2015 MATTIACCI Diff

Le directeur financier
Noëllie Mattiacci
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Noëllie Mattiacci. Le directeur financier. Droit. Université Montpellier, 2015. Français. �NNT :
2015MONTD044�. �tel-01346719�
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abroad, or from public or private research centers. publics ou privés.
Délivré par l’Université de Montpellier
Préparée au sein de l’école doctorale Droit et science

politique (ED 461)
Et du centre du droit de l’entreprise (EA 712)
Spécialité : Droit privé et sciences criminelles
Présentée par Noëllie MATTIACCI
LE DIRECTEUR FINANCIER
Soutenue le lundi 14 décembre 2015 devant le jury composé de
Monsieur Julien THERON Rapporteur

Professeur à l’université de Toulouse
Monsieur Nicolas ERESEO Rapporteur
Maître de conférences à l’université de
Strasbourg
Monsieur Adrien TEHRANI Membre du jury
Maître de conférences à l’université de
Montpellier
Monsieur Nicolas FERRIER Directeur de thèse
Professeur à l’université de Montpellier
« La Faculté n’entend donner aucune approbation ni improbation aux opinions émises dans
cette thèse ; ces opinions doivent être considérées comme propres à leur auteur »
3
A mon père,
5
Mes premiers remerciements s’adressent au professeur Nicolas Ferrier pour
m’avoir donné la chance de poursuivre sur cette voie, pour sa patience, sa
gentillesse et sa grande disponibilité. Merci de m’avoir fait découvrir le droit des
affaires que j’affectionne particulièrement.
Je tiens à remercier ensuite tous les membres du jury, le professeur Julien

Théron, le professeur Nicolas Eréséo et le professeur Adrien Téhrani pour avoir
accepté de lire ces pages et de participer à la soutenance de cette thèse.
Je souhaite enfin adresser mes remerciements particuliers à mes proches et
tout d’abord à ma famille. A mon mari Nicolas car sans son soutien indéfectible ce
travail n’aurait pas été possible.
A mon oncle Jean-Marc, à ma tante Maryline, ainsi qu’à ma mère pour leur
encouragement, leur aide ainsi que leur soutien. A mon frère, pour son soutien et
son écoute. A ma meilleure amie Aurélie pour son soutien depuis toujours. A
Mathilde pour son précieux soutien.
Un grand merci à mes amis : Camille, Delphine, Hugo, Maureen, Mélanie,

Roxanne et Romain. Un merci particulier à Roxanne pour sa présence dans les bons
comme les mauvais moments et pour ses encouragements toujours bienveillants, et
Hugo pour son aide précieuse.
7
Liste des abréviations
Al. Alinéa Ibid Mêmes références

Art. Article JCP Juris-classeur périodique
Ass. Assemblée (semaine juridique)
Ass. Plén. Assemblée plénière JCP éd. E Juris-classeur périodique,
BRDA Bulletin rapide des affaires édition entreprise
Bull. Civ. Bulletin civil des arrêts de la JCP éd. N Juris-classeur périodique,
Cour de cassation édition notariale
Bull.Crim Bulletin criminel des arrêts JO Journal officiel de la
de la Cour de cassation République française
CA Cour d’appel J.O.C.E Journal officiel des
Cah. dr. etr. Cahiers du Droit de Communautés Européennes
l’entreprise LGDJ Librairie générale de droit et
Ch. mixte Chambre mixte de jurisprudence
Chron. Chronique LPA Les petites affiches
ère
Civ. 1 Première Chambre civile de n° Numéro
la Cour de cassation p. Page
Civ. 2e Deuxième Chambre civile PUF Presse Universitaire de
de la Cour de cassation France
Civ. 3e Troisième Chambre civile RDC Revue des contrats
de la Cour de cassation Rép. Civ. Répertoire civil Dalloz
C.N.C Conseil National de la Rev.dr.compt Revue de Droit Comptable
Comptabilité Rev.soc Revue des Sociétés
C.N.C.C Compagnie Nationale des RJDA Revue de jurisprudence de
Commissaires aux Comptes droit des affaires
Coll. Collection RTD Civ. Revue trimestrielle de droit
D. Recueil Dalloz civil
D. affaires Dalloz affaires RTC Com. Revue trimestrielle de droit
Dr. et patrimoine Revue « Droit et commercial
patrimoine » s. Suivant(e)s
éd. Édition somm. Sommaire
Gaz. Pal. Gazette du Palais Supra Ci-dessus
Gaz.Pal., J Gazette du Palais, t. Tome
Jurisprudence TGI Tribunal de grande instance
I.A.S.C International Accounting V. Voir
Standar Commitee. Vol. Volume
Infra Ci-dessous
9
Sommaire
INTRODUCTION.............................................................................................................................................. 13
PARTIE I L’IDENTIFICATION DES FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER ............................ 25
TITRE I LES FONCTIONS TRADITIONNELLES DU DIRECTEUR FINANCIER ................................................................. 27

Chapitre I L’obligation de production ............................................................................................................ 29
Chapitre II L’obligation de contrôle ................................................................................................................ 69
TITRE II LES FONCTIONS MODERNES DU DIRECTEUR FINANCIER........................................................................... 93
Chapitre I La modernisation des obligations de production ................................................................. 95
Conclusion du 1er chapitre ................................................................................................................................149
Chapitre II La modernisation des obligations de contrôle ...................................................................151
PARTIE II LES MODALITES D’EXECUTION ..........................................................................................181
TITRE I LE CONTRAT DE TRAVAIL : UN CONTRAT ADAPTE AUX FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER ........ 183
Chapitre I L’aménagement du contrat de travail ....................................................................................185
Chapitre II les pouvoirs du directeur financier ........................................................................................241
TITRE II LA RESPONSABILITE DU DIRECTEUR FINANCIER ...................................................................................... 275
Chapitre I Le domaine de la responsabilité ...............................................................................................277
Chapitre II : La mise œuvre de la responsabilité ......................................................................................299
BIBLIOGRAPHIE.............................................................................................................................................................. 355
INDEX ALPHABETIQUE ......................................................................................................................................... 381
TABLE DES MATIERES ...............................................................................................................................383
11
Introduction
1. – Le directeur financier occupe une place primordiale au sein de l’entreprise. Garant

de l’information financière, il assure aux côtés du dirigeant, la pérennité ainsi que la
croissance de l’entreprise. Son actuelle position hiérarchique est le fruit d’une évolution
progressive de ses fonctions.
2. – Au départ, le directeur financier exerce des fonctions similaires à celle d’un

comptable. Il est le garant de l’intégrité des comptes ainsi que du respect des contraintes
légales et fiscales. Ces obligations constituent les fondements de la comptabilité.
La comptabilité est une science aussi ancienne que les civilisations humaines,
puisqu’elle était en effet connue des civilisations inca, romaine, égyptienne1. Les bases de la
comptabilité actuelle sont apparues au Moyen Age. Les commerçants et les entrepreneurs
utilisaient dans un premier temps la technique antique de la comptabilité simple. Puis, ils ont
adopté une comptabilité en partie double, apparue à Gênes vers 1340, avant d’être largement
diffusée dès 1494 par le traité élaboré par Lucas Pacioli, intitulé Summa de arithmetica,
geometrica, proportioni et proportionalita2. Selon ce traité, tout commerçant ou entrepreneur
devait alors tenir un livre journal, permettant de suivre l’activité de l’entreprise et l’intensité
de ses échanges avec ses partenaires commerciaux et financiers3. Cette obligation de tenir une
comptabilité s’est imposée en France par l’ordonnance de Colbert en 1673, qui exigeait des
commerçants la tenue de livres comptables, comprenant le livre-journal, le grand livre, la
balance et un état de trésorerie indiquant le niveau de profit réalisé4.
Depuis plusieurs années, la comptabilité s’est modernisée. Son objectif n’est plus
1
E., Cruvelier, Rep.Com, v° Comptabilité.
2
Idem.
3
E.,Genaivre, Initiation à l’analyse financière, éd.Publibook, 2007, p11.
4
Idem.
13
INTRODUCTION
limité à une élaboration de l’information financière, elle doit fournir les moyens d’exploiter
cette information comptable afin de fournir à l’organe dirigeant les informations nécessaires à
la définition de la politique financière. La comptabilité est devenue une technique nouvelle
qui tend à perfectionner l’aménagement ainsi que le rendement des entreprises en faisant
reposer leur organisation sur des procédés confirmés par le raisonnement et l’expérience5.
La comptabilité est aujourd’hui définie au sein du plan comptable général comme :
« un système d’organisation de l’information financière permettant de saisir, de classer,
d’enregistrer des données de base chiffrées, et de présenter des états reflétant une image
fidèle du patrimoine, de la situation financière et du résultat de l’entité à la date de la
clôture » 6 . Selon cette définition, l’enregistrement de l’information comptable permet
d’effectuer des comparaisons périodiques et d’apprécier l’évolution de l’entité dans une
perspective de continuité d’activité.
3. – Initialement, cette obligation d’élaboration de l’information comptable est

exercée par l’organe dirigeant. Il est celui qui assure la gestion générale de l’entreprise. Il est
l’unique titulaire d’une autorité hiérarchique que l’on peut définir comme un pouvoir de
direction. A ce titre, le professeur Perroux précise : « dans n’importe quel type d’organisation,
le chef d’une unité de production a pour première et inaliénable caractéristique de ne pas
être un travailleur comme les autres, il exerce une autorité ; il use rationnellement de la
contrainte pour rendre compatibles entre eux et compatibles avec le but poursuivi par l’unité
de production les plans des agents travailleurs ou capitalistes qui interviennent à l’œuvre de
la production. Cette fonction n’est jamais celle de la main d’œuvre »7.
Cette autorité du chef d’entreprise se traduit par un pouvoir de gestion ou de
direction et par la charge des responsabilités de l’entreprise. Il assume seul les risques pris
dans l’entreprise.
4. – Face à la multiplicité des dispositions légales ainsi que des techniques de

production, l’entrepreneur ne peut plus en pratique exercer seul les pouvoirs dans les grandes
entreprises. Des fonctions diverses et spécialisées doivent être créées. Deux principaux
facteurs sont à l’origine de ce phénomène.
5
J. Hamel, G. Lagarde et A. Joffret, Traité de droit commercial, T.1, 1er octobre 1980, pts.238.
6
Art 120-1 du plan comptable général.
7
Cité in J.Paillusseau, La société anonyme : Technique d’organisation de l’entreprise éd. Sirey, 1967, p.91
14
INTRODUCTION
Le premier facteur résulte de la concentration des entreprises 8 . Le passage d’une

économie concurrentielle à une économie oligopolistique, exige une adaptation des
entreprises aux conditions imposées par un système de production de masse. Les structures
des entreprises sont alors aménagées afin de permettre une rationalisation plus efficace des
systèmes de production et de distribution 9 . L’exigence de planifier et de coordonner des
activités diverses conduit à l’instauration d’unités de contrôle chargées de coordonner des
activités et de rendre compatibles entre eux les plans des unités de décision dans le cadre d’un
ensemble économique hétérogène10.
Le deuxième facteur résulte de l’évolution de la technique comptable. A l’origine la
comptabilité avait pour objectif de démontrer le plus fidèlement et servilement les réalités
juridiques 11 . A ce titre, la comptabilité a été qualifiée « d’algèbre du droit » 12 , elle était
simplement l’expression chiffrée du droit civil et commercial13. Puis, le législateur est revenu
sur cette conception stricte de la comptabilité et il a préconisé de s’attacher à la réalité
économique, c’est notamment le cas du principe « substance over the form » défini, « comme
une technique permettant de faire primer la réalité économique sur l’apparence juridique »14.
L’évolution de cette technique a supposé une maîtrise des règles comptables et financières
que seul un expert hautement qualifié est à même de maîtriser.
5. – La création de ces fonctions spécialisées a supposé une décomposition des

fonctions de l’entrepreneur15. Certains auteurs ont affirmé que le pouvoir patronal « de droit
divin, omniscient et omnipotent, est devenu un pouvoir fonctionnel, mettant en œuvre des
normes de gestion fondées sur l’autorité des experts qui les conçoivent ou les mettent en
8
J. Paillusseau, La société anonyme ; Technique d’organisation de l’entreprise, éd. Sirey, 1967, p.115. « La
concentration est caractérisée par l’existence d’une volonté dominante qui s’impose et réduit ou aliène la
volonté et la liberté des autres entreprises. La concentration peut être définie comme l’opération par laquelle
une entreprise établit sa domination sur d’autres entreprises ». p.115.
9
Ibidem, p.128
10
Ibid, p.140
11
C. Lauzainghein, J-L, Navarro, D. Nechelis, Droit comptable, éd. Dalloz, 2004, pts.5.
12
P. Garnier, La comptabilité, algèbre du droit et méthode d’observation des faits économiques, éd. Dunod,
1947, p.5.
13
F. Windsor, D. Ledouble, Existe-t-il un droit comptable ?, Cah.dr.entr., 1977, IV, p.1et suiv.
14
C. Lauzainghein, J-L, Navarro, D. Nechelis, Droit comptable, éd. Dalloz, 2004, pts.3765.
15
J. Paillusseau, op.cit., p.93.
15
INTRODUCTION
œuvre » 16 . La centralisation a donc fait place à une distribution verticale, chaque

« collaborateur » de l’entreprise se voyant reconnaître une sphère d’initiative et de
responsabilité. Ainsi, les organes dirigeants vont collaborer avec des techniciens
spécialisés17également dénommés directions techniques.
6. – L’expression « directeur technique » résulte de l’organisation instaurée au sein

des sociétés anonymes à partir de XIXème siècle. Les premiers directeurs techniques ont été
les ingénieurs. Malgré le développement de la présence des directeurs techniques dans
l’entreprise, le législateur n’a pas élaboré un encadrement légal, par conséquent, la doctrine a
continué d’octroyer le qualificatif de technique à des salariés qui ont une place hiérarchique
élevée proche de la direction et qui ne sont plus rattachés à la production18. Selon le sens
juridique du terme, cette direction recouvre un grand nombre de situations qui se décline en
autant de fonctions salariées spécifiques. Dans une société, le terme de directeur technique
s’applique au secrétaire général, au directeur des ressources humaines, au directeur des achats,
au directeur commercial et notamment au directeur financier.
Au regard de ces développements, le directeur financier est un directeur technique
qui élabore l’information financière et contrôle sa conformité aux dispositions légales. Il
exploite également les documents comptables afin de communiquer à l’organe dirigeant une
information indispensable à la définition de la politique financière. Le directeur financier
exécute un rôle traditionnel qui se rapproche de celui d’un comptable. Il ne participe pas à la
définition de la stratégie de l’entreprise.
Le directeur financier est donc un salarié intégré dans une organisation

hiérarchique de l’entreprise qui a pour obligation principale la gestion financière de
l’entreprise.
7. – Au-delà de ce rôle traditionnel, les fonctions du directeur financier, notamment

au sein des sociétés de grande envergure, ont évolué vers des fonctions stratégiques.
Cette évolution est la conséquence de l’implication primordiale de l’information
financière au sein de la stratégie de l’entreprise. Lors de la création des marchés financiers,
16
Voir, M. Power « The Audit Society. Rituals of Verification », Oxford University Press, 1997, p.183.
17
J. Paillusseau, op.cit., p.88.
18
R. Routier, Rep.soc. v° Directeur général délégué.
16
INTRODUCTION
l’information financière est devenue essentielle pour le maintien et le développement de

l’entreprise. L’objectif des marchés financiers est de permettre une allocation équitable des
ressources entre les différents acteurs 19 . Il est alors indispensable que le cours des titres
financiers donne à chaque instant la meilleure évaluation possible de l’émetteur 20 . Cette
évaluation n’existe que si l’information financière divulguée par l’émetteur met à disposition
tous les renseignements exigés par la loi. L’efficience des marchés financiers se mesure alors
à l’aune de la qualité ainsi que de la disponibilité de l’information sur ces instruments
financiers21.
Afin de maintenir la confiance des investisseurs, l’information doit respecter
certaines conditions de rapidité et de qualité lors de sa diffusion22. Pour ce faire, le législateur
a eu recours au principe de la transparence23. Bien que ce terme soit utilisé par les divers
textes légaux nationaux et internationaux, aucune définition légale n’a été élaborée. Selon une
définition générale, la transparence est la qualité qui laisse apparaître la réalité toute entière,
de ce qui exprime la vérité sans l’altérer 24 . Suite aux différents scandales financiers, la
Commission européenne rappelle dans le Plan d’action pour les services financiers élaboré en
1999 qu’il convient « de rendre confiance » aux investisseurs par des « informations fiables »
avant tout financières 25 . La notion de transparence se conçoit alors comme une qualité
indispensable de l’information financière afin d’assurer l’efficience des marchés et la
confiance des investisseurs. Sur le fondement d’une information toujours plus transparente, le
nombre des informations, ainsi que leur volume et les critères relatifs à la qualité de
l’information financière n’ont eu de cesse de se développer. Au départ réservée aux seuls
actionnaires, elle doit maintenant être adressée au « plus large public possible en France et
dans les autres Etats membres de la Communauté européenne ou parties à l’accord sur
l’Espace économique européen26 » c’est-à-dire à l’ensemble des investisseurs potentiels. Afin
19
J- C, Vidal, P. Muret, Communication financière, éd. Francis Lefebvre, 2011, pts.17
20
Ibid, pts.3
21
Ibid, pts.3
22
Ibid, pts.5.
23
Idem.
24
Dictionnaire le Robert, v° Transparence.
25
M. Luby, « Droit communautaire des sociétés en 2004 : cap sur la transparence », Revue de droit des sociétés,
n°5, 2005.7
26
Art. 221-4, I, 1° du Règlement général.
17
INTRODUCTION
d’assurer ce principe de transparence de nombreux textes légaux ont vu le jour. Ces

dispositions sont d’origine européenne. Il s’agit notamment du traité de Rome du 25 mars
1957 qui a rendu obligatoire l’adoption de normes de présentation communes des documents
comptables et a imposé le concept de l’image fidèle, des normes IAS-IFRS ainsi que les
diverses directives européennes dont l’objectif était d’améliorer les règles d’élaboration de la
procédure d’analyse financière et la transparence exigée par les communications de
l’information financière. Au niveau national, l’adoption du plan comptable général ainsi que
la loi de sécurité financière du 1er août 2003 ont notamment permis de renforcer le contrôle
des comptes et la transparence de l’entreprise27.
L’évolution des critères, du contenu et du volume de l’information a eu un impact sur

la fonction du directeur financier. Garant de l’information financière, il a dû adapter celle-ci
aux nouvelles exigences. De même, ses fonctions ont évolué au-delà de la production de
l’information. Il participe aux côtés du dirigeant à la définition de la communication
financière consistant à effectuer un arbitrage entre la volonté de l’entreprise de produire une
information fiable et le fait de préserver certaines informations permettant de préserver la
pérennité de l’entreprise. Sa connaissance financière de l’entreprise lui permet d’expliquer les
choix stratégiques, de les justifier et de convaincre les investisseurs de leurs pertinences. Le
directeur financier devient alors acteur de la communication financière. L’existence de ces
nouvelles fonctions a été constatée lors des divers scandales financiers notamment au sein de
28
la société Worldcom. L’ex-directeur a été qualifié « d’architecte central » de la
communication et des malversations comptables estimées à 11 milliards de dollars. La
principale irrégularité a consisté à la comptabilisation de charges courantes comme des
investissements ce qui permettait à la société de les amortir sur plusieurs années. Le directeur
financier fut condamné, le 11 août 2005 à 5 ans d’emprisonnement. Egalement, au sein, de la
société Enron, le directeur financier acteur de la communication avait transmis aux partenaires
de la société une information trompeuse. Pour ce faire, il avait orchestré la dissimulation des
pertes de la société, par la création de plusieurs sociétés financières 29 . En France, les
magistrats ont reproché au directeur financier ainsi qu’au dirigeant de la société Vivendi
Universal d’avoir communiqué une information volontairement trompeuse destinée à masquer
27
Loi n°2003-706 du 1er août 2003 de sécurité financière, publiée au JO n°177 du 2 août 2003.
28
Le monde.fr, « L’ancien directeur financier de Worldcom à 5 ans de prison », 11 août 2005.
29
A-S. Chassany, J-P. Lacour, Enron la faillite qui ébranla l’Amérique, éd. Broché, 2003, p.9 et 10.
18
INTRODUCTION
l’endettement réel de la société.

Ces exemples de condamnation du directeur financier révèlent l’évolution de ses
fonctions traditionnelles de garant de comptes vers des fonctions stratégiques proches de
celles d’un organe dirigeant.
8. – L’évolution du rôle du directeur financier au sein de l’entreprise est également,

la conséquence des nombreuses crises financières et notamment de la récente crise de 2008,
liée au subprimes. Affectées, d’une part par une récession économique et, d’autre part, par un
éventuel resserrement du « crédit crunch », les entreprises ont été amenées à revoir leur
gestion financière30. Une étude menée en 2010 après de 1050 directeurs financiers dans 39
pays31a révélé qu’en plus du recul des crédits attribués par les banques aux entreprises, ces
dernières ont revu à la baisse leurs prévisions de revenus et donc leurs investissements, 81 %
des entreprises ont connu des difficultés d’accès au crédit, et 13 % ont dû diminuer leurs
lignes de crédit volontairement. Cet obstacle au financement a conduit le directeur financier à
occuper une place essentielle au sein des décisions stratégiques de l’entreprise. Sa maîtrise
des techniques financières telles que l’autofinancement, le free cash-flow ou les indicateurs
bilanciels lui ont permis de trouver des alternative au mode de financement classique.
De même, ces diverses crises financières ont révélé l’exigence pour les sociétés de
gérer les risques qui peuvent porter atteinte à leur pérennité ainsi qu’à leur développement. Ce
contexte d’insécurité économique, a conduit le directeur financier à occuper une place
primordiale dans la gestion des risques afin d’anticiper les changements et réagir rapidement
aux modifications brutales de l’environnement social et économique de l’entreprise32.
9. – Par conséquent, pour faire face à ces évolutions, le périmètre des fonctions du
directeur financier a dû s’élargir. L’élargissement de son périmètre d’action est justifié par le
positionnement idéal qu’il occupe dans l’entreprise. En tant, que directeur des finances de
l’entreprise, il a à la fois, une vision d’ensemble des performances de l’entreprise et une
connaissance approfondie des domaines créant de la valeur. A ce titre, un directeur financier
énonce « les personnes les mieux placées pour aider à donner forme à la stratégie de
30
Sous la direction de Catherine Karyotis, La crise en 40 concepts clés, éd.2010, n°97.
31
M. Campello, J. Graham, R. Harvey, « The Real Effects of Financial Constraints : Evidence from a Financial
Crisis », Journal of Financial Economics, éd.2010, n°97.
32
D. Bacqueroët, « Le directeur financier, acteur de la transformation de l’entreprise », Option finance, n°1141,
p.8.
19
INTRODUCTION
l’entreprise sont celles qui occupent des fonctions dans le domaine financier interface unique
avec la quasi-totalité des autres aspects de l’entreprise »33.
Le directeur financier n’a plus pour seul objectif d’élaborer les comptes. Certes, la
garantie des comptes conformes aux dispositions légales reste une priorité pour le directeur
financier. Sa fonction ne pourra évoluer que si ses fonctions traditionnelles sont parfaitement
maîtrisées34. Toutefois son rôle ne se résume plus seulement à celui de garant des comptes, il
est devenu un acteur primordial dans la gestion de l’entreprise35. Il est un véritable partenaire
de la direction générale. Il intervient lors de la définition de la politique de l’entreprise.
Les directeurs financiers interrogés par une enquête effectuée par le cabinet Ernst &
Young ont défini leur rôle de développement de la stratégie comme un moteur du processus
de mise en pratique de la vision fixée par l’organe dirigeant36. Le directeur financier aide
l’organe dirigeant à prendre des décisions financières pertinentes et à accorder sa priorité à
l’affectation du budget et à la réduction des coûts. Il joue un rôle à part entière dans la
formulation de la stratégie en l’évaluant, la contrôlant à la lumière des risques, des
investissements, des rendements et du contexte concurrentiel37. Il faut préciser que la nature
de la contribution stratégique du directeur financier varie grandement d’une entreprise à
l’autre, allant du développement de la stratégie à sa seule mise en œuvre38.
Compte tenu de ces évolutions, le directeur financier devient un salarié cadre-

dirigeant, intégré dans une organisation hiérarchique, qui demeure le garant de la fiabilité
des comptes, mais dont les fonctions ont évolué vers celles d’un organe dirigeant.
Les directeurs financiers ont donc largement transcendé leur rôle traditionnel de
publication des comptes et de gestion des processus financiers pour devenir des partenaires
33
A. Halford, Directeur financier de Vodafone cité in Etude réalisée par le cabinet E&Y, « The DNA of the
CFO », 2013, p.3.
34
DFCG, Association nationale des directeurs financiers et de contrôle de gestion, « Le directeur financier
supporter ou leader de la transformation », Capgemini Consulting, p.5.
35
Etude réalisée par le cabinet E&Y, « The DNA of the CFO », 2013, p.2.
36
Etude réalisée par le cabinet E&Y, Ibid. p.4.
37
C. Raggett, Russell Reynolds Associates, cité dans Etude réalisée par le cabinet E&Y, « The DNA of the
CFO », 2013, p.4.
38
Etude réalisée par le cabinet E&Y, « The DNA of the CFO », 2013, p.5
20
INTRODUCTION
stratégiques incontournables39.
10. – Au regard de ces différents constats, l’étude sur le statut juridique du directeur
financier s’imposait. Alors que le directeur financier occupe une place prépondérante aux
côtés de l’organe dirigeant aucune analyse n’a été menée sur la détermination d’un régime
juridique commun à l’ensemble des directeurs financiers.
11. – Certes, le rôle du directeur financier n’est pas inconnu. Il a été envisagé au
travers d’ouvrages concernant la mise en œuvre technique de la gestion financière. Mais bien
que ces ouvrages décrivent la technique financière exercée par le directeur financier, ils ne
définissent pas un statut juridique commun aux directeurs financiers. Cette fonction a été
également envisagée indirectement au travers du droit comptable. Le droit comptable est une
discipline relativement récente. Elle consiste à établir « un ensemble de dispositions légales et
règlementaires qui conditionnent la technique comptable »40. L’application de ces diverses
règles comptables a pour objectif d’harmoniser les règles comptables pour l’ensemble des
professionnels du chiffre. Cette expression de professionnel du chiffre est générique, elle
permet de regrouper l’ensemble des professionnels qui ont pour obligation l’établissement et
le contrôle des comptes. Cette qualification s’adresse aux comptables, aux experts-comptables,
aux commissaires aux comptes, aux directeurs financiers et plus généralement à l’ensemble
des professionnels exerçant des obligations comptables. Malgré une volonté d’harmonisation
de la profession comptable, cette classification ne suffit pas créer un corps homogène et à
dégager un statut spécifique du directeur financier.
12. – Cette absence d’intérêt pour le statut du directeur financier résulte de la

proximité de la fonction de directeur financier avec les autres professionnels du chiffre et
notamment avec les experts-comptables. Au départ, l’exercice de la fonction du directeur
financier ne se distinguait pas des autres professionnels comptables et son rôle au sein de
l’entreprise n’était pas primordial. Le directeur financier au même titre que l’expert-
comptable enregistrait, élaborait et contrôlait l’information financière. Il accomplissait des
fonctions techniques au service de la direction générale. Il n’avait aucun pouvoir décisionnel.
39
DFCG, Association nationale des directeurs financiers et de contrôle de gestion, « Le directeur financier
supporter ou leader de la transformation », Capgemini Consulting, p.5.
40
P., Lassègue, « Esquisse d’une épistémologie de la comptabilité », Rev.d’éco.po., 1982, p.321.
21
INTRODUCTION
L’évolution de son rôle vers une position primordiale au sein de la société aurait dû susciter
un intérêt auprès du législateur. Pourtant, la diversité des fonctions exercées par le directeur
financier a constitué un obstacle à la recherche d’un statut juridique commun. L’exercice de
fonctions transversales et diverses a contribué à créer une confusion relative au rôle essentiel
qu’il occupe au sein de l’entreprise. Son implication au sein des décisions stratégiques, son
statut hybride de directeur-salarié ainsi que la recherche de sa responsabilité aux côtés de
l’organe dirigeant suscitent alors des interrogations concernant ses fonctions exercées au sein
de l’entreprise : la spécificité de la fonction du directeur financier est-elle suffisante afin de
créer un statut commun à tous les directeurs financier ? Quelles sont les obligations
essentielles qui définissent la fonction ? Quelles sont les conséquences de la nature de sa
fonction sur sa responsabilité et ses modalités d’exécution ?
13. – Compte tenu de l’importance de ses fonctions au sein de l’entreprise, la

détermination d’un statut juridique du directeur financier est devenue une nécessité pour la
sécurité financière de l’entreprise. Ses obligations doivent être déterminées afin de connaitre
précisément ses fonctions. Plus important, son comportement doit être encadré par des
obligations spécifiques, adaptées à la nature de sa fonction.
L’exigence de l’établissement d’un statut juridique se justifie également pour les
directeurs financiers. L’établissement d’un corps de règles au même titre que celles établies
pour les commissaires aux comptes et les experts-comptables permettrait de protéger la
fonction de directeur financier. Cela garantirait l’intégrité ainsi que l’objectivité de sa fonction.
14. – Notre étude n’a pas pour objet de créer un régime juridique du directeur
financier mais de constater la fonction du directeur financier telle qu’elle est exercée au sein
des entreprises. L’objectif est de clarifier la fonction afin de déterminer un statut commun à
l’ensemble des directeurs financiers. Le terme « statut » suppose une définition légale à
laquelle on rattache un régime juridique. En ce sens, il semble inadapté à notre étude car il
n’existe aucune définition juridique concernant le directeur financier. Toutefois, par
commodité, nous avons choisi d’utiliser ce terme afin de dégager un régime juridique du
directeur financier.
15. – La recherche de la spécificité de la fonction du directeur financier suppose

d’analyser ses obligations, celles que l’on peut qualifier d’essentielles à la fonction du
directeur financier. Ces obligations définissent l’essence de la fonction du directeur financier
22
INTRODUCTION
en l’absence desquelles il n’existerait pas ou il devrait être qualifié autrement. L’identification

de ces obligations essentielles suppose de s’attacher aux faits c’est-à-dire à l’exécution de la
fonction au sein de l’entreprise. C’est grâce à une analyse inductive de la jurisprudence, que la
fonction se révèle. Il s’agira ainsi d’analyser les diverses décisions qui mettent en cause la
responsabilité pénale, civile, administrative pour dégager un statut juridique du directeur
financier. La recherche de la responsabilité du directeur financier, exige en effet des
magistrats, une analyse, en amont, des obligations exercées par le directeur financier au sein
de l’entreprise. L’étude de ces décisions nous permettra alors de dégager les obligations
essentielles de la fonction, les obligations qui découlent de la nature de sa fonction et celles
accidentelles qui sont étrangères à la fonction du directeur financier.
Pour constituer une fonction spécifique propre au directeur financier, ces obligations
essentielles devront être distinctes de celles des autres professionnels du chiffre, de sorte,
qu’aucune confusion ne soit possible. La difficulté réside dans la similitude de certaines
obligations du directeur financier avec celles d’autres professionnels. Le directeur financier
exerce des obligations qui sont similaires à celles d’un expert-comptable, d’un contrôleur de
gestion, d’un commissaire aux comptes ou encore, celles d’un analyste financier. Notre
réflexion aura alors pour objet de constater les critères qui permettront de distinguer la
fonction du directeur financier de celle des autres professionnels du chiffre.
16. – La démarche consiste ensuite à analyser l’exécution de la fonction du directeur

financier. Cette étude dynamique permet de compléter l’analyse statique précédemment
effectuée. La détermination des conditions d’exécution de sa fonction répond à certaines
questions concernant sa qualification, que l’identification de ses fonctions n’a pas suffi à
dégager. Cette démarche dynamique permettra également de constater comment les
obligations du directeur financier vont être sanctionnées. Ce constat est d’autant plus
intéressant que la responsabilité du directeur financier est de plus en plus souvent mise en
cause.
17. – A partir de l’observation de la réalité, l’utilisation d’une méthode inductive

nous a permis de formuler des hypothèses et ainsi de faire émerger un statut juridique du
directeur financier41. Grâce à cette méthode, nous avons défini l’essence de sa fonction, les
obligations sans lesquelles il ne pourrait être qualifié de directeur financier. Cette analyse
41
J.Chevalier, Science administrative, PUF, Thémis, 3ème ed.2002, p.54
23
INTRODUCTION
s’est révélée d’autant plus intéressante que ses obligations ont évolué. Le rôle du directeur
financier n’est plus limité à celui de garant des comptes. Il est devenu un partenaire
stratégique incontournable de l’organe dirigeant (Partie I).
Cette analyse statique de la fonction du directeur financier doit être complétée par
une approche dynamique des conditions d’exécution de sa fonction (Partie II). Cette double
approche est nécessaire afin d’obtenir une identification complète du directeur financier.
24
Partie I
L’identification des fonctions du
directeur financier
18. – Suites aux divers scandales financiers portant sur des faits de manipulation
comptable, les fonctions financières traditionnelles du directeur financier ont évolué vers des
fonctions stratégiques. « L’image d’Épinal du directeur financier responsable des comptes,
s’est muée en conseiller stratégique » 42 . Sa mission va au-delà de la transmission
d’information et de la production de compte ; sa compréhension des enjeux du marché et sa
faculté d’analyse lui confèrent un rôle prépondérant lors de l’élaboration des décisions
stratégiques.
Toutefois, malgré une modernisation des fonctions du directeur financier (Titre II),
les fonctions financières traditionnelles demeurent les fonctions essentielles du directeur
financier (Titre I).
42
25
Titre I Les fonctions traditionnelles du
directeur financier
19. – La détermination des fonctions financières traditionnelles du directeur financier

suppose d’apprécier l’essence de sa fonction. En effet, la fonction de directeur financier est
composée d’obligations essentielles. Celles que POTHIER qualifie d’ « essentialia », c’est-à-
dire des éléments qui sont de l'essence du contrat. D'après lui, ce sont des choses " sans
lesquelles le contrat ne peut subsister. Faute de l'une ou de l'autre de ces choses, ou il n'y a
point du tout de contrat ou c'est une autre espèce de contrat" 43 . Afin de déterminer les
obligations qui sont essentielles pour le directeur financier, il faut partir de la notion de
D’après l’intitulé de sa fonction, le directeur financier exécute les fonctions financières
de l’entreprise. Cela consiste à produire et à exploiter l’information comptable afin de fournir
à l’organe dirigeant les informations nécessaires pour développer la stratégie de l’entreprise.
Ce premier aspect traditionnel de la fonction du directeur financier est similaire à la fonction
de l’expert-comptable. En effet, pareillement à un expert-comptable, le directeur financier
doit dans un premier temps, enregistrer les opérations comptables afin de pouvoir établir les
états financiers permettant de constater une situation financière (Chapitre I).
Le deuxième aspect de la fonction du directeur financier consiste à contrôler la
conformité de la comptabilité aux dispositions légales. Ce contrôle est spécifique au directeur
financier et le distingue des autres professionnels du chiffre (chapitre II).
43
R-J. Pothier, Œuvre de Pothier, Traité des obligations. Nouvelle édition, Dabo Jeune, Librairie, Paris, 1825,
1er partie, n°6 et suivants.
27
Chapitre I L’obligation de production
20. –La production de l’information comptable exige de classer les informations, de

déterminer le résultat global de l’entreprise et de chiffrer, à chaque fin et début d’exercice
dans les comptes annuels, la situation patrimoniale de l’entreprise. L’objectif ici, est de
déterminer quelles sont les obligations du directeur financier lors de la production comptable.
L’obligation de production comptable comporte deux obligations principales, le
directeur financier doit, dans un premier temps élaborer l’information financière selon des
critères imposés par la loi (Section I). Puis, dans un second temps, il doit exploiter cette
information afin d’informer l’organe dirigeant pour qu’il puisse définir la politique financière
de la société (Section II).
29
Section I L’élaboration de l’information
21. –La production de l’information comptable a pour objectif d’informer les tiers sur
la situation financière et patrimoniale de l’entreprise. Afin de donner une image fidèle de cette
situation, elle doit reposer sur des bases comprises par l’ensemble des personnes qui
accéderont aux documents comptables. Le directeur financier doit produire une information
comptable (Paragraphe I), fidèle à la situation financière de la société (Paragraphe II).
Paragraphe I Une information comptable
22. –L’élaboration de l’information comptable suppose de traiter l’information

comptable (I), puis de produire des documents comptables (II).
I) Le traitement de l’information comptable
23. –Le traitement de l’information comptable regroupe, sans objectif informatif, des
données qui permettent d’élaborer les comptes annuels et de retranscrire les opérations
réalisées par l’entreprise. La base de données représente donc la source principale
d’information sur la réalité économique de l’entreprise. Cette réalité qui en ressort est
cependant limitée car elle traduit seulement l’enregistrement des opérations, certains aspects
de la réalité économique sont donc exclus. Il s’agit d’une phase préparatoire à l’élaboration
des comptes.
24. –Le traitement de l’information comptable suppose de comptabiliser les pièces

justificatives. Le décret du 29 novembre 1983 énonce que « tout enregistrement comptable
précise l’origine, le contenu et l’imputation de chaque donnée, ainsi que la référence de la
pièce jointe qui l’appuie » 44 . Les pièces jointes dénommées pièces justificatives ont une
importance conséquente au sein de la comptabilité car elles doivent permettre de vérifier les
opérations de l’entreprise45. Ces pièces justificatives se distinguent en deux catégories. La
44
Décret n°83-1020, pris en application de la loi n°83-353 du 30 avril 198, relatif aux obligations comptables
des commerçants et de certaines sociétés du 29 novembre 1983, J.O. du 1er déc. 1983.
45
Art.8 du Code de commerce.
31
LES FONCTIONS TRADITIONNELLES DU DIRECTEUR FINANCIER
première catégorie est dénommée la pièce de base46. Elle concerne une opération isolée. Elle
peut émaner d’un tiers ou être d’origine interne. Les pièces d’origine interne se matérialisent
par des factures, des bulletins de paie. Les pièces d’origine externe se matérialisent par des
lettres de change, des billets à ordre, etc. Ces pièces doivent respecter certaines conditions de
forme, c’est notamment le cas de la facture. Celle-ci doit, pour être valide, comporter un
certain nombre de mentions définies à l’article L.441-3 du Code de commerce et de la
règlementation TVA figurant à l’article L.242 nonies A de l’annexe II du Code général des
Impôts.
La deuxième catégorie concerne la pièce récapitulative. Cette pièce reprend un
ensemble d’opérations correspondant à une ou plusieurs écritures comptables. Ces documents
sont d’origine interne, il s’agit, par exemple de listings informatiques, de comptes de grand-
livre47.
25. –Le traitement comptable consiste également à enregistrer l’opération comptable

selon le système dit « en partie double ». Dans ce système, tout mouvement ou variation
enregistrés dans la comptabilité sont représentés par une écriture qui établit une équivalence
entre ce qui est porté au débit et ce qui est porté au crédit des comptes affectés 48. Lors de cet
enregistrement, le directeur financier doit comptabiliser et évaluer l’actif et le passif du
patrimoine de l’entreprise. La détermination des obligations de comptabilisation et
d’évaluation nécessite de définir les notions d’actif et de passif.
La notion d’actif est définie par le plan comptable général comme : « un élément
identifiable du patrimoine ayant une valeur économique positive pour l’entreprise c’est-à-
dire un élément générant une ressource que l’entreprise contrôle du fait d’évènements passés
et dont elle attend des avantages économiques futurs » 49 . Un avis du conseil national de la
comptabilité précise que sont considérées comme des actifs « les immobilisations corporelles,
50
incorporelles et les charges constatées d’avance » . Il précise également la notion
46
Conseil Supérieur de l’ordre des experts comptables et des comptables agréés, Comptabilité et droit pénal des
affaires, éd. Conseil supérieur de l’ordre des experts comptables .1979, pts.1300.
47
Ibid.
48
Art. 420-1 du Plan Comptable Général.
49
Art. 211-1 du PCG.
50
Avis n°2004-15 le 23/06/2006, du Conseil National de la comptabilité relatif à la définition, la
comptabilisation et l’évaluation de l’actif.
32
« d’avantage économique futur » comme le potentiel qu’a cet actif de contribuer directement
ou indirectement, à des flux de trésorerie au bénéfice de l’entreprise.
La notion de passif est définie par l’article 212-1 du Plan Comptable Général
comme « un élément du patrimoine ayant une valeur économique négative pour l’entité c’est-
à-dire une obligation de l’entité à l’égard d’un tiers dont il est probable ou certain qu’elle
provoquera une sortie de ressources au bénéfice de ce tiers sans contrepartie au moins
équivalente attendue de celui-ci ».
26. –Le directeur financier doit comptabiliser et évaluer l’actif et le passif du

patrimoine selon certaines conditions. Concernant les éléments d’actif, ils sont enregistrés
« lorsque leur coût ou leur valeur peuvent être évalués avec une fiabilité suffisante » 51 .
Concernant les éléments du passif, l’article 312-1 du Plan Comptable Général impose le
respect de deux conditions cumulatives lors de la comptabilisation. Un passif est comptabilisé,
« si l’obligation existe à la date de clôture de l’exercice et s’il est probable ou certain, à la
date d’établissement des comptes, qu’elle provoquera une sortie de ressources au bénéfice de
ce tiers, sans contrepartie au moins équivalente attendue de celui-ci ». L’évaluation des biens
rentrant dans le patrimoine suppose de les distinguer en trois catégories52. Tout d’abord, les
biens acquis à titre onéreux sont comptabilisés « à leur coût d’acquisition c’est-à-dire au prix
d’achat majoré des frais accessoires » 53 . Ensuite, les biens produits par l’entité sont
comptabilisés « à leur coût de production ». Le coût de production d’un bien ou d’un service
est égal au coût d’acquisition des matières consommées augmenté des autres coûts engagés,
au cours des opérations de production, c’est-à-dire des charges directes et indirectes qui
peuvent raisonnablement être rattachées à la production d’un bien ou d’un service54. Enfin, les
biens acquis à titre gratuit sont comptabilisés en les estimant à leur valeur vénale.
L’évaluation du passif du patrimoine consiste à évaluer les provisions pour risques et
charges. Les provisions pour risques et charges sont évaluées avant effet d’impôt sur les
bénéfices55.
II) Les documents comptables
51
Art. 311-1 du PCG.
52
Art. 321-1 du PCG.
53
Art. 321-2 du PCG 99 et l’article 7, 1° du décret n°83-1020 du 29 nov. 1983, op.cit.
54
Art. 321-3 et art.7.2 du décret n°83-1020 du 29 nov. 1983. op.cit.
55
Art. 323-4 du PCG.
33
27. –Le directeur financier élabore des comptes (A) et des rapports (B).
A) Les comptes
28. –Le directeur financier établit des comptes annuels classiques (1) ou consolidés (2).
1) Les comptes annuels
29. –Les comptes annuels ou états financiers forment un tout et se composent au

minimum, pour toutes les entreprises du bilan, du compte de résultat et de l’annexe56.
L’élaboration des comptes annuels incombe au conseil d’administration, pour les
sociétés anonymes classiques57, au président ou aux dirigeants désignés par les statuts pour les
sociétés par actions 58 , au gérant pour les sociétés commerciales 59 . Les organes dirigeants
peuvent déléguer cette obligation au directeur financier ou à l’expert-comptable. Les
« professionnels du chiffre » vont donc être débiteurs d’une obligation d’établissement des
comptes annuels. Cette obligation est limitée à l’élaboration des comptes, ils n’ont pas pour
obligation de diffuser les comptes annuels au Greffe du Tribunal de commerce60.
Ces comptes annuels constatent la situation financière de l’entreprise à la fin de
l’exercice social. Cette information a un caractère rétrospectif. Elle apporte deux catégories
d’informations, une information concernant la situation financière de l’entreprise et une
information complémentaire. L’information concernant la situation de l’entreprise suppose
pour le directeur financier de présenter le patrimoine de l’entreprise sous la forme d’un bilan61.
Le bilan est l’inventaire de la situation patrimoniale d’une entreprise à la fin de l’exercice
social. Il décrit séparément les éléments actifs et passifs de l’entreprise et fait apparaître de
56
Directive 2013/34/UE du Parlement européen et du Conseil relative aux états financiers consolidés et aux
rapports y afférents de certaines formes d’entreprise, modifiant la directive 2006/43/CE du Parlement européen
et du Conseil et abrogeant les directives 78/660/CEE et 83/349/CEE du conseil, publiée au JOUE le 26/06/2013,
L.182/19, Chap.2, art.4, §1.
57
Art. L.232-1 du Code de commerce.
58
Art. L.227-1, al.2 du Code de commerce.
59
60
D’après l’article L232-23 du Code de commerce, les comptes annuels doivent être publiés dans le mois qui
suit l’approbation des comptes annuels.
61
Art. L.123-12 al 3 du Code de commerce.
34
façon distincte les capitaux propres62.L’élaboration des comptes annuels suppose également
pour le directeur financier de produire un compte de résultat qui présente la synthèse des
produits et des charges de l’exercice. Ce document fait apparaître, par la différence entre les
produits et les charges, le bénéfice ou la perte de l’exercice63.
L’annexe complète et commente le bilan et le compte de résultat 64. Elle contient des
informations complémentaires lorsque l’application d’une prescription comptable est
insuffisante pour assurer l’obligation de fidélité des comptes. Elle a donc un rôle correcteur
auquel le décret comptable ajoute qu’elle peut contenir une information spécifique :
« l’annexe doit comporter toutes les informations d’importance significative de la situation
patrimoniale et financière et sur le résultat de l’entreprise »65.
30. –Par ailleurs, de nouvelles normes de présentation des comptes annuels sont
envisagées par la directive 2013/34/UE. Elle énonce que les obligations comptables
concernant la présentation du bilan, du compte de résultat et de l’annexe dépendront de la
taille de l’entreprise. La directive Européenne divise les entreprises en cinq catégories, les
micros entité, les petites moyennes et grandes entités et les entités d’intérêt public. Les Etats
membres ont jusqu’au 20 juillet 2015 pour transposer cette directive au sein de leur droit
national. Ces règles devront s’appliquer aux états financiers de l’exercice 201666.
Lors de l’élaboration des comptes annuels, le directeur financier doit également
effectuer des déclarations auprès de l’administration fiscale au nom et pour le compte de la
société. Les déclarations fiscales obligatoires dépendent de la forme sociale de la société. Ces
déclarations portent principalement sur la déclaration de l’impôt sur les sociétés, la
déclaration spéciale de bénéfices professionnels ainsi que sur la déclaration TVA.
2) Les comptes consolidés
62
Art. L.232-21 du Code du commerce.
63
G. Melton, Gestion financière, 4éme éd. Breal, 2007, p.22
64
Art. 123-13 al 3 du Code de commerce.
65
Décret n°83-1020 du 29 novembre1983, op.cit., art.24.
66
Directive 2013/34/UE du Parlement européen et du Conseil relative aux états financiers consolidés et aux
rapports y afférents de certaines formes d’entreprise, modifiant la directive 2006/43/CE du Parlement européen
et du conseil et abrogeant les directives 78/660/CEE et 83/349/CEE du Conseil, publiée au JOUE le 26/06/2013,
L.182/19, Chap.2, art.4, §1.
35
31. –Selon l’article L.233-16 du Code de commerce, l’obligation d’établir des comptes
consolidés existe « dès lors qu’une société commerciale contrôle de manière exclusive ou
conjointe une ou plusieurs autres entreprises ou qu’elle exerce une influence notable sur
celle-ci »67. Les comptes consolidés permettent de donner une représentation homogène des
entreprises comprises dans le périmètre de consolidation.
Le directeur financier doit consolider à partir des comptes individuels des entités
comprises dans le périmètre de consolidation. Il doit appliquer les méthodes de consolidation.
Pour les entités sous contrôle exclusif, la méthode de consolidation est l’intégration globale
c’est-à-dire l’intégration dans les comptes de l’entité consolidante des éléments des comptes
des entités consolidées, après retraitement éventuel. Il doit également répartir les capitaux
propres et le résultat entre les intérêts de l’entité consolidante et les intérêts des autres
actionnaires ou associés dits « intérêts minoritaires », puis éliminer les opérations et comptes
entre l’entité intégrée globalement et les autres entités consolidées68. Suite aux opérations de
consolidation, le directeur financier doit élaborer des documents de synthèse consolidés qui
comprennent obligatoirement le bilan, le compte de résultat et une annexe.
B) Les rapports
32. –Le directeur financier peut être amené à établir deux rapports : le rapport
semestriel (1) et le rapport de gestion (2).
1) Les rapports semestriels
33. –L’article L.232-7 du Code de commerce énonce que « les sociétés dont les
actions sont admises aux négociations sur un marché réglementé établissant des comptes
consolidés doivent établir et publier un rapport semestriel ». Ce rapport commente les
données chiffrées relatives au chiffre d’affaires et aux résultats de la société au cours du
semestre écoulé. Il décrit son activité au cours de cette période, son évolution prévisible au
67
Art. L.233-18 du Code de commerce, Règlement, CRC, n°99-02, relatif aux comptes consolidés des sociétés
commerciales et entreprises publiques, du 29 avr. 1999, § 1000 et 1001 : « Le périmètre de consolidation
comprend, l’entreprise consolidante, c’est-à-dire celle qui contrôle, exclusivement ou conjointement d’autres
entreprises ou qui exerce sur elles une influence notable ; les entreprises communes à plusieurs groupes qui
exercent un contrôle conjoint ; les entreprises sur lesquelles les sociétés mères exercent une influence notable ».
68
Dans les conditions définies aux §26, §281 et §293 de l’arrêté du 22 juin 1999 portant homologation du
règlement n° 99-02 du CRC.
36
cours de l’exercice ainsi que les événements importants survenus au cours du semestre
écoulé69.
70
La recommandation du Conseil National Comptable précise que ce rapport
comprend : un bilan, un compte de résultat, un tableau de variation des capitaux propres, un
tableau des flux de trésorerie, une annexe et le résultat par action si celui-ci est publié dans les
comptes annuels71. Le directeur financier a la possibilité de résumer les comptes à condition
qu’ils comportent au minimum des sous-totaux prévus par les règles applicables aux états de
synthèse de l’exercice, ainsi que, les postes dont l’omission aurait pour effet de fausser la
bonne compréhension des comptes résumés72.
2) Le rapport de gestion
34. –Le rapport de gestion est une obligation pour toutes les sociétés commerciales73.
Le degré des informations contenues dans le rapport de gestion varie selon la catégorie de
société c’est-à-dire selon sa nature juridique, ainsi que sa taille.
L’objectif du rapport de gestion est de compléter les états financiers en fournissant des
informations qualitatives et quantitatives utiles à leur compréhension. En effet, le rapport de
gestion permet d’identifier et de préciser les circonstances, les transactions et les évènements
exceptionnels qui peuvent influencer la marche de l’entité. Ce rapport permet de donner aux
69
Art. L.232-7, al.3 du Code de commerce.
70
L’ordonnance n° 2009-79, créant l’Autorité des normes comptables, du 22 janvier 2009 a permis au Conseil
national de la comptabilité de fusionner avec le Comité de la réglementation comptable pour former l’Autorité
des normes comptables. L’ANC établit sous la forme de règlements les prescriptions comptables générales
sectorielles que doivent respecter les personnes physiques ou morales soumises à l’obligation légale d’établir des
documents comptables conformes aux normes de la comptabilité privée.
71
Recommandation, CNC n° 99-R-01, relatifs aux comptes intermédiaires, §6.
72
Ibid., §4.
73
37
utilisateurs les moyens d’évaluer les résultats de l’entreprise, d’estimer le potentiel de l’entité
et l’intérêt qu’ils peuvent avoir à y investir.
Paragraphe II Une information fidèle
35. –Le principe de fidélité doit être considéré comme un objectif que la production
comptable doit atteindre plutôt qu’un principe comptable. Cette notion de fidélité complète
les principes de régularité et de sincérité74.
Ce principe s’applique aux comptes annuels. En effet, l’article L.123-14 du Code de
Commerce énonce que « les comptes annuels doivent être réguliers, sincères et donner une
image fidèle du patrimoine, de la situation financière et du résultat de l'entreprise ».
La question se pose de déterminer ce principe de fidélité. Il faut pour cela revenir au
fondement du principe de fidélité. Cette notion provient d’une disposition légale Anglo-
Saxonne « True and Fair View »75. Aucune définition de cette notion n’a été élaborée ni par le
droit français, ni par le droit anglo-saxon. Le professeur PASQUALINI s’est basé sur
l’interprétation de la notion par les Anglo-Saxons pour définir l’image fidèle comme « une
vision réelle par une traduction loyale de ce qu’est l’entreprise »76. Cette définition met en
évidence la complémentarité des principes. En effet, une information financière est fidèle si
elle est loyale c’est-à-dire sincère et réelle.
Cette notion de fidélité suppose de déterminer son contenu (I) ainsi que sa portée (II).
I) Le contenu de l’obligation de fidélité
36. –Ce principe résulte de normes comptables nationales et internationales (A) qui
ont défini les critères de l’information fidèle (B).
A) Les sources comptables
37. –Les normes comptables proviennent de sources internationales (1) et nationales (2)
74
F. Pasqualini, Le principe de l'image fidèle en droit comptable, éd. Litec, 1992, p.20.
75
Directive n°78/660/CE, la quatrième directive consolidée sur les comptes annuels des sociétés de capitaux, du
31 juillet 1978, JOL.222, du 14 août 1978, énonce dans ces motifs que la notion d’image fidèle résulte de la
notion anglo-saxonne de « true and fair view ».
76
P. Pasqualini, Le principe de l'image fidèle en droit comptable, 1992, éd. Litec, n°31, p.27.
38
1) Les normes comptables internationales IAS/IFRS
38. –Les normes internationales ont permis d’harmoniser l’ensemble des règles
comptables afin de permettre aux investisseurs d’accéder à une information homogène et de
qualité. Cet objectif d’harmonisation a amené dès 1973, les représentants des organisations
comptables des différents pays à constituer l’IASC, L’international Accounting Standard
Committee devenu l’IASB, International Accounting Standards Board77 depuis 2003. C’est un
organisme international privé et indépendant qui a vocation à élaborer des normes
internationales comptables dénommées IAS, International Accounting Standard, puis IFRS,
International Financial Reporting Standard depuis 200178.
Les normes comptables internationales, ainsi que les interprétations publiées par
l’ISAB ne sont pas immédiatement applicables en Europe. Leur application nécessite une
adoption par la Commission Européenne. Le Parlement européen et le Conseil de l’Union
européenne ont adopté le 19 juillet 200279 un règlement qui prévoit l’adoption et l’application
des normes comptables internationales. Selon l’article 4 du règlement, les sociétés cotées sur
un marché réglementé d’un Etat membre de l’Union européenne qui publient des comptes
consolidés doivent obligatoirement préparer leurs comptes consolidés, conformément aux
normes IAS/IFRS. Le règlement précise que l’application d’un jeu unique de normes
internationales de haute qualité dans la préparation des états financiers consolidés permettra
une meilleure comparabilité des états financiers des sociétés faisant appel public à l’épargne.
Cette obligation d’appliquer les normes IAS/IFRS est optionnelle pour les comptes
individuels de l’ensemble des sociétés cotées et non cotées80. L’Etat Français n’a pas adopté
77
L’International Accounting Standards Board est un organisme privé créé en 1973 par 10 pays, Australie,
Canada, France, Allemagne, Japon, Mexique, Pays-Bas, Royaume-Unis, Irlande, Etats-Unis. Il remplace depuis
2001 l’International Accounting Standards Committee. Son rôle principal est d’élaborer des normes comptables
internationales dénommées IFRS « International Financial Reporting Standards ».
78
Avant de rendre publique la version définitive d'une norme, l'IASB publie un exposé-sondage ( exposure draft )
pour appel à commentaires. En règle générale, pour les projets les plus importants, l'IASB publie également au
préalable un projet d'énoncé des principes ( statement of principles ) ou un document pour discussion
( discussion paper ) pour appel à commentaires. Les exposés-sondages et les normes comprennent
obligatoirement les opinions divergentes des membres du board . De même, l'IASB publie généralement les
fondements des conclusions ( basis for conclusions) avec les exposés-sondages et les normes. Ces informations
complémentaires ont pour objectif d'aider les utilisateurs lors de l'application des normes. L'IASB peut
également envisager la possibilité d'organiser des auditions publiques et d'effectuer des tests sur le terrain.
79
Règlement CE n°1606/2002 du 19 juillet 2002 sur l’application des normes comptables internationales, publié
au JOCE le 11 sept. 2002, n°L.243/1.
80
Idem.
39
cette option pour les comptes individuels des sociétés cotées et non cotées. Par conséquent,
les comptes individuels de toutes les sociétés doivent être préparés en conformité avec le
référentiel comptable français. Concernant les sociétés non cotées qui élaborent des comptes
consolidés, l’article 5 du règlement a laissé à l’appréciation des Etats membres de l’Union
Européenne l’application du référentiel IAS/IFRS. A ce titre, le législateur français a élaboré
une ordonnance 81 qui autorise les sociétés non cotées élaborant des comptes consolidés à
utiliser les normes comptables internationales. Il s’agit d’une autorisation et non d’une
obligation. Les sociétés ont le choix d’appliquer les normes comptables nationales ou
internationales. Cette ordonnance a modifié l’article L.233-24 du Code de commerce :
« Lorsqu’elles utilisent les normes comptables adoptées par le règlement de la Commission
européenne, les sociétés commerciales qui établissent et publient des comptes consolidés au
sens de l'article L. 233-16 sont dispensées de se conformer aux règles comptables prévues par
les articles L. 233-18 à L. 233-23 pour l'établissement et la publication de leurs comptes
consolidés.». Par conséquent, les sociétés non cotées peuvent ne pas appliquer le référentiel
comptable français au profit des normes IASB.
39. –L’IASB a également proposé un référentiel comptable applicable aux états
financiers adapté aux PME afin d’harmoniser l’information comptable. L’objectif de ces
normes comptables est de développer un référentiel similaire aux sociétés cotées, mais adapté
aux PME. Les IFRS pour les PME permettent d’améliorer la comparabilité pour les
utilisateurs des comptes. Ces normes d’information financière adaptées aux PME sont
applicables aux entreprises privées qui n’ont pas de responsabilité publique. Une entreprise
répond à la définition de « public accountability » s’il y a un haut niveau d’intérêt externe
dans l’entité provenant d’investisseurs non gestionnaires ou d’autres parties prenantes, et si
ces investisseurs ne disposent que des états financiers comme moyen d’obtenir de
l’information financière sur l’entreprise. Le référentiel comptable pour les PME a été publié
par IASB le 9 juillet 2009. Il s’agit d’une norme internationale d’information destinée à être
utilisée par les petites et moyennes entreprises. Ce référentiel est distinct des full IFRS
applicables aux sociétés cotées, car il est adapté au PME. Il n’a pas été adopté par la
communauté Européenne et il n’est donc pas encore applicable en France.
40. –L’IASB a précisé cette notion de fidélité au sein d’un cadre conceptuel. Ce cadre
a été publié en juillet 1989 par l’IASC et adopté par l’IASB en avril 2001, il a été mis à jour
81
L’ordonnance n° 2004-1382 du 20 décembre 2004, portant adaptation des dispositions législatives relatives à
la comptabilité des entreprises aux dispositions communautaires dans le domaine de la règlementation comptable,
JORF, n°297, du 22 déc.2004, p.21773.
40
en 2010. Il est destiné à proposer des conseils concernant les caractéristiques qualitatives
concernant l’utilité de l’information contenue dans les états financiers. Le cadre conceptuel
s’applique aux états financiers de toutes les entreprises, industrielles ou autres, qu’elles
appartiennent au secteur public ou au secteur privé. Ce document ne constitue pas une norme
comptable internationale. Il n’a pas fait l’objet d’une adoption par la Commission européenne
contrairement aux normes IAS et IFRS. Il n’est donc pas applicable en France.
2) Les sources nationales
41. –Pour assurer l’objectif de production d’une image fidèle, le législateur a mis en
place des principes comptables. L’existence de ces principes a été consacrée par le législateur
au sein de la quatrième directive européenne du 27 juillet 1978 et traduite dans le droit
commercial français par la loi n°83-353 du 30 avril 1983 au travers de ce qui est aujourd’hui
l’article L.123-14 du Code de commerce 82 . Ces principes sont également envisagés par
l’article 120-1 du Plan Comptable Général83.
Les principes comptables forment un référentiel comptable applicable lors de
l’établissement et lors de la rédaction des documents comptables afin d’assurer leur
compréhension universelle. Le respect des principes comptables permet d’élaborer des
comptes annuels réguliers, sincères et de donner une image fidèle du patrimoine, de la
situation financière et du résultat de l'entreprise84. Ces principes s’appliquent à l’ensemble des
professionnels du chiffre sans distinction. Il est indispensable pour le directeur financier de
respecter les principes du droit comptable car ils permettent la compréhension de la
comptabilité par l’établissement de méthodes préalablement définies et acceptées par tous.
B) Les critères de l’information fidèle
42. –L’information fidèle est complète (1), pertinente (2), significative (3) et sincère
(4).
82
Art. L.123-14 al 1er du Code de commerce : « Les comptes annuels doivent être réguliers, sincères et donner
une image fidèle du patrimoine, de la situation financière et du résultat de l'entreprise ».
83
Art. L.120-1 du Plan Comptable Général : « La comptabilité est un système d’organisation de l’information
financière permettant de (…) présenter des états reflétant une image fidèle du patrimoine, de la situation
financière et du résultat de l’entité à la date de clôture ».
84
Art. L123-14 du Code de commerce.
41
1) Une information complète
43. –L’article 123-15 du Code de commerce énonce « Le bilan, le compte de résultat

et l'annexe doivent comprendre autant de rubriques et de postes qu'il est nécessaire pour
donner une image fidèle du patrimoine, de la situation financière et du résultat de l'entreprise.
Chacun des postes du bilan et du compte de résultat comporte l'indication du chiffre relatif au
poste correspondant de l'exercice précédent ».L’information financière est fidèle si elle est
complète c’est-à-dire qu’elle contient toutes les informations nécessaires pour faciliter la
compréhension de l’information. Elle doit préciser toutes les descriptions et explications
nécessaires. L’IASB, donne un exemple d’information complète. « La description d’un
groupe d’actifs est complète lorsqu’elle contient, au minimum, une description de la nature
des actifs du groupe, une description numérique de tous les actifs du groupe, et une indication
de ce que représente la description numérique (par exemple le coût d’origine, le coût ajusté
ou la juste valeur) »85. Cette exigence avait été soulignée dès 1974 par la COB86 : « Quelles
que soient l’honnêteté de ceux qui préparent les comptes et les connaissances comptables de
leurs lecteurs, les états financiers, si bien agencés soient-ils, ne peuvent communiquer par
eux-mêmes, l’image fidèle dont ont besoin et à laquelle ont droits les utilisateurs »87.
Par conséquent, cela nécessite pour le directeur financier d’adapter l’information aux
utilisateurs par des commentaires, des rubriques complémentaires.
2) L’information pertinente
44. –L’information financière délivrée par le directeur financier doit être pertinente.
Ce critère de pertinence est indiqué par l’article 511-1 du Plan Comptable Général « les
documents de synthèse, qui comprennent nécessairement le bilan, le compte de résultat et
l’annexe mettent en évidence tout fait pertinent, c’est-à-dire les faits susceptibles d’avoir une
influence sur le jugement de leurs destinataires. Ils portent sur le patrimoine, la situation
financière et le résultat de l’entité ainsi que sur les décisions qu’ils peuvent être amenés à
85
IASB., Cadre conceptuel de l’information financière, 2010, n° QC13.
86
La commission des opérations des bourses était un organisme français crée en 1967 pour formuler des avis ou
prendre des décisions concernant certaines opérations boursières. La COB a fusionné en 2003 avec le conseil des
marchés financiers pour constituer l’administration des marchés financiers.
87
Bull.COB, n°57, 1974, p.9.
42
prendre ». L’IASB a également donné une définition de la pertinence « l’information

financière possède la qualité de pertinence lorsqu’elle influence les décisions économiques en
les aidant à évaluer des évènements passés, présents ou futurs ou en confirmant ou corrigeant
leurs évaluations passées »88.Selon ces définitions une information est pertinente si elle a une
valeur prédictive ou une valeur de confirmation. L’information fournie par le directeur
financier a une valeur prédictive lorsqu’elle permet de faire des prévisions, notamment
lorsque le directeur financier va produire des documents prévisionnels concernant l’évolution
du chiffre d’affaires. L’information fournie par le directeur financier a une valeur de
confirmation si elle renseigne sur des évaluations antérieures notamment si elle les confirme
ou les modifie.
3) Une information significative
45. –La directive européenne énonce « que les comptes annuels doivent être établis
avec clarté ». Ce principe de clarté impose au directeur financier de sélectionner les
informations les plus significatives de la réalité économique de l’entreprise. L’IASB énonce
qu’une information est significative « lorsque son omission ou son inexactitude pourraient
influencer les décisions que les utilisateurs prennent sur la base de l’information
financière » 89 . Cette exigence d’information significative se rapproche du principe de
« materiality » établi par le droit britannique, d’après lequel la comptabilité doit apporter une
information et des documents clairs, dans leur présentation et leur lisibilité, par la sélection de
données significatives90.
L’aspect significatif de l’information va donc dépendre de la nature ou de l’ampleur
des éléments auxquels l’information se rapporte. Le directeur financier devra juger si
l’information est suffisamment significative pour être communiquée au bénéficiaire de
l’information.
4) Une information sincère
88
89
90
F. Pasqualini, Le principe de l'image fidèle en droit comptable, éd. Litec, 1992, pts.60.
43
46. –Le principe de sincérité permet de mettre en œuvre le principe de fidélité. Ce

principe est envisagé par l’article 120-2 du Plan Comptable Général. « La comptabilité est
conforme aux règles et aux procédures en vigueur qui sont appliquées avec sincérité afin de
traduire la connaissance que les responsables de l’établissement des comptes ont de la réalité
et de l’importance relative des évènements envisagés ». Selon cette définition, la sincérité
implique de traduire la réalité économique de la société. Elle suppose une application correcte
des règles. Par conséquent, lorsqu’un choix s’impose, le directeur financier doit choisir la
disposition légale la plus adaptée à la réalité économique. Afin de respecter ce principe, le
directeur financier doit appliquer les dispositions légales de bonne foi. Il ne doit effectuer
aucune manipulation des comptes.
L’objectif de cette notion d’image fidèle n’a pas vocation à exiger au directeur
financier de produire l’exacte vérité économique, mais il lui impose de réduire les décalages
entre la réalité économique et sa retranscription. Pour réduire ces décalages, les professionnels
du chiffre vont adapter l’information comptable en dépassant le cadre purement juridique, il
s’agit de l’application du principe de « substance over the form ». Cette possibilité de
dérogation est une exception à l’obligation de respecter les dispositions légales. Cette notion
d’« exception » est énoncée au sein de son article L.123-13 du Code de commerce : « Si, dans
un cas exceptionnel, l’application d’une prescription se révèle impropre à donner une image
fidèle du patrimoine, de la situation financière ou du résultat, il doit y être dérogé ; cette
dérogation est mentionnée à l’annexe et dûment motivée, avec l’indication de son influence
sur le patrimoine, la situation financière et le résultat de l’entreprise ». A ce titre, le
professeur PASQUALINI énonce que « l’image fidèle, ne saurait en effet être le fruit d’un
subjectivisme sans frein, mais la résultante de l’application de règle préalable. L’exception
n’est en réalité préservée que pour permettre une application de l’esprit des règles lorsque
leur mise en œuvre littérale aboutirait à des conséquences choquantes en ce qui concerne la
fonction assignée aux comptes91 ».
II) La portée de l’obligation de fidélité
47. –L’intensité de l’obligation de fidélité du directeur financier doit être déterminée
(A). Compte tenu de ses fonctions, les exigences concernant l’exécution de cette obligation
sont renforcées (B).
91
F.Pasqualini, op.cit., n°51, p.43.
44
A) l’intensité de l’obligation
48. –La détermination de l’intensité de l’obligation de production de l’information

financière conforme aux principes comptables conduit à préciser si le directeur financier est
tenu d’une obligation de moyens ou de résultat.
Cette distinction d’obligations de moyens et de résultat a été introduite dans notre
droit par DEMOGUE. Elle se fonde sur l’objet de l’obligation, selon que celui qui l’a
souscrite s’est engagé à faire tout ce qui est possible en vue d’un résultat incertain, ou
s’engage à un résultat déterminé. Dans le premier cas l’obligation est de moyens et dans le
second elle est de résultat. La doctrine a repris cette classification.92
En l’espèce, la question se pose de déterminer l’intensité de l’obligation de production
des comptes conformes aux principes comptables. Afin de d’apprécier l’intensité de
l’obligation du directeur financier, il faut s’attacher aux critères de distinction élaborés par la
jurisprudence.
49. –Le premier critère de distinction est celui de la volonté des parties 93. La volonté
contractuelle peut ériger en obligation de moyens une obligation de résultat et une obligation
de résultat en obligation de moyens.
Le deuxième critère est l’aléa. Dans le cas où la volonté des parties ne favorise pas des
éléments concernant l’intensité de l’obligation, il faudra recourir au critère de l’aléa. 94 Si
l’exécution de l’obligation est prévisible et ne comporte aucun risque, l’obligation est de
résultat 95 . Si, inversement, le résultat dépend de circonstances autres que la diligence du
débiteur, l’obligation sera de moyens. Il faut donc déterminer si l’obligation de production de
l’information comptable aux dispositions légales comporte un aléa qui ne permettrait pas de
garantir un résultat déterminé. A ce titre, le professeur LEDOUBLE, soulignait que la
comptabilité n’était pas une science exacte : « La comptabilité générale est une technique
92
J.Frossard, La distinction des obligations de moyens et de résultat, 1965, éd. LGDJ ; F. Maury, « Réflexions
sur la distinction entre obligation de moyens et de résultat », RRJ, 1998, 1243 ; H.Mazeaud, « Essai de
classification des obligations », RTD civ.1936.1.
93
Parfois la détermination de la portée de l’obligation est aisée, c’est notamment le cas où les parties ont
spécifiquement convenues d’intégrer des obligations de résultat dans le contrat ou alors lorsque la loi précise la
portée des obligations contractées, par exemple en matière de commerce électronique, loi 2004-575 du 21-6-
2004, art 15, I-al1 qui impose une responsabilité de plein droit à tout prestataire du commerce électronique.
94
A. Tunc, « La distinction des obligations de résultat et des obligations de moyens », JCP 1945. I. 449.
95
B. Stark., H. Roland., L. Boyer, Les obligations, t.2, LITEC, 6ème éd. LITEC, 1998 n°1181.
45
relevant des sciences humaines. Elle n’a donc qu’une exactitude toute relative et l’on peut
certes discuter, sur de nombreux point, la comptabilisation de telle ou telle opération. On ne
saurait reprocher à l’expert-comptable le parti qu’il prend pour comptabiliser une opération
délicate»96. Les juges ont déterminé à plusieurs reprises que l’expert-comptable est tenu d’une
obligation générale de moyens impliquant qu’il exécute sa mission avec compétence et
diligence.97Ils ont pris en considération l’aléa présent lors de l’exécution de cette obligation.
En effet, la conformité de l’information financière aux dispositions légales nécessite pour
l’expert-comptable de choisir parmi un certain nombre de règles comptables celles qu’il juge
appropriées 98 . Cette décision est transposable au directeur financier car il est tenu d’une
obligation dont l’objet peut être assimilé à celle de l’expert-comptable.
Par conséquent, on peut en déduire que l’intensité de l’obligation du directeur
financier est similaire à celle de l’expert-comptable. Le directeur financier et l’expert-
comptable doivent mettre tous les moyens en œuvre pour obtenir une information financière
conforme aux dispositions légales. Le choix opéré entre les différentes méthodes comptables
admissibles doit avoir pour objectif de fournir une meilleure information financière. Cette
obligation de moyens, peut se conjuguer avec une obligation de résultat, par exemple lorsqu’il
s’agit d’établir des déclarations fiscales, comme des déclarations de revenus ou de TVA, et de
les déposer dans les délais99. La simplicité de l’acte fait disparaître le critère de l’aléa.
B) Le renforcement de l’obligation
50. –Le directeur financier et l’expert-comptable sont hautement qualifiés dans le

domaine financier et comptable. Ils disposent de diplômes équivalents. L’expert-comptable
est obligatoirement titulaire d’un diplôme d’expertise comptable100pour exercer ses fonctions.
Aucune disposition légale n’impose au directeur financier d’être titulaire d’un tel diplôme,
96
CA. Paris, du 26 mai 1977 et CA. Montpellier, 24 mai 1977, RJ. com.1978, p.212.
97
CA. Douai, 12 mai 2010, n°07/01720 ; Cass. com., 2 juin 1987, D. 1987. 500, note A. Viandier ; CA Paris,
21 mars 2001, JCP éd. E 2002. 916, no 17, note F. Pasqualini. et V. Pasqualini.-Salerno. ; CA. Paris, 13 févr.
2004, n°2002/09201, Bull. Joly 2004. 769, § 155, note sous arrêt, M. Delhomme.
98
Avis du Conseil National de la Comptabilité, n°97-06, du 18 juin1997, bull.CNCC, n°11, 2ème trim ;
« Comptabilité de l’entreprise » : dict.perm. Droit des affaires Bull.458, 21 sept.1997.
99
Cass.com. 20 nov.2001, JCP éd. E. 2002. 916, no 17, note Pasqualini. et V. Pasqualini.-Salerno. ; 6 févr. 2007,
D. 2007, AJ 725, obs. X. Delpech.
100
Art. 3 de l’ordonnance n° 45-2138 du 19 septembre 1945 portant institution de l'ordre des experts-comptables
et réglementant le titre et la profession d'expert-comptable, publiée au JO. du 2 mai 2014, p.7552.
46
pourtant, de fait, le directeur financier est toujours titulaire d’un diplôme de finance et de
comptabilité. Cette condition de diplôme est constatée dans les offres d’emploi concernant les
directeurs financiers, les diplômes assurant une spécialisation dans les domaines de la finance
et de l’expertise comptable sont une condition d’obtention du poste de directeur financier.
Cette exigence de diplôme permet au directeur financier de garantir des compétences
dans le domaine de l’expertise comptable et des finances. Compte tenu de ses qualifications,
le directeur financier doit maîtriser les dispositions légales comptables et financières.
Pour autant, le directeur financier doit-il être obligatoirement titulaire d’un diplôme ?
A priori, aucune disposition légale, n’impose au directeur financier de posséder un diplôme
spécifique pour exercer ses fonctions. Pourtant, dans les faits, l’organe dirigeant va exiger une
condition de diplôme lors du recrutement du directeur financier afin d’avoir une garantie
concernant son expertise financière et comptable. Exceptionnellement, l’organe dirigeant
peut recruter un directeur financier ne justifiant d’aucun diplôme dans l’hypothèse où celui-ci
justifie d’une expérience dont l’importance prouve que le directeur financier a acquis les
connaissances nécessaires à l’exécution de ses fonctions.
51. –Compte tenu de ses compétences le directeur financier va être tenu d’une
obligation de moyens renforcée101. L’obligation de moyens est susceptible de degré, elle peut
être renforcée lorsque le débiteur est un professionnel. La qualification d’obligation de
moyens renforcée met à la charge des professionnels du chiffre une diligence particulière
c’est-à-dire une rigueur, une exigence particulière lors de l’exécution de l’obligation. Ils ne
doivent pas exécuter leur obligation conformément à « un bon père de famille », mais
conformément à « un bon professionnel dans un domaine déterminé » 102 . Les critères
d’exigences sont alors plus élevés que pour une obligation de moyens classique. Les
professionnels du chiffe devront être rigoureux lors de l’exécution de l’obligation de
production des comptes, cela suppose d’effectuer tous les contrôles nécessaires à la fiabilité
des comptes et de mettre en place des procédures de contrôles adaptés. Cette obligation de
moyens renforcée est illustrée par deux arrêts. Dans un premier arrêt, les juges ont constaté
que l’on attend du directeur financier une rigueur particulière lors de l’exécution de ses
fonctions car il est titulaire d’un diplôme d’expertise comptable et qu’il occupe un poste de
101
B. Starck, H. Roland, L. Boyer, Les obligations, t.2, 6ème éd.Litec, 1998 n°1167 et suiv.
102
P. Serlooten, Vers une responsabilité professionnelle, Mélanges Hébraud, 1981, p.805.
47
cadre de haut niveau.103 Pareillement au directeur financier, les juges ont constaté à l’occasion
d’un deuxième arrêt « que l’expert-comptable est tenu d’une obligation de diligence
particulière »104.
La question se pose de définir cette notion de diligence. Elle est associée au devoir de
prudence. 105 Cette obligation oblige les professionnels du chiffre à prendre toutes les
précautions usuelles afin d’éviter que ces activités n’engendrent pas plus de risques qu’elles
n’en comportent normalement 106 .Lors de l’exécution de leur fonction, ils ne doivent pas
commettre de négligence, ni d’imprudence. En l’espèce, cela entraîne pour les professionnels
du chiffre la nécessité de mettre en place des procédures de contrôle adéquates et efficaces
afin de prévenir les erreurs comptables. Lors des contrôles, ils doivent être particulièrement
vigilants afin d’éviter les erreurs comptables.
52. –Par ailleurs, l’obligation de production des comptes fidèle peut être aggravée par
une obligation accessoire de garantie. La garantie se définit comme une obligation accessoire
qui naît de certains contrats à la charge d’une partie et qui renforce la position de l’autre
lorsqu’en cours de l’exécution celle-ci n’obtient pas la satisfaction qu’elle était en droit
d’attendre107. Aucune disposition légale ne prévoit une telle garantie à la charge du directeur
financier ou de l’expert-comptable, elle est donc contractuelle et doit être explicitement
prévue par les parties dans le contrat. Les professionnels du chiffre ne se contentent pas de
s’engager à employer les moyens appropriés pour produire des comptes fidèles, ils vont
promettre à l’organe dirigeant un résultat déterminé c’est-à-dire de produire des comptes
conforment aux dispositions légales. Les professionnels du chiffre vont être tenus d’une
obligation de résultat.
103
CA. Bordeaux, 31 mars 2009, n°08/04375.
104
Cass.com, 1er février 2000, n°97-15.529, inédit ; CA. Agen, 16 mai 2011, n°10/00086.
105
V. Legal, De la négligence et de l’imprudence comme source de responsabilité civile, Paris, 1992, p.83.85
106
G. Viney, P. Jourdain., Les conditions de la responsabilité, sous la direction de Jacques Ghestin , éd. LGDJ,
2006, pts 477.
107
G. Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd. PUF, 2014, V°GARANTIE.
48
Section II L’exploitation de l’information
53. –L’exploitation de l’information financière consiste à analyser les documents

comptables, notamment le bilan, le compte de résultat pour informer ou mettre en garde
l’organe dirigeant. L’exploitation de l’information comptable est limitée à la production de
chiffres permettant d’évaluer la performance financière et la pérennité de l’entreprise.
L’exploitation de l’information financière implique d’élaborer des analyses financières
(Paragraphe I) puis de diffuser une information à l’organe dirigeant (Paragraphe II).
Paragraphe I L’élaboration des analyses financières
54. – Le directeur financier élabore des analyses financières qui vont permettre
d’évaluer la situation de la société (I), selon certaines modalités (II).
I) La nature des analyses financières
55. – Les analyses financières permettent d’évaluer la situation financière (A) et la
pérennité de l’entreprise (B).
A) L’évaluation de la situation financière
56. –Le directeur financier va évaluer la performance financière actuelle (1) et future
(2) de l’entreprise.
1) L’évaluation de la performance financière actuelle
57. –Le directeur financier détermine la performance de l’entreprise grâce à des

analyses financières. Les analyses financières ont pour objectif principal de caractériser la
situation économique et financière d’une entreprise par l’exploitation des informations
comptables annuelles. Les analyses effectuées par le directeur financier sont limitées au
domaine financier ; sont exclus les facteurs stratégiques, humains, économiques ou
sociologiques.
49
Le directeur financier évalue la rentabilité de l’entreprise ce qui consiste notamment à

analyser les charges fixes et variables afin de déterminer le seuil de rentabilité. Le seuil de
rentabilité représente le chiffre d’affaires ou le niveau d’activité que l’entreprise doit atteindre
pour couvrir ses charges. Cette analyse permet au directeur financier d’apprécier le risque
d’exploitation.
Egalement, il détermine la solvabilité de l’entreprise c’est-à-dire sa capacité à couvrir
ses dettes exigibles à l’aide de ses actifs liquides. Cette analyse suppose l’exploitation du
bilan afin d’élaborer un bilan financier. Le bilan financier permet de présenter le patrimoine
réel de l’entreprise et de déterminer l’équilibre financier. L’analyse de la solvabilité permet
également de déterminer l’autofinancement. L’autofinancement est défini comme « la
fraction du revenu dégagé par l’entreprise que cette dernière conserve après avoir rémunéré
tous les partenaires ayant droit à l’être. Il a pour finalité de contribuer à la pérennité de
l’entreprise c’est-à-dire à la continuité de l’exploitation » 108 . Le suivi par le directeur
financier de la capacité d’autofinancement va permettre à celui-ci d’informer l’organe
dirigeant sur la capacité globale de l’entreprise.
Le directeur financier doit également évaluer le besoin de financement de l’entreprise.
Les directeurs financiers « ont pour mission de veiller à ce que des ressources suffisantes en
capitaux permanents et crédits à court terme soient en corrélation avec la totalité des emplois
et, en particulier répondent au besoin d’investissement »109. Il doit veiller à ce que l’entreprise
dispose d’une capacité d’autofinancement nécessaire pour accroître l’investissement de
l’entreprise et couvrir les pertes probables. Elle représente pour l’entreprise l’excédent des
ressources internes dégagé durant l’exercice par l’entreprise de l’activité et qu’elle peut
destiner à son autofinancement. Le directeur financier ne doit pas se contenter de constater la
capacité d’autofinancement, il doit proposer des solutions pour augmenter les capacités
d’autofinancement pour pouvoir gérer d’éventuelles pertes.
108
F.Pasqualini, Le principe de l’image fidèle en droit comptable, éd. LITEC, 1992, p.159.
109
Ibid., p.163.
50
2) L’évaluation de la situation financière future
58. –Le directeur financier doit établir la situation financière future de la société par le
biais principalement de comptes prévisionnels, et du budget.
Les comptes prévisionnels reposent sur des hypothèses relatives à des faits futurs et à
des décisions à venir qui ne se sont pas encore produits et peuvent ne pas se produire 110.
L’obligation d’élaborer des prévisions est une obligation légale pour les sociétés qui comptent
trois cents salariés au plus et dont le montant net du chiffre d'affaires, à la même époque, est
égal ou supérieur à 18 000 000 €. L’article L.232-2 du Code de commerce précise que cette
obligation incombe au conseil d’administration, ou du directoire ou aux gérants de
l’entreprise. Ils peuvent déléguer cette obligation au directeur financier ou à l’expert-
comptable.
59. –L’établissement des comptes prévisionnels se matérialise par la réalisation d’un

plan de financement, d’un bilan prévisionnel et des notes annexes 111. Cette obligation est
exigée pour les sociétés qui entrent dans le champ de l’article R.232-2 du Code de commerce.
Pour les autres sociétés, l’établissement des comptes prévisionnels pour être effectué à la
demande de l’organe dirigeant, des banquiers ou encore des actionnaires. Ces comptes
prévisionnels portent sur l’ensemble des hypothèses futures, mais ils peuvent également être
établis sur la base d’hypothèses significatives c’est-à-dire à la demande de l’organe dirigeant
sur un élément précis. Il convient dans ce cas que le directeur financier fasse figurer dans
l’annexe le contexte dans lequel s’inscrit la présentation des comptes prévisionnels112.
Le directeur financier doit également élaborer le budget prévisionnel. Il exprime pour
l’année, les actions à réaliser pour atteindre les objectifs élaborés par l’organe dirigeant. Il va
également contrôler la réalisation du budget grâce à l’élaboration d’un reporting. Le reporting
a pour objet d’informer l’organe dirigeant sur des résultats de l’entreprise. Il permet un suivi
des résultats et un contrôle par rapport au chiffre élaboré au sein du budget. Ce reporting doit
comporter un tableau de bord qui permet de comparer les résultats et les prévisions.
110
Normes CNCC 4-101, Examen des comptes prévisionnels, §15.
111
Art. R.232-2 du Code de commerce.
112
Normes CNCC 4-101, Examen des comptes prévisionnels, §6.
51
B) L’évaluation de la pérennité de l’entreprise
60. –Lors de l’établissement des états financiers le directeur financier évalue la

pérennité de l’exploitation. Elle doit être examinée conformément au principe comptable
relatif à la continuité de l’exploitation. Ce principe est envisagé par l’article L.123-20, alinéa
1er du Code de commerce. Egalement, le Plan Comptable Général précise « la comptabilité
permet d’effectuer des comparaisons périodiques et d’apprécier l’évolution de l’entreprise
dans une perspective de continuité d’activité »113. Le respect de ce principe suppose pour le
directeur financier d’évaluer les éléments d’actifs à leur valeur d’usage ainsi que les dettes
déjà constatées.
La question se pose ici de déterminer le contenu de l’information élaborée par le
directeur financier. La détermination du contenu exige de procéder à une évaluation de la
situation de l’entreprise à poursuivre son exploitation. A ce titre, la norme internationale
IAS1114 détermine l’information nécessaire à l’évaluation « Pour évaluer s’il y a continuité de
l’exploitation, il faut prendre en compte toutes les informations dont elle dispose pour
l’avenir, qui s’étale au minimum, sans toutefois s’y limiter, sur douze mois à compter de la
période de reporting ». Lors de ces évaluations, le directeur financier doit informer l’organe
dirigeant s’il a connaissance d’événements ou de conditions susceptibles de jeter un doute
important sur la capacité de l’entreprise à poursuivre son activité.
Sur la base des informations transmises par le directeur financier, l’organe dirigeant
doit envisager deux situations à la clôture des comptes115 :
- La continuité d’exploitation est incertaine : la situation n’est pas définitivement
compromise mais dépend de la réalisation de certaines conditions, par exemple l’obtention
d’un crédit ;
- La continuité de l’exploitation est définitivement compromise lorsqu’une décision
prononçant la liquidation judiciaire de la société a eu lieu et que les comptes annuels sont
établis en valeurs liquidatives.
II) Les modalités relatives aux analyses financières
113
Art. 120-1 du Plan Comptable Général.
114
Règlement des communautés européennes, n°1274/2008 portant adoption de la version révisée d’IAS1, JOUE
L.339/5, publié le 17 décembre 2008.
115
Note d'information NI.I CNCC « Les rapports du commissaire aux comptes sur les comptes annuels et
consolidés » de février 2010 (§ 3.54).
52
61. –Ces analyses financières supposent une appréciation objective de la situation

financière de l’entreprise. L’unique objectif du directeur financier doit être l’intérêt de
l’entreprise. Il ne doit pas analyser l’information à des fins personnelles. Aucune disposition
légale ne règlemente l’objectivité du directeur financier lorsqu’il produit des analyses
financières. Toutefois, le règlement général de l’AMF116 comporte des dispositions légales
pour éviter les dérives liées au conflit d’intérêt, réservées aux professionnels analystes
financiers qui exercent cette fonction à titre habituel, concernant les sociétés faisant appel
public à l’épargne. Ces dispositions légales ne sont pas applicables au directeur financier qui
n’est pas un analyste financier à titre habituel, mais elles peuvent permettre à l’organe
dirigeant de s’assurer de l’objectivité des directeurs financiers. En effet, ces dispositions
légales proposent la mise en place d’un rapport qui doit mentionner les intérêts et les conflits
d’intérêts de l’analyste. L’analyste financier devra faire état de ses relations, participations au
capital et éventuelles activités parallèles effectuées pour le compte de l’émetteur117.
Pour s’assurer de l’objectivité des analyses produites par le directeur financier,
l’organe dirigeant peut exiger du directeur financier des informations concernant notamment
ses participations au capital ou sur d’éventuelles activités parallèles.
Par ailleurs, les analyses financières doivent respecter les principes comptables de
fidélité, sincérité et de régularité. Une information qui ne respecte pas ces principes, sera
jugée insuffisante par les juges. A ce titre, les juges de la Cour d’appel ont constaté que les
informations fournies par le directeur financier n’étaient pas satisfaisantes car les résultats
envisagés par le directeur financier n’avaient pas atteint les objectifs fixés par celui-ci. « il
résultait nécessairement des approximations et des variations importantes des prévisions du
directeur financier des difficultés pour les dirigeants concernant les décisions à prendre »118.
Cette décision n’est pas réduite aux prévisions effectuées par le directeur financier, elle est
transposable à toutes les informations délivrées par le directeur financier à l’organe dirigeant.
62. –Se pose alors la question de déterminer les conditions que doit revêtir une
information pour être satisfaisante. Pour être satisfaisante, cette information doit permettre au
dirigeant de prendre les décisions stratégiques conformes aux intérêts d’optimisation des
116
Le règlement général de l’AMF, homologué par un arrêté du 12 octobre 2004, publié au J.O le 29 octobre
2004.
117
Article 315-5, 315-6 et 327-21 du Règlement général de l’AMF.
118
Cour d’Appel de Versailles, 1er décembre 2009, n°09/00485.
53
actifs de la société. Elle doit être précise, fiable, exploitable pour l’organe dirigeant. Une
information qui se révèle être insuffisante ne permettra pas à l’organe dirigeant de prendre des
décisions concernant la politique financière. Cela peut entraîner des décisions qui vont à
l’encontre de l’objectif de la gestion financière qui est l’optimisation des actifs de la société.
Egalement, ces données doivent parvenir à l’organe dirigeant à l’expiration « d’un
intervalle de temps acceptable119 ». Lors de la diffusion de l’information à l’organe dirigeant,
le directeur financier doit respecter un temps d’anticipation nécessaire. Les juges précisent
que ce temps d’anticipation doit « permettre à l’organe dirigeant de pouvoir prendre les
décisions stratégiques et de résoudre les difficultés financières ». On déduit de cette décision
que le directeur financier doit anticiper. La notion « d’anticiper » provient du latin
« anticipare » qui signifie « prendre par avance » ; « exécuter avant le moment prévu ». Cela
signifie que lorsque le directeur financier analyse les données financières, il doit anticiper la
durée nécessaire à la prise de décisions stratégiques et les difficultés que pourraient rencontrer
la société. Par conséquent, le directeur ne se contente pas de renseigner l’organe dirigeant, il
doit diffuser une information, précise, fiable, exploitable, avec un temps d’anticipation
nécessaire à la prise de décision stratégique et à la résolution des difficultés financières.
Paragraphe II La diffusion de l’information à l’organe

dirigeant
63. –Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier doit informer

l’organe dirigeant pour qu’il puisse définir la politique financière de la société. L’obligation
d’information du directeur financier n’est définie par aucun texte, toutefois, elle est similaire à
celle prévue légalement pour l’expert-comptable. Dans la mise en œuvre de chacune de ses
missions l’expert-comptable est tenu vis-à-vis de son client d’un devoir d’information est de
conseil qu’il s’engage à accomplir dans le respect des textes en vigueur120. Cette obligation,
selon la nature de l’information, nécessite d’informer l’organe dirigeant (I) ou de le mettre en
garde (II).
I) L’obligation d’information
119
P. Pasqualini, Le principe de l'image fidèle en droit comptable, 1992,éd. Litec, pts 285.
120
Art.157 du décret n°2012-432 du 30 mars 2012 relatif à l’exercice de l’activité de l’exercice comptable, du 30
mars 2012. JO., n°0078 du 31 mars 2012.
54
64. –Le directeur financier va informer ou conseiller l’organe dirigeant selon la

nature de l’information. Certaine information n’exige pas d’être accompagnée par un conseil
particulier c’est le cas notamment d’une information portant sur le montant du chiffre
d’affaires ou encore sur le montant des stocks. Le directeur financier va constater le montant
et le diffuser à l’organe dirigeant. Cette obligation est en principe de résultat. Les juges
affirment que « celui qui est légalement ou contractuellement tenu d’une obligation
particulière d’information doit rapporter la preuve de l’exécution de cette obligation »121.
D’autres informations exigent une obligation de conseil, c’est notamment le cas
lorsque le directeur financier informe l’organe dirigeant sur des irrégularités comptables. En
l’espèce, il ne peut se contenter d’informer l’organe des irrégularités comptables, il doit
fournir des explications sur ce constat ainsi que des conseils. Il doit rappeler à l’organe
dirigeant les obligations légales de fidélité de l’information comptable. L’obligation de
conseil fait peser sur les professionnels du chiffre une charge plus lourde c’est-à-dire qu’ils
doivent accomplir des diligences plus étendues que celles requises pour un renseignement.
La question qui se pose ici, est de déterminer le périmètre (A) ainsi que le contenu
de cette obligation d’information (B).
A) Le périmètre de l’obligation d’information
65. –Cette obligation d’information s’applique à tous les domaines d’intervention des
professionnels du chiffre, notamment lors de la tenue, de la centralisation, du redressement,
de la consolidation, de la révision et de l’appréciation de la comptabilité ainsi que l’attestation
de la régularité et de la sincérité des comptes annuels. Cette obligation d’information n’est pas
limitée au domaine de la comptabilité et de la finance, elle doit être étendue aux conseils
concernant la fiscalité même si cette obligation n’est pas prévue explicitement au contrat.
Cette étendue de l’obligation d’information a été constatée par la Cour dans un arrêt du 23
juin 2009 comme relevant de la nature des fonctions des professionnels du chiffre. En
l’espèce, une société civile immobilière avait fait l’objet d’un redressement fiscal pour ne pas
avoir déclaré, ni payé la TVA sur la marge bénéficiaire dégagée lors des ventes immobilières.
La Cour de cassation a rejeté le pourvoi en jugeant que « la Cour d’appel avait pu
valablement décider que les obligations contractuelles de l’expert-comptable lui imposaient
de s’informer sur les incidences fiscales de ces ventes et qu’en n’attirant pas l’attention de sa
cliente sur les risques afférents à l’absence de paiement et de déclaration de la taxe, l’expert-
121
Cass. Civ . 1er, 25 févr.1997, n° 94-19.685, Bull.civ.I, n°75.
55
comptable avait commis une faute » 122 . De par cette décision les juges déduisent de la
fonction de l’expert-comptable une obligation implicite de conseil relative au domaine fiscal.
Compte tenu de la proximité des fonctions du directeur financier et de l’expert-comptable,
nous pouvons transposer cette jurisprudence au directeur financier et affirmer que l’obligation
d’information concernant les domaines comptables et financiers est étendue au domaine de la
fiscalité.
66. –La question se pose de l’intensité de l’obligation d’information. Les juges ont
affirmé que « la pertinence, la compréhension ainsi que la prise en compte par le bénéficiaire
du renseignement relèvent de l’obligation de moyens »123. Par conséquent, l’expert-comptable
ainsi que le directeur financier sont tenus d’une obligation de moyens lors de la délivrance de
l’information. Les professionnels du chiffre vont mettre tous les moyens en œuvre pour
garantir une information pertinente, mais ils ne peuvent pas garantir un résultat déterminé en
raison de la diversité des conseils possibles. Toutefois, cette obligation de moyens va être
renforcée car le directeur financier et l’expert-comptable ont des compétences financières et
comptables qui leur permettre d’apporter une information pertinente.124
B) Le contenu de l’obligation d’information
67. –Selon la nature de l’information, celle-ci se traduit par un renseignement (1) ou

par un conseil (2).
122
Cass.Com, 23 juin 2009 n°08-16.394.
123
Cass. Civ. 1er, 18 janvier 2000, n°97-17.716, Bull.civ. I, n°13, D.2001.3359, note M.L.Matthieu-Izorche.
124
Supra, §48.
56
1) L’obligation d’information
68. – L’obligation d’information impose au directeur financier de renseigner l’organe

dirigeant sur les obligations qui pèsent sur lui ainsi que des conséquences préjudiciables du
non-respect de ces obligations.
Au titre de leur obligation d’information, les professionnels du chiffre doivent par
exemple renseigner l’organe dirigeant concernant l’obligation d’établir les déclarations
obligatoires dans les délais, et sur les démarches nécessaires pour éviter un redressement
fiscal prévisible sous l’impulsion des plus-values professionnelles125.
Cette obligation d’information nécessite également d’informer l’organe dirigeant des
possibilités de bénéficier d’une imposition réduite et des moyens pour y parvenir. Il est tenu
d’analyser la situation de l’organe dirigeant, de rechercher les solutions fiscales appropriées et
de porter à sa connaissance les différentes options fiscales possibles. Les professionnels du
chiffre doivent donc informer l’organe dirigeant des démarches à effectuer et des conditions à
remplir pour en bénéficier.
2) L’obligation de conseil
69. – L’obligation de conseil impose des diligences plus étendues que l’obligation
d’information. Elle suppose pour le directeur financier d’orienter la décision de l’organe
dirigeant.
Dans certaines hypothèses, le directeur financier doit compléter l’obligation
d’information par une obligation de conseil. Cela se traduit par une démarche active auprès de
l’organe dirigeant. Il s’agit, notamment, pour le directeur financier d’informer l’organe
dirigeant sur les conséquences des décisions projetées afin d’éclairer son choix. Cette
démarche active du professionnel du chiffre a été confirmée par les auteurs concernant
l’expert-comptable. A ce titre, le professeur Pasqualini126 constate que l’expert-comptable est
tenu « d’un devoir d’assistance et de conseil » à l’égard de l’organe dirigeant. Cela suppose
de l’inciter, voire de le contraindre à prendre toutes les décisions qui s’imposent au regard de
125
CA. Reims, 21 janvier 2002, note sous arrêt, C.Nouel, Bull.Joly.Sociétés, 2002, n°6, p.708.
126
CA. Paris, 12 octobre 2001, n°1999/17916, note sous arrêt, F.Pasqualini, Bull.joly.soc., janv.2002, p.42,
n°5 ; J-F. Barbièri, « Devoir de coopération avec les professionnels du chiffre et rémanence de la faute du
préposé », Bull.Joly.Soc., 2014, n°2, p.121.
57
l’intérêt social de l’entreprise 127 . Ce constat est transposable au directeur financier car il
exerce des fonctions similaires à celles de l’expert-comptable. Toutefois cette obligation n’est
pas applicable à l’ensemble des professionnels du chiffre car, par exemple, le commissaire
aux comptes est tenu d’un devoir de conseil limité sous peine de se placer en situation
d’incompatibilité pénalement sanctionnée128.
Cette obligation de conseil a été règlementée par le législateur au sein d’un décret. A
ce titre, le professionnel du chiffre doit veiller à fournir le meilleur conseil possible dans la
mesure de ses connaissances techniques personnelles induites de sa formation. Il doit donner
son avis et se prononcer avec sincérité et objectivité129. Le critère d’objectivité pose certaines
difficultés compte tenu du statut de salarié du directeur financier. En effet, sa relation de
subordination, même si elle n’est que relative peut constituer un frein à l’exigence
d’objectivité. Pour préserver cette objectivité, le directeur financier doit bénéficier d’un degré
d’autonomie dans l’exercice de ses fonctions.
70. –Il convient également de se demander si le directeur financier et l’expert-

comptable doivent toujours accompagner leur obligation d’information par une obligation de
conseil. Cette obligation peut être allégée à l’égard de l’organe dirigeant spécialiste130. Les
juges affirment qu’il n’est pas nécessaire de renseigner quelqu’un qui sait ou qui, par son
activité notamment, est censé savoir131. On en déduit que les professionnels du chiffre doivent
s’adapter au niveau de compétence de l’organe dirigeant. Ainsi, la nécessité d’accompagner
les informations diffusées par des commentaires et des analyses va dépendre des compétences
de l’organe dirigeant. La difficulté pour les professionnels du chiffre résulte dans la
détermination des capacités de l’organe dirigeant et du degré de capacité nécessaire pour
comprendre l’information. Le seul moyen de déterminer si l’organe dirigeant peut être
considéré comme un spécialiste de la finance et de la comptabilité est de connaître ses
diplômes et son expérience. En effet, on peut supposer que l’organe dirigeant sera considéré
127
J-F. Barbièri, « Devoir de coopération avec les professionnels du chiffre et rémanence de la faute du
préposé », Bull. Joly Société, 1er février 2014, n°2, p.121.
128
A. Robert, Responsabilité des commissaires aux comptes et des experts-comptables, éd. Dalloz, 2011-2012,
n°44-112.
129
Décret n°2012-432 du 30 mars 2012 relatif à l’exercice de l’activité de l’exercice comptable, JORF, n°0078
du 31 mars 2012, p.5864, art.157
130
Voir, P. Tourneau « De l’allégement de l’obligation de renseignement ou de conseil , D.1987, chron.p.101.
131
Cass.civ., 3ème, 20 novembre 1991, Bull.civ., III, n°284 ; Cour.cass, civ.1er, 2 juillet 1991, bull.civ., I, n°228.
58
comme un spécialiste s’il dispose d’un diplôme d’un certain degré hautement spécialisé dans
la finance et la comptabilité ainsi qu’une expérience professionnelle en tant que directeur
financier. Cette exigence d’adapter l’information aux connaissances de l’organe dirigeant est
difficilement réalisable car elle suppose que l’organe dirigeant communique au directeur
financier des informations personnelles concernant sa formation.
II) L’obligation de mise en garde
71. – Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier peut être amené à
constater des irrégularités dans la comptabilité, ainsi que des risques financiers pour la société.
Sa position du directeur financier lui impose de mettre en garde l’organe dirigeant concernant
les difficultés constatées (A). Le directeur financier ne doit pas se limiter à mettre en garde
l’organe dirigeant, il a également, dans certaines circonstances le droit d’exercer un droit
d’alerte afin de protéger la société (B).
A) Le contenu de l’obligation de mise en garde
72. – L’obligation de mise en garde n’est qu’un aspect de l’obligation d’information132.

Monsieur Fabre-Magnan affirme que « mettre en garde quelqu’un, c’est certes lui fournir une
information, mais en insistant et en attirant son attention sur les risques qu’il y aurait à ne
pas en tenir compte »133.
L’obligation de mise en garde va concerner les difficultés financières rencontrées par
la société et plus particulièrement « les risques financiers ». Il n’existe pas de définition légale
de la notion de risque. Certains auteurs ont défini le risque financier comme « les évènements
pouvant affecter, fragiliser ou remettre en cause la pérennité des entreprises » 134.
La question se pose alors de déterminer le fondement de cette obligation (1), et ses
modalités (2).
1) Le fondement de l’obligation
73. –L’obligation de mise en garde du directeur financier n’est réglementée par aucune
disposition légale. Elle est donc, soit envisagée au titre du contrat, soit elle est déduite par les
132
A, Bénabent, Les obligations, Montchréstien, 14ème éd, 2014, n°282.
133
M. Fabre-Magnan, De l’obligation d’information dans le contrat, Essai d’une théorie, éd.LGDJ, 1992, n°11.
134
J-D. Darsa., La gestion des risques en entreprise, 2ème éd, Géréso, 2011, p.135.
59
juges de la nature des fonctions du directeur financier. Ils ont affirmé que la nature des
fonctions du directeur financier, lui imposait une obligation d’information. En effet, ils ont
constaté que « le directeur financier d’un groupe est débiteur d’une obligation générale
d’information à l’égard de son employeur et du conseil d’administration, concernant les
risques financiers dont il connait l’existence »135.
Dans une autre affaire, les juges ont constaté que « le directeur financier doit alerter l’organe
dirigeant des difficultés rencontrées par la trésorerie »136.
Par conséquent, le directeur financier, au même titre que les professionnels, plus
particulièrement que l’expert-comptable est débiteur d’une obligation de mise en garde de
l’organe dirigeant. La nature de leurs fonctions leur procure une connaissance nécessaire pour
détecter les risques et informer l’organe dirigeant.
2) Les modalités de l’obligation
74. –L’obligation de mise en garde implique une intensité différente de la part du

directeur financier selon la probabilité de réalisation du risque.
Il s’agit ici de déterminer ces diverses modalités d’exécution. Il doit dans un premier
temps exercer une vigilance particulière lors de l’exécution de ses fonctions c’est-à-dire qu’il
doit être particulièrement attentif aux éléments qui pourraient mettre en péril la pérennité de la
société. L’obligation de vigilance implique du directeur financier une surveillance soutenue et
attentive de la situation financière de la société. Le terme vigilance provient du latin
« vigilantia » qui se définit comme une habitude de veiller. Cela implique pour le directeur
financier de veiller quotidiennement sur la situation financière de l’entreprise.
Dans un deuxième temps, il informe la société des risques qui pourraient mettre en
danger sa pérennité. Il s’agit pour le directeur financier d’informer l’organe dirigeant
lorsqu’un risque pourrait compromettre la pérennité de l’entreprise. Cela signifie, que le
directeur financier a constaté un risque éventuel c’est-à-dire qu’il ne s’est pas encore réalisé
mais qu’il pourrait se réaliser. Cette information intervient à titre préventif. Elle permet à
l’organe dirigeant d’anticiper la réalisation du risque et de prendre les décisions qui
s’imposent pour éviter sa réalisation. Cette information se distingue de l’obligation d’alerte
qui implique une notion d’urgence.
135
Cass. Soc., 8 juillet 2009, n°08-41.589, inédit.
136
CA Besançon, chambre sociale, 10 juin 2008, n°07/02475.
60
Dans un troisième temps, il va alerter l’organe dirigeant lorsqu’un risque est sur le
point de se concrétiser. L’alerte implique une situation d’urgence dans laquelle le risque est,
soit sur le point de se réaliser.
75. – L’information divulguée dans le cadre d’une mise en garde ou d’une alerte ne
concerne que le risque financier qui peut affecter, fragiliser ou remettre en cause la pérennité
des entreprises. Le degré de difficultés rencontrées par l’entreprise doit être conséquent pour
justifier une information de l’organe dirigeant par le directeur financier. Les juges ont affirmé
que la mise en garde était justifiée lorsque le directeur financier a constaté que l’attribution de
clause de conscience à des dirigeants pourrait constituer un risque pour la pérennité de
l’entreprise 137 . Dans cette affaire, le directeur financier a été licencié pour ne pas avoir
informé la société, lors de la réunion du conseil d’administration, sur le nombre et l’étendue
des clauses de conscience attribuées à certains dirigeants. La société reproche notamment au
directeur financier ne pas avoir éclairé les administrateurs, lors de la réunion du conseil
d’administration relative à la révocation du président directeur général, des conséquences de
leur vote concernant la révocation à savoir la possibilité pour sept des dirigeants de la société
d’actionner leur clause de conscience en cas de révocation.
La question se pose ici de déterminer la notion de clause de conscience ainsi que ses
conséquences financières. La clause de conscience est une clause contractuelle qui s’inspire
de la clause légale applicable au contrat de journaliste prévue par l’article L.7112-5 du Code
du travail. Elle permet à l’organe dirigeant de mettre fin à son mandat social si des
changements intervenus dans l’entreprise ne lui permettent pas d’exercer ses fonctions dans
des conditions acceptables. Ces changements peuvent se caractériser par exemple par un
changement d’actionnaire, une offre publique d’achat ou encore un changement de stratégie
de l’entreprise. En l’espèce, des clauses de conscience avaient été attribuées à certains
dirigeants de l’entreprise. Elles représenteraient un montant de 12 millions d’euros si elles
devaient être actionnées en cas de révocation de mandat. Compte tenu des conséquences
financières non négligeables sur les finances de la société, le directeur financier devait
informer l’organe dirigeant de l’existence de ces clauses et surtout des conséquences
financières que ces clauses pourraient avoir sur la pérennité de l’entreprise.
La haute juridiction relève que le directeur financier a manqué à son obligation
d’alerte. Elle estime que « la cour d’appel a privé sa décision de base légale en ne vérifiant
137
Cass.soc., 8 juillet 2009, n°08-41.589, inédit.
61
pas si la circonstance que le directeur financier ait connu les informations demandées le 21
juin 2005 ne lui imposait pas la communication complète, relativement non seulement à
l’existence mais encore à l’étendue des clauses de conscience litigieuses, compte tenu du vote
de révocation qui devait intervenir le jour même »138. Par cette décision, la Cour de cassation
relève l’existence d’une obligation d’alerte à la charge du directeur financier. Elle ne fait pas
référence au contrat du directeur financier, donc, elle déduit cette obligation des fonctions du
directeur financier. Elle estime que compte tenu de ses fonctions au sein de l’entreprise, il
aurait dû informer l’organe dirigeant. Egalement, la Cour précise son contenu, elle affirme
que l’obligation d’alerte du directeur financier n’est pas limitée à informer l’organe dirigeant
de l’existence d’un risque, à savoir l’existence des clauses de conscience, il doit également,
l’informer des conséquences financières. L’obligation d’alerte du directeur financier suppose
donc de prévenir l’organe dirigeant des clauses de conscience mais aussi de lui transmettre
des analyses financières qui permettront à l’organe dirigeant d’apprécier les conséquences de
la mise en œuvre de ces clauses.
Dans une autre affaire la Cour de cassation a précisé les modalités de l’obligation
d’alerte. En l’espèce, le directeur financier a été licencié pour ne pas avoir alerté
suffisamment tôt l’organe dirigeant des difficultés rencontrées par la trésorerie139. La haute
juridiction reprochait au directeur financier ne de ne pas avoir respecté un certain délai lors de
la mise en œuvre de l’alerte. En effet, l’information doit intervenir en amont du problème
financier, c’est-à-dire lorsque risque ne s’est pas encore réalisé. Il s’agit d’une action
préventive. Pour être efficace le directeur financier doit alerter ou mettre en garde
suffisamment tôt l’organe dirigeant pour que celui-ci prenne les décisions qui vont permettre
d’éviter le risque. Il convient de s’interroger sur l’évaluation du délai. Cette évaluation du
délai, est subjective. Il faut, pour le déterminer, prendre en compte l’objet de l’alerte, à savoir
le degré des difficultés rencontrées par l’entreprise et le temps nécessaire pour prendre la
décision adéquate.
B) Le droit d’alerter
76. – Lors de l’exercice de ses fonctions, le directeur financier, peut avoir

connaissance de faits relatifs à des malversations comptables. La question qui se pose ici, est
de déterminer si le directeur financier est titulaire d’un droit d’alerte.
138
Cass.soc., 8 juillet 2009, n°08-41.589, inédit.
139
CA. Besançon, chambre sociale, 10 juin 2008, n°07/02475.
62
Le droit d’alerte se définit comme la possibilité pour un salarié de dénoncer des faits
qui vont à l’encontre de l’intérêt social de la société. Ce droit a vu le jour, aux Etats-Unis suite
aux scandales de la société Enron. A ce titre, le législateur a élaboré la loi SOX (loi Sarbanes-
Oxley) 140 votée par le Congrès américain en 2002 dans le but de protéger les investisseurs en
favorisant la transparence des rapports financiers. L’article 301-4 de la loi SOX, impose aux
entreprises Américaines, leurs filiales et toutes entreprises cotées à la bourse de New-York de
mettre en place une procédure permettant à tout salarié de signaler tout fait délictueux
concernant les malversations comptables. Le législateur français n’a pas mis en place de
système équivalent. Néanmoins, il existe certaines formes de procédure d’alerte. A ce titre,
l’article L.2323-78 du Code pénal oblige quiconque à dénoncer les délits contre l’intégrité
corporelle de la personne. Egalement, l’article L.2323-78 du code du travail, permet au comité
d’entreprise lorsqu’il a connaissance de faits de nature à affecter de manière préoccupante la
situation économique, de demander à l’employeur de lui fournir des explications. Si le comité
d’entreprise n’a pas pu obtenir de réponse ou si les réponses apportées par l’employeur
confirment le caractère préoccupant de la situation. Il établit un rapport. Le directeur peut
utiliser cette procédure. Elle permet d’exercer indirectement un droit d’alerte par le biais du
comité d’entreprise. En effet, s’il a connaissance de certains faits de manipulation comptable,
il peut en faire part au comité d’entreprise qui pourra mettre ne place une procédure d’alerte
conformément à l’article L.2323-78 du code du travail. Egalement, la loi n° 2007-1598 du 13
novembre 2007 relative à la lutte contre la corruption destinée à adapter le droit français aux
engagements internationaux de la France en matière de lutte contre la corruption, permet ay
directeur financier de dénoncer des faits de corruption. Cette loi a également inséré dans le
Code du travail141 une disposition qui instaure une protection légale contre toute forme de
sanction disciplinaire au profit de l’employé qui, de bonne foi, témoigne ou relate, à son
employeur ou aux autorités judiciaires ou administratives, des faits de corruption dont il a eu
connaissance dans l’exercice de ses fonctions.
77. – Nonobstant ces dispositifs d’alertes encadrés par la loi, certaines entreprises ont
souhaité mettre en place des systèmes d’alerte plus généraux, proches de celui décrit par la loi
SOX au sein de la charte d’éthique ou encore du code de bonne conduite. Cependant ces
140
Les autres noms de la loi Sarbanes-Oxley sont le public accounting Reform and Investor Protection Act,
« Sabox » ou encore « SOX ».
141
Art. L.1161-1 du Code du travail.
63
dispositions posent en France des difficultés au regard des droits et libertés fondamentaux des
salariés. C’est pourquoi, selon le dispositif d’alerte mis en place, une autorisation de la
Commission nationale informatique et liberté est obligatoire. En effet, en matière de
corruption, les dispositifs de l’alerte professionnelle nécessitent la création d’un fichier
normatif ce qui conduit à une saisine de la CNIL 142. La CNIL soumet ces procédures d’alerte
à une autorisation préalable143. Les procédures d’alerte soumises à une autorisation préalable
sont définies par la CNIL. Il s’agit d’un dispositif permettant aux salariés d’une entreprise de
signaler des problèmes d’ordres comptables et financiers de corruption ou de droit de la
concurrence. Ces dispositifs s’inscrivent donc dans un cadre précis et restreint144.
78. – Au-delà de ces dispositions légales, la question se pose de déterminer si le

directeur financier peut exercer un droit d’alerte à l’égard des partenaires de la société et plus
particulièrement des commissaires aux comptes. Il s’agit ici de déterminer si le directeur
financier doit alerter les commissaires aux comptes lorsqu’il constate un risque pour la société.
Cette question a été débattue par les juges. En l’espèce, le directeur financier a été licencié
pour faute grave pour avoir alerter le commissaire aux comptes des difficultés rencontrées par
la société145. Le conseil des Prud’hommes et par la suite, la Cour d’appel avaient estimé que
les agissements du directeur financier relevaient d’un comportement fautif se fondant sur le
non-respect de l’article 4.5 du Contrat de travail qui énonce « le salarié observe une
discrétion absolue à l’égard des tiers non concernés sur tous les faits, informations et
documents dont il a connaissance au cours ou à l’occasion de l’exécution de son travail ». La
Cour de cassation va reprocher à la Cour d’appel de ne pas avoir recherché si les destinataires
de l’information étaient ou non « des tiers concernés ». Elle affirme que les commissaires aux
comptes qui devaient effectuer un examen de la société suite aux difficultés financières à la
demande de l’entreprise ne pouvaient être considérés comme « des tiers non concernés » et
que les commissaires aux comptes sont tenus au secret professionnel de telle sorte que l’envoi
d’une information « alarmante » ne pourrait constituer un préjudice pour la société. On déduit
142
La collecte des données relatives aux faits dénoncés et à l’identité de leur auteur constitue un traitement des
données à caractère personnel ou sans de la loi n°78-17 du 6 janvier 1978 « relative à l’information, aux fichiers
et aux libertés ».
143
La CNIL a rendu le 30 janvier 2014, une délibération n°2014-042 modifiant une nouvelle dois la délibération
n°2005-305 du 8 décembre 2005 régissant l’autorisation unique simplifie applicable à la mise en œuvre de
dispositifs d’alerte professionnelle (AV 004 Autorisation unique).
144
CNIL., « Les alertes professionnelles en question », Fiche pratique, www.cnil.fr.
145
Cass.soc., 10 juin 2003, n°01-42.567, inédit.
64
de la décision de la Cour de cassation une volonté de permettre au directeur financier de

pouvoir alerter le commissaire aux comptes sur les difficultés financières de l’entreprise.
On peut se demander quelle va être la portée de cette décision. En l’espèce,

l’autorisation de la Cour de cassation d’alerter le commissaire aux comptes est admise si trois
conditions sont constatées. La première condition concerne l’exigence d’une situation de
blocage. Cette situation peut se manifester par le refus de la part de l’organe dirigeant de
transmettre une information nécessaire au directeur financier pour l’exécution de ses fonctions.
La deuxième condition concerne la notion de tiers. La Cour de cassation limite les

bénéficiaires de l’alerte au commissaire aux comptes car il est tenu au secret professionnel et
ne peuvent porter atteinte à l’intégrité de la société.
La troisième condition est relative au dommage. L’alerte ne doit pas causer un

dommage à la société c’est-à-dire qu’elle ne doit pas porter atteinte à l’intégrité de la société.
En l’espèce, aucun dommage n’est constaté car le commissaire aux comptes est encadré par le
secret professionnel qui lui interdit de porter atteinte à l’intégrité de la société.
Par conséquent, par cet arrêt, la Cour de cassation considère comme valide le droit
d’alerte du directeur financier auprès des commissaires aux comptes lorsqu’une situation de
blocage de l’information est constatée.
65
Conclusion du 1er chapitre
79. – La production de l’information comptable exige d’élaborer l’information

comptable, puis de l’exploiter.
Le directeur financier doit tout d’abord élaborer une information comptable fidèle à la
situation de l’entreprise. L’élaboration de l’information consiste pour le directeur financier à
traiter l’information comptable et à élaborer les comptes annuels conformément aux
dispositions légales. Selon les principes comptables, l’information doit être complète,
pertinente significative et sincère. Cette obligation d’élaboration de l’information doit être
qualifiée d’obligation de moyens compte tenu du degré d’aléa présent lors de son exécution.
Toutefois, les magistrats estiment que le directeur financier est tenu d’une obligation de
moyens renforcée justifiée par son expérience et ses connaissances. Parfois, cette obligation
peut être aggravée par une obligation de garantie.
Le directeur financier doit également exploiter cette information afin d’informer
l’organe dirigeant. L’exploitation de l’information financière suppose l’élaboration d’analyses
financières qui vont permettre d’évaluer la situation financière et la pérennité de l’entreprise.
Ces analyses doivent être objectives, précises, fiables et exploitables pour l’organe dirigeant.
Sur la base de ces analyses, le directeur financier va informer, conseiller ou alerter l’organe
dirigeant. Cette obligation d’information concerne le domaine comptable et fiscal. Elle est
qualifiée d’obligation de moyens renforcée compte tenu des compétences et connaissances du
67
Chapitre II L’obligation de contrôle
80. –La détermination du contenu de l’obligation de contrôle du directeur financier

n’est pas aisée car l’obligation de contrôle de la qualité de l’information comptable ne
constitue pas l’apanage du directeur financier, plusieurs professionnels du chiffre sont
également débiteurs d’une telle obligation. L’obligation de contrôle du directeur financier,
apparemment identique à celles des autres professionnels du chiffre (Section I) se révèle être
spécifique aux fonctions du directeur financier (Section II).
Section I Une obligation de contrôle générique

aux professionnels du chiffre
81. –Les professionnels du chiffre vont effectuer des contrôles (Paragraphe I) et mettre en
place des procédures de contrôle afin de garantir la fiabilité des comptes (Paragraphe II).
Paragraphe I La nature des contrôles
82. –Les contrôles effectués par le directeur financier portent sur la régularité de la
comptabilité (I), ainsi que sur la qualité des comptes (II).
69
I) Le contrôle de la régularité de la comptabilité

83. –La régularité de la comptabilité suppose pour le directeur financier de contrôler
l’enregistrement des opérations (A), et d’exercer une obligation de supervision (B).
A) L’obligation de contrôle de l’enregistrement des opérations
84. –Le directeur financier exerce une obligation de contrôle sur la régularité de la
comptabilité. Son contrôle s’effectue sur l’enregistrement de la comptabilité. Il va s’assurer
que les étapes de l’élaboration de l’information respectent les dispositions légales. Cette
obligation de contrôle est affirmée par un arrêt non publié par la Cour de cassation146. En
l’espèce, Monsieur B était chargé, au titre d’un contrat de travail, de la direction financière de
la société. Les juges du fond, dont le raisonnement a été confirmé par les juges de la Cour de
cassation ont affirmé « qu’en sa qualité de directeur financier, et de la mission qui lui était
confiée dans son contrat de travail, M. B se devait de contrôler la bonne application des
règles comptables ». Les juges ont constaté que cette obligation était contractuelle car elle
résultait « de la mission qui lui avait été confiée dans son contrat », il s’agissait donc d’une
obligation, explicitement envisagée par les parties. Les juges ont ajouté que le directeur
financier devait respecter cette obligation du fait de sa qualité de directeur financier. Cette
précision apportée par les juges n’était pas utile au raisonnement car l’obligation de contrôle
était expressément prévue dans le contrat. Les juges ont donc tenu à préciser que même en
l’absence de mention explicite dans le contrat de l’obligation de contrôle, celle-ci résultait de
la qualité de directeur financier. Selon cet arrêt, cette qualité de directeur de la finance impose
au directeur financier l’obligation de contrôler l’application des dispositions légales. Cette
obligation ne peut être exclue de sa fonction car elle résulte de son essence.
Cette obligation de contrôle de l’application des dispositions légales inhérente à la
fonction du directeur financier est similaire à celle de l’expert-comptable. L’expert-comptable
va intervenir à la demande de l’organe dirigeant sur des missions comptables. Les missions de
l’expert-comptable ont été définies par le législateur. Au titre de ces missions légales,
l’expert-comptable est tenu de contrôler la régularité de la comptabilité147.
Par conséquent, l’expert-comptable et le directeur financier sont débiteurs d’une
obligation de contrôle similaire concernant la régularité de la comptabilité.
146
Cass. soc, 30 novembre 2010, n°09-42.773, inédit.
147
Normes professionnelles NP 2300 Norme agrée par arrêté ministériel le 20/06/2011, applicable aux exercices
ouvert à compter du 1er janvier 2012.
70
85. –La question se pose de définir le contenu du contrôle. Ce contrôle a été défini au
sein de la norme professionnelle NP 2300 148.Selon cette norme, l’objectif de ce contrôle est
d’apprécier la cohérence et la vraisemblance des comptes 149 . Cela implique pour les
professionnels du chiffre de vérifier que les comptes ne comportent pas d’anomalie. Le terme
anomalie désigne, par exemple, une erreur dans l’application du référentiel comptable
identifié, l’absence de mention dans l’annexe des comptes du référentiel comptable utilisé, ou
des divergences éventuelles dans l’application de ce dernier 150 . Le terme vraisemblance
désigne le caractère raisonnable d’une information comptable151. Les professionnels du chiffre
vérifient également que les procédures d’organisation de la comptabilité sont conformes aux
dispositions légales 152 . Ils contrôlent notamment l’existence et la mise à jour des livres
comptables obligatoires prévus par le Code de commerce. Lors de la clôture des comptes, ils
vérifient l’enregistrement des écritures comptables d’inventaire ainsi que les informations
contenues dans l’annexe153.
B) L’obligation de supervision
86. –Cette obligation de contrôle du directeur financier et de l’expert-comptable n’est

pas limitée à un simple examen de la comptabilité. Ce contrôle est exécuté dans le cadre d’une
obligation de supervision de la comptabilité. Cette obligation de supervision est envisagée au
sein des fiches de poste élaborées par l’entreprise « le directeur financier a pour tâche,
notamment, de représenter le directeur général dans le service de la comptabilité, d’assurer
le contrôle de la comptabilité et de superviser la comptabilité » 154 . Cette obligation est
également envisagée dans le contrat du directeur financier « le directeur financier a pour
obligation contractuelle de superviser la comptabilité155 ». Pareillement au directeur financier,
148
Normes professionnelles NP 2300 Norme agréee par arrêté ministériel le 20/06/2011, applicable aux
exercices ouvert à compter du 1er janvier 2012.
149
Ibid., §3.
150
Ibid,§4.
151
Idid.,§4.
152
Ibid§12.
153
Ibid., §12.
154
CA, Dijon, 16 juin 2011, n°16/06/2011.
155
CA. Colmar, 25 janvier 2007, n°05/04874 ; CA. Lyon, 9 mai 2011, n°10/0041.
71
l’obligation de contrôle de la fiabilité des comptes exercée par l’expert-comptable est étendue
à une obligation de supervision, les juges ont constaté qu’ « attendu que Monsieur X, ne
faisait que contrôler la comptabilité, il n’en est pas moins établi qu’il donnait au comptable
les instructions nécessaires pour régulariser les erreurs 156 ». En l’espèce, cette obligation
n’était pas prévue par la lettre de mission de l’expert-comptable, les juges l’ont déduit de la
nature des fonctions de l’expert-comptable.
87. – Cette obligation de supervision est plus étendue qu’un simple contrôle. Le
contrôle consiste à vérifier la conformité à une norme d’une décision, d’une situation ou d’un
comportement 157 . L’obligation de supervision consiste à contrôler la réalisation du travail
accompli par d’autres. Elle a un champ d’application plus large que le contrôle, elle se traduit
par l’exercice d’une autorité hiérarchique. Il n’existe pas de définition légale de la notion
d’autorité hiérarchique. Afin de saisir le sens de la notion nous pouvons nous appuyer sur les
définitions générales des termes autorité et hiérarchie. L’autorité provient du latin autoritas, il
se définit comme le pouvoir de commander, d’imposer ses volontés à autrui. Le terme
« hiérarchie » comprend deux composantes. Le suffixe « -archie » vient du grec arkhê
« commandement », il est utilisé pour désigner les formes d’organisations politique ou
sociale158. La racine « hier » renvoie au grec hiéros qui est une des manières de désigner le
« sacré ». Emile Benveniste estime que le sens d’hiéros est celui de « fort » qui, par extension
signifie « rempli de force par une influence divine »159. Il désigne « une propriété permanente
ou incidente qui peut résulter d’un influx divin, d’une circonstance ou d’un intervention
divine ». Le terme « hiérarchie » désigne donc « un commandement d’essence et de puissance
sacrées » bien que le titulaire de ce pouvoir de commandement ne soit pas nécessairement de
nature divine mais au moins inspiré, agréé, consacré par les Dieux. Par conséquent, on peut
déduire de cette étude étymologique que l’autorité hiérarchique se manifeste par un pouvoir
de commander sur autrui. La notion d’autorité est indissociable de la notion de pouvoir de
commandement. Il ne peut y avoir d’autorité sans pouvoir et de pouvoir sans autorité.
L’autorité étant la qualité indispensable que doit détenir le professionnel du chiffre.
156
CA. Caen, 20 mars 1980, publié au Bull.CNCC, n°39/09/1980.
157
G.Cornu, Vocabulaire Juridique, 10ème éd, PUF, 2014, « contrôle ».
158
V. ainsi, anarchie, monarchie, oligarchie, dyarchie, patriarchie, synarchie…
159
Voir, E. Benveniste, Le vocabulaire des institutions indo-européennes : Pouvoir, droit, religion, éd. Minuit,
1969, p.192 et s.
72
Le directeur financier ou encore l’expert-comptable exercent une autorité hiérarchique afin

d’ordonner, de décider, de contrôler l’exécution des travaux et sanctionner les fautes
commises dans l’accomplissement de la délégation de pouvoir160.
88. –Cette autorité hiérarchique exercée en premier lieu par l’organe dirigeant se
traduit par le fait de donner des ordres aux salariés161 et de contrôler leur travail. Lorsqu’elle
est exercée par les professionnels du chiffre, cette autorité est limitée à une obligation de
supervision du travail du comptable qui a pour obligation essentielle d’enregistrer
quotidiennement les différentes opérations comptables. Les ordres donnés par le directeur
financier et l’expert-comptable au salarié se matérialisent par des directives c’est-à-dire des
règles qui ont vocation à s’appliquer au sein de l’entreprise. Ces directives vont avoir pour
objectif d’orienter le travail des comptables afin qu’ils respectent les dispositions légales.
L’obligation de maîtriser le travail demandé est limitée aux activités financières de la société.
Les professionnels du chiffre ont pour obligation d’organiser le service financier. Cela
consiste à fixer les mesures de fonctionnement, horaires de travail, congés, mesures relatives à
l’hygiène et la sécurité. En l’espèce, cette obligation est limitée aux mesures spécifiques du
service financier placé sous le contrôle du directeur financier, notamment, la fréquence des
réunions, le teneur des réunions, l’organisation du travail par équipe. Les mesures plus
générales comme les horaires de travail ou encore les mesures relatives à l’hygiène et la
sécurité vont être envisagées par l’organe dirigeant.
89. –Egalement, cette obligation de supervision implique de rédiger des notes de

services et des circulaires afin d’organiser le travail des salariés. Ces notes et circulaires sont
particulières au service financier et se distinguent donc de celles rédigées par l’organe
dirigeant au titre de son pouvoir réglementaire. L’article L.122-39 du Code du travail assimile
la note de service à un document complémentaire du règlement antérieur, soumis aux mêmes
règles procédurales d’élaboration et de contrôle, si le texte émanant de l’employeur contient
des dispositions de nature permanente et générale analogues aux prescriptions du règlement
intérieur, en particulier dans les matières mentionnées par l’article L.122-34 du Code du
travail. La portée constante et son contenu général permettent à la note de service ou à la
circulaire de prendre une nature réglementaire. Les notes de service et les circulaires
160
Cass.crim. soc. 8 déc. 2009, n°09-82.183 ; Cass.crim. soc. 23 nov.2010 n°09-85.152.
161
M. Despax, « L’évolution du rapport de subordination », Dr, Soc. 1982, p.15.
73
élaborées par le directeur financier ne sont pas assimilées au règlement intérieur car elles ne
concernent pas l’administration générale de l’entreprise, elles ont un objet particulier car elles
concernent le service financier. Dans ce cas précis, elles ne constituent une prérogative du
pouvoir réglementaire et ne peuvent être assimilées au règlement intérieur puisqu’elles n’ont
ni même objet, ni la même autorité 162 . Elles ne doivent pas être soumises à la procédure
d’élaboration, de contrôle et de publicité prévue par l’article L.122-39 du Code du travail. Le
directeur financier dispose donc d’une entière liberté pour rédiger les notes, directives et
ordres de service nécessaires à une bonne organisation du travail au sein du service financier.
Ces recommandations peuvent faire l’objet de procédures écrites. Ces procédures écrites, ou
orales vont permettre au directeur financier d’organiser le contrôle interne, également, mais
aussi d’organiser le travail de chaque collaborateur, en décidant, de la tâche à accomplir. Il
devient, comme l’employeur, « source de droit ». Il est constaté, que les procédures édictées
par le directeur financier, peuvent être de nature différente. Certaines vont être générales et
permanentes, elles vont permettre au directeur financier de préciser les modalités
d’organisation de l’entreprise et d’ordonner aux collaborateurs du service d’adopter un
comportement spécifique. Egalement, les circonstances économiques et sociales propres au
service financier, peuvent conduire le directeur financier à élaborer des règles individuelles
lors, notamment, de la modification des rythmes de production ou l’installation d’un nouveau
logiciel. C’est notamment, le cas, après la transmission des comptes annuels aux impôts et au
greffe, le rythme des collaborateurs comptables peut être diminué.
90. –La maîtrise de l’exécution du travail nécessite également de sanctionner et de

contrôler le travail du salarié. Afin d’assurer la bonne exécution du travail de ses
collaborateurs, le directeur financier va mettre en place des dispositifs de contrôle complexes,
adaptés à l’activité financière du service. Ces procédures vont permettre de vérifier que les
collaborateurs sont performants et efficaces, notamment, qu’ils respectent les lois et
règlements en matière comptable. Le contrôle peut se manifester par des procédures de
vérification du travail des collaborateurs. Ce pouvoir relatif au contrôle est primordial pour le
directeur financier. En effet, en l’absence d’un tel pouvoir, les risques d’erreurs comptables et
d’une information financière non conforme aux dispositions légales seraient accrus. Par
conséquent, le pouvoir de contrôle du directeur financer est nécessaire afin d’exécuter ses
fonctions.
162
M-F. Mialon, Les pouvoirs de l’employeur, éd. LGDJ 1996, p.118.
74
II) Le contrôle de la qualité des comptes annuels

91. –Le contrôle de la qualité des comptes intervient en amont de la publication des
comptes annuels au greffe. Ce contrôle a pour objectif de vérifier que les comptes annuels
respectent les principes comptables. Ce contrôle est susceptible d’être effectué par trois
professionnels du chiffre à savoir, le directeur financier, l’expert-comptable ainsi que le
commissaire aux comptes.
L’obligation de contrôle de la qualité des comptes annuels du directeur financier est
déduite par les magistrats de sa qualité de directeur financier. Pareillement au directeur
financier, le commissaire aux comptes contrôle la conformité des comptes sociaux aux
er
dispositions légales. Selon l'article L. 823-10, alinéa 1 , du code de commerce, « les
commissaires aux comptes ont pour mission permanente, à l'exclusion de toute immixtion
dans la gestion, de vérifier les valeurs et les documents comptables de la personne ou de
l'entité dont ils sont chargés de certifier les comptes et de contrôler la conformité de sa
comptabilité aux règles en vigueur ». L'alinéa 2 du même texte précise que les commissaires
aux comptes « vérifient également la sincérité et la concordance avec les comptes annuels des
informations données dans le rapport de gestion du conseil d'administration, du directoire ou
de tout organe de direction, et dans les documents adressés aux actionnaires ou associés sur
la situation financière et les comptes annuels ». Les commissaires aux comptes ont ainsi pour
mission de contrôler les comptes sociaux et les informations comptables et financières.
L’expert-comptable exécute également, une obligation de contrôle de la conformité
des comptes sociaux aux dispositions légales. En effet, selon l’ordonnance du 9 septembre
1945 « est expert-comptable, celui qui est habilité à attester la régularité et la sincérité des
comptes de résultats »163 .
Au final l’obligation de contrôle des trois professionnels a un objet commun : le
contrôle des comptes au regard des principes comptables de sincérité, de régularité et de
fidélité.
163
Article 2 de l’ordonnance n°45.2138 du 19 septembre 1945 portant institution de l’ordre des experts
comptables et réglementant le titre de la profession d’expert-comptable.
75
Paragraphe II L’obligation de mettre en œuvre des

procédures de contrôle
92. –Le directeur financier et l’expert-comptable ne vont pas se contenter de contrôler

la production de l’information comptable, ils doivent également mettre en place des
procédures de contrôle, le fondement (I) ainsi que le contenu doivent être envisagés (II).
I) Le fondement de l’obligation
93. –L’obligation de mettre en place des procédures de contrôle implique de la part
des professionnels du chiffre d’élaborer et de mettre en place des procédures qui vont leur
permettre d’effectuer un contrôle efficace.
Cette obligation ne découle pas de l’essence de la fonction du directeur financier. En
effet, l’essence des fonctions du directeur financier se caractérise par la production et le
contrôle de l’information. L’obligation de mettre en place des procédures de contrôle permet
de garantir l’efficacité de l’obligation essentielle de contrôle de l’information, elle ne permet
pas de caractériser l’essence de la fonction du directeur financier. L’absence d’une telle
obligation, ne vide pas sa fonction de son sens car elle n’empêche pas le directeur financier
d’élaborer et de contrôler l’information financière. A défaut d’être essentielle, l’obligation de
mettre en place des procédures de contrôle résulte de la nature des fonctions du financier car
elle permet de garantir l’efficacité de l’obligation de contrôle. Cette obligation peut être
envisagée explicitement par les parties dans le contrat ou elle peut être déduite par les juges
de la nature des fonctions. Cette obligation a été constatée par les juges lors d’un arrêt de la
Cour de cassation. Dans cet arrêt, les juges ont constaté que « le directeur financier doit
superviser la comptabilité, mais il doit également, proposer des procédures de contrôle
adéquates » 164 . En l’espèce, cette obligation de mise en place de procédures de contrôle
n’était pas envisagée expressément par les parties au contrat. Toutefois, les juges ont constaté
que la nature des fonctions financières du directeur financier impliquait une obligation de
mise en place des procédures de contrôle. Pareillement aux juges de la Cour de cassation, les
juges de la Cour administrative ont constaté au sein du contrat « que le directeur financier a
le devoir, compte tenu de sa qualité, de mettre en place des procédures de contrôle et de suivi
des dépenses165». Cette jurisprudence applicable au directeur financier fonctionnaire peut être
164
Cass.soc, 19 mars 1996, n°94-44.143, inédit.
165
CAA, Versailles, 23 mars 2006, n°04VEO2434, inédit.
76
transposée au directeur financier d’une entreprise privée car ils exercent des fonctions
identiques.
L’expert-comptable est également tenu de mettre en place des procédures de contrôle.
Cette obligation est énoncée au sein des normes professionnelles166.
II) Le contenu de l’obligation
94. –L’organe dirigeant va confier l’exécution de cette obligation aux professionnels
du chiffre car ils possèdent les connaissances et l’expérience dans le domaine financier pour
mettre en place des procédures de contrôle efficaces afin de garantir la production des
comptes aux dispositions légales (A). Compte tenu du degré d’aléa présent lors de l’exécution
de l’obligation, celle-ci doit être qualifiée d’obligation de moyens (B).
1) Le domaine de l’obligation de contrôle
95. –La question se pose ici de déterminer quelles vont être les procédures que les
professionnels du chiffre vont mettre en place. Les juges de la Cour de cassation précisent
qu’il s’agit de procédures de contrôle adéquates 167 . On déduit de cette décision que les
procédures doivent être adaptées au but poursuivi qui est la production de l’information
financière conforme aux dispositions légales. Les juges nous donnent des indices concernant
le fond, mais restent muets concernant la forme.
Concernant le fond, les procédures doivent être en adéquation avec le but poursuivi. Il
s’agira pour le directeur financier de mettre en place des procédures qui ont la faculté
d’appréhender l’ensemble des risques financiers susceptibles d’entraver la production de
l’information financière. Elles doivent permettre d’éviter les irrégularités comptables. A ce
titre, les normes professionnelles ont défini les procédures de contrôle à mettre en place lors
du contrôle de la régularité de la comptabilité. Elles préconisent de mettre en place des
procédures analytiques168. Ces procédures de contrôle permettent d’apprécier les informations
comptables à partir de leur corrélation avec d’autres informations, issues ou non des comptes
ou avec des données antérieures, postérieures ou prévisionnelles de l’entreprise. Ces
166
Normes professionnelles NP 2400 Norme agréée par arrêté ministériel le 20/06/2011, applicable aux
exercices ouverts à compter du 1er janvier 2012.
167
168
Normes professionnelles NP 2300 Norme agréée par arrêté ministériel le 20/06/2011, applicable aux
exercices ouvert à compter du 1er janvier 2012 §15.
77
procédures permettent également l’analyse des variations significatives ou inattendues.

Lorsque ces procédures analytiques mettent en évidence des informations qui ne sont pas en
corrélation avec d’autres informations, des variations significatives ou des tendances
inattendues, les professionnels du chiffre déterminent les procédures complémentaires à
mettre en place pour expliquer ces variations et ces incohérences169.
96. –La norme NP 2400 défini également les procédures de contrôle concernant la
conformité des comptes annuels aux dispositions légales170. Ce contrôle porte sur un examen
des principes et des pratiques comptables par la mise en œuvre de procédures analytiques
destinées à identifier des évolutions ou des corrélations inhabituelles. Dans le cadre de ces
procédures, le professionnel du chiffre est attentif aux éléments qui ont pu faire l’objet
d’écriture ou d’ajustement sur l’exercice social, cela suppose de contrôler les procès-verbaux
d’assemblées, de participer aux réunions du conseil d’administration afin d’identifier les
délibérations ou décisions pouvant avoir une incidence sur les comptes.171
97. –Concernant la forme des procédures de contrôle, aucune précision n’est donnée
par les juges. Le directeur financier aura donc le choix de la forme du moment où elle est
adaptées au but poursuivi. Généralement, il va utiliser la méthode des sondages. Cette
méthode repose sur une approche à la fois statistique, fondée sur la théorie de probabilité,
mais aussi sur une approche plus empirique, en raison de la relative impossibilité d’appliquer
des méthodes mathématiques complexes au sein des d’entreprise de taille moyenne, voire trop
petites172.
2) La portée de l’obligation de contrôle
98. –Aux termes d’une jurisprudence applicable au directeur financier, il est admis que
les professionnels du chiffre ne sont débiteurs que d’une obligation de moyens 173 .
L’obligation de moyens est justifiée par l’aléa présent lors de l’exécution de la mission qui ne
permet aux professionnels du chiffre de garantir un résultat déterminé. C’est notamment le cas
169
Ibid., §16.
170
Ibid., §16.
171
Ibid., § 13.
172
M. Delhomme, Y. Muller, Comptabilité et droit pénal, éd.Litec, 2009, pts.379
173
Cass.com., 22 mars 1994, n° 91-20.129, inédit
78
de l’obligation de contrôle. Le contrôleur ne peut être tenu à une obligation de résultat compte
tenu du degré d’aléa présent lors de l’exécution de sa mission. Il ne peut prendre en compte
l’ensemble des risques inhérents à la société174. Il appartient donc au contrôleur de mettre en
œuvre efficacement dans le respect des règles de l’art et des normes professionnelles
applicables, les vérifications appropriées aux objectifs fixés, avec application, perspicacité et
discernement175.
99. –Cela étant, certaines décisions jurisprudentielles laissent à penser que les
professionnels du chiffre sont tenus d’une obligation de moyens renforcée similaire à celle
constatée lors de l’exécution de l’obligation d’élaboration d’une information conforme aux
dispositions légales176. Les magistrats déduisent les manquements du professionnel du chiffre
du constat des irrégularités comptables. Par conséquent, l’obligation de contrôle de
l’information financière ne doit pas être qualifiée d’obligation de moyens mais plutôt
d’obligation de résultat. Cette appréciation sévère de l’obligation de contrôle a été constatée
dans un arrêt de la Cour de cassation177. Dans cette affaire, suite à un redressement fiscal, un
cabinet d’expertise comptable a été condamné par la Cour d’appel pour inexécution
contractuelle. La Cour de cassation a confirmé l’arrêt de la Cour d’appel constatant que « les
irrégularités graves et répétées de la comptabilité tenue par le cabinet d’expertise comptable
ne pouvaient échapper à l’attention d’un contrôle normalement diligent et que le cabinet
d’expertise comptable aurait dû les détecter à temps pour prévenir les effets dommageables ».
Cette jurisprudence a été confirmée à plusieurs reprise par la haute juridiction reprochant au
professionnel du chiffe « de s’être abstenu de rechercher si les détournements pouvaient être
décelés au terme d’un contrôle normalement diligent de l’expert-comptable »178. Récemment,
la Cour de cassation a condamné pour inexécution contractuelle un cabinet d’expertise
comptable qui n’avait pas décelé les irrégularités lors de l’exécution de son obligation de
contrôle. La cour estime que le cabinet a « manqué à son devoir de vigilance, une telle
situation ne pouvant lui échapper, s’il avait exercé un contrôle conforme aux normes
174
M. Delhomme, Y. Muller, Comptabilité et droit pénal, éd. Litec, 2009, pts.367.
175
Idem.
176
Supra, § 48.
177
Cass.civ., 28 avril 1993, n°90-16.367, inédit.
178
Cass.com, 13 janv.1998, n°35-18.993, inédit.
79
professionnelles »179.
Par ces décisions, la Cour de cassation impose, alors une obligation de moyens
renforcée aux professionnels du chiffre concernant l’obligation de contrôle de l’information
comptable. Elle apprécie sévèrement le comportement du professionnel du chiffre. Le seul
constat des irrégularités suffit pour affirmer que le professionnel n’a pas été diligent. La Cour
base son appréciation sur les compétences et les connaissances du professionnel. Elle estime
que compte tenu de ses compétences, il doit déceler les irrégularités comptables et elle
n’hésite pas à le condamner dès qu’elle constate une irrégularité. Cette jurisprudence est
critiquable. Compte tenu de l’aléa présent lors de l’exécution de l’obligation de contrôle de
l’information financière, le directeur financier ne peut assurer un contrôle complet de
l’information susceptible de déceler toutes les irrégularités. Les diligences imposées par la
Cour sont difficiles à mettre en œuvre pour le directeur financier.
179
Cass.com., 3 juin 2014, n°13-19.350, inédit.
80
Section II Une obligation de contrôle spécifique
au directeur financier
100. –Malgré le constat de plusieurs similitudes concernant l’obligation de contrôle

des professionnels du chiffre, l’obligation de contrôle du directeur financier est spécifique à sa
fonction (Paragraphe I). Le directeur financier contrairement aux autres professionnels du
chiffre comporte dans l’intitulé de sa fonction le terme directeur qui signifie « action de
diriger quelque chose, d’administrer, de gérer une entreprise ». Ainsi, le directeur financier
gère la comptabilité et les finances de l’entreprise. Il exerce une obligation de contrôle
spécifique à ses fonctions. Toutefois ce contrôle propre à la fonction du directeur financier
s’articule avec les autres contrôles effectués par les professionnels du chiffre afin de
constituer une garantie de régularité de la conformité des comptes (Paragraphe II).
Paragraphe I La détermination de la spécificité de

l’obligation
101. –Le contrôle du directeur financier se distingue de celui des autres professionnels
du chiffre par son fondement (I) et son étendue (II).
I) Le fondement de l’obligation de contrôle du directeur financier
102. –L’obligation de contrôle de la conformité des comptes annuels aux principes
comptables du commissaire aux comptes et de l’expert-comptable sont envisagés
expressément par les articles L. 823-10 du Code de commerce et l’article 2 de l’ordonnance
n°45-2138 du 19 sept 1945 portant institution de l’ordre des experts comptables et
règlementant le titre de la fonction d’expert-comptable.
Il n’existe aucun texte équivalent concernant l’obligation de contrôle de la conformité
aux principes comptables des comptes du directeur financier. La question se pose de l’origine
de l’obligation du directeur financier.
103. –L’obligation de contrôle de l’information du directeur financier résulte de la

qualité de directeur financier. Les juges estiment que sa qualité de directeur de la finance
81
l’oblige à contrôler l’application des règles comptables. Cette obligation n’est pas déduite de
la nature des fonctions du directeur financier, elle résulte de l’essence de ces fonctions. Le
caractère essentiel de l’obligation se révèle lorsque le directeur financier se trouve privé de
l’obligation de contrôle. En effet, dans ce cas de figure, les obligations du directeur financier
seraient réduites à l’élaboration de l’information. Dans ces conditions il ne pourrait plus être
qualifié de directeur financier. En effet, l’absence de l’obligation de contrôle viderait la
fonction de directeur financier de son sens. La fonction de directeur financier disparaîtrait au
profit de celle de comptable.
Le caractère essentiel de l’obligation n’est pas le seul élément qui nous permet de
confirmer que le directeur financier exerce une obligation de contrôle spécifique. En effet,
l’obligation de contrôle du directeur financier se distingue par un champ d’application
particulièrement étendu, distinct de celui des autres professionnels du chiffre.
II) L’étendue de l’obligation de contrôle du directeur financier.
104. –L’étendue du contrôle exercé par le directeur financier sur la régularité de
l’organisation comptable et sur la conformité des comptes annuels aux principes comptables
est spécifique au directeur financier.
105. –Elle se distingue d’une part par l’étendue des contrôles exercés par l’expert-
comptable. L’expert-comptable effectue trois catégories de contrôle. Lorsqu’il est investi
d’une mission de présentation des comptes, son contrôle est limité à la régularité de
l’organisation de la comptabilité. Il peut également contrôler au titre d’une mission d’examen
limité qu’aucun élément ne conduit à considérer que les comptes annuels ne sont pas
conformes aux dispositions légales. Le troisième contrôle, celui de l’audit, conduit l’expert-
comptable à attester de la régularité des comptes annuels. Le choix du contrôle va être
déterminé par la lettre de mission en fonction des besoins de l’organe dirigeant. Le contrôle
de l’expert-comptable peut donc être limité soit à un examen de la régularité de la
comptabilité, soit à examen de la conformité des comptes. Le caractère limité de la mission de
l’expert-comptable a été constaté par les juges « l’expert-comptable n’est obligé envers son
client que dans la limite fixée par la lettre de mission »180. En l’espèce, le comptable de la
société cliente avait procédé à des détournements par l’imputation de charges fictives et
d’acomptes fictifs sur le salaire des employés. « La responsabilité de l’expert-comptable fut
180
Cass. soc, 13 janvier 2011, n°09-13.496, inédit.
82
écartée en raison du caractère limité de sa mission n’incluant pas une obligation de

surveillance et de révision de la comptabilité » 181.
Ces limites appliquées au contrôle de l’expert-comptable sont impossibles pour le
directeur financier. En effet, l’essence de la fonction du directeur financier est de contrôler la
production de l’information comptable, cela suppose de contrôler à la fois la régularité de la
comptabilité et la conformité des comptes. L’absence d’un de ces contrôles entraînerait la
disparition de la fonction de directeur financier au profit de la fonction de l’expert-comptable.
106. –L’étendue de l’obligation du directeur financier se distingue d’autre part, de

l’étendue du contrôle du commissaire aux comptes. Contrairement au directeur financier, le
contrôle effectué par le commissaire aux comptes est limité à une certification légale. Les
commissaires aux comptes certifient, en justifiant de leurs appréciations, que les comptes sont
réguliers, sincères et donnent une image fidèle du résultat des opérations de l’exercice écoulé
ainsi que de la situation financière. Son contrôle a une étendue plus réduite que celui du
directeur financier car le contrôle du commissaire aux comptes porte sur la conformité des
comptes annuels, il ne contrôle pas la régularité des opérations comptables. Cette limite du
contrôle du commissaire aux comptes est affirmée par un arrêt de la Cour d’appel : « la
certification effectuée par le commissaire aux comptes ne signifie pas qu’il garantit
l’exactitude de toutes les opérations comptables mais qu’il a effectué des contrôles suffisants
lui permettant d’apprécier la régularité et la sincérité des documents comptables »182.
Egalement, l’expert-comptable et le commissaire aux comptes effectuent leur contrôle
sur la base d’informations transmises par l’organe dirigeant183. Leur contrôle est donc limité
aux informations transmises par l’organe dirigeant et il ne consiste pas à vérifier la régularité
des informations transmises. Contrairement à l’expert-comptable et au commissaire aux
comptes, le directeur financier dirige les finances de l’entreprise, il va collecter l’information
comptable. Par conséquent, il contrôle la régularité de l’information dès la collecte et le
traitement de celle-ci et il n’est donc pas limité aux informations transmises par l’organe
dirigeant.
181
CA, Paris, 15ème chambre, 2 mai 1997, Juris-data n°023476.
182
CA, Bordeaux, 9 février 1976, Bull.CNCC, 1976, n°22 p.169.
183
Ordre des Experts-comptables, « Référentiel normatif des professions de l’expert-comptable », 2013, p.91.
83
Paragraphe II L’articulation des obligations de contrôle
107. –Le directeur financier, l’expert-comptable et le commissaire aux comptes sont

débiteurs d’une obligation de contrôle des comptes. La question qui se pose ici, est de
déterminer dans quelles conditions les obligations de contrôle des professionnels du chiffre
peuvent s’articuler (I). L’articulation des différents contrôles exige pour le directeur financier
de collaborer avec les professionnels du chiffre (II).
I) Les conditions de l’articulation des contrôles
108. –Le directeur financier doit articuler son contrôle avec celui exercé par l’expert-
comptable (A), ainsi que celui du commissaire aux comptes (B)
A) L’articulation du contrôle de l’expert-comptable et du directeur

financier
109. –Préalablement à la détermination des modalités concernant l’articulation des

contrôles exercés par le directeur financier et l’expert-comptable, il convient de déterminer
s’il est possible pour l’expert-comptable d’exercer un contrôle de la comptabilité alors qu’un
directeur financier est déjà titulaire d’une telle mission.
Les dispositions légales ne prévoient pas une telle interdiction. En effet, la fonction du
directeur financier n’est réglementée par aucun texte, elle n’est donc pas reconnue comme une
fonction par le droit. Il ne dispose d’aucun monopole dans l’exercice de ses fonctions donc il
est possible pour l’organe dirigeant de faire appel à un expert-comptable afin d’effectuer un
contrôle en sus de celui exercé par le directeur financier. Néanmoins, la présence d’un expert-
comptable ne doit pas priver le directeur financier de ses obligations de contrôle qui
constituent l’essence de sa fonction. Par conséquent, l’expert-comptable peut exercer une
obligation de contrôle en sus de celle exercés par le directeur financier.
De plus la présence d’un expert-comptable présente un intérêt pour l’entreprise car il
permet de diminuer les risques d’erreurs comptables et de garantir la fiabilité des comptes. Il
existe plusieurs possibilités d’articulation.
La première articulation possible se caractérise par l’exercice de deux contrôles
distincts, c’est-à-dire que le directeur financier et l’expert-comptable vont chacun effectuer
leur contrôle. L’intérêt d’effectuer deux contrôles distincts est de pouvoir confronter leur
résultat afin de s’assurer de la fiabilité des comptes. Cette articulation a un avantage car elle
diminue considérablement les risques d’irrégularités comptables. L’inconvénient principal est
84
l’inefficacité des bénéfices de l’articulation car la comparaison des deux contrôles peut se
révéler difficile. En effet, les professionnels du chiffre peuvent effectuer des choix de
méthodes comptables différents qui ne rendent pas la comparaison des résultats facile.
La deuxième articulation possible est d’effectuer un seul contrôle. Cela implique pour
le directeur financier et l’expert-comptable de travailler en collaboration et de se répartir les
tâches. A titre d’illustration, on peut imaginer que l’expert-comptable contrôle la régularité de
l’enregistrement et le directeur contrôle la fidélité des comptes annuels.
B) L’articulation du contrôle de directeur financier et du commissaire

aux comptes
110. –Lorsque la société dépasse certains seuils, un commissaire aux comptes est
nommé. Il va certifier la fidélité, la sincérité ainsi que la régularité des comptes. Sa
certification intervient subsidiairement au contrôle du directeur financier. Le commissaire aux
comptes rend compte de sa mission dans un rapport argumenté dans lequel il exprime et
justifie son opinion sur la régularité, la sincérité des comptes. Il va certifier sans réserve de la
régularité et de l’image fidèle, il peut également émettre des réserves ou refuser la
certification. Contrairement au rapport de l’expert-comptable, la certification élaborée par le
commissaire aux comptes est publiée et communiquée. En effet, ce rapport est communiqué à
l’assemblée générale des actionnaires puis déposé au greffe du Tribunal de commerce. Le
directeur financier n’a donc pas la possibilité de rectifier les erreurs et les incohérences
soulevées par le commissaire aux comptes. Par conséquent, la dualité des contrôles est valide.
Celle-ci est même obligatoire, lorsque la société dépasse certains seuils.
Pour que l’articulation des différents contrôles soit efficace, le directeur financier doit
collaborer avec les professionnels du chiffre. Cette collaboration nécessite l’exécution de
certaines obligations qui doivent être déterminées.
II) Les conditions de la collaboration
111. –Le directeur financier doit collaborer avec l’expert-comptable et le commissaire
aux comptes. Ce devoir de collaboration implique de la part du directeur financier de fournir
toutes les informations nécessaires aux professionnels du chiffre pour qu’ils puissent exercer
leur contrôle. Certains auteurs définissent le devoir de collaborer avec les professionnels du
chiffre comme l’investissement personnel des dirigeants et des directeurs financier, aux côtés
des professionnels et dans l’intérêt de l’entreprise, en vue de parvenir à l’exécution la plus
fiable possible de la mission confiée aux professionnels. Cette obligation a été reconnue par
85
les juges dans un arrêt de la Cour de cassation184. En l’espèce, lors d’une cession de contrôle
par la société, l’expert-comptable ainsi que le commissaire à la transformation avait vu leur
responsabilité mise en cause. Les professionnels du chiffre reprochaient au dirigeant ainsi
qu’au directeur financier de ne pas avoir satisfait à leur obligation d’information concernant
notamment « les engagements de nature à justifier l’inscription d’une provision pour charges
ou pour risques ». Lors de l’analyse de leur responsabilité les juges du fond ainsi que la Cour
de cassation ont souligné l’existence d’un « devoir de coopération » ou « de collaboration »
avec les professionnels du chiffre, ce devoir incomberait aux dirigeants mais aussi à certains
cadres de l’entreprise. Les juges de la Cour de cassation ont cassé l’arrêt de la Cour d’appel
pour préciser qu’un « directeur administratif et /ou financier », salarié de l’entreprise pouvait
se voir opposer également la méconnaissance de ce devoir.
112. –Les juges ont reconnu un devoir de collaboration et coopération à l’égard du

directeur financier. La question qui se pose est de déterminer le fondement ainsi que le
contenu de cette obligation. L’obligation de coopération se fonde sur l’article 1134 du Code
civil qui oblige chaque partie à exécuter le contrat de bonne foi. En l’espèce, cette obligation
incombe en premier lieu à l’organe dirigeant. En effet, la lettre de mission est conclue entre
l’expert-comptable et la société. Par conséquent, c’est l’organe dirigeant représentant de la
personne morale vis-à-vis des tiers qui va être débiteur de l’obligation de collaboration
implicitement consacrée par l’article 1134 du Code civil. Néanmoins, en l’espèce, les juges
ont étendu cette obligation au directeur financier. Dans les faits, le directeur financier, était
« l’interlocuteur » de l’expert-comptable. Ce constat résulte de la nature de ses fonctions
financières et comptables. En effet, ses obligations de contrôle des comptes sont similaires à
celles de l’expert-comptable, donc, il est nécessaire que les deux professionnels collaborent
afin de permettre à la société de présenter des comptes fidèles
Les termes de « collaboration et coopération » employés par les juges, nous permettent
de déduire une obligation qui va au-delà de la délivrance d’une information brute concernant
la situation financière de l’entreprise ainsi que les engagements contractuels, financiers et plus
largement patrimoniaux de l’entreprise. Au titre de ce devoir de collaboration et coopération,
le directeur financier doit fournir les informations ainsi que les explications qui vont
permettre au professionnel du chiffre de comprendre la situation financière et comptable de
184
Cass.com., 10 déc.2013, n°11-22188, 11-22712 et 11-25432, Bull.civ, n°182
86
l’entreprise. Par conséquent, ce devoir implique « un concours actif » de la part du directeur

financier, afin de rendre leur mission possible et facile.
87
Conclusion du 2ème chapitre
113. –Le directeur financier contrôle la conformité de l’information aux dispositions

légales. Cette obligation de contrôle, ne constitue pas l’apanage du directeur financier,
plusieurs professionnels du chiffre sont débiteurs d’une obligation de contrôle apparemment
identique. Cette obligation consiste à contrôler l’enregistrement des opérations et la qualité
des comptes. Elle ne découle pas de l’essence de la fonction du directeur financier mais elle
résulte de la nature de ses fonctions. Elle suppose pour le directeur financier de mettre en
place des procédures de contrôle efficaces afin de garantir la production de comptes
conformes aux dispositions légales. Le directeur financier est soumis à une obligation de
moyens compte tenu de l’aléa constaté lors de l’exécution de ses fonctions. Toutefois, la
jurisprudence apprécie sévèrement les manquements du directeur financier à son obligation.
Elle estime que le directeur financier ne pouvait ignorer les irrégularités du contrôle compte
tenu de ses obligations. Elle consacre alors une obligation de moyens renforcée qui
s’apparente à une obligation de résultat.
Malgré le constat de plusieurs similitudes relatives à l’obligation de contrôle des

professionnels du chiffre, l’obligation de contrôle du directeur financier est spécifique à sa
fonction. La spécificité de cette obligation se matérialise par le fondement et l’étendue de
l’obligation de contrôle du directeur financier. Ce contrôle spécifique au directeur financier
s’articule avec les autres contrôles effectués par l’expert-comptable et le commissaire aux
comptes.
89
Conclusion du Titre I
114. –Les fonctions traditionnelles du directeur financier se définissent, dans un

premier temps, par une obligation essentielle de production des comptes. Cette obligation est
similaire à celle de l’expert-comptable. Elle consiste à élaborer une information comptable
fidèle à la situation financière de l’entreprise. Le directeur financier va exploiter les données
comptables afin de déterminer la situation financière et la pérennité de l’entreprise. Ces
informations sont nécessaires à l’organe dirigeant pour définir la politique financière. Cette
obligation de production des comptes est complétée par une obligation accessoire qui impose
au directeur financier d’informer, de conseiller ou de mettre en garde l’organe dirigeant.
Les fonctions traditionnelles du directeur financier se définissent dans un second
temps, par l’obligation essentielle de contrôler la fidélité des comptes. Ce contrôle est
spécifique au directeur financier. Même si l’obligation de contrôle comporte des similitudes
avec celle des autres professionnels du chiffre, elle s'en distingue par son fondement et son
étendue. Cette obligation de contrôle essentielle à la fonction du directeur financier est
complétée par une obligation accessoire de mise en place de procédures de contrôle.
91
TITRE II Les fonctions modernes du
directeur financier
115. –Depuis quelques années, les fonctions du directeur financier ont évolué vers des
missions dévolues généralement à l’organe dirigeant. Afin de démontrer l’évolution des
fonctions du directeur financier vers celles de mandataire social, il est nécessaire de définir,
brièvement, les fonctions des organes sociaux.
La loi définit ces organes et leur fonction. Elle prévoit trois grandes catégories
d’organes sociaux chargés respectivement de gérer, d’administrer et de diriger l’entreprise.
Tous sont juridiquement des mandataires investis d’un mandat que l’on qualifie de social
parce qu’il est censé leur être conféré, directement ou indirectement, par la société elle-même.
Le mandat social se définit comme le fait de gérer la société en son nom et pour son compte.
Les actes de gestion sont accomplis dans le respect de l’intérêt social. La notion d’intérêt
social n’a pas été définie par le législateur. Certains auteurs ont classiquement définit l’intérêt
185
social comme une notion à contenu variable, un standard de référence. Sa fonction est
double. D’une part, l’intérêt social sert de « boussole »186 aux dirigeants sociaux dans leurs
choix et la mise en œuvre de la politique sociale, d’autre part, cet intérêt constitue « un
contrepoids nécessaire au contrôle »187, il « répond naturellement à une inquiétude que les
associés ont toujours connu en face du pouvoir des dirigeants » 188 . D’autres auteurs
185
Sur cette notion, V.J. Shapira, « L’intérêt social et le fonctionnement de la société anonyme », RTD
com.1971 ,p.957 ; D. Schmidt, « De l’intérêt social », JCP 1994 éd. EI488 ; J-P. Bertrel, « Liberté contractuelle
et sociétés », RTD com.1996, p.595 ; A. Pirovano, « La boussole de la société – Intérêt commun, intérêt social,
intérêt de l’entreprise ? », D.1997. Chron.189 ; C. Bailly-Masson, « L’intérêt social, une notion fondamentale »,
PA, 9 nov.2000, p.6.
186
L’expression est de M.Crozian, A. Viandier et F. Deboissy, Dr. Soc., Lexis Nexis, 2014, p.147.
187
C.-J. Berr, La place de la notion de contrôle en droit des sociétés, Mélanges Bastian, p.1-14.
188
M.Germain, « l’intérêt commun des actionnaires », in Où se situera demain le pouvoir dans les sociétés
cotées », cah dr.entr., avr.1996, p.13.
93
LA MODERNISATION DES OBLIGATIONS DE CONTROLE
distinguent l’intérêt social de la société et l’intérêt social des actionnaires 189. L’intérêt social
de la société tient à sa pérennité et à sa continuité tandis que l’intérêt social des associés se
traduit par le développement des richesses. Par conséquent, au titre de son mandat social, le
dirigeant doit prendre des décisions de gestion dans l’intérêt de la société et des associés, il va
également, représenter la société vis-à-vis des tiers.
116. –Le dirigeant n’est plus le seul à exécuter les fonctions de mandataire social.
Dans les faits, le directeur financier exerce également de telles fonctions.
L’objectif de ce titre, est de démontrer que le directeur financier n’est plus cantonné à
ses fonctions traditionnelles de production de l’information comptable mais qu’il est
désormais investi d’une mission générale concernant la gestion de l’entreprise dans son
ensemble. Ce nouveau rôle proche de celui du dirigeant se traduit par une modernisation de
ses fonctions traditionnelles de production de l’information financière (chapitre I), ainsi que
par une modernisation de ses fonctions traditionnelles de contrôle (chapitre II).
189
G. Goffaux-Callebaut, « La définition de l’intérêt social ; Retour sur la notion après les évolutions législatives
récentes », RTD Com., 2004, p.35.
94
Chapitre I La modernisation des
obligations de production
117. –La quête d’une image toujours plus fidèle de la situation financière est la priorité
des entreprises. Cette qualité est gage de pérennité et de croissance. C’est particulièrement, le
cas dans les sociétés cotées où la transparence est primordiale pour convaincre les
investisseurs d’apporter des fonds. Les exigences de ce devoir de fidélité ont évolué. Cette
évolution du devoir de fidélité des entreprises a incité les organes dirigeants à élargir la nature
de l’information, à renforcer le contrôle interne et à déployer une diffusion de l’information
efficace auprès des partenaires. Cette évolution du concept de fidélité a permis au directeur
financier de moderniser ses fonctions traditionnelles pour les adapter à ce nouveau contexte.
Le directeur financier ne se contente plus de produire une information financière. Préoccupé
au même titre que le dirigeant par la fidélité de l’information, il va étendre ses fonctions
traditionnelles de production à un domaine extra-financier (Section I). Sa maîtrise de
l’élaboration de l’information lui permet d’avoir une aisance lors de la communication avec
les partenaires de l’entreprise. Il devient au même titre que le dirigeant, un représentant de la
société à l’égard des tiers (Section II).
95
LES FONCTIONS MODERNES DU DIRECTEUR FINANCIER
Section I La mutation de l’information

financière
118. –La production traditionnelle des comptes va revêtir une dimension stratégique
par l’élaboration d’une information extra-financière destinée à renforcer la fidélité des
comptes (Paragraphe I). La modernisation des fonctions concerne également, la participation
du directeur financier à la définition de stratégie de l’entreprise. En effet, nous avons constaté
que le directeur financier traditionnel ne participe pas directement à la croissance de
l’entreprise, il exploite seulement les informations comptables afin d’informer le dirigeant
pour que celui-ci puisse prendre les décisions stratégiques qui s’imposent. Il s’agit au sein de
cette section de démontrer que la modernisation des fonctions d’exploitation lui permet de
participer à la définition de la croissance (Paragraphe II).
Paragraphe I L’élaboration d’une information extra-

financière
119. –L’exigence d’étendre l’information financière à une information extra-financière

résulte d’un besoin des partenaires de l’entreprise de bénéficier d’une information la plus
fidèle possible à la situation financière de l’entreprise. Cette information extra-financière
concerne notamment le développement durable. Il est nécessaire pour les partenaires de
l’entreprise de connaître la politique environnementale de la société, car celle-ci produit un
impact, sur son aspect financier. En effet, l’impact financier du développement durable peut
être négatif ou positif. L’impact financier négatif du développement durable est illustré par les
risques liés au développement durable qui se concrétisent par exemple par le non-respect
d’une norme environnementale ou par des conséquences financières suite à un accident ou
une catastrophe écologique entraînant de lourdes conséquences en matière de pollution 190.
Egalement, l’impact financier peut être positif c’est le cas lorsque la recherche en matière de
190
Cabinet PWC., Développement Durable, Aspects stratégiques et opérationnels, éd. Francis Lefebvre, 2010,
pts. 490.
97
protection de l’environnement peut engendrer une diminution substantielle des charges, grâce
à des économies d’énergie, des gains d’efficacité et moins de gaspillage. Les auteurs parlent
de perceptive « winwin », la réduction de la pollution tend à réduire les quantités de matières
et d’énergies utilisées et donc à accroître la productivité et les finances de l’entreprise191. La
production d’une information concernant le développement durable permet aux partenaires de
l’entreprise d’avoir accès à une information qui se révèle être plus complète que l’information
traditionnelle. Par conséquent, la mutation d’une information financière au profit d’une
information mixte est nécessaire afin de renforcer la fidélité de l’information financière (I),
cette information concernant le développement durable doit être intégrée par le directeur
financier dans les documents comptables (I).
I) La nécessité de renforcer la fidélité de l’information financière
120. –L’information concernant le développement durable permet de renforcer la
fidélité de l’information financière. Cette nécessité de produire une information extra-
financière a été affirmée par le législateur au sein de dispositions légales (A). Aucune
disposition légale ne désigne le directeur financier comme débiteur d’une telle obligation.
Toutefois, dans les faits, le directeur financier doit produire une image fidèle de la situation
financière de l’entreprise et, à ce titre, il doit élaborer une information extra-financière (B).
A) Le fondement légal
121. –L’obligation de produire une information extra-financière concernant le

développement durable se fonde sur des dispositions nationales (1) et européennes (2).
1) Les dispositions nationales
122. – L’article L.225-102-1 du Code de commerce introduit par la loi n°2001-420 du

15 mai 2001 relative aux nouvelles régulations économiques, énonce que le rapport de gestion
« doit prendre en compte les conséquences sociales et environnementales de leurs activités ».
Egalement, la loi Grenelle I n°2009-967 du 3 août 2009192 de programmation relative à la
mise en œuvre du Grenelle de l’environnement a confirmé l’introduction dans les rapports
191
O. Boiral, « Concilier environnement et compétitivité, ou la quête de l’éco-efficience », Rev. Française de
gestion, vol.31, n°158 p.163-186.
192
Loi n°2009-967, de programmation relative à la mise en œuvre du Grenelle de l’environnement, du 3 août
2009, parue au JO n°179 du août 2009.
98
annuels des informations relatives aux politiques de développement durable et a étendu cette
obligation aux risques ESG (Environnement, social, gouvernance). Cette loi a été complétée
par la loi Grenelle II193 ayant pour objectif « d’inviter toutes les entreprises concernées à
s’interroger sur les impacts sociaux et environnementaux générés par leur activité pour
qu’elles puissent mettre en œuvre les mesures correctrices nécessaires ».
Cette loi a élargi le dispositif mis en place par la loi NRE de 2001. Elle a étendu les
obligations d’information de développement durable à d’autres entreprises que celles dont les
titres sont admis aux négociations sur le marché réglementé. En effet, cette loi oblige
également les sociétés anonymes et les sociétés en commandite par actions non cotées, dont le
total de bilan ou le chiffre d’affaires et le nombre de salariés excèdent des seuils qui ont été
fixés par décret en Conseil d’Etat. Cette obligation s’applique également aux sociétés dont les
titres sont admis sur un système multilatéral de négociation organisé, notamment Alternext,
dès lors qu’elles dépassent les seuils fixés par décret194.
Cette loi a élargi le contenu de l’information aux « engagement sociétaux en faveur du
développement durable ». De plus ces informations doivent être comparables entre l’exercice
clos et l’exercice précédent. La loi prévoit également une vérification, par un organisme tiers,
des données. A compter de l’exercice clos au 31 décembre 2012 et pour les sociétés dont les
titres sont admis aux négociations sur le marché réglementé, les informations extra-
financières dont la diffusion est obligatoire doivent être vérifiées par « un organisme tiers
indépendant »195.
Pour finir, l’article 12 de la loi du 22 mars 2012 relative à la simplification du droit et
à l’allégement des démarches administratives (dite Warsmann IV) a apporté quelques
modifications notamment, elle a dispensé certaines filiales de l’obligation de reporting extra-
financier et elle a modifié le contenu de l’information des sociétés cotées et non cotées.
2) Les dispositions européennes
193
Loi n°2010-788 portant engagement national pour l’environnement, du 12 juil.2010 parue au JO n°160 du 13
juil.2010.
194
Décret n°2012-557 du 24 avril 2012 relatif aux obligations de transparence des entreprises en matière sociale
et environnementale du 26 avr.2012. publié au JO., n°0099
195
Les modalités d’application de ces obligations ont été fixées par le décret n°2012-557 du 24 avril 2012 relatif
aux obligations de transparence en matière sociale et environnementale.
99
123. –A partir des années 2000, la Commission européenne s’est intéressée à la

nécessité de produire une information extra-financière concernant le développement durable.
Cet intérêt de la commission pour la production d’une information extra-financière s'est
illustré par une recommandation196 au sein de laquelle la Commission européenne a appelé les
sociétés à être davantage transparentes sur l’environnement dans leur rapport annuel et dans
leur rapport consolidé de gestion. Par cette recommandation, la Commission européenne a
constaté la nécessité d’harmoniser les règles concernant les informations environnementales.
Elle a affirmé « l’absence de règles explicites a contribué à créer une situation dans laquelle
les différentes parties prenantes, autorités de réglementation, investisseurs, analystes
financiers et publics en général, sont susceptibles de considérer les informations
environnementales divulguées par les sociétés comme inadéquates ou peu fiables » 197 .
Poursuivant ses réflexions concernant le développement durable, la Commission a publié en
2001 le Livre vert intitulé « Promouvoir un cadre européen pour la responsabilité sociale des
entreprises »198, au sein duquel elle définit la notion de responsabilité sociétale « comme un
concept selon lequel les entreprises intègrent les problèmes sociaux et environnementaux
dans leurs opérations commerciales, et dans leur interaction volontaire avec les parties
intéressées »199. Elle confirme la nécessité pour les entreprises d’adopter « une information
transparente concernant les résultats des entreprises dans le domaine social ou celui de la
protection de l’environnement » 200 . Ces divers travaux ont abouti à l’adoption par le
Parlement européen et le Conseil de la directive 2003/51/CE201, qui a notamment modifié la
196
Recommandation de la Commission 2001/453/CE concernant la prise en considération des aspects
environnementaux dans les comptes et rapports annuels des sociétés : inscription comptable, évaluation et
publication d’information du 30 mai 2001 ,JOCE L 156 du 13 juin 2001, p.33.
197
Ibid., considérant.4.
198
Commission européenne, Promouvoir un cadre européen pour la responsabilité sociale des entreprises,
Direction générale de l’emploi et des affaires sociales, Livre vert, juillet 2001.
199
Ibid., p.8.
200
Ibid., p.67 §62.
201
Directive 2003/51/CE du Parlement européen et du Conseil modifiant les directives 78/660/CEE, 83/349/CEE,
86/635/CEE du Conseil sur les comptes annuels et les comptes consolidés de certaines catégories de société, des
banques et autres établissements financiers et des entreprises d’assurance adopté le 18 juin 2003 : JOUE L 178
du 17 juillet 2003, p.16. Cette directive a été abrogée et remplacée par la directive 2013/34/UE du Parlement
européen et du Conseil relative aux états financiers annuels, aux états financiers consolidés et aux rapports y
afférent de certaines formes d’entreprises, modifiant la directive 2006/43/CE du Parlement européen et du
Conseil et abrogeant les directives 78/660/CEE et 83/349/CEE du Conseil (JOUE L 182 u 29 juin 2013, p.19)
qui ont été adoptées le 26 juin 2013 et sont entrée en vigueur le 20 juillet 2013.
100
directive 78/660/CE sur les comptes annuels consolidés afin de poser les bases d’une
information de nature extra-financière dans les rapports de gestion, y compris dans les
rapports consolidés. Cette directive a modifié l’article 46 §1, b) de la directive 78/660/CEE202.
Elle envisage que « dans la mesure nécessaire à la compréhension de l’évolution des affaires,
des résultats ou de la situation de la société, l’analyse comporte des indicateurs clés de
performance de nature tant financière que, le cas échéant, non financière ayant trait à
l’activité spécifique de la société notamment des informations relatives aux questions
d’environnement et de personnel ».
124. –Récemment, la Commission européenne sous l’égide de Monsieur Barnier,

commissaire au marché intérieur, a proposé un projet de directive concernant « la publication
d’informations non financières et d’informations relatives à la diversité par certaines grandes
sociétés et certains groupes » 203. Cette directive modifie les directives comptables (quatrième
et septième directives comptables) traitant respectivement des comptes annuels et consolidés,
78/660/CEE et 83/349/CEE). Ce projet de directive concerne la mise en place d’un rapport
extra-financier 204 . La commission indique dans sa communication que « son objectif est
d’accroître la transparence et la performance des entreprises de l’UE sur les questions
environnementales et sociales, et, par conséquent de contribuer efficacement à la croissance
économique au long terme et l’emploi » 205 . L’objectif poursuivi par la commission est
d’instaurer l’obligation pour certaines grandes sociétés de publier des informations non
financières pertinentes, notamment sur la diversité, « afin de créer des conditions égales pour
toutes sociétés au sein de l’Union »206. Il s’agit ici de produire une image la plus complète des
résultats et des risques dans le rapport de gestion 207. La commission souhaite renforcer la
202
Art. 1-14 b) de la Directive 2003/51/ CE.
203
Commission européenne, Proposition de directive du parlement européen et du conseil modifiant les
directives 78/660/ CEE et 83/349/CEE du conseil en ce qui concerne la publication d’informations relatives à la
diversité par certaines grandes sociétés et certains grands groupes. Strasbourg le 16/04/2013. Com.(2013) 207
final 2013/0110 (COD).
204
Idem.
205
Commission européenne, ibid., p.3.
206
Ibid., p.2.
207
Ibid., p.10 §5.
101
cohérence et la comparabilité des informations non financières publiées dans l’UE 208 et la
nécessité et l’importance209 de coordonner les dispositions nationales relatives à la publication
de telles informations par les sociétés qui opèrent dans plus d’un Etat membre. Ce projet de
directive a permis au Parlement et au Conseil de publier le 22 octobre 2014 la directive
2014/95/UE modifiant la directive 2013/34/UE en ce qui concerne la publication d’une
information non financière et d’information relative à la diversité des grandes entreprises et
certains groupes210.
125. –Par cette directive, le législateur européen a souhaité étoffer les exigences des
articles 19 et 29 de la directive 2013/34/UE traitant de la publication d’informations non
financières de type environnemental, social, salarial et relatives aux droits de l’Homme. Cette
directive a inséré un nouvel article au sein de la directive 2013/34/UE. Ce nouvel article 29
bis intitulé « Déclaration non financière »211 élargit le champ d’application de l’obligation de
208
Ibid., p.10 §6.
209
Ibid., p.10 §4.
210
Directive 2014/95/UE du Parlement européen et du Conseil adopté le 22 octobre 2014 modifiant la directive
2013/34/UE en ce qui concerne la publication d’informations non financières et d’information relatives à la
diversité pour certaines grandes entreprises et certains groupes, JOUE L.33/01 du 11 novembre 2014.
211
Article 29 bis de la directive 2013/34/UE modifiée par la directive 2014/95/ UE : Les entreprise d’intérêt
public qui sont des entreprises mères d’un grand groupe ou qui sont des entités d’intérêt public dépassant, à la
clôture de leur bilan, le critère moyen de 500 salariés sur l’exercice ». Le contenu du rapport est également
précisé. Les entreprises devront inclure dans leur déclaration non financière les informations, nécessaires à la
compréhension de l’évolution des affaires, des performances, de la situation de l’entreprise et des incidences de
son activité , relatives au moins aux questions environnementales, aux questions sociales et de personnel, de
respect des droits de l’Homme et de lutte contre la corruption y compris :
a) une brève description du modèle commercial de l’entreprise ;
b) une description des politiques appliquées par l’entreprise en ce qui concerne ces questions, y compris les
procédures de diligence raisonnable mises en œuvre ;
c) les résultats de ces politiques ;
d) les principaux risques liés à ces questions en rapport avec les activités de l’entreprise, y compris, lorsque cela
s’avère pertinent et proportionné, les relations d’affaires, les produits ou les services de l’entreprise, qui sont
susceptibles d’entraîner des incidences négatives dans ces domaines, et la manière dont l’entreprise gère ces
risques ;
e) les indicateurs clés de performance de nature non financière concernant les activités en question.
Lorsque l'entreprise n'applique pas de politique en ce qui concerne l'une ou plusieurs de ces questions, la
déclaration non financière comprend une explication claire et motivée des raisons le justifiant.
La déclaration non financière visée au premier alinéa contient également, le cas échéant, des renvois aux
montants indiqués dans les états financiers annuels et des explications supplémentaires y afférant.
102
diffusion d’une information non financière aux entreprises d’intérêt public de plus de 500
salariés. Le principe de « comply or explain » (« appliquer ou expliquer ») a été tempéré par
l’introduction de la notion de nécessité. Les entreprises ne devront publier que les
informations qui sont nécessaires à la compréhension des développements, de la performance
ou de la position de l’entreprise. Si l’entreprise décide de ne pas publier une information, elle
doit introduire dans sa déclaration une explication claire et motivée des raisons le justifiant.
Egalement, une disposition dite de « safe harbour 212 » a été introduite. Cette disposition
autorise une entreprise à ne pas publier certaines informations si elle estime que cela porte
préjudice à ses intérêts commerciaux. Elle a ajouté la possibilité de publier le rapport non
financier de façon séparée sur le site Internet de l’entreprise dans les douze mois après la date
de la clôture de l’exercice.
La directive doit être transposée par les Etats membres. Ils ont l’obligation de mettre
en vigueur les dispositions législatives, réglementaires et administratives nécessaires pour se
conformer à la présente directive au plus tard le 6 décembre 2016. Nous pouvons en déduire
que la transposition de cette directive en France va nécessiter la modification du décret du 24
avril 2012.
B) Les acteurs du développement durable
126. –Le débiteur de l’obligation légale d’information extra-financière est l’organe

dirigeant. Aucune disposition légale ne met à la charge du directeur financier une telle
obligation, pourtant dans la pratique, il est débiteur d’une obligation d’information relative au
développement durable. L’AMF a observé depuis 2010 « que le processus de reporting de
Les États membres peuvent autoriser l'omission d'informations portant sur des évolutions imminentes ou des
affaires en cours de négociation dans des cas exceptionnels où, de l'avis dûment motivé des membres des
organes d'administration, de gestion et de surveillance, agissant dans le cadre des compétences qui leur sont
dévolues en vertu du droit national et au titre de leur responsabilité collective quant à cet avis, la communication
de ces informations nuirait gravement à la position commerciale de l'entreprise, à condition que cette omission
ne fasse pas obstacle à une compréhension juste et équilibrée de l'évolution des affaires, des performances, de la
situation de l'entreprise et des incidences de son activité.
Lorsque les États membres exigent la publication des informations visées au premier alinéa, ils prévoient que les
entreprises peuvent s'appuyer sur des cadres nationaux, de l'Union ou internationaux et, dans une telle hypothèse,
les entreprises indiquent les cadres sur lesquels elles se sont appuyées.
212
Règles refuges
103
l’information non financière est réalisé sous la coordination de la direction financière »213.
Elle constate également que « les interconnexions entre le reporting extra-financier et la
direction financière se sont développées ». Le constat de l’AMF, nous permet d’affirmer que
dans le fait le directeur financier est débiteur d’une obligation d’élaboration de l’information
extra-financière. La question se pose en l’espèce de la détermination du fondement de
l’obligation d’élaboration d’une information extra-financière par le directeur financier.
Cette obligation ne résulte pas de l’essence du directeur financier car l’essence de ses
fonctions est définie par la production et le contrôle de l’information comptable. En effet, il
faut distinguer l’élaboration de l’information financière qui résulte de l’essence des fonctions
du directeur financier et l’élaboration de l’information extra-financière qui est exclue de
l’essence. La distinction repose sur la nature essentielle de l’obligation de l’information
financière qui constitue le fondement de la fonction du directeur financier. L’absence de cette
obligation viderait sa fonction de son sens. Ce n’est pas le cas de l’obligation d’élaboration de
l’information extra-financière. Cette obligation ne peut donc pas être qualifiée d’obligation
essentielle pour le directeur financier, toutefois, on peut se demander si cette obligation
d’élaboration de l’information extra-financière peut être déduite de la nature des fonctions
financières du directeur financier.
Afin de pouvoir déterminer le fondement de cette obligation, il faut déterminer son
objet. L’objet de l’élaboration de l’information extra-financière est de compléter l’information
financière ainsi que de fournir des éléments complémentaires concernant la situation de
l’entreprise. Elle permet de garantir la fidélité de l’image de la situation financière de la
société. Par conséquent, l’obligation d’élaborer une information extra-financière résulte de la
nature financière des fonctions du directeur financier car elle permet au directeur financier
d’élaborer des comptes reflétant de manière fidèle la situation de la société.
Par ailleurs, tous les directeurs financiers ne sont pas débiteurs d’une obligation
d’information relative à la responsabilité sociétale et environnementale. Il faut qu’ils exercent
leur fonction dans une catégorie spécifique de société. Cette obligation s’applique pour les
sociétés dont les titres sont admis aux négociations sur un marché réglementé, aux exercices
ouverts après le 31 décembre 2011. Cette obligation est étendue aux sociétés non cotées dont
le total de bilan ou le chiffre d’affaires est au minimum de 100 millions d’euros et dont le
213
Autorité des marchés financiers « Rapport de l’AMF sur l’information publiée par les sociétés cotées en
matière de responsabilité sociale, sociétale et environnementale », 5 nov. 2013, p.27, § 3.1.2 les acteurs de la
RSE au sein des sociétés.
104
nombre moyen de salariés permanents employés au cours de l’exercice est au moins de 500.
II) L’intégration de l’information extra-financière aux informations

traditionnelles
127. –Le directeur financier doit introduire l’information extra-financière au sein des
documents comptables (A). La question se pose ici de déterminer si le directeur financier a les
compétences ainsi que les outils pour intégrer de manière pertinente cette information extra-
financière aux documents comptables existants (B).
A) La modification des documents comptables
128. –Le directeur financier doit intégrer l’information extra-financière aux documents
comptables annuels (1). Il doit également insérer le développement durable dans l’information
qu’il diffuse ponctuellement à l’organe dirigeant concernant la situation financière de la
société (2).
1) Les documents comptables annuels
129. –Il faut déterminer le contenu (a) ainsi que les modalités des documents annuels
(b).
a) Le contenu des documents annuels
130. –L’information environnementale apparaît dans deux documents : le rapport de

gestion des sociétés cotées (a-1) et l’annexe (a-2) des comptes annuels.
a-1 Le rapport de gestion
131. –Le rapport de gestion comporte « dans la mesure du nécessaire à la

compréhension de l’évolution des affaires, des résultats ou de la situation des entreprises, des
indicateurs-clés de performance de nature tant financière que, le cas échéant, non financière
ayant trait à l’activité spécifique des entreprises, notamment des informations relatives aux
105
questions d’environnement et de personnel »214. Le contenu du rapport de gestion est envisagé

dans le décret du 24 avril 2012 n°1012-557 en matière sociale et environnementale retranscrit
aux articles R.225-104 à R 225-102-2 du Code de commerce. Le rapport de gestion doit
rendre compte de la manière dont la société cotée prend en considération les conséquences
sociales et environnementales de son activité 215 . Il comprend des informations sociales,
environnementales ainsi que des informations relatives aux engagements sociaux en faveur du
216
développement durable. Les informations sociales concernant l’emploi notamment
l’effectif total et la répartition des salariés par sexe, par âge et par zone géographique, les
embauches et les licenciements ainsi que les rémunérations et leur évolutions. Le rapport
contient des informations concernant l’organisation du temps de travail ainsi que les relations
sociales c’est-à-dire l’organisation du dialogue social217. Il doit préciser la politique générale
en matière environnementale 218 notamment « l’organisation de la société pour prendre en
compte les questions environnementales et, le cas échéant les démarches d’évaluation ou de
certification en matière d’environnement 219».
Pour être en mesure d’évaluer le développement durable, le directeur financier doit
mettre en place des indicateurs. Parmi les indicateurs environnementaux les plus connus, il
existe la série des normes ISO 14000 qui comprend des normes outils et des normes
certification dont la norme 14001 220 , le Protocole G3 de la Global Reporting Initiative
(GRI)221 sur l’environnement.
Le rapport doit également mentionner les moyens consacrés à la prévention des
risques environnementaux et de pollution222. Il s’agit ici de l’application du principe d’action
préventive des atteintes à l’environnement, consacré à l’article L.110-1 II 2° du Code de
214
Art.L225-100 al 2 du Code du commerce.
215
Loi n°2001-420, 15 mai 2001, relative aux nouvelles régulations économiques dite loi NRE, art.116 transposé
à l’art L.225-102-1, al.5 du Code de commerce.
216
Art.R.225-105-1 I 1° du Code de commerce.
217
Art.R.225-105-1 I 1°b) et c) du Code de commerce.
218
Art.R.225-105-1 2° a) du Code de commerce.
219
Art.R.225-105-1 2° a) du Code de commerce.
220
ISO, La famille ISO 14000 des normes internationales pour le management environnemental, 2009,
www.iso.org/iso/fr/theiso1400family_2009.pdf.
221
GRI, Indicateurs & protocoles Environnement, texte consultable sur :
www.globalreporting.org/resourcelibrary/French-G3-Environnement-Indicator-Protocols.pdf.
222
Art.R.225-105-1 I 2° a) du Code de commerce.
106
l’environnement. Le Conseil constitutionnel a affirmé dans une décision du 8 avril 2011, que
chacun est tenu à une obligation de vigilance à l’égard des atteintes à l’environnement qui
pourrait résulter de son activité223.
Selon le décret RSE du 24 avril 2012, le rapport de gestion des sociétés doit indiquer
les mesures de prévention, de réduction ou de réparation de rejets dans l’air, l’eau et le sol
affectant gravement l’environnement ainsi que les mesures de prévention, de recyclage et
d’élimination des déchets224.
Le rapport de gestion doit donner des informations sur l’utilisation durable des
ressources225. Il s’agit pour le directeur financier d’indiquer trois catégories d’informations :
la consommation d’eau et l’approvisionnement en eau en fonction des contraintes locales ; la
consommation de matières premières et les mesures prises pour améliorer l’efficacité de leur
utilisation ; la consommation d’énergie, les mesures prises pour améliorer l’efficacité
énergétique et le recours aux énergies renouvelables226.
Le rapport comprend une rubrique concernant les changements climatiques227. La lutte
contre le changement climatique est la première des cinq finalités du développement
durable228, il est donc nécessaire que le rapport indique les rejets de gaz à effet de serre.
Enfin, le rapport mentionne des informations relatives à la biodiversité229 notamment
les mesures prises pour préserver ou développer la biodiversité. Selon un rapport du Cabinet
223
Cons.const., 8 avril 2011, n°2011-116, QPC, considérant 5. Egalement, les parlementaires ont déposé une
proposition de loi (Proposition visant à inscrire le préjudice écologique dans le Code civil, Sénat n°546, 23 mai
2012) visant à insérer dans le code civil un art. 1382-1 selon lequel « Tout fait quelconque de l’homme qui cause
un dommage à l’environnement, oblige celui par la faute duquel il est arrivé à la réparer. La réparation du
dommage à l’environnement s’effectue prioritairement en nature ». Cette proposition résulte de la position
adoptée par le Cour de cassation, le 25 septembre 2012 lorsqu’elle a confirmé la condamnation de Total dans
l’affaire du naufrage de l’Erika. Elle approuve les condamnations prononcées par les juges du fond mais elle
censure la Cour d’appel concernant le préjudice écologique, elle a considéré que la responsabilité civile de
l’affréteur Total était engagée pour avoir commis une faute de témérité et que celui-ci devait à ce titre être
condamné solidairement avec ses coprévenus à en réprarer les conséquences (cass.crim., 25 septembre 2012,
n°10-82.936 ( n°3439 FP-P+B+R+I, D.2012.Actu.2248).
224
Art.R.225-105-1 I 2° b) du Code de commerce.
225
Art.R.225-105-1 I 2° c) du Code de commerce.
226
Art.R.225-105-1 I 2° d) du Code de commerce.
228
Art.L.110-1 III, du Code de l’environnement.
229
Art.R.225-105-1 I 2° e) du Code de commerce.
107
Deloitte paru en septembre 2011, plus de la moitié des sociétés du CAC 40 ont intégré la
biodiversité dans leur stratégie globale et près de 65 % publient des informations qualitatives
ou quantitatives sur leurs interactions avec la biodiversité230.
Concernant les informations relatives aux engagements sociaux en faveur du
développement durable231, le rapport doit intégrer l’impact territorial, économique et social de
l’activité de la société, en matière d’emploi et développement régional et sur les populations
riveraines ou locales232. Il indique également, les relations entretenues avec les personnes, ou
les organisations intéressées par l’activité de la société, notamment l’association d’insertion,
les établissements d’enseignement, l’association de défense des consommateurs et les
populations souveraines. Il précise les conditions du dialogue avec ces personnes ou
organisations et les actions de partenariat ou de mécénat 233 . Il comporte une rubrique
concernant la sous-traitance et les fournisseurs qui mentionnent la prise en compte dans la
politique d’achat des enjeux sociaux et environnementaux234. Les sociétés cotées sont tenues
de mentionner des informations supplémentaires concernant « l’importance de la
gouvernance » ainsi que « la prise en compte dans les relations avec les fournisseurs et les
sous-traitants de leur responsabilité sociale et environnementale ».
a-2 L’annexe
132. –L’annexe est un document comptable annuel qui permet de compléter et de

commenter l’information donnée par le bilan et le compte de résultat. Elle doit faire état de
tout fait susceptible d’avoir une influence significative sur le jugement des lecteurs de
comptes. Le législateur ne donne aucune définition précise concernant la forme des
informations à fournir ou encore la notion « d’information d’importance significative » devant
figurer dans l’annexe 235 . Par exemple les données climatiques peuvent constituer une
230
Cabinet Deloitte conseil, Biodiversité et entreprise : « où en sommes-nous », Etude réalisée entre juillet et
août 2011. Elle a été réalisée auprès des entreprises du CAC 40 uniquement à partir de leur document public.
231
Art.R.225-105-1 I 3° du Code de commerce.
232
Art.R.225-105-1 I 3° a) du Code de commerce.
233
Art.R.225-105-1 I 3°.b) du Code de commerce.
234
Art.R.225-105-1 I 3°.c) du Code de commerce.
235
Décret n°83-1020, pris en application de la loi du 30 avril 1983, relatif aux obligations comptables des
commerçants et de certaines sociétés, publié le 29 nov.1983 au JO 1 er déc.1983, p.3461. art.24 : « l’annexe doit
108
information significative. En effet, l’augmentation de la température peut avoir une incidence

très forte sur le volume des ventes, notamment pour les producteurs d’énergie mais aussi de
bière : « chaque degré Celsius au-dessus de 25 degrés augmente le chiffre d’affaires des
brasseurs de 7 % (…). Au final, 20 % de l’économie mondiale sont très exposés aux aléas
climatiques et 50 % le sont à un degré moindre »236.
b) Les modalités des documents annuels
133. –Le directeur financier doit adapter l’information concernant le développement

durable en fonction de l’activité de la société. L’article R.225-105 alinéa 2 du Code de
commerce énonce « que le rapport indique parmi les informations mentionnées à l’article
R.225-105-1, celles qui eut égard à la nature des activités ou à l’organisation de la société, ne
peuvent être produites ou ne paraissent pas pertinentes ». Lorsqu’une information ne peut pas
être produite ou ne paraît pas pertinente, l’AMF237 recommande aux sociétés de fournir des
explications suffisamment circonstanciées et adaptées à la situation particulière de la société.
Pour plus de visibilité, le directeur financier devra intégrer dans le document de référence un
tableau de synthèse des informations qu’il ne souhaite pas publier, en distinguant celles qui ne
peuvent être produites de celles qui ne lui paraissent pas pertinentes.
Le choix du support de ces informations est laissé à la discrétion des sociétés, si cette
information n’est pas présentée dans le document de référence, un renvoi vers le support
choisi doit être fait. L’AMF précise que la quasi-totalité des sociétés intègre l’information sur
la RSE dans leur rapport de gestion, néanmoins, elles sont environ la moitié à utiliser d’autres
supports comme notamment leur site internet 238 . Lorsque l’information est répartie entre
plusieurs parties du document de référence tels que le site internet de la société, l’AMF
recommande à nouveau aux sociétés de la préciser dans leur document de référence via des
renvois vers les rubriques ou les supports concernés afin que le lecteur puisse disposer de la
vision la plus complète possible de la politique menée en matière de RSE par chaque société.
comporter toutes les informations d’importance significative sur la situation patrimoniale et financière et sur le
résultat de l’entreprise »,.
236
Voir S. Le page, « Risques météo de nouveaux parapluies pour l’entreprise », Les Echos , n°19580, 10
janvier.2006, p.20.
237
AMF. Recommandation n°2013-18 : Rapport de l'AMF sur l'information publiée par les sociétés cotées en
matière de responsabilité sociale, sociétale et environnementale du 5 novembre 2013, p.8.
238
Ibid., p.5.
109
Elle préconise de faire figurer au sein du rapport de gestion une table de concordance
renvoyant à l’information requise par le décret239.
La présentation de l’information doit être claire et précise en indiquant les moyens
concentrés à cette politique. Afin d’améliorer la compréhension et structuration de
l’information, l’AMF recommande de présenter la façon dont l’information a été collectée,
consolidée et elle préconise d’utiliser des référentiels.
134. –Si la société utilise un référentiel, elle doit le mentionner. En effet, l’article
R.225-104 du Code de commerce dispose que « lorsqu’une société se conforme
volontairement à un référentiel national ou international en matière sociale ou
environnementale, le rapport de la société peut le mentionner en indiquant les préconisations
de ce référentiel et les modalités qui ont été retenues ». Il existe plusieurs référentiels
possibles, les informations pourront être publiées en cohérence avec des référentiels
internationaux tels l’ISO 26000, le Pacte mondial de l’ONU, les principes directeurs de
l’OCDE, les indicateurs ESG de l’EFFAS. Par ailleurs, Dans l’hypothèse où la société décide
de développer un référentiel unique, l'AMF recommande à nouveau aux sociétés qui ont
développé un référentiel interne d'être explicites et de présenter des éléments d'information
sur ce dernier. Les indicateurs doivent être définis et utilisés de manière stable d’un exercice à
l’autre c’est-à-dire que les définitions et les modalités de calcul doivent être présentées en
respectant un objectif de clarté afin de présenter des données qui permettent une
comparaison240.
Dans un souci de lisibilité et de clarté, certains organismes, notamment l’International
Integraded Reporting Committee ont démontré la nécessité de mettre en place un « reporting
intégré » qui serait concis, clair, compréhensible, intégrant à la fois l’information financière
ainsi que l’information extra-financière. L’intégration internationale de l’information intégrée
est une coalition mondiale regroupant des autorités de réglementation des investisseurs, des
entreprises, des instances de normalisation, des représentants de la profession comptable et
des ONG. Cette organisation a été créée afin de développer un cadre définissant les standards
du reporting intégré. Le 9 décembre 2013, l’International Integrated Reporting Council a
publié un Référentiel international sur le reporting intégré. Selon l’IIRC, l’objectif du
239
Ibid.,p.8.
240
Art. R. 225-105 du Code de commerce.
110
reporting intégré est de refléter les interconnections entre les facteurs environnementaux,
sociaux, de gouvernance et financiers dans les décisions qui affectent la performance long
terme et la situation de l’entreprise, permettant de mettre en lumière le lien entre
développement durable et valeur économique.
135. –Il convient également de s’interroger sur l’intensité de l’obligation d’élaboration

de l’information extra-financière c’est-à-dire les exigences auxquelles le directeur financier
est tenu. L’intensité de cette obligation est similaire à celle concernant la production de
l’information financière. Le directeur financier doit mettre tous les moyens en œuvre pour
produire une information financière et extra-financière fidèle à la situation de l’entreprise. Il
s’agit donc d’une obligation de moyens.
2) L’information extra-financière ponctuelle
136. –Le directeur financier doit informer l’organe dirigeant des risques concernant le
développement durable. Cela consiste pour le directeur financier à analyser les conséquences
environnementales et financières des décisions prises par l’organe dirigeant. Il s’agit par
exemple, dans le cadre d’une fusion ou d’une acquisition, d’effectuer une due diligence
environnementale. Ce mécanisme de la due diligence consiste à réaliser l’évaluation
technique et réglementaire des risques environnementaux et à les traduire en conséquences
financières sur les transactions.
L’information extra-financière concerne également la fiscalité liée au développement
durable. Ce domaine est en principe réservé au directeur juridique de la société, mais compte
tenu de l’impact financier de la fiscalité liée au développement durable, le directeur financier
ne peut l’ignorer. La question se pose de définir la notion de fiscalité environnementale. Le
Conseil des impôts241 retient une approche extensive de la fiscalité environnementale en y
incluant l’ensemble des mesures fiscales ayant un impact sur l’environnement. Une
disposition est considérée comme liée à l’environnement si elle « taxe » des éléments qui
nuisent à celui-ci. Une autre définition plus restrictive définit la fiscalité environnementale
comme l’ensemble des mesures fiscales à vocation incitative explicitement conçues pour
241
Conseil des impôts, « Fiscalité et environnement », 23ème rapport du Président de la république, éd Journaux
Officiels, 2005.
111
lutter contre la pollution. Cette prise en compte de la fiscalité par le directeur financier lui
impose diverses obligations. En effet, le directeur financier doit informer l’organe dirigeant
des opportunités fiscales liées au développement durable du fait de leur impact financier. Il
devra informer l’organe dirigeant des crédits d’impôts et avantages fiscaux pouvant être
obtenus en respectant les critères environnementaux242.
137. –Par ailleurs, l’information extra-financière doit être présente lors des
communications ponctuelles effectuées aux partenaires financiers à savoir, les banquiers, les
assureurs, les investisseurs, les analystes ainsi que les agences de notation. Ces partenaires se
préoccupent de la politique du développement durable, soit parce qu’ils sont convaincus
qu’une bonne performance économique à long terme est conditionnée par de bonnes
performances sociales et environnementales, soit parce que cela répond à leur propre
démarche concernant le développement durable 243 . A titre d’exemple, les banques vont
investir et financer des projets et des entreprises socialement responsables. Ils ne vont
financer que des projets dont les impacts environnementaux et sociaux peuvent être analysés
et mesurés. Ces projets doivent respecter des critères sociaux, notamment, l’impact de
l’emploi sur une région, ainsi que des critères environnementaux, l’impact sur le climat par
exemple 244 . Le directeur financier devra donc inclure dans ses communications avec les
partenaires de l’entreprise, les critères relatifs à l’environnement. Cet objectif de
communication sur le développement durable est illustré par l’adhésion des entreprises au
Pacte mondial245. Le Pacte mondial, initiative lancée en 1999 au Forum économique mondial
de Davos, invite les entreprises à adopter, soutenir et appliquer dix valeurs fondamentales
dans les domaines des droits de l’homme, des normes du travail, de l’environnement et de la
lutte contre la corruption. En janvier 2003, le bureau du Pacte Mondial a introduit une
nouvelle disposition relative aux « communications sur le progrès ». Depuis 2003, les
242
Le cabinet PRICEWATERHOUSECOOPERS, Développement durable – Aspects stratégiques et
opérationnels, éd.Francis Lefebvre, 2010, Paris, p.122.
243
Ibid., p.278.
244
Ces critères sont élaborés par les « Sustainable Banking Units » ou Departements/ Fonctions Développement
Durable. Ce département créé au sein des banques participe à la définition de la politique Développement
Durable.
245
Le Pacte mondial est une structure de l’ONU élaborée à New York, dont l’objectif est d’inciter les entreprises
du monde entier à intégrer et à promouvoir des principes relatifs aux droits de l’Homme, aux normes
internationales du travail et à la lutte contre la corruption. La signature du pacte est une démarche volontaire des
entreprises. Site internet : www.un.org/fr/globalcompact/progress.shtml.
112
entreprises adhérant au Pacte Mondial doivent communiquer avec leurs « stakeholders » sur
les progrès accomplis dans l’intégration des principes du Parc mondial et intégrer la
communication y afférente dans le rapport annuel de l’entreprise. Un défaut de
communication entraînerait la radiation de la liste des participants au Pacte mondial.
B) La nécessité d’adapter la comptabilité traditionnelle à la

comptabilité environnementale
138. –Pour intégrer l’information environnementale au sein des documents

comptables, le directeur financier doit mettre en place une comptabilité environnementale. Il
s’agit tout d’abord de déterminer la notion de comptabilité environnementale. Cette notion a
été définie au sein d’un rapport présenté à l’Assemblée nationale comme un instrument qui
permet de « répertorier, organiser, gérer et fournir des données et des informations sur
l’environnement, en unités physiques et monétaires ». La comptabilité environnementale
permet de donner, en termes objectifs, l’état et les variations du patrimoine naturel, les
interactions entre économie et environnement, les dépenses destinées à la prévention, la
protection et la réparation de l’environnement »246.
La question qui se pose ici est de déterminer si le directeur financier a les
compétences pour mettre en place une comptabilité environnementale.
139. –La mise en place d’une comptabilité environnementale est délicate, car elle
nécessite de diffuser des informations environnementales au sens large et non des
informations exclusivement financières247. Il s’agit pour le directeur financier de répertorier
des données non comptables. Il doit évaluer des éléments naturels qualifiés souvent de « res
nullius » difficilement quantifiables et évaluables mais qui ont un impact financier sur la
société 248 . Certains auteurs ont souligné « que la mise en œuvre de la comptabilité
environnementale suppose, outre une compétence des chiffres, un savoir-faire presque
scientifique qui ne relève pas des attributions traditionnelles du professionnel comptable afin
246
F. Giovanelli, Commission de l’environnement, de l’agriculture et questions territoriales, Rapport
« Comptabilité environnementale en tant qu’instrument pour le développement durable », présenté à
l’Assemblée parlementaire du Conseil de l’Europe, document 10071, 11 février 2004.
247
J.Fournier et C. Flageul, « Normes d’audit, avis technique CNCC relatif à la communication d’informations
sociales et environnementales dans le rapport de gestion » : RFC, n° spéc ., juin 2003, n°356, p.6.
248
V.Y Bernheim, « Comptabilité et environnement », Revue dr. compt., janv, 1996, n°1, p.125.
113
d’évaluer les dépenses environnementales » 249 . On en déduit que les outils traditionnels
utilisés par le directeur financier ne lui permettent pas de traiter cette information non
financière car la comptabilité traditionnelle n’a pas pour objectif de rendre compte de l’impact
environnemental sur la situation financière de l’entreprise. Il doit donc adapter les outils
traditionnels à la comptabilité environnementale notamment les techniques d’enregistrement.
La mise en place d’une technique d’enregistrement adaptée à l’environnement est
complexe car les modalités de comptabilisation et le choix des indicateurs nécessaires pour
mesurer la performance environnementale sont compliqués et diversifiés. Il est difficile de
quantifier les données, de les comparer et de vérifier leur disponibilité250.
Egalement, les outils traditionnels comptables permettant de présenter les coûts liés à
l’environnement sont incomplets. En effet, ils permettent de recenser les coûts
environnementaux déjà engagés ou à engager, compte tenu de la législation en vigueur 251.
Toutefois, ils ne permettent pas de mettre en évidence les coûts qu’il faudrait engager si la
législation devenait plus contraignante. Cette catégorie de coût ne relève pas de la
comptabilité traditionnelle. Elle est du ressort de la comptabilité environnementale et
correspond à une valeur ajoutée négative.
Par conséquent, la comptabilité traditionnelle est inadaptée à la comptabilité
environnementale. Le directeur financier doit aménager sa comptabilité traditionnelle pour
intégrer les notions relatives au développement durable. Une étude réalisée auprès de
comptables a permis de mettre en évidence les innovations comptables nécessaires à la mise
en place d’une comptabilité environnementale252. Il s’agit pour le directeur financier :
- de créer des comptes verts qui permettent de mettre en valeur au sein de la
comptabilité financière les dépenses et les risques liés à l’environnement ;
249
M.Teller, « Développement durable et comptabilité », cah. dr.entre n°3, mai 2010, dossier 15, p.5.
250
V. Orse, « Observatoire sur la responsabilité sociale des entreprise, Etude sur l’analyse comparative
d’indicateurs de développement durable » publiée par le ministère de l’Economie des Finances et de l’Industrie,
Paris,oct.2003,spec.p.17.AdressesiteInternet :archives.entreprises.gouv.fr/2012/www.industrie.gouv.fr/pdf/devdu
rable1.
251
N. Antheaume, « Le rapport environnemental/développement durable : Pourquoi publier et que publier » ,
Revue Française de Comptabilité, n° spécial, juin 2003, p.27.
252
J-P. Lafontaine, Les techniques de comptabilité environnementale entre innovation comptables et innovations
managériales, Association Francophone de Comptabilité, Comptabilité – Contrôle – Audit, 2003/3, Tome 9
p.111 à 127, DOI : 10.3917/cca.093.011. http://www.cairninfo/revue-comptabilité-controle-audit-2003-page-
11.htm.
114
- de créer des rubriques vertes au sein de l’annexe et du bilan qui vont permettent de
préciser la nature et le mode de calcul des provisions pour risques et charges liés à
l’environnement ;
- d’incorporer la diffusion d’informations vertes dans le rapport annuel d’activité
c’est-à-dire de présenter les informations concernant la politique et la performance
environnementales ;
- de mettre en place une procédure de budget et de contrôle des dépenses vertes qui
se traduisent par la mise en œuvre d’une procédure budgétaire dédiée aux investissements et
aux consommations liés à l’environnement ;
- de diffuser une information concernant la politique et les performances
environnementales au sein du rapport annuel ;
- de mettre en œuvre une procédure budgétaire dédiée aux investissements et aux
consommations liées à l’environnement ;
- élaborer une technique de valeur ajoutée négative qui nécessite d’évaluer les
consommations du patrimoine naturel pour calculer un résultat prenant en compte l’impact
environnemental ;
- mettre en place un tableau de bord vert qui organise de façon synthétique les
principaux indicateurs environnementaux significatifs de l’activité ;
- l’élaboration d’un rapport environnemental qui permet de compléter le rapport de
gestion et d’informer les partenaires de la société ;
140. –Ces différentes techniques comportent deux difficultés. La première difficulté

se traduit par les limites de ces techniques. En effet, selon certains auteurs253, l’adaptation de
la comptabilité traditionnelle à la comptabilité environnementale ne permettrait pas de prendre
en compte de manière complète l’impact du développement durable sur la société. Ces limites
se traduisent par exemple par l’absence de mesure de la conscience sociale environnementale
et par l’impossibilité de quantifier les avantages que l’entreprise relève de ses activités
sociétales. La deuxième difficulté réside dans la nécessité pour le directeur financier de se
former à ces nouvelles techniques. Ses connaissances traditionnelles sont insuffisantes pour
mettre en place une comptabilité environnementale.
253
M.A. Caron, A. Fortin, M. Nars – Eddire Ferchichi, « Le comptable et la responsabilité sociale de
l’entreprise : une question de connaissances ou de compétences ? », Revue Gestion, 2006/2 (Vol 31), p.146, DOI
10.3917/riges.312.0092.
115
Face aux difficultés rencontrées par les professionnels du chiffre et notamment par
le directeur financier, le Conseil National de la Comptabilité a établi une recommandation
concernant la prise en compte des aspects environnementaux dans les comptes individuels et
consolidés des entreprises. La présente Recommandation du Conseil National de la
254
Comptabilité s’inspire des dispositions de la Recommandation européenne du 30 mai
255
2001 . Cette recommandation a élaboré une définition générale des dépenses
environnementale qu’elle définit « comme les dépenses effectuées en vue de prévenir, réduire
ou réparer les dommages que l’entreprise a occasionnés ou pourrait occasionner par ses
activités, à l’environnement. Ces coûts sont liés entres autres, à l’élimination des déchets et
aux efforts entrepris pour en limiter la quantité ; à la lutte contre la pollution des sols, des
eaux de surface et des eaux souterraines ; à la préservation de la qualité de l’air et du climat ;
à la réduction des émissions sonores, et à la protection de la biodiversité et du paysage. Seules
les dépenses supplémentaires reconnaissables visant essentiellement à prévenir, réduire ou
réparer des dommages occasionnés à l’environnement doivent être prises en compte » 256 .
Cette recommandation informe les professionnels du chiffre concernant les modalités de
présentation comptables des dépenses environnementales257. Les dépenses environnementales
peuvent être comptabilisées sous trois rubriques, à savoir sous la forme de passifs
environnementaux et de provisions pour risques et charges environnementaux, sous la forme
de dépenses environnementales comptabilisées immédiatement en charges, non provisionnées
antérieurement et enfin sous la forme de dépenses environnementales capitalisées.
La recommandation CNC permet également d’informer le directeur financier sur les
conditions de comptabilisation258 ainsi que sur les informations publiées en annexe259.
141. –Par ailleurs, le directeur financier va rencontrer des difficultés lors de

l’évaluation des investissements. En effet, les outils traditionnels ne sont pas adaptés à
254
C.N.C, Recommandation n°2003-r02 concernant la prise en considération des aspects environnementaux dans
les comptes individuels et consolidés des entreprises, du 21 octobre 2003.
255
Recommandation Européenne du 30 mai 2001, publiée au Journal Officiel des Communautés Européennes du
13/6/2001, p.33 à 42.
256
Conseil National de la comptabilité, Recommandation n°2003-r02 du 21 octobre 2003 concernant la prise ne
considération des aspects environnementaux dans les comptes individuels et consolidés des entreprises, §2-1.
257
Ibid., §2-3.
258
Ibid., §4-1.
259
Ibid., §5.
116
l’établissement d’analyses concernant l’environnement notamment lors des investissements.

Cette difficulté est illustrée notamment par la notion de durabilité. La comptabilité ne
reconnaît pas cette notion, pourtant elle est indispensable pour évaluer les investissements
environnementaux que pourraient effectuer la société. Egalement, l’absence de marché
concernant la plupart des valeurs naturelles, mis à part le dioxyde de carbone rend la mission
d’évaluation du directeur financier complexe.
Pour pallier cette carence, divers outils ont été mis en place afin d’évaluer les
paramètres environnementaux. Il ne s’agit pas ici de répertorier l’ensemble des indicateurs
mis en place mais de citer à titre d’illustration deux mécanismes élaborés par les directives
européennes. Il s’agit de l’EIA ( Environmental Impact Assessment) ou Evaluation de
l’impact sur l’environnement. Cet outil permet d’identifier et d’évaluer les impacts
environnementaux d’un projet260. Egalement l’EPI (Environnemental Performance Indicators)
ou Indicateurs de Performance Environnementale consiste à identifier les impacts
environnementaux les plus significatifs.
Paragraphe II L’exploitation d’une information extra-

financière
142. –Les préoccupations concernant la société ne sont plus l’exclusivité de l’organe

dirigeant. Le directeur financier moderne est également impliqué dans l’élaboration des
décisions stratégiques destinées à préserver l’intérêt social de la société. Le directeur financier
moderne exploite l’information financière pour définir aux côtés de l’organe dirigeant la
stratégie de l’entreprise. L’objectif de ce paragraphe est de déterminer dans quelles mesures le
directeur financier participe à l’élaboration de la stratégie de l’entreprise. Son implication au
sein de la stratégie se manifeste par l’élaboration de projets de développement concernant la
croissance (I), ainsi que par la recherche de financement nécessaire à la mise en œuvre des
projets (II). L’implication du directeur financier dans la stratégie, nous permet de prouver,
que ses fonctions évoluent vers celles d’un mandataire social.
I) La participation du directeur financier au développement de
l’entreprise
260
Directive 85/337/CEE concernant l’évolution des incidences de certains projets publics et privés sur
l’environnement, 27 juin 1985, JOCE n° L175 du 5 juillet 1985.
117
143. –La participation du directeur financier au développement de l’entreprise se

manifeste par l’élaboration d’analyses extra-financières (A) ainsi que leur diffusion à l’organe
dirigeant (B).
A) L’élaboration des analyses extra-financières
144. –Le directeur financier participe au développement de l’entreprise. Il va élaborer

des analyses nécessaires à la croissance interne (1) et externe (1).
1) La production d’analyse nécessaire à la croissance interne
145. –Le principe de la croissance interne se caractérise par un développement de

l’entreprise à partir de ses propres ressources, par la création de nouvelles unités de recherche
et de développement de la force commerciale. La croissance interne repose en priorité sur les
facultés d’innovation de l’entreprise, sur sa capacité à développer, à imposer sur le marché de
nouveaux produits et à élargir sa gamme et ses réseaux de distribution261.
L’objectif ici, est de déterminer dans quelles mesures le directeur financier va
participer à la croissance interne de l’entreprise. Il ne s’agit pas de lister les différents aspects
de la croissance interne mais de démontrer la participation du directeur financier au
développement interne de la société et notamment son rôle dans le développement des
innovations de la société.
146. –La participation du directeur financier à la croissance se manifeste par la

production d’analyses. Ces analyses ont pour objectif de déterminer le risque juridique tout au
long du processus de l’innovation c’est-à-dire lors de sa découverte, de son élaboration, et de
son développement technique, ainsi que sa diffusion.
Les capacités transversales du directeur financier vont lui permettre d’établir un
projet d’innovation déterminant les risques endogènes (1), ainsi que les risques exogènes (2)
liés au processus d’innovation.
261
F. Leroy, Les stratégies de l’entreprise, 4ème éd. Dunod, 2012, p.107.
118
a) La gestion des risques endogènes liés au processus d’innovation
147. –Les risques endogènes à l’innovation sont liés aux décisions élaborées par les
dirigeants262. Lorsqu’ils définissent la stratégie de l’entreprise relative aux innovations, les
organes dirigeants peuvent prendre des décisions contestables du point du vue juridique. C’est
le cas notamment lorsqu’ils décident de lancer un produit qui pourrait être qualifié de
contrefaçon, lorsqu’ils ne respectent pas les normes relatives à l’environnement, ou lorsqu’ils
décident des lancements prématurés de technologie sur un marché dont ils ne mesurent pas
suffisamment les risques en terme de responsabilité. Le directeur financier doit neutraliser le
risque.
Cela suppose dans un premier temps de déterminer le risque relatif à la
contrefaçon 263 . Il doit s’interroger sur l’effectivité de l’innovation, autrement dit sur
l’existence éventuelle de brevets tiers pouvant constituer une barrière potentielle ou réelle à
l’innovation à la fois au niveau national et international. La difficulté de la recherche est
proportionnelle à l’étendue de la diffusion de l’innovation. Le directeur financier va
également mesurer le degré de sécurité par rapport au risque de contrefaçon. Pour ce faire, il
doit identifier le degré de structuration de la réglementation en matière de brevets. Cela
nécessite de prendre en compte plusieurs éléments, à savoir, le caractère strict ou souple des
critères de brevetabilité ; l’existence d’un régime de type « enveloppe soleau », la durée du
monopole conféré par le brevet ; la possibilité de réaliser des extensions et des améliorations ;
la volonté et l’efficacité des autorités publiques à contrôler la contrefaçon. Avant toute
diffusion de l’innovation, le directeur financier doit s’assurer que la réglementation en
question protège suffisamment son innovation, ses intérêts et ses profits potentiels.
Dans un second temps, le directeur financier va évaluer les risques de non-
conformité de l’innovation aux dispositions légales 264 . Afin d’évaluer ces risques, il va
procéder à l’identification de la norme. Cela suppose de déterminer les normes légales
présentes, ou futures dans les pays où l’innovation va être commercialisée. Il doit également
déterminer le caractère juridique incontestable de la norme c’est-à-dire la conformité d’une
norme nationale aux objectifs fixés par un texte d’origine communautaire. Il est possible
262
C.Roquilly, B.Aliouat, « Gestion des risques juridiques des projets d’innovation, PA., 1996, p.11.
263
Idem.
264
Idem.
119
qu’une norme nationale ne soit pas conforme aux normes fixées par une directive notamment
lorsque l’Etat n’a pas effectué les formalités relatives à sa transposition. Enfin, le directeur
financier doit mesurer les sanctions prévues en cas de non-respect des dispositions légales.
Dans un troisième temps, le directeur financier doit évaluer l’éventuelle mise en
cause de la responsabilité de l’entreprise ou de ses dirigeants dans le cas d’une innovation
contestable causant un préjudice à autrui. Cette vigilance va être accrue notamment dans le
secteur de l’industrie pharmaceutique qui est soumis à une procédure draconienne pour
l’obtention d’une autorisation de mise sur le marché. Afin de prévenir ces risques, le directeur
financier va mettre en place des paramètres d’évaluation et de prévention du risque au sein
des projets d’innovation.
b) La gestion des risques exogènes liés au processus d’innovation
148. –Ces risques ne relèvent pas des choix stratégiques effectués par l’organe
dirigeant mais concernent davantage l’organisation de la stratégie et notamment le droit de la
concurrence265.
Le 1er risque exogène qui doit être identifié par le directeur financier concerne le
risque de concurrence déloyale. Le directeur financier doit appréhender les éléments
constitutifs du comportement de concurrence déloyale ainsi que les sanctions et l’effectivité
des sanctions.
Le 2ème risque266 est corrélatif au seuil atteint par l’entreprise sur le marché, à savoir le
risque de position dominante, les ententes illicites ainsi que les concentrations excessives de
l’entreprise. Pour neutraliser ce risque, le directeur financier doit déterminer si l’innovation
est susceptible de représenter un risque. Cela consiste notamment à mettre en place des
procédures à suivre dans le cadre d’une démarche préventive. Si l’organe dirigeant, décide de
ne pas mettre en place ces démarches préventives, le directeur financier doit évaluer les
conséquences d’une telle décision. Enfin, le directeur financier doit analyser les sanctions
possibles et leurs effectivités.
Le 3ème risque267 apparaît lors de la diffusion de l’innovation. Le directeur financier
265
Idem.
266
Idem.
267
Idem.
120
doit délimiter le degré de sécurité contractuelle au niveau national et international selon

l’étendue de la diffusion. Cette catégorie de risque apparaît dans l’hypothèse où l’entreprise
effectue des transferts de technologie par le biais de contrats, à savoir, les contrats de
concession de licence d’exploitation, cession des brevets et les contrats de cross-licensing.
2) La production d’analyse nécessaire à la croissance externe
149. –Le directeur financier moderne est également impliqué dans le développement
de la croissance externe de l’entreprise. Ses compétences financières lui permettent d’analyser
les projets d’investissements et de déterminer leur rentabilité. Sa participation au projet de
croissance externe se manifeste par la production d’analyses. Ces analyses sont qualifiées de «
due diligence ». Le concept de « due diligence » peut être défini comme « l’exigence d’un
niveau minimum de prudence dans la prise en compte d’un standard extérieur au sein de la
décision de l’entreprise »268. La due diligence implique d’effectuer un audit préalable, et de
respecter une obligation de vigilance. L’obligation de vigilance est définie pour les
établissements de crédit somme « un ensemble de prescriptions légales imposant aux
établissements de crédit et à toute personne recueillant des fonds, des contrôles visant à
identifier leur interlocuteur et l’origine de leurs ressources »269. Cette définition transposable
en l’espèce, introduit une dimension de prudence lors de l’élaboration d’un projet de
développement. Ce principe se manifeste par la réalisation d’un audit préalable et de contrôles
divers, préalablement à la prise de décisions. Dans le cadre d’une opération de fusion
acquisition, cette obligation de vigilance vise à mettre en évidence les facteurs de risques et de
potentialités pouvant avoir un impact sur l’appréciation de la valeur de la société cible. Cette
obligation de vigilance doit être distinguée de l’obligation de vigilance traditionnelle
concernant la conformité légale des comptes et de la comptabilité. En effet, ici, l’objectif de
l’obligation n’est pas de contrôler la conformité des comptes aux dispositions légales mais de
mettre en évidence les risques et le potentiel d’un projet d’investissement.
150. – La question qui se pose ici est de déterminer quelles sont les natures des
268
B. Loeve, « Due diligence » et « sphère d’influence » dans le contexte du respect des droits de l’Homme par
les entreprises. Enjeux de la définition du champ d’application des standards en matière de RSE » Cah. dr.entr.
n°3, mai/juin 2010, p50.
269
JO, 28 dec.2006, p.19781.
121
diligences et dans quel contexte le directeur financier va être amené à élaborer de telles
analyses.
A titre d’exemple, ces analyses vont concerner les éventuelles acquisitions envisagées
par la société par des opérations de fusions acquisitions. Lors d’une opération de fusion
acquisition, des dues diligences peuvent être réalisées par l’acquéreur en utilisant ses propres
équipes. Le directeur financier fait souvent partie de cette équipe compte tenu de ses capacités
et de ses compétences financières. Dans le cadre d’une telle opération, le directeur financier
va effectuer des analyses financières et fiscales. Il va déterminer la valorisation de la société
cible et identifier les leviers de négociation. Cela se traduit par l’analyser des performances
réelles de l’entreprise grâce aux indicateurs de résultats, notamment des résultats avant
intérêts et impôts sur les sociétés ( EBIT ou Earning Before Interest and Tax). Il constate la
qualité des résultats historiques (« Quality of Earning ») afin de mesurer le caractère récurrent
ou normalisé des résultats, dans le souci d’avoir une meilleure appréhension des résultats à
venir 270 . Il va également déterminer la dette financière nette qui correspond aux dettes
financières auxquelles on retranche les disponibilités. La dette nette doit être ajustée c’est-à-
dire, qu’elle doit prendre en compte des éléments qui, sans être comptablement inclus dans un
poste de passif se traduiront néanmoins par un décaissement futur, cela concerne par exemple,
un retard d’investissement ou des indemnités de départ à la retraite. De même, il procède
également, à analyse des flux de trésorerie 271 , cette analyse lui permet de porter une
appréciation sur la capacité d’une entreprise à convertir ses résultats en trésorerie. Cette
analyse est particulièrement nécessaire dans le cadre d’une opération de LBO, elle permet
d’analyser les flux de trésorerie qui pourront être affectés au remboursement de la dette.
L’analyse financière de la société cible consiste par ailleurs à analyser les résultats de l’année
en cours et les projections financières. L’analyse des résultats de l’année en cours a pour
objectif de comparer les derniers résultats estimés avec celui de l’année précédente. Cette
analyse permet au directeur financier d’apprécier la capacité de la société cible à préparer ses
budgets.
151. –Les dues diligences ne se limitent pas à des analyses financières, elles
270
Cabinet PWC sous la direction de Claude LOPATER, Mémento Expert Francis Lefebvre, Fusions &
Acquisitions, Aspects stratégiques et opérationnels, Comptes sociaux et Résultats fiscal, Comptes consolidés en
normes IFRS, éd Francis Lefebvre, 2012, pts 3210.
271
Ibid., pts 3225.
122
concernent également l’aspect stratégique et commercial de la société cible. Cela suppose

d’analyser sa position sur le marché ainsi que son environnement concurrentiel. Sa position
sur le marché consiste à étudier sa taille ainsi que sa croissance historique et attendue des
segments de marché sur lesquels la cible est présente. L’analyse de l’environnement
concurrentiel permet au directeur financier d’identifier et d’analyser les principaux
concurrents, ainsi que le positionnement relatif de la cible par rapport à ses principaux
concurrents. Lors de ces analyses extra-financières le directeur financier va être amené à
analyser la situation juridique d’une cible afin d’évaluer les risques juridiques potentiels
susceptibles d’affecter la valeur de l’entreprise. Il peut s’agir, par exemple, des amendes
significatives pour non-respect d’une réglementation ou encore de clause de non-concurrence
dans les contrats qui lieraient le groupe acquéreur.
Le risque fiscal doit également être envisagé par le directeur financier272. Il s’agit de
prendre en compte par exemple l’existence de passifs d’impôts différés qui n’avaient pas été
constatés dans les comptes tels que l’impôt latent sur des plus-values en report ou sursis
d’imposition. Il doit tenir compte de la position fiscale différée, qui est susceptible de
provoquer une augmentation significative et prévisible de la charge de l’impôt futur comme
par exemple l’existence de régimes fiscaux dérogatoires mais temporaires dont la disparition
pourrait impacter négativement le taux effectif d’imposition.
Ces analyses peuvent également être étendues aux aspects environnementaux comme
illustré ci-après :
« Pour une transaction donnée, réaliser une due diligence environnementale consiste à
évaluer sur le plan technique et réglementaire les risques environnementaux liés à cette
dernière et à les traduire en conséquences financières. Les principaux points traités sont
généralement les suivants :
- Responsabilité et enjeux financiers liés aux passifs environnementaux dus à la
présence de la pollution (dans les sols, les eaux souterraines), aux rejets
atmosphériques, à l’acidification de l’air, aux déchets, etc. ;
- Enjeux financiers découlant des obligations de mise en conformité d’une installation
vis-à-vis de la réglementation environnementale en vigueur ou future, ou de projets de
développement impliquant la restructuration, l’extension ou la création d’installation
industrielle ;
272
Ibid, pts 3310.
123
- Enjeux stratégiques et financiers du fait de l’utilisation de matières premières ne voie

d’épuisement, de substances réglementées, etc. En particulier, il est important de
mesurer les enjeux liés à l’utilisation de substances chimiques sujettes à disparaitre et
impliquant des coûts consécutifs à la modification des procédés de production et à la
gestion de ces substances ;
- Enjeux liés à la capacité de l’entreprise de faire du Développement Durable en levier
de création de valeur (par exemple optimisation du coût des matières premières, de
l’énergie des déchets, existence d’opportunité en matière d’écoconception de produits
ou capacité de l’entreprise à saisir les opportunités de migration vers une économie
de services ou de fonctionnalités »273.
B) La diffusion de l’information à l’organe dirigeant
152. –Pareillement au directeur financier traditionnel, le directeur financier moderne

va informer et mettre en garde l’organe dirigeant. Cette obligation d’information se distingue
de celle du directeur financier traditionnel et de celle l’expert-comptable car elle s’étend aux
informations extra-financières.
La question se pose ici de déterminer le périmètre de l’obligation de conseil. Le
périmètre de l’obligation du directeur financier moderne est plus étendu par rapport à celui du
directeur financier traditionnel. Le conseil n’est pas limité à expliquer la situation financière
de l’entreprise. En effet, le directeur financier doit conseiller l’organe dirigeant lors de
l’élaboration des décisions relatives à la stratégie de l’entreprise. Il s’agit notamment de
conseiller l’organe dirigeant concernant les projets de croissance ou encore les possibilités de
financement. Contrairement au directeur financier traditionnel, la connaissance de la stratégie
de l’entreprise par le directeur financier moderne est indispensable.
153. –L’intensité de l’obligation de conseil du directeur financier moderne est

similaire à l’intensité de l’obligation de conseil du directeur financier traditionnel. Il s’agit
d’une obligation de moyens. Le directeur financier moderne va mettre tous les moyens en
œuvre pour garantir un conseil pertinent, mais il ne peut pas garantir un résultat déterminé en
raison de la diversité des conseils possibles. Toutefois, le directeur financier est tenu d’une
273
Le cabinet PRICEWATERHOUSECOOPERS, Développement durable – Aspects stratégiques et
opérationnels, éd.Francis Lefebvre, 2010, Paris, p.282.
124
obligation de moyens renforcée car il dispose des compétences financières et comptables

suffisantes pour lui permettre d’apporter un conseil pertinent274.
La nature du conseil diffusé par l’organe dirigeant est distincte de celui du directeur
financier traditionnel car elle concerne des domaines extra-financiers. Le directeur financier
informe l’organe dirigeant des obligations et des conséquences du non-respect de ses
obligations. Contrairement au directeur financier traditionnel, cette obligation de conseil
concernant les dispositions applicables n’est pas limitée aux obligations comptables,
financière ou fiscales, elle s’étend à l’ensemble des obligations qui pourraient concerner les
décisions relatives à la stratégie. Il s’agit notamment des obligations concernant le droit de la
concurrence, le droit de la propriété intellectuelle, ou encore le droit pénal.
Les modalités concernant l’obligation de conseil sont similaires à celles de
l’obligation de conseil du directeur financier traditionnel. Il doit veiller à fournir le meilleur
conseil possible dans la mesure de ses connaissances techniques personnelles induites de sa
formation. Il doit donner son avis et se prononcer avec sincérité et objectivité275.
Le directeur financier moderne doit comme le directeur financier traditionnel mettre
en garde l’organe dirigeant. Contrairement à l’obligation de mise en garde du directeur
financier traditionnel, l’obligation de mise en garde du directeur financier moderne est
étendue aux domaines extra-financiers.
L’obligation de mise en garde va concerner les difficultés financières et extra-
financières que la société va rencontrer lors de l’élaboration de la stratégie de l’entreprise. Il
s’agit notamment pour le directeur financier moderne de prendre en compte les risques extra-
financiers en sus des risques financiers. Les risques extra-financiers sont multiples, ils
concernent notamment le développement durable, ou encore le risque de concurrence déloyale.
Il s’agit donc des évènements pouvant affecter, fragiliser ou remettre en cause les projets
relatifs au développement de la stratégie. Le fondement de l’obligation de mise en garde est
similaire à celle du directeur financier traditionnel, elle peut être envisagée au sein du contrat
ou être déduite de la nature des fonctions du directeur financier. En effet, la nature des
fonctions du directeur financier implique qu’il mette en garde l’organe dirigeant des risques
extra financiers relatifs à des décisions stratégiques car ces risques peuvent avoir un impact
sur le domaine financier de l’entreprise. Les modalités de l’obligation de mise en garde
274
Supra §69.
275
Supra §69.
125
concernant les risques financiers sont similaires à celles définies pour l’obligation de mise en
garde du directeur financier traditionnel.
II) La recherche de financement
154. –Le financement des entreprises est le fondement du développement de l’activité
économique de la société et l’assurance de sa pérennité. Grace au financement, la société peut
investir dans de nouveaux projets. La recherche des financements résulte des fonctions
stratégiques de l’entreprise et incombe en premier lieu à l’organe dirigeant, mandataire social
de la société. Elle nécessite des compétences financières pour évaluer les besoins financiers
de l’entreprise et trouver le financement adapté aux besoins de l’entreprise. Ces compétences
spécifiques nécessaires lors de la recherche de financement ont conduit l’organe dirigeant à
confier cette obligation au directeur financier. Sa parfaite connaissance de la situation
financière lui permet d’identifier les financements adaptés au besoin de la société.
Depuis, la crise économique, le directeur financier a dû s’adapter à l’évolution des
modes de financement. Le financement classique, notamment les crédits bancaires sont
strictement encadrés et limités. Les entreprises ont donc développé de nouveaux modes de
financement afin de financer leur croissance. L’évolution des modes de financement est
illustrée par les propos de Monsieur Christian CASSAYRE directeur financier de la société
EIFFAGE276 « les instruments de financement utilisables se sont enrichis (…) le recours aux
crédits bancaires est limité à 160 millions d’euros à la fin de l’année 2013, par conséquent,
nous avons expérimenté de nouveaux types de financements comme les placements privés, la
mise en place de programmes de billets de trésorerie ou encore de titrisation. Pour financer
nos projets, nous avons également émis des obligations pour financer nos autoroutes et nous
avons eu recours à des partenariats publics et privés ». Ces propos démontrent le nouveau
rôle du directeur financier. Face à l’insuffisance des moyens de financement traditionnels le
directeur financier va rechercher le financement le plus adapté aux besoins de l’entreprise (A).
Une fois le choix du financement effectué, le directeur financier doit le mettre en œuvre (B).
276
AGEFI TV, L’interview finance de Christian Cassayre, directeur financier de la société Eiffage, « Combiner
les diverses sources de financement en fonction des projets » parue le 10/06/2014.
126
A) Le choix du mode de financement
155. –Le directeur financier recherche des financements auprès des établissements de
crédits ou encore auprès des associés. Ces modes de financement classiques se révèlent de
parfois inadaptés aux besoins de la société.
Face à ce constat, le directeur financier va mettre en place des modes de financement

innovants adaptés aux projets de l’entreprise. Le directeur financier va privilégier l’émission
de valeurs mobilières donnant accès au capital énoncé par l’article L.228-91 et suivant du
Code de commerce. Ce mode de financement présente, pour les sociétés bénéficiaires de
l’investissement des avantages indéniables. D’une part, le financement n’entame pas le crédit
de la société, puisque celle-ci n’a pas à fournir à l’investisseur de garanties réelles ou
personnelles. D’autre part, le financement se fait en fonds propres, non par voie
d’endettement, ce qui renforce la capacité financière de l’entreprise. Pour lever les capitaux
nécessaires au financement de leur croissance, les sociétés émettent des instruments financiers
de plus en plus complexes et sophistiqués.
Afin d’assouplir les modes de financement des entreprises, la loi n°85-1321, du 14

décembre 1985 a libéré l’imagination et la créativité financière. Dans ce sens, l’article L. 228-
91, alinéa premier du Code de commerce dispose : « Une société par action peut émettre des
valeurs mobilières donnant droit par conversion, échange, remboursement, présentation d’un
bon ou de tout autre manière, à l’attribution à tout moment ou à date fixe de titres qui, à cet
effet, sont ou seront émis en représentation d’une quotité du capital de la société émettrice ».
Cette liberté peut être exploitée de façon optimum dans les sociétés non cotées, dans la
mesure où la disposition légale relative à l’évaluation de la société est assez souple. En effet,
selon l’article L.225-136, lorsque l’émission se fait par appel public à l’épargne, le prix
d’émission des actions nouvelles doit être au moins égal à la moyenne des cours constatés
pendant dix jours de bourse consécutifs parmi les vingt derniers précédant la date de
l’émission pour les sociétés cotées ou à la part des capitaux propres par actions tels qu’ils
résultent du dernier bilan approuvé ou tel qu’il ressort des conclusions d’un expert lorsque la
société n’est pas cotée. La liberté de création de valeurs connaît une limite : « Toute clause
prévoyant ou permettant la conversion ou la transformation de valeurs mobilières
127
représentatives d’une quotité du capital en autres valeurs mobilières représentatives de

créances est nulle »277.
156. –Ce système offre au directeur financier la possibilité d’aménager leurs modalités
aux caractéristiques et incertitudes de l’acquisition envisagée. En effet, lorsque l’acquisition
est incertaine, ce mécanisme permet d’émettre des valeurs mobilières en permettant une
conversion en actions lorsque « l’acquisition devient certaine » ou un remboursement anticipé
en numéraire des titres de créance en cas de non-réalisation de l’acquisition. Ce processus de
financement a été utilisé par la société LAFARGE dans le cadre d’une OPA hostile sur la
société anglaise BLUE CIRCLE. La société LAFARGE avait émis avec maintien du droit
préférentiel de souscription, une valeur mobilière composée de type ORIANE-BSA c’est-à-
dire une obligation à option de remboursement en actions ou en numéraire assortie des bons
de souscription d’actions278. Les modalités du remboursement dépendaient, de la réussite ou
de l’échec de l’option d’achat sur BLUE CIRCLE
La pratique a révélé d’autres exemples de combinaisons 279 . Les OCA sont des
obligations convertibles en actions c’est à dire qu’elles sont transformées en actions lors de
l’exercice du droit de conversion 280. Le porteur qui exerce le droit de conversion perd sa
qualité d’obligataire pour acquérir la qualité d’actionnaire. Cette opération se traduit par une
opération de capital. Ce mécanisme permet dans un premier temps d’augmenter la trésorerie
puis dans un second temps lors de la conversion, il augmente les fonds propres. Pareillement
aux OCA, les OBSA c’est-à-dire les obligations avec bons de souscription d’actions, encore
dénommées obligation à warrant, sont des obligations qui donnent droit de souscrire des
actions à émettre par la société. L’exercice du droit de souscription produit le même effet que
l’exercice du droit de conversion : il l’emporte augmentation de capital social. L’attrait
financier de ces mécanismes est que la rémunération de ces titres est inférieure à celles des
obligations classiques en raison de l’existence du droit de conversion ou du warrant.
277
Art. L. 228-91, al. 3 du Code de commerce.
278
Obligation à option de remboursement en actions ou en numéraire assorties des bons de souscription
d’actions ( ORIANE-BSA) Lafarge (AMF, visa n°00-174, 9 février 2000.)
279
V. notamment, Th. Bonneau, La diversification des valeurs mobilières : ses implications en droit des sociétés,
art. préc., spécialement n° 24, p. 550.
280
Art. L.225-161 et s.
128
157. –La recherche de financement peut amener le directeur financier à utiliser le

mécanisme des bons autonomes. Ces bons également dénommés « bons secs » ou « bons
indépendants » ne sont pas rattachés à une autre valeur mobilière. Ils sont soumis au régime
des valeurs mobilières et donnent le droit de souscrire des titres représentant une quote-part
du capital de la société émettrice281. Ce mécanisme permet à la société émettrice de mobiliser
à bref délai des capitaux sans astreinte au formalisme des augmentations de capital et de
percevoir à l’avance une partie de la prime d’émission qu’elle pourrait demander lors des
augmentations de capital résultant de l’utilisation des bons. Ces bons représentent également
plusieurs intérêts pour les investisseurs car l’effet relatif des bons de souscription, autonomes
ou attachés à un titre permet non seulement de prévenir le risque de dilution en pourcentage
de la participation, mais il permet également de prévenir la dilution économique, c’est-à-dire
la perte de la valeur des actions détenues par un investisseur du fait d’une émission d’actions
nouvelles à un prix inférieur à la valeur vénale des actions existantes.
Si le directeur financier souhaite éviter une augmentation de capital, il peut privilégier
le mécanisme des OEA c’est-à-dire les obligations échangeables contre des actions. Cela
nécessite que la société émette à la fois des obligations échangeables et des actions. Lorsque
les porteurs des obligations échangeables exercent leur droit d’échange, ils perdent leur
qualité d’obligataire pour acquérir celle d’actionnaire car ils reçoivent les actions détenues pas
le tiers souscripteur qui, lui, récupère les obligations.
Dans l’hypothèse où, le cours des actions de la société ne permet pas leur émission, le
directeur financier va privilégier les obligations remboursables en actions282. Ce mécanisme
permet à la société d’émettre des titres de créance qui donnent accès au capital social. Leur
remboursement s’effectue par l’attribution d’actions.
158. –Il peut également combiner les deux derniers mécanismes en créant les
obligations convertibles et ou échangeables en actions nouvelles ou existantes283. Elles sont
281
282
V. notamment, Th. Bonneau et M. Drummond, Droit des marchés financiers, 3ème .éd. Economica. 2010, n°
107 ; A. Couret, J.-L. Guillot et F. Peltier, « Les emprunts obligataires donnant droit à des actions », Dr.soc.
Actes prat. 1993, n° 8.
283
F. Vidal, « Les OCEANE submergent les obligations convertibles », Option finance 1999, n° 556, p. 10 ; L.
Chevallard, « 1999 : l'année des OCEANE », Option finance 1999, n° 530, p. 10 ; A. Desclèves et J. Mougel,
« Obligations complexes : les nouveaux mécanismes d'accès au capital de l'émetteur ou des sociétés du groupe »,
Rev.Banq. dr. n° 67.
129
apparues en 1998. L’objectif à la base de la création de ces titres réside dans la volonté de
diminuer l’effet potentiellement dilutif, déjà signalé, des émissions d’obligations
« transformables » en actions. Ce mécanisme est très flexible car il réserve le choix à
l’émetteur de remettre aux porteurs qui lèvent l’option, soit des actions créées à cet effet, soit
des actions préexistantes. L’intérêt du mécanisme pour le directeur financier est qu’il aura la
maîtrise du processus de « transformation » en actions des titres obligataires. Cela permet
d’adapter le financement au projet de l’entreprise, notamment si celui-ci n’est pas totalement
défini et de gérer l’impact dilutif de son émission. Les OCEANE permettent également aux
sociétés cotées de factionner leur augmentation de capital grâce à la technique de la ligne de
crédit ou equity credit line. Cela suppose qu’une banque s’engage envers la société émettrice
à souscrire de petites augmentations de capital successives dans la limite d’un montant global
prédéterminé. L’opération s’articule autour de deux phases principales. Dans un premier
temps, la société émettrice réserve à la banque une émission d’OCEANE ; ce qui pose la
suppression de droit préférentiel de souscription des actionnaires actuels. Dans un second
temps, la société émettrice va pouvoir réaliser des levées de fonds successives. Pour ce faire,
la banque s’engage alors, sur notification de l’émetteur et dans des limites préalablement
définies. Une fois les actions souscrites par la banque, celle-ci peut les revendre
immédiatement sur le marché, se rémunérant grâce à la décote conventionnelle du prix
d’émission. L’equity line permet à l’entreprise de réaliser une opération qui combine les
avantages de l’augmentation de capital réservée et de l’émission publique284.
159. –Les OCEANE sont des moyens de financement qui comportent de nombreux
avantages pour les entreprises. Toutefois, elles nécessitent d’être aménagées pour éviter que
les porteurs d’OCEANE d’une même émission exercent leur droit d’option en même temps,
souvent à l’échéance de l’emprunt. Cela contraint l’émetteur, pour faire face à cet afflux de
demandes, à recourir au mécanisme de la conversion plutôt qu’à celui de l’échange,
provoquant alors l’effet de dilution que le titre composé était censé éviter. Ainsi pour éviter
cet effet de dilution, certaines sociétés ont imaginé un montage dans lequel le nombre
d’actions attribuées pour chaque OCEANE émise est dégressif au fur et à mesure que
284
Pour une étude approfondie, H. Le Nabasque, « Les nouvelles formes d’augmentation capital : l’equity line
en liberté surveillée », RD banc.fin.2003, p.43 ; T. Le Bars, « les sociétés cotées fractionnent l’augmentation du
capital », JCP E. 2002, p.1250 ; J-M. Do Carmo Silva, « Les lignes d’actions, ou equity lines, confrontées au
droit des sociétés », D.2002. Chron.3325. V ; G. Kolifrath, « Une nouvelle voie pour le financement des sociétés :
les « lignes de crédit actions », RD banc.fin.2001, p.267 ; N.Rontchevski, chrno., RTD com.2001, p.942-943.
130
l’échéance de l’emprunt approche. La dégressivité ainsi stipulée suppose de diminuer

parallèlement la valeur nominale de l’obligation et implique ce faisant un remboursement
partiel de celle-ci à due concurrence. Le visa de la COB a été accordé à cette catégorie de
montage, en l’assortissant toutefois d’un avertissement destiné à attirer l’attention des
souscripteurs sur le fait que l’ajustement des parités de conversion conduit, pro rata temporis,
à une diminution des droits des porteurs d’OCEANE285.
160. –Il existe également des mécanismes dont l’originalité résulte dans l’absence
d’option du souscripteur comme l’illustre les obligations remboursables en actions. Le
remboursement s’effectue nécessairement par des actions. Le titulaire prend des risques
économiques, car il est exposé aux mêmes risques et pertes que les actionnaires. Le directeur
financier va choisir ce mode de financement lorsque la société émettrice souhaitera renforcer
ces fonds propres dans des conditions financières intéressantes. En effet, l’ORA donne droit à
une rémunération minimale mais à un taux moindre que le taux servi aux obligations de
même qualité.
161. –Le directeur financier doit réaliser des arbitrages complexes dans le choix des
instruments financiers. Il doit concilier les intérêts divergents de l’actionnaire, de la société de
capital-risque et de la société bénéficiaire du financement. La difficulté principale de
l’émission de valeur mobilière est le risque de dilution des actionnaires de la société. Le
directeur financier doit arbitrer entre le besoin de fonds propres de la société et la dilution de
sa participation. Ainsi, les titres donnant accès au capital tels que les ORA, les OC ou les
OBSA permettent à la société émettrice de bénéficier d’un financement sans diluer
immédiatement l’actionnaire majoritaire. Le risque de dilution lié aux obligations convertibles
peut être maîtrisé par une clause de remboursement anticipé qui limitera la dilution potentielle
du capital. Ce mécanisme permet au directeur financier de préserver également l’intérêt de la
société bénéficiaire. En effet, contrairement à un emprunt obligataire ordinaire, les conditions
de l’endettement sont avantageuses, car les taux d’intérêt sont plus faibles. Egalement, les
dividendes distribués aux détenteurs d’actions ne sont pas déductibles du résultat imposable
de la société distributrice, les intérêts versés aux porteurs de l’obligation constituent en
revanche une charge déductible du résultat imposable de la société emprunteuse. Ce
285
Th. Bonneau, Dr. Sociétés févr.2003, n°39,p.37.
131
mécanisme constitue une opération de « haut bilan » différée dans le temps, de nature à
atténuer les effets de la dilution sur le bénéfice par actions et elle renforce immédiatement les
fonds propres de la société.
Par ailleurs, certains de ces montages financiers permettent de maîtriser le risque de
l’aléa pour la société. C’est le cas des obligations remboursables en actions qui présentent à
cet égard un atout par rapport aux obligations convertibles car elles ne laissent pas peser
d’aléa sur la société émettrice, aléa qui découle de l’option ouverte aux titulaires des
obligations convertibles entre le remboursement à l’échéance et la conversion en actions286.
En effet, si la société émettrice ne réalise pas les résultats escomptés par l’investisseur, ce
dernier peut ne pas convertir ses titres en actions et attendre le remboursement de ses
obligations ; cette option peut compromettre la situation financière de la société287.
B) Les modalités des financements
162. –La mise en œuvre des financements supposent pour le directeur financier
d’entretenir des relations avec les partenaires La question qui se pose ici est de déterminer les
obligations que doit accomplir le directeur financier pour obtenir le financement. Le directeur
financier doit négocier (1) et il doit également informer le partenaire financier (2).
1) L’obligation de négocier les modalités du financement
163. –Le directeur financier doit négocier les modalités du financement avec les
partenaires financiers notamment les établissements de crédit, les associés ou encore des
sociétés de placements.
Cette obligation incombe en premier lieu à l’organe dirigeant, qui en tant que
mandataire social de la société doit négocier les modalités des contrats conclus avec les
partenaires financier. Dans les faits cette obligation va être exécutée par le directeur financier
moderne. En effet, le directeur financier moderne maîtrise les modes de financement de la
société. Il a les capacités pour négocier les modalités de financement conformes à l’intérêt
286
R. Montford, D. Chijner, « Recours au Bridge Loan dans les sociétés non cotées », JCP. E, 2002, n°1041,
p.1130
287
R. Enguerad, « Les valeurs technologiques devant le mur de dettes convertibles », Les Echos, 4 novembre
2002, p.20.
132
social de l’entreprise.
La question se pose ici du fondement de l’obligation. Cette obligation de négociation
ne découle pas de l’essence de la fonction du directeur financier. L’essence de la fonction du
directeur financier se caractérise par la production et le contrôle de l’information financière et
non par la négociation des modes de financement. L’absence de cette obligation ne viderait
pas la fonction de sens. Par conséquent, cette obligation de négociation n’est pas essentielle à
la fonction du directeur financier. On peut toutefois se demander si elle peut être déduite de la
fonction du directeur financier. L’obligation de négociation des modalités financements
permet d’obtenir des financements pour l’entreprise. L’exécution de cette obligation a impact
sur le domaine financier. Cette obligation de négociations des modalités financières peut donc
être déduite de la nature financière des fonctions du directeur financier.
164. –Il faut également s’interroger sur le contenu de cette obligation. Le directeur
financier doit négocier les modalités du financement dans l’intérêt social de l’entreprise c’est-
à-dire que les conditions du financement doivent être conformes à la fois aux intérêts de la
société et aux intérêts des actionnaires. Cela suppose notamment de négocier avec les
établissements de crédit pour les effets de commerce, les modalités de la convention de crédit
d’escompte notamment le plafond d’encours, les commissions applicables, la durée maximale
et minimale qui peut s’écouler entre l’effet et l’échéance ainsi que les garanties
supplémentaires dont peut bénéficier le banquier.
Cette obligation de négociation est parfois étendue à l’obligation de conclusion c’est-
à-dire que le directeur financier va conclure le contrat permettant d’obtenir le financement au
nom et pour le compte de l’entreprise. Dans les faits, cela se matérialise notamment pour les
effets de commerce par la signature du directeur financier sur les bordereaux permettant
l’effet translatif de créance ou encore par la signature du directeur financier dans les divers
contrats de financement.
Pour finir, il faut s’interroger sur l’intensité de l’obligation. L’obligation de
négociation est une obligation de moyens. L’exécution de cette obligation est empreinte
d’aléa et ne peut aboutir à un résultat déterminé. En effet, il existe plusieurs possibilités pour
le directeur financier de mener les négociations. Il doit mettre tous les moyens en œuvre pour
négocier conformément à l’intérêt social de l’entreprise.
2) L’obligation d’informer les partenaires financiers.
133
165. –Le directeur financier doit informer les partenaires financiers concernant la
situation de la société. Cela se traduit par exemple par la nécessité d’apporter au banquier tous
les renseignements utiles concernant la situation financière, la réputation, ainsi que la nature
des activités exercées par la société. Ces informations permettent au directeur financier
d’instaurer une relation de confiance avec le banquier et d’éviter que celui-ci refuse par
exemple l’escompte car il estimerait avoir pris suffisamment de risques, soit en raison de
l’encours global fixé pour le client, soit en raison des incertitudes qui pèsent sur le tiré288.
Parallèlement à l’obligation de négociation cette obligation ne résulte pas de l’essence
des fonctions du directeur financier, mais elle peut être déduite des fonctions du directeur
financier. En effet, le directeur financier, du fait de ses fonctions connaît la situation
financière. Par conséquent, on peut déduire de cette connaissance de la situation financière,
une obligation d’information des partenaires financiers. Egalement, cette obligation doit être
qualifiée d’obligation de moyens. Cette obligation comporte un degré d’aléa car il existe
plusieurs choix d’information possibles. Le directeur financier doit mettre tous les moyens en
œuvre afin de fournir une information adéquate à la demande des professionnels du chiffre.
Section II La mutation des obligations

d’élaboration de l’information
166. –Le directeur financier traditionnel élabore l’information financière. Cette

obligation est limitée à l’enregistrement comptable et à la rédaction des comptes annuels. Le
directeur financier ne prend aucune décision concernant le contenu final de l’information
communiquée aux partenaires de la société. Il ne participe pas à la communication de
l’information financière. Ce domaine est réservé à l’organe dirigeant.
Ce rôle limité du directeur financier a évolué. Le directeur financier moderne va au-
delà de l’obligation d’élaboration, il communique l’information financière aux partenaires de
la société. L’objectif de ce paragraphe est de démontrer l’évolution des fonctions
traditionnelles (Paragraphe I) et de déterminer le contenu de l’obligation de communication
du directeur financier (Paragraphe II).
288
Voir sur la résiliation de la convention de crédit d’escompte cass.com, 8 décembre 1987, n°87-11.170 :
Bull.civ.IV, n°264.
134
Paragraphe I De l’élaboration à la communication de

l’information financière
167. –Les différents scandales financiers ont mis en lumière la nécessité de maîtriser la
diffusion des informations financières notamment celles diffusées par les sociétés cotées. Les
compétences financières et l’expérience du directeur financier lui ont permis de devenir le
candidat idéal pour assurer la communication de l’information aux bénéficiaires. En effet,
traditionnellement garant de l’élaboration de la production de l’information comptable, il voit
ses fonctions s’élargir, vers des fonctions de diffusion de l’information aux partenaires. Les
obligations de communication sont intégrées aux fonctions modernes du directeur financier
(I). Cette obligation est déduite de la nature des fonctions du directeur financier (II).
L’attribution de nouvelles compétences rapprochent le directeur financier du statut de
mandataire social, car la communication représente une des fonctions essentielles du
dirigeant.
I) L’intégration de l’obligation de communication aux fonctions du

directeur financier
168. –Il faut préciser que cette obligation relève en premier lieu des fonctions de
l’organe dirigeant. En effet, la diffusion de l’information financière représente un enjeu
majeur de la gestion de la société par l’organe dirigeant pour plusieurs raisons. Elle permet
notamment aux bénéficiaires de l’information de déterminer si le l’organe dirigeant a exécuté
son obligation de gestion de la société dans l’objectif de maximiser la performance de
l’entreprise. Egalement, la diffusion de l’information financière va avoir des conséquences
importantes sur les capitaux de la société. Suite à la diffusion de l’information les actionnaires
ou associés peuvent décider de vendre leur action ou leur part sociale. Egalement, les
établissements de crédits peuvent refuser des facilitées de paiement. Par conséquent,
l’obligation de diffusion de l’information, est par principe de la compétence des organes
dirigeants de la société. Ils ont l’obligation en tant que représentant légaux de la société de
gérer l’aspect financier et économique de la société.
Cette charge de l’obligation de diffusion par l’organe dirigeant est illustrée par l’article
221-1 du Règlement général de l’AMF qui précise que les obligations relatives à la
communication financière notamment les informations périodiques et permanentes s’imposent
au dirigeant de l’émetteur, c’est-à-dire aux représentants légaux. De par ses fonctions de
135
mandataire social, le dirigeant est supposé maîtriser la communication financière. L’AMF

déduit cette obligation de la seule qualité de dirigeant et des fonctions qui en découlent. Pour
l’AMF, du fait de ses fonctions, il appartient au dirigeant de vérifier l’exactitude des
informations en cause avant d’en autoriser la communication publique289. Cette obligation
résulte de l’essence de l’organe dirigeant titulaire d’un mandat social.
169. –Contrairement à l’organe dirigeant, cette obligation de diffusion de

l’information ne constitue pas l’essence de la fonction du directeur financier. Le directeur
financier n’est pas titulaire, en principe, d’un mandat social. En effet, l’essence de la fonction
du directeur financier est de diriger la production et l’exploitation de l’information financière.
Nous avons vu que dans le cadre de l’exploitation de l’information financière, il transmet une
information à l’organe dirigeant nécessaire à la prise de décision financière. Cette information
a pour objectif de renseigner l’organe dirigeant pour construire la politique financière. Elle ne
concerne pas les partenaires financiers. Par conséquent, le directeur financier, non titulaire
d’un mandat social n’a pas pour obligation de diffuser l’information financière aux
partenaires financiers. Cette obligation ne relève pas de l’essence de ses fonctions de directeur
financier. Pourtant, suite aux différents scandales financiers résultant pour la plupart de
manipulation comptable, le directeur financier est devenu débiteur de l’obligation de
communication financière. En effet, l’organe dirigeant a choisi le directeur financier pour
exécuter ses obligations de communication. La question qui se pose ici, est de déterminer
pourquoi l’organe dirigeant a porté son choix sur le directeur financier plutôt qu’un autre
salarié. Le directeur financier se distingue des autres salariés par ses compétences financières
ainsi que ses obligations traditionnelles d’élaboration des comptes qui lui permettent d’avoir
des connaissances approfondies de la situation de l’entreprise. Il a les connaissances
nécessaires pour établir une communication efficace auprès des partenaires. Il connaît la
situation financière de l’entreprise ainsi que ses atouts et ses défauts. Il a donc les capacités
pour établir une communication conforme aux dispositions légales qui permettra également
de mettre en valeur la société auprès des partenaires de la société.
II) Le fondement de l’obligation de communication
170. –La question se pose ici de déterminer le fondement de cette obligation de
communication à la charge du directeur financier.
289
Décision de la commission des sanctions, 5 juillet 2007, à l’égard des sociétés Marionnaud, KPMG, Cofired
et MM.Marcel et Gérald Friedman, Yves Giouhir et Gérard Caro.
136
Cette obligation ne résulte pas de l’essence des fonctions du directeur financier.

Egalement, aucune disposition légale ne met à la charge du directeur financier une obligation
de communication de l’information financière290. Malgré une absence de fondement légal, le
directeur financier est parfois débiteur d’une obligation de diffusion de l’information
financière. En effet, cette obligation peut être mise à la charge du directeur financier par une
volonté expresse des parties au sein d’un contrat, par le biais d’une délégation de pouvoirs.
L’organe dirigeant va déléguer au profit du directeur financier une obligation de
communication financière à l’égard des tiers.
171. –En l’absence de mention explicite au sein d’un contrat, cette obligation de
diffusion va être déduite par le juge de la nature des fonctions du directeur financier comme
l’illustre un arrêt de la Cour d’appel. En l’espèce, le directeur financier avait omis d’informer
les agences de notation de la décision des organes dirigeants d’effectuer des investissements
dégressifs au Brésil et des conséquences financières que cela pourrait avoir sur la situation
financière de la société. Les juges ont constaté que le directeur financier avait manqué à une
obligation de communication de l’information financière. Cette obligation n’a pas été
constatée explicitement dans le contrat, elle a été déduite par les juges de la nature des
fonctions du directeur financier. Ils ont affirmé que « compte tenu de ses fonctions de
directeur financier et de son niveau de responsabilité, il ne pouvait ignorer la stratégie de
l’entreprise et l’importance d’informer les agences de notation des conséquences financières
résultant des décisions de l’organe dirigeant » 291 . Les juges déduisent cette obligation de
communication des fonctions et des responsabilités du directeur financier. Cela signifie que
les directeur financier produit et exploite l’information financière de la société. Il a donc une
connaissance approfondie du domaine financier de l’entreprise. Cette connaissance de la
stratégie financière par l’organe dirigeant va entraîner une obligation implicite de diffuser une
information conforme aux dispositions légales.
La question se pose de déterminer le contenu de cette obligation de diffusion de
l’information financière.
290
Contrairement aux États-Unis, la loi SOX oblige le directeur financier à certifier les comptes sociaux qui sont
soumis à publication. Le directeur financier est donc tenu légalement d’une obligation de diffusion d’une
information financière conforme aux dispositions légales.
291
CA, Lyon, Chambre sociale, 9 avr. 2010, n°08/04380.
137
Paragraphe II Le contenu de l’obligation de diffusion de

l’information financière
172. –Le directeur financier est tenu de diffuser une information financière conforme
aux dispositions légales. Il faut dans un premier temps, définir les bénéficiaires de
l’information financière (I), puis dans un deuxième temps déterminer les modalités de
diffusion de l’information financière (II).
I) Les bénéficiaires de l’obligation de diffusion de l’information
financière
173. –Le directeur financier va diffuser une information financière aux partenaires de
la société. La question se pose ici de déterminer les partenaires de la société.
Les travaux du cadre conceptuel 2010 déterminent les bénéficiaires de l’information
financière292. Il s’agit dans un premier temps des créanciers présents et futurs de l’entreprise.
A titre d’exemple, le cadre conceptuel nomme les investisseurs et des préteurs293. Le terme
« investisseur » n’est pas défini de manière générale par le législateur. On peut le définir
comme une personne physique ou morale qui va investir dans la société sur le long terme. Il
s’agit, selon la forme sociale, des associés ou des actionnaires de la société. L’information
financière va concerner les associés ou actionnaires actuels de l’entreprise, mais elle peut
également concerner les associés ou actionnaires futurs qui prévoient d’acheter des parts ou
des actions.
Le cadre conceptuel détermine comme bénéficiaires de l’information les préteurs de
l’entreprise294. Les préteurs représentent les prestataires de services bancaires notamment les
établissements de crédit, les sociétés de financement ainsi que les entreprises
d’investissement. Leurs décisions ont trait à l’achat, à la vente ou à la conservation de titres de
capitaux propres ou de créance, et à la fourniture ou au règlement de prêts et d’autres formes
de crédit. Les partenaires de l’entreprise, qu’ils soient actionnaires, associés ou préteurs ont
un intérêt à être informés car leurs décisions dépendent des rendements qu’ils attendent d’un
placement dans ces titres sous forme, notamment, de dividendes, de remboursement avec
292
IASB, Cadre conceptuel de l’information financière, 2010, Objectif, utilité et limite de l’information
financière à usage général.
293
Ibid.,§OB2.
294
Idem.
138
intérêts ou d’augmentation du prix de marché. Ils ont besoin de connaître la situation

financière de la société afin d’évaluer la situation financière de l’entreprise et plus
particulièrement les entrées nettes et futures de la trésorerie de l’entreprise. Les partenaires de
l’information financière ne sont pas restreints au créancier actuel ou futur de l’entreprise. En
effet, les autorités réglementaires telles que l’autorité des marchés financiers ont droit à être
informées295.
174. –Cette information doit être également étendue aux professionnels du marché à
savoir les agences de notation ainsi que les analystes financiers. Les agences de notation ont
pour obligation d’évaluer les risques de solvabilité des emprunteurs 296 . L’information des
agences de notation est primordiale dans le financement de l’entreprise. En effet, une
information incomplète de l’agence de notation peut entraîner une diminution de la note et
entrainer des difficultés pour trouver des financements avantageux pour la société c’est-à-dire
avec un taux d’intérêt faible.
Egalement, les analystes financiers ont pour fonction d’interpréter l’information
communiquée par l’entreprise, d’évaluer la valeur future de l’entreprise et d’émettre une
opinion sur les investissements 297 . L’absence d’information ou une information erronée
peuvent entraîner des conséquences sur l’investissement des partenaires de l’entreprise.
Pour finir, les professionnels indépendants tels que les professionnels du chiffre, les
commissaires aux comptes ou encore les experts-comptables doivent être informés par le
directeur financier de la situation financière de la société.
II) Les modalités de diffusion de l’information financière
175. –Le directeur financier doit diffuser une information conforme aux dispositions
légales (A), adaptée notamment aux professionnels du marché (B).
A) Une information conforme aux dispositions légales
176. –Afin de permettre aux bénéficiaires de l’information financière d’appréhender la
295
IASB, Cadre conceptuel de l’information financière, 2010, § OB9.
296
Les deux principales agences de notation sont Moody’s ou standard and Poor’s. Elles établissent des
« rating » en fonction du risque d’insolvabilité des entreprises publiques ou privées. Chaque agence possède son
propre système de notation, les notes s’établissent de A à D
297
Société Française des Analystes Financiers (SFAF), « Guide pour une meilleure communication entre les
sociétés cotées et analystes financiers », mai 2002.
139
situation financière, le législateur a multiplié les informations financières rendant le respect de

l’obligation de diffusion de l’information financière complexe. Se pose alors la question de
définir l’information sur laquelle porte l’obligation de communication du directeur financier
(1), ainsi que les modalités de diffusion (2).
1) Le contenu de la communication financière
177. –Les informations diffusées aux bénéficiaires par le directeur financier vont
dépendre de la forme sociale de l’entreprise. Dans les sociétés non cotées, l’obligation du
directeur financier va être limitée car l’information financière est essentiellement diffusée lors
des assemblées générales annuelles et extraordinaires selon des règles légales définies. Cette
obligation de communication financière prend une autre dimension dans les sociétés cotées.
En effet, l’information financière diffusée sur les marchés financiers par les sociétés cotées est
beaucoup plus complexe, du fait de la diversité et de la multiplicité des partenaires sociaux.
La diffusion de l’information a pour objectif de garantir la transparence financière. L’étendue,
la périodicité et le contenu de ces informations sont particulièrement encadrés par l’autorité
des marchés financiers.
178. –Selon le règlement général de l’AMF, l’émetteur est soumis à une l’obligation
de diffusion d’une information réglementée 298 . Cette information se traduit par trois
catégories d’informations à savoir l’information périodique, occasionnelle et permanente.
L’information occasionnelle correspond à l’information ponctuelle que l’émetteur doit
diffuser lors d’une opération spécifique. L’information permanente est l’information
privilégiée que tout émetteur coté sur un marché réglementé ou sur un SMNO (Alternext) doit
porter à la connaissance du public. Enfin, l’information periodique est celle qui est susceptible
si elle est rendue publique d’avoir une influence sur le cours de la bourse. Elle doit être
diffusée par les sociétés cotées et portés à la connaissance du public dans les plus brefs délais.
298
Art.221-1 du Règlement général. Le Règlement général énoncé le contenu de l’information réglementée. Il
s’agit du rapport financier annuel, du rapport financier semestriel, des informations financière trimestrielles, des
informations relatived au nombre d’actions et droits de vote composant le capital, des communiqués précisant les
modalités de mise à disposition ou de consultation des documents préparatoires à l’assemblée générale,
l’information privilégiée, des déclarations par les dirigeants et leurs proches des opérations réalisées sur les titres
de l’émetteur.
140
179. –L’information financière est la clé d’un fonctionnement efficient des marchés299.
Elle permet une allocation équitable des ressources entre ses différents acteurs. Afin de
garantir l’efficacité de l’information financière, le directeur financier doit adapter
l’information financière aux besoins des bénéficiaires, elle doit être pertinente, utilisable,
significative, comparable, vérifiable, récente et transmise avec célérité. L’AMF précise dans
son règlement général que l’information doit être « exacte, précise et sincère »300. La qualité
de l’information financière est primordiale pour les investisseurs car elle va lui permettre de
prendre les décisions adéquates.
L’IASB détermine dans son cadre conceptuel301 le contenu de l’information nécessaire
aux besoins des partenaires financiers que les rédacteurs, notamment, le directeur financier
doivent élaborer. Selon l’IASB, le directeur financier doit anticiper les besoins des
utilisateurs. Pour prendre leurs décisions, les partenaires financiers ont besoin de connaître la
situation financière, son évolution ainsi que ses performances. Pour évaluer les perspectives
relatives à la trésorerie, les partenaires financiers ont besoin d’information sur les ressources
de l’entité. Afin de répondre à cette demande, le directeur financier va élaborer des rapports
financiers qui vont déterminer la situation financière de l’entreprise. Selon l’IASB 302 , ces
rapports contiennent deux informations utiles pour la prise de décisions à savoir, une
information relative aux ressources économiques de l’entreprise, sur les droits d’autrui sur ces
ressources ainsi que des informations sur les effets des transactions qui modifie ces ressources
ainsi que ces droits. Ces informations peuvent aider les utilisateurs à identifier les forces et les
faiblesses de l’entreprise303.
180. –L’obligation d’information du directeur financier ne se limite pas à la

transmission d’une information selon certains critères. Il doit également s’assurer que le
bénéficiaire de l’information ait compris l’information diffusée. Cela implique, pour le
directeur financier de renforcer son obligation d’information par une obligation d’explication
299
J-B. Poulle, « La régulation par l’information des marchés financiers », LPA.2009, n°15,p.6.
300
AMF, Règlement général, Homologué par un arrêté du 12 nov. 2004, JO du 24 nov. 2004, modifié par un
arrêté du 22 sept. 2014 JO du 26 sept. 2014, « livre II, Emetteurs et information financière » Art. 223-1 ; Position
AMF n°2013-03 « Communication des sociétés lors de de l’émission de titres de capital ou donnant accès au
capital ne donnant pas lieu à la publication d’un prospectus au visa de l’AMF », document crée le 4/02/2013.
301
302
Idem.
303
141
de l’information. L’absence d’explication par le directeur financier a été sanctionnée par les
magistrats. A ce titre, les juges ont constaté un manquement du directeur financier à ses
obligations pour ne pas avoir expliqué aux actionnaires les écarts considérables entre les
prévisions établies et les résultats réels304. Dans un autre arrêt, la responsabilité du directeur
financier a été engagée pour ne pas avoir expliqué aux agences de notation les conséquences
créées par l’investissement agressif fait au Brésil qui pouvait avoir des conséquences
momentanées sur l’endettement305.
181. –La question se pose alors de déterminer si l’obligation de diffusion de

l’information financière du directeur financier doit être renforcée par une obligation de
diligence particulière. La détermination d’une obligation de diligence particulière nécessite de
déterminer si le directeur financier est tenu d’une obligation de résultat ou de moyens. En
l’absence de détermination expresse des parties, il faut examiner l’obligation de diffusion de
l’information financière du directeur financier au regard des critères élaborés par la
jurisprudence et notamment le critère de l’aléa. La diffusion de l’information financière
conforme aux dispositions légales est aléatoire, elle dépend de la méthode comptable utilisée
pour produire l’information. Par conséquent, par principe, le directeur financier ne peut pas
être tenu d’une obligation de résultat concernant l’obligation de diffusion de l’information
conformément aux dispositions légales. Toutefois, l’obligation de célérité relative à la
diffusion de l’information financière doit être qualifiée d’obligation de résultat. Le directeur
financier doit en effet parvenir à un résultat déterminé c’est-à-dire transmettre l’information
financière dans les délais.
2) Les modalités de diffusion de l’information financière
Au-delà de la diffusion du document de référence comportant l’ensemble des

obligations définies par l’art 221-1 du Règlement général l’obligation d’information
permanente impose aux émetteurs mais aussi au directeur financier lorsqu’il est débiteur de
l’obligation de communication, de communiquer sans délai leurs résultats ainsi que les
304
CA. Aix en Provence, 8 janv.2007, n°05/18908.
305
Cass. Soc., 4 avr. 2012, n°10-18.928, inédit.
142
éléments significatifs de leurs comptes sociaux et consolidés dès que ceux-ci sont arrêtés306.
Par ailleurs, la diffusion de l’information doit être intégrale et effective 307 . Cette
diffusion prend la forme de communiqué. Il existe deux catégories de communiqués. La
première catégorie de communiqué concerne l’information permanente relative à l’arrêté des
comptes annuels ou semestriels. La deuxième catégorie de communiqué concerne
l’information périodique par la diffusion du rapport financier annuel qui comporte l’ensemble
des informations relatives à l’exercice ou au semestre concerné 308 . Les communiqués
concernant l’information permanente a fait de l’objet d’une recommandation de la part de
l’AMF. L’autorité administrative a précisé ce qui lui paraît souhaitable d’inclure au sein de
ses communiqués. Selon cette recommandation, « l’émetteur a la responsabilité de faire
comprendre au marché sa stratégie, les caractéristiques économiques de ses marchés et leurs
tendances, les principaux déterminants de sa performance, sa sensibilité aux variables
exogènes conjoncturelles et le cas échéant, ses objectifs »309.
182. –Lorsqu’il exécute cette obligation, le directeur financier dispose de deux

supports lui permettant de diffuser l’information financière. Il peut effectuer une
communication par voie électronique ou par voie de presse 310 . La diffusion par voie
électronique est le mode de communication qui permet de garantir les obligations d’intégralité
et d’effectivité de l’information exigées par le Règlement général car il offre un accès rapide
et quasi simultané à l’information règlementée 311 . Le directeur financier peut également
communiquer l’information financière par voie de presse. Cette modalité de diffusion de
l’information est imposée par l’article L.621-7 X du Code monétaire et financier. Elle se
306
J-C., Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd.Francis Lefebvre, 2011, pts. 391.
307
Art. 221-14 II du Règlement général. L’information intégrale et effective doit atteindre le plus large public
possible et dans un délai aussi court que possible entre sa diffusion en France et dans les autres Etats membres de
la Communauté européenne ou partie à l’accord sur l’Espace économique européen. Elle doit être transmise aux
médias dans son intégralité et d’une manière qui garantisse la sécurité de la transmission, minimise le risque de
corruption des données et d’accès non autorisé et apporte toute certitude quant à la source de l’information
transmise. Elle doit également être communiquée aux médias selon les modalités signalant clairement l’émetteur
concerné, l’objet de l’information réglementée ainsi que l’heure et la date de sa transmission par l’émetteur.
308
J-C., Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd. Francis Lefebvre, 2011, pts. 395.
309
Recommandation AMF sur la communication financière des sociétés cotées à l’occasion de la publication de
leurs résultats, mise en ligne le 5 février 2010, p.4.
310
J-C., Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd. Francis Lefebvre, 2011, pts. 242 et suiv.
311
Art. 221-4 du Règlement général.
143
matérialise par l’insertion d’avis financiers ou de publicités dans la presse écrite, quotidienne
ou périodique, à contenu économique ou financier 312 . Ce mode de communication a fait
l’objet d’une recommandation de la part de l’AMF313.
B) Une information adaptée aux professionnels du marché
183. –Les professionnels du marché sont des organismes ou des individus ayant des
connaissances approfondies concernant la finance et intervenant de manière significative à la
compréhension de la situation financière des sociétés. Le directeur financier entretient des
relations régulières avec notamment deux professionnels du marché à savoir les analystes
financiers (1), et les agences de notation (2).
1) Les relations du directeur financier et des analystes financiers
184. –Les analystes financiers sont des professionnels du marché chargés d’étudier les
sociétés cotées afin d’établir des recommandations d’investissement à destination des
investisseurs institutionnels, sur la base des informations publiques fournies par l’émetteur et
celles disponibles sur le marché314. Leurs analyses portent sur la performance financière, ils se
basent sur les informations financières publiées par les sociétés cotées. La société française
des analystes financiers propose une définition similaire « la fonction de l’analyste financier
vise à interpréter l’information communiquée par l’entreprise, évaluer la valeur future de
l’entreprise et émettre une opinion d’investissement »315. Il existe deux catégories d’analystes
financiers, les « sell side » et les « buy side ». Les « sell side » sont employés par des
prestataires de services d’investissement qui diffusent leurs travaux de recherche et leurs
recommandations auprès de clients. Les « buy side » sont employés par les sociétés de gestion
de fonds pour lesquelles ils réalisent des recherches à usage interne afin de les aider dans leur
stratégie d’investissement. A partir des informations récoltées, ils vont établir le consensus du
312
J-C., Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd. Francis Lefebvre, 2011, pts. 270.
313
Recommandation de l’AMF du 20 janvier 2007 sur la communication financière par voie de presse écrite des
sociétés cotées sur un marché règlementé.
314
P. Clermontel, « Le droit de la communication financière », éd. Joly, 2009, pts 493
315
Société française des analystes financiers (SFAF), « Guide pour une meilleure communication entre les
sociétés cotées et analystes financiers », mai 2002.
144
marché. Le consensus de marché se définit comme « l’amalgame des facteurs prévisibles

conjoncturels ou opérationnels, et se traduit par une prévision de résultat net par action,
généralement hors éléments exceptionnels, émise par la communauté des analystes
financiers »316.
185. –Le directeur financier doit être particulièrement vigilant au contenu de

l’information diffusée. En effet, il doit respecter le principe d’égalité énoncé par le règlement
générale de l’AMF « l’émetteur doit assurer en France un accès égal et dans les mêmes
délais aux sources et canaux d’information que l’émetteur ou ses conseils mettent
spécifiquement à la disposition des analystes financiers à l’occasion d’opérations
financières »317 . Ce principe interdit au directeur financier de transmettre une information
privilégiée. Cette interdiction est énoncée par l’article 622-2 du Règlement Général de l’AMF
« sont concernés par cette obligation d’abstention, les membres des organes
d’administration, de direction, de gestion, de surveillance de l’émetteur, les personnes qui ont
accès à l’information du fait de leur travail, profession ou fonction, participation à la
préparation et à l’exécution d’une opération financière ». Le directeur financier du fait de ses
fonctions et de ses obligations financières participe à la préparation et à l’exécution de la
stratégie financière, il a accès à l’information privilégiée, l’obligation d’abstention définie par
le Règlement Général lui est applicable.
Il doit s’abstenir d’utiliser l’information privilégiée qu’il détient en acquérant ou en
cédant, pour son propre compte ou pour le compte d’autrui, soit directement, soit
indirectement, les instruments financiers auxquels ces instruments sont liés 318 . Il doit
également, s’abstenir de communiquer cette information à une autre personne en dehors du
cadre normal de son travail, de sa profession ou de ses fonctions ou à des fins autres que
celles à raison desquelles elle lui a été communiquée. Il ne doit pas recommander à une autre
personne d’acquérir ou de céder ou de faire acquérir ou céder par une autre personne, sur la
316
Voir le Rapport du groupe de travail présidé par Monsieur Jean-François Lepetit sur les « avertissements sur
les résultats » publié le 6 avril 2000, source COB, P.6.
317
AMF, Règlement général, homologué par un arrêté du 12 nov. 2004, JO du 24 nov. 2004, modifié par un
arrêté du 22 sept. 2014 JO du 26 sept. 2014, « livre II, Emetteurs et information financière » Art. 223-1 ;Position
AMF n°2013-03 « Communication des sociétés lors de de l’émission de titres de capital ou donnant accès au
capital ne donnant pas lieu à la publication d’un prospectus au visa de l’AMF », document crée le 4/02/2013,
art.223-10-1.
318
Art. 622-1 al.1 du Code monétaire et financier.
145
base d’une information privilégiée, les instruments financiers auxquels se rapporte cette
information ou les instruments financiers auxquels ces instruments sont liés.
Cette disposition légale interdit par exemple au directeur financier d’indiquer aux
analystes financiers que le taux de marge opérationnelle ne saurait pas à la hauteur de ce qui
était attendu319. La Cour d’appel de Paris a condamné le directeur financier sur le fondement
de l’article 222-4 du Règlement général pour avoir diffusé une information privilégiée aux
analystes financiers concernant la nécessité d’abaisser les marges opérationnelles attendues
pour l’exercice clos. La Cour a constaté que c’est suite aux informations diffusées par le
directeur financier aux analystes financiers, qu’ils ont revu à la baisse leur consensus sur le
taux de marge opérationnelle et que cette information n’a pas été diffusée simultanément au
public. Cette information diffusée aux analystes financiers constitue un « profit warring » qui
va à l’encontre de principe de l’égalité des analystes financiers.
186. – Ce principe d’égalité est toutefois altéré par l’exigence de fournir une
information complète aux analystes financiers. Il ne s’agit pas de fournir une information
privilégiée aux analystes mais de leur octroyer certains avantages afin de s’assurer qu’ils ont
eu accès à une information complète. Ces avantages se manifestent notamment par des
conférences téléphoniques ou des communications privées réservées aux analystes
financiers320. A ce titre, la Cour d’appel a estimé que ces avantages ne constituaient pas une
information privilégiée. En l’espèce, la Cour d’appel de Paris a estimé que le marché était
suffisamment informé de l’impact des ouvertures des nouveaux magasins et que le directeur
financier s’est borné à tirer les conséquences logiques que les analystes n’avaient pas pris en
compte321.
La question qui se pose ici est de déterminer le contenu de cette information. Un
groupe de travail a établi des recommandations afin de préciser l’information diffusée aux
professionnels du marché. Ces recommandations soulignent que les individus chargés de la
communication, en l’espèce le directeur financier, doivent s’assurer que les analystes
acquièrent une information claire concernant les éléments structurels et conjoncturels
déterminant les performances de l’émetteur et, le degré de sensibilité des résultats aux
319
CA. Paris, 21 novembre 2010, n°2010/04661
320
J-C, Vidal, P.Mudet, « communication financière », éd.Francis Lefebvre, 2011, pts 574.
321
CA Paris, 24 février 2004, société Grandvision.
146
variations des principaux facteurs322.

Par ailleurs, pour éviter de transmettre des informations privilégiées aux analystes
financiers, le directeur financier doit éviter d’être en contact avec les analystes pendant « la
quiet period » c’est-à-dire, la période qui précède l’annonce des résultats annuels et
intermédiaires, car les résultats de l’entreprise sont connus précisément par l’entreprise.
Aucune disposition légale n’impose le respect de cette période par le directeur financier. Il
s’agit seulement de recommandations établies par un groupe de travail afin de prévenir les
risques de diffusion d’information privilégiée.
2) Les relations du directeur financier et des agences de notation323
187. –Les agences de notation évaluent la solvabilité de l’emprunteur selon des

méthodes standardisées et attribuent une note. Le secteur de la notation financière est dominé
par trois agences, Moody’s Investors service 324 , Standard and Poor’s 325
et Fich Investors
Service326. L’information diffusée aux agences de notation est primordiale pour la société, car
elle détermine le niveau de notation. Cette notation a un impact direct sur les investisseurs car
la notation est une indication de la probabilité de défaillance de la société. Elle est un facteur
déterminant de la marge de crédit pour un risque donné327. Egalement la diminution de la
notation entraîne une augmentation du coût de l’emprunt existante ou future voire un
remboursement anticipé. La question qui se pose est de déterminer si le directeur financier
peut communiquer une information privilégiée aux agences de notation. Contrairement aux
analystes financiers, le directeur financier peut communiquer une information privilégiée aux
agences de notation. En contrepartie, elles sont tenues aux obligations de confidentialité et
d’abstention applicables aux initiés328.
322
Voir le Rapport du groupe de travail présidé par J-F. Lepetit sur les « avertissements sur les résultats » publié
le 6 avril 2000, source COB, P.13.
324
Dit Moody’s crée en 1909 par John Moody.
325
Filiale du groupe McGraw&Hill.
326
Filiale du groupe français Fimalac.
327
P. Clermontel, « Le droit de la communication financière », éd.Joly, 2009, pts 493.
328
Ibid., pts 496.
147
188. –La modernisation des obligations de production concerne l’élaboration et

l’exploitation de l’information financière.
Au sein de certaines entreprises, le rôle de l’information financière a évolué. Son

objectif n’est plus limité à l’enregistrement de données chiffrées, elle doit également
permettre de garantir l’efficience des marchés financiers. Pour ce faire, elle doit être
complétée par une information extracomptable qui doit être introduite au sein des documents
comptables. Le traitement de cette information par le directeur financier exige qu’il aménage
sa technique comptable traditionnelle afin de mettre en place une comptabilité
environnementale.
La modernisation des obligations de production concerne également l’exploitation de

l’information comptable. L’obligation d’exploitation de l’information comptable ne se limite
plus à une analyse de la performance de l’entreprise, elle doit également permettre le
développement de la croissance interne et externe de l’entreprise. Acteur de l’élaboration de
l’information financière, le directeur financier devient également acteur de la communication
de l’information. Cette obligation découle de la nature de ses fonctions et plus
particulièrement de sa connaissance approfondie de la situation financière de l’entreprise.
Lors des communications financières, le directeur financier doit respecter des dispositions
légales relatives au contenu et aux modalités de diffusion.
149
Chapitre II La modernisation des

obligations de contrôle
189. –Suite à la crise de confiance dans les mécanismes du marché provenant d’une
absence de contrôle de l’information financière et comptable, de nouvelles lois ont été
promulguées pour renforcer le cadre et les obligations des entreprises en terme de contrôle
interne, notamment la loi Sarbanes Oxley (SOX)329 aux Etats-Unis ainsi que la loi de sécurité
financière en France330. Ces lois ont imposé aux sociétés d’élaborer un rapport faisant état de
la mise en place d’un contrôle interne afin de garantir la fiabilité de l’information financière.
La question se pose ici de définir la notion de contrôle interne. La notion de contrôle
interne a été définie dès 1977 par l’Ordre des Experts-Comptables comme « l’ensemble des
sécurités contribuant à la maîtrise de l’entreprise. Il a pour but d’un côté d’assurer la
protection, la sauvegarde du patrimoine et la qualité de l’information, de l’autre,
l’application des instructions de la direction et de favoriser l’amélioration des performances.
Il se manifeste par l’organisation des méthodes et des procédures de chacune des activités de
l’entreprise pour maintenir la pérennité de celle-ci »331. Cette définition du contrôle interne
élaborée par les professionnels du chiffre ne limite pas le contrôle au domaine comptable et
financier. En effet, l’expression « maîtrise de l’entreprise » sous-entend que le contrôle
interne va porter au-delà du domaine financier et comptable. Cette étendue du champ
329
Loi Sarbanes-Oxley, « Loi visant à protéger les investisseurs en améliorant l’exactitude et la fiabilité des
publications dans les entreprises conformément aux lois sur les valeurs mobilières, ainsi qu’à d’autres fins
apparentées », loi fédérale du Congrès des Etats-Unis, Public law 107-204 publiée le 30 juillet 2002.
330
Loi de Sécurité financière n°2003-706, du 2 Août 2003, parue au JO n°177 du 2 Août 2003.
331
Ordre des experts-comptables, Congrès (32, 1977, Paris), « Le contrôle interne/XXXIIe Congrès national du
Conseil supérieur de l’ordre des experts-comptables et comptables agréés », publication Conseil supérieur de
l’ordre des experts-comptables et comptables agréés.
151
d’application du contrôle interne est confirmée par la définition élaborée par la norme des
commissaires aux comptes. Elle dispose que le système du contrôle interne est « l’ensemble
des politiques et des procédures mises en œuvre par la direction d’une entité en vue d’assurer,
dans la mesure du possible, la gestion rigoureuse et efficace de ses activités. Ces procédures
impliquent le respect des politiques de gestion, la sauvegarde des actifs, la prévention et la
détection des irrégularités et inexactitudes, l’exactitude et l’exhaustivité des enregistrements
comptables et l’établissement en temps voulu d’informations financières et comptables
fiables »332.
Au même titre que les professionnels du chiffre, le champ du contrôle effectué par le
directeur financier va au-delà d’un contrôle des éléments comptables. L’objectif de ce
chapitre est de déterminer quelles sont les obligations du directeur financier concernant le
contrôle interne. Cela implique d’analyser le fondement de ces obligations (section I), ainsi
leur contenu (section II).
332
Idem.
152
Section I Le fondement de l’obligation de

contrôle interne
190. –Certains législateurs étrangers ont affirmé le rôle joué par le directeur financier
dans le contrôle interne (paragraphe I). Ce fondement légal de l’obligation du directeur
financier n’a cependant pas été confirmé par le législateur Français (paragraphe II).
Paragraphe I La reconnaissance par le droit américain du

rôle du directeur financier
191. –Les obligations concernant le contrôle interne ont été règlementées pour la 1 ère
fois par un texte américain, la loi Sarbanes-Oxley Act 107-204 du 30 juillet 2002 (dit loi
SOX). Cette loi énonce dans son préambule qu’elle a « pour but de protéger les investisseurs
en améliorant l’exactitude et la fiabilité des informations publiées par les entreprises ». Dans
son rapport de suivi, dédié à l’analyse de la mise en œuvre de la loi, la Sécurity and Exchange
Commission (SEC) a précisé que cette dernière « est la conséquence directe des scandales
financiers majeurs impliquant des entreprises telles que Enron ou World-com »333. Cette loi
comporte un volet concernant l’obligation pour les dirigeants des sociétés américaines
d’évaluer l’efficacité et la qualité de leur système de contrôle interne. Les législateurs
américains, dans une volonté de fiabilité de l’information financière ont reconnu au directeur
financier des obligations concernant le contrôle interne. Cette loi fait explicitement référence
au directeur financier en tant que débiteur de l’obligation. En effet, la loi mentionne « the
principal executive officer or officers and the principal financial officer or officers, or
persons performing similar functions” soit dans les faits, le CEO et le CFO »334.
333
SEC Office of Economic, sept. 2009.
334
Article 302 de la loi SOX s’intitule « De la responsabilité de l’entreprise au regard des reportings financiers ».
153
La loi SOX impose au directeur général et au directeur financier de compléter le

rapport annuel par un rapport sur le contrôle interne 335 . Ce rapport doit comporter une
certification de la part du directeur financier et du directeur général. Il s’agit d’une déclaration,
accompagnant le rapport des auditeurs, qui certifie la validité des états financiers et des
indications hors bilan contenues dans le rapport annuel (ou le rapport périodique). Ils doivent
également signaler que les états financiers présentent de manière sincère, dans tous leurs
aspects significatifs, la situation financière et les résultats de l’activité de l’entreprise.
Au-delà de la certification des états financiers, le directeur financier et le directeur

général attestent qu’ils :
- sont responsables de la mise en place et du maintien du contrôle interne ;
- ont conçu ce contrôle de telle sorte que toute information significative concernant
l’entreprise et les sociétés consolidées est connue par les dirigeants, notamment pendant la
période de préparation des rapports périodiques ;-
- ont évalué l’efficacité du contrôle interne de l’entreprise à moins de 90 jours de la
publication des rapports ;
- ont présenté dans leur rapport leurs conclusions concernant l’efficacité du contrôle
interne fondées sur leur évaluation.
En outre, les dirigeants doivent signaler aux auditeurs et au comité d’audit les
déficiences dans le contrôle interne ainsi que les fraudes liées au contrôle interne. Enfin, ils
doivent mentionner dans leur rapport s’il y a eu des changements significatifs dans le contrôle
interne après la date d’évaluation.
335
Article 404 de la Loi Sarbanes-Oxley :
(a)« The Commission shall prescribe rules requiring each annual report required by section 13 (a) or 15 (d) of the
Securities Exchange Act of 1934(…) to contain an internal control report, which shall :
1) State the responsibility of management for establishing and maintaining an adequate antiquate internal control
structure and procedures for financial reporting; and
2) Contain an assessment, as of the end of the most recent fiscal year of the issuer, of the effectiveness of the
internal control structure and procedures of the issuer for financial reporting.
(b) Internal control evaluation and reporting. – With respect to the internal control assessment required by
subsection(a), each registered public accounting firm that prepares or issues the audit report for the issuer shall
attest to, and report on, the assessment made by the management of the issuer. An attestation made under this
subsection shall be made in accordance with standards dor attestation engagements issued or adapted by the
Board. Any such attestation shall not be the subject of a separate engagement”.
154
192. –Cette reconnaissance du directeur financier comme débiteur de l’obligation de

contrôle a été affirmée également par le législateur canadien. Pareillement à la loi SOX, les
autorités canadiennes en valeurs immobilières ont élaboré le règlement 52-109 « Attestation
de l’information présentée dans les documents annuels et intermédiaires des sociétés cotées »
adopté le 4 juin 2003. Les autorités exigent que le directeur financier certifie en son nom que
les documents déposés par la société ne contiennent pas d’information fausse ou trompeuse et
donnent une image fidèle de la situation financière de l’entreprise. Ils attestent également qu’
« ils ont conçu ou fait concevoir des contrôles et des procédures efficaces afin de fournir
l’assurance raisonnable que l’information importante relative à l’émetteur leur est
communiquée ; qu’ ils ont évalué l’efficacité des contrôles et des procédures de
communication de l’information et présenté leurs conclusions relatives à cette évolution dans
le rapport de gestion annuel ».
Paragraphe II L’absence de reconnaissance du rôle du

directeur financier par le droit français
193. –Un an après la loi SOX aux Etats-Unis, le législateur français a promulgué la
loi de sécurité financière dite LSF du 1er août 2003336. Elle avait pour objectif de « consolider
la crédibilité des places financières françaises, rassurer les actionnaires et investisseurs,
améliorer l’environnement des entreprises et stimuler ainsi la croissance du pays dans un
contexte international marqué (…)par des scandales financiers ». Initialement, la loi avait un
périmètre d’application limitée aux sociétés anonymes cotées et non cotées. Depuis la loi dite
Breton du 26 juillet 2005, le périmètre a été étendu aux sociétés offrant des titres au public.
En matière de contrôle interne deux obligations ont été imposées au travers des
articles 117 et 120 de la loi. L’article 117, suite à la promulgation de la loi a modifié l’article
L.225-37 du Code de commerce « le président du conseil d’administration rend compte, dans
un rapport joint au rapport mentionné aux articles L.225-100, L.225-102, L.225-102-1 et
L.233-26, des conditions de préparation et d’organisation des travaux du conseil ainsi que
des procédures de contrôle interne mises en place par la société. Sans préjudice des
dispositions de l’article L.225-56, le rapport indique en outre les éventuelles limitations que
336
Loi de Sécurité financière n°2003-706, du 2 Août 2003, parue au JO n°177 du 2 Août 2003.
155
le conseil d’administration apporte aux pouvoirs du directeur général ». Suite à la

promulgation de la loi, l’AMF a précisé dans une recommandation que les émetteurs
« doivent entamer une démarche progressive d’évaluation leur permettant d’aboutir à une
appréciation sur l’adéquation et l’efficacité de leurs procédures de contrôle interne », mais
que « du fait de la lourdeur d’un tel processus et à l’instar des systèmes étrangers, une
certaine souplesse leur est laissée sur les modalités et les délais de mise en œuvre de cette
démarche ».
Suite à la transposition de deux directives européennes, deux dispositions légales ont
fait évoluer les obligations du contrôle interne. Il s’agit dans un premier temps de la loi du 3
juillet 2008 qui a transposé en droit français la directive 2006/46/CE du 14 juin 2006. Cette
loi a renforcé les obligations de transparence des sociétés commerciales en matière de
gouvernement d’entreprise et de procédures de contrôle interne. Elle a étendu l’objet du
rapport du président concernant le contrôle interne aux procédures de gestion des risques
mises en place par la société. Elle a en outre imposé à l’entreprise d’appliquer un code de
gouvernance et d’en préciser le référentiel selon le concept du comply or explain. Le code
largement adopté par les sociétés françaises est le code de gouvernance AFEP-MEDEF.
Dans un second temps, l’ordonnance du 8 décembre 2008 a transposé la directive
2006/43/CE du 17 mai 2006 dite « 8ème directive » sur le contrôle légal des comptes. Elle a
notamment mis en place un comité d’audit chargé d’assurer le suivi du processus
d’élaboration de l’information financière.
194. –La loi française contrairement à la loi Américaine ne mentionne pas le

directeur financier comme débiteur de l’obligation. Les principaux acteurs visés par la loi sont
le conseil et le Comité d’audit 337 , le président du Conseil 338 , la direction générale 339 .
Toutefois, le directeur financier peut, dans les faits être débiteur d’une telle obligation. Cette
obligation de contrôle interne a pour objectif de mettre en place des politiques en vue
d’assurer, dans la mesure du possible, la gestion rigoureuse et efficace de ses activités. Le
système de contrôle interne s’étend au-delà des domaines directement liés au système
337
Article L.225-35 al.1 et 3 du Code de commerce, Art. L.225-100 du Code de commerce.
338
339
Art.L225-56 du Code de commerce.
156
comptable340. Cette obligation ne constitue par l’essence de la fonction du directeur financier

car elle consiste à effectuer un contrôle global de l’entreprise au-delà des informations
comptables. Cette obligation de contrôle interne, bien qu’elle ne soit pas essentielle, peut être
déduite de la nature des fonctions financière et notamment de l’obligation de contrôle de
l’information financière. En effet, ses fonctions traditionnelles le définissent comme le garant
de la fidélité de l’information financière. Il contrôle la sincérité des informations comptables.
C’est pourquoi, le choix du directeur financier se trouve justifié par la direction générale pour
lui attribuer des obligations relatives au contrôle interne lors de l’application de la loi
financière341. Dans les faits, le président ne signera pas son rapport s’en s’assurer au préalable
du contrôle par le directeur financier, matérialisé ou non par sa signature. En effet, l’objectif
du contrôle interne est de mettre en place des politiques en vue d’assurer, dans la mesure du
possible, la gestion rigoureuse et efficace de ses activités. Le système de contrôle interne
s’étend au-delà des domaines directement liés au système comptable342.
Section II Le contenu de l’obligation de contrôle

interne
195. –Les récentes dispositions légales imposent aux organes dirigeants d’élaborer une
information concernant le contrôle interne. Dans les faits, l’organe dirigeant va confier
l’exécution de cette obligation au directeur financier.
Cette section, a pour objectif de déterminer quel est le contenu de cette obligation. Le
directeur financier doit compléter les rapports financiers par des informations concernant le
contrôle interne (section I), et il doit mettre en place un système de contrôle interne au sein de
l’entreprise non limité au domaine financier (section II).
340
CNCC 2-301 du 5 juillet 2003.
341
Association nationale des directeurs financiers et de contrôle de gestion, « Les cahiers techniques de la
DFCG : Directeur financier et contrôle interne : rôle et responsabilité, A l’usage des entreprises industrielles et
commerciales », 2006, p.19.
342
CNCC 2-301 du 5 juillet 2003.
157
Paragraphe I L’élaboration d’une information concernant

le contrôle interne
196. –Les bénéficiaires de l’information financière ont besoin de connaître la

politique de l’entreprise concernant le contrôle interne car cela constitue un gage de fidélité de
l’information diffusée. Par conséquent, le directeur financier doit intégrer l’information
concernant le contrôle interne aux rapports financiers traditionnels.
L’information contenue dans les rapports n’est pas limitée au contrôle interne, elle
comprend également la gestion des risques. Cette information doit apparaître au sein de trois
documents, le rapport du président343(I), le rapport de gestion344(II) et le rapport trimestriel
(III). Ces rapports viennent compléter l’information financière traditionnelle élaborée par le
La question qui se pose ici est de déterminer le contenu de ses différents rapports.
I) L’intégration de l’information relative au contrôle interne au sein
du rapport du président
197. – L’élaboration du rapport du président est envisagé par l’article L.225-37 al.6
du Code de commerce, le rapport doit rendre compte « des procédures de contrôle interne et
de gestion des risques mise en place par la société, en détaillant notamment celles de ces
procédures qui sont relatives à l’élaboration et au traitement de l’information comptable et
financière pour les comptes sociaux et le cas échéant, pour les comptes consolidés ». Le
directeur financier n’est pas mentionné par le législateur comme débiteur de l’obligation.
Selon l’article L.225-37 al.6 du Code de commerce le rapport doit être élaboré et signé par le
président. Toutefois, dans les faits, le directeur financier va parfois élaborer cette information.
198. – Il convient de s’interroger alors sur le fondement de cette obligation. Cette

obligation ne découle pas de l’essence des fonctions du directeur financier. En effet, l’essence
de la fonction du directeur financier se traduit par des obligations d’élaboration de
l’information comptable. L’obligation d’élaboration d’une information relative au contrôle
interne se caractérise par une information extracomptable, par conséquent, elle ne peut être
343
Art.L.225-37 du Code de commerce.
344
Les articles L.225-100 et L.225-100-2 du Code de commerce listent l’ensemble des informations devant
figurer dans le rapport de gestion en matière de risque, à savoir principalement une description des principaux
risques et incertitudes auxquels la société est confrontée.
158
qualifiée d’obligation essentielle. Cette obligation est déduite de la nature de ses fonctions et
notamment de l’obligation de l’information comptable. En effet, l’obligation essentielle
d’élaboration de l’information comptable est étendue à une obligation d’élaboration de
l’information extracomptable. Cette déduction de l’obligation d’élaboration de l’information
relative au contrôle interne est justifiée par le fait que l’information relative au contrôle
interne a des conséquences sur l’information financière. Par conséquent, compte tenu de la
proximité des informations, le directeur financier peut être amené à participer à l’élaboration
de cette information extracomptable.
199. – Cette obligation suppose pour le directeur financier d’élaborer un rapport du

président concernant l’information relative au contrôle interne et à la gestion des risques. Le
législateur ne mentionne pas explicitement le contenu du rapport. Compte tenu de l’absence
de normalisation, le directeur financier doit prendre en compte les recommandations établies
345
par l’AMF au sein desquelles, elle développe le contenu de l’information. L’AMF
recommande de porter une attention particulière à la présentation du rapport afin de faciliter la
compréhension de l’information concernant le contrôle interne et la gestion du risque par les
partenaires de l’entreprise. A ce titre, le directeur financier doit lier le rapport avec la stratégie
et/ ou le modèle économique. Il s’agit de spécifier comment le contrôle interne est intégré
dans la stratégie et dans le choix du modèle économique de la société. Les informations
concernant le contrôle interne et la gestion des risques doivent respecter un plan
correspondant au référentiel adopté afin que les partenaires financiers puissent comparer les
données. Les ressources et les services affectés au contrôle interne doivent apparaitre de
manière claire et complète. Le directeur financier doit également fournir une description des
acteurs clés du contrôle interne et de toutes les parties prenantes de la gestion des risques.
Cela suppose pour le directeur financier d’identifier toute les personnes exerçant un contrôle,
de déterminer leur mode de reporting ainsi que leurs missions respectives. Selon ces
recommandations, le directeur financier doit également établir dans le rapport la description
des procédures et des objectifs de contrôle interne346.Il doit définir dans le rapport le périmètre
de contrôle interne et mentionner le référentiel de contrôle interne utilisé347. Il s’agit pour le
345
Recommandation AMF n°2013-17 Rapport des présidents sur les procédures de contrôle interne et de gestion
des risques – Présentation consolidée des recommandations contenues dans le rapports annuels de l’AMF.
346
Ibid., §1
347
Ibid., §4
159
directeur financier de préciser s’il a utilisé un cadre de référence ou le guide de mise en œuvre
du cadre de référence pour la rédaction du rapport348.
Dans une démarche d’autoévaluation et d’amélioration, le directeur financier doit
indiquer au sein du rapport s’il a procédé ou non à une évaluation de contrôle interne. Enfin, il
doit décrire les résultats des évaluations et détailler les pistes d’amélioration de leur processus
de contrôle interne et de gestion des risques. Il doit communiquer sur les défaillances ou
insuffisances qui auraient été révélées par une évaluation ou à tout moment, en particulier lors
de la préparation du rapport349.
II) L’intégration de l’information relative à la gestion des risques au

sein du rapport de gestion
200. – L’article L.225-100 du Code de commerce énonce « le rapport de gestion
comporte une description des principaux risques et incertitudes auxquels la société est
confrontée ». Egalement, le règlement européen350 énonce « de mettre en évidence, dans une
section intitulée « facteurs de risque », les facteurs de risque propres à l’émetteur ou à son
secteur d’activité ». Pareillement au rapport du président, le directeur financier n’est pas
mentionné par le législateur comme débiteur de l’obligation. Toutefois, dans les faits, il
élabore le rapport de gestion et il établit les mécanismes de contrôle interne et de gestion des
risques. Par conséquent, le directeur financier doit élaborer au sein du rapport de gestion une
information concernant la gestion des risques. La question se pose de définir le contenu du
rapport relatif à la gestion des risques.
201. – Les normes comptables ont apporté des précisions concernant le contenu du
rapport interne. La norme « IFRS 7351 énonce que l’entreprise doit fournir des informations
concernant « la nature et l’ampleur des risques découlant des instruments financiers (…)
ainsi que la manière dont l’entité gère ces risques ». La norme IAS 36 précise que les
méthodes de dépréciation d’actifs doivent apparaître dans le rapport de gestion car elles
peuvent constituer un risque. En effet, contrairement à la méthode de l’amortissement qui ne
comporte pas d’aléa, les enregistrements de dépréciation d’actifs constitue une forme de
348
Ibid., §5
349
Ibid., §7.
350
Règlement Européen n°809/2004 de la commission du 29 avril 2004, annexe I, rubrique 4.
351
« IFRS 7 – Instruments financiers : informations à fournir » est d’application obligatoire pour tous les
exercices ouverts à compter du 1er janvier 2007
160
risque (pertes de valeur sur actifs incorporels à durée de vie limitée). L’objectif de la norme
36 est « de prescrire les procédures qu’une entité applique pour s’assurer que ses actifs sont
comptabilisés pour une valeur qui excède sa valeur recouvrable si sa valeur comptable
excède le montant à recouvrer par son utilisation ou sa vente. Si tel est le cas, l’actif est
déclaré comme s’étant déprécié et la norme impose que l’entité doit reprendre une perte de
valeur et prescrit de fournir certaines informations ». La norme IAS 37 régit les critères
d’estimation financière et les bases d’évaluation appliqués aux passifs éventuels. Ces derniers
constituent des risques qui doivent être envisagés par le directeur financier car ils sont des
obligations potentielles à l’égard d’un tiers qui ne sont ni probables ni certaines à la date de la
clôture de l’exercice ou des obligations probables à l’égard d’un tiers pour lesquelles la sortie
de ressource de l’est pas.
202. – Egalement, cette information relative à la gestion des risques a été envisagée
par l’AMF au sein d’un guide concernant l’élaboration des documents de référence 352. Ce
guide regroupe l’ensemble de la doctrine élaborée par l’AMF sur l’information à donner par
les entreprises dans les principaux chapitres de leur document de référence notamment au
rapport de gestion et à l’élaboration de l’information concernant la gestion des risques.
L’AMF préconise d’adapter l’information concernant les facteurs risques à aux spécificités de
la société. Elle énonce que le rédacteur, en l’occurrence, le directeur financier « doit éviter les
développements trop standardisés qui pourraient être appliqués à toute une série de sociétés,
sans vraiment refléter la réalité de la société et surtout les spécificités des risques auxquels
l’émetteur est confronté. Il doit mettre en évidence et présenter les facteurs de risque avec
clarté et précision en mettant davantage en avant les risques qu’il considèrent comme
significatifs »353. La présentation des risques spécifiques doit présenter une partie sur les liens
entre l’activité déployée et les risques identifiés ainsi qu’une partie sur la gestion et le suivi de
ces différents risques.
III) L’intégration de l’information relative à la gestion des risques au
sein du rapport semestriel
203. – Depuis le 1er septembre 2008, le directeur financier doit également faire figurer
une information concernant les risques dans le rapport semestriel. En effet, conformément à la
directive « Prospectus et Transparence » dont les principales dispositions ont été retranscrites
352
Recommandation AMF n°2009-16 « Guide d’élaboration des documents de référence ».
353
Ibid., p.24.
161
au sein de l’article L.451-12 du Code monétaire et financier, les sociétés cotées doivent
publier un rapport financier semestriel comprenant des comptes condensés pour le semestre
écoulé, présentés, le cas échéant, sous une forme consolidée. Le contenu de ce rapport a été
précisé par l’article 222-6 du règlement général de l’AMF qui énonce que « le rapport
semestriel d’activité indique au moins les événements importants survenus pendant les six
premiers mois de l’exercice et leur incidence sur les comptes semestriels. Il comporte une
description des principaux risques et des principales incertitudes pour les six mois restants de
l’exercice. »
Paragraphe II La mise en œuvre du contrôle
204. –Le directeur financier participe à la mise en œuvre de l’obligation de contrôle. Il

va contrôler l’efficacité du contrôle interne mis en place grâce à des référentiels (I), puis il va
mettre en place des procédures de contrôle interne (II).
I) Le contrôle de l’efficacité du contrôle interne
205. –La loi du 3 juillet 2008 ainsi que l’ordonnance de décembre 2008, entrée en
vigueur en 2010 impose aux sociétés cotées de « s’assurer du suivi et de l’efficacité des
systèmes de contrôle interne et de gestion des risques ». Se pose alors la question de la
détermination « d’un contrôle efficace ». Un système de contrôle est efficace s’il fournit une
assurance raisonnable que les objectifs établis par l’entreprise seront atteint354. Il s’agit ici
d’une obligation de moyens. Le directeur financier ne peut pas garantir que les objectifs de la
société seront garantis par les procédures de contrôle interne, mais il doit mettre en œuvre
tous les moyens possibles pour garantir la fidélité de la sécurité de l’information financière.
La volonté du législateur est de permettre à l’entreprise de pouvoir évaluer les
pratiques de contrôle interne dans le cadre d’une démarche d’amélioration. Une telle
évaluation est impossible sans référence. Il existe deux référentiels principaux : le référentiel
COSO et le cadre de référence établit par l’AMF.
206. –Le référentiel COSO a été établi par le Committee of Sponsoring Organizations
of the Treadway Commission. Il s’agit d’une commission à but non lucratif dont l’une des
354
Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission, « Référentiel intégré de contrôle
interne. Principe de mise en œuvre et de pilotage », éd Eyrolles 2014, pts 125.
162
principales missions a été de créer un référentiel de contrôle interne. Dès 1992, la commission
a élaboré le référentiel COSO I dont l’objectif est de permettre aux entreprises de mettre en
place des systèmes de contrôle interne efficaces. L’édition française de ce référentiel
dénommée « La nouvelle pratique du contrôle interne » est parue en 1994. De nombreuses
entreprises ont utilisé ce guide. « Il est reconnu comme un référentiel faisant autorité pour la
conception, la mise en place et le pilotage du contrôle interne ainsi que l’évaluation de son
efficacité » 355 . Depuis sa diffusion, le référentiel initial a été modifié pour s’adapter à
l’environnement économique et opérationnel des entreprises. Ainsi, a été publié en 2004, le
COSO II dénommé « Enterprise Risk Management – Integrated Framework » Il s’agit d’un
nouveau référentiel, dédié à la gestion des risques. Les référentiels COSO ont été mis à jour
en mai 2013. L’Institut Français de l’Audit et du Contrôle interne et le cabinet PWC se sont
associés pour traduire et diffuser en France le nouveau référentiel COSO au sein d’un ouvrage
intitulé « COSO, Référentiel intégré de contrôle interne. Principes de mise en œuvre et de
pilotage ».
207. –Dès 2004, l’AMF a ressenti le besoin de créer un cadre de référentiel. L’AMF a
établi un cadre de référence concernant une retranscription pratique du concept du contrôle
interne. Pour établir ce cadre de référence, elle a fait appel à un groupe de travail qui a rédigé
les principes généraux du contrôle interne. Suite à la promulgation de la loi du 3 juillet 2008
qui a eu pour conséquence d’étendre le rapport du président aux procédures de gestion des
risques, l’AMF a jugé opportun de développer un volet relatif aux risques juridiques et pour
ce faire, elle s’est appuyée sur des référentiels connus soit COSO II et la norme ISO
31000 :2009. Ainsi le cadre de référence concernant le contrôle interne élaboré en 2007 a été
modifié et renommé en 2010 « cadre de référence du contrôle interne et de la gestion des
risques ». Ce cadre de référence n’a pas une valeur contraignante, il constitue une « soft
law ». L’AMF énonce dans une recommandation du 22 juillet 2010 que « les sociétés sont
invitées à préciser, dans le rapport du président sur les procédures de contrôle interne et de
gestion des risques, si elles sont appuyées sur ce cadre de référence complété du guide
d’application, pour la rédaction du rapport. En cas d’application partielle du cadre de
référence ou du guide, les sociétés devraient clairement identifier les domaines ou processus
clés de contrôle interne et de gestion des risques qu’elles ont appliqué, compte tenu de la
355
interne. Principe de mise en œuvre et de pilotage”, éd Eyrolles 2014, pts 9.
163
nature de leurs activités, de leur taille et de leur mode d’organisation ». Il convient de

s’interroger sur la force contraignante de la recommandation. Selon l'article L. 621-6, alinéa
2, « l'AMF peut publier des instructions et des recommandations aux fins de préciser
l'interprétation du règlement général ». Comme les circulaires, les instructions et les
recommandations sont des actes interprétatifs qui lient leur auteur, non le juge. Elles ont une
portée générale, mais n'ont pas de caractère réglementaire. Si elles semblent constituer
uniquement une invitation, « à adopter un comportement ou à se conformer à une
disposition » sans force obligatoire 356 , elles sont néanmoins ressenties par les opérateurs
comme étant obligatoires.
II) La mise en place du contrôle interne
208. –Le directeur financier doit mettre en place un contrôle interne. Contrairement au
directeur financier traditionnel, les obligations concernant la mise en place du contrôle interne
par le directeur financier moderne vont au-delà de la garantie de la fiabilité de l’information
financière. Il s’agit ici de déterminer le contenu de l’obligation. La mise en place d’un
contrôle interne suppose pour le directeur financier moderne de mettre en place des
procédures générales de contrôle interne (A) et des procédures particulières de gestion des
risques (B).
A) Les procédures générales de contrôle interne
209. –Pour mettre en place des procédures de contrôle interne, le directeur financier va
utiliser le référentiel COSO (1) ou le référentiel établi par l’AMF (2)
1) L’élaboration du contrôle interne selon les procédures définies par le référentiel COSO I
210. –Le référentiel COSO définit le dispositif du contrôle interne « comme un

processus mis en œuvre par le Conseil d’administration, les dirigeants et le personnel d’une
organisation, destiné à fournir une assurance raisonnable quant à la réalisation des objectifs
suivants :
- la réalisation et l’optimisation des opérations ;
- la fiabilité des informations financières et de gestion ;
- la conformité aux lois et aux réglementations en vigueur. »
356
AMF, Principes d’organisation et de publication de la doctrine de l’AMF, 7 déc. 2010
164
Selon le référentiel COSO I, le directeur financier va organiser les procédures de

contrôle interne autour de cinq composantes interconnectées à savoir, l’environnement de
contrôle, l’identification et l’analyse des risques, la réalisation des activités de contrôle et la
communication des informations le pilotage.
L’environnement de contrôle est l’ensemble des normes, des processus et des
structures qui constitue le socle de la mise en œuvre du contrôle interne dans la société 357. Le
directeur financier doit prendre en compte des facteurs ayant un impact sur l’environnement
du contrôle à savoir, l’intégrité, l’éthique, la politique des ressources humaines, les organes de
gouvernance.
La deuxième composante du contrôle interne est la prise en compte du risque qui fait
l’objet de procédures particulières développées ci-après.
La troisième composante du contrôle interne est la mise en place d’activité de
contrôle358. Les activités de contrôles sont les procédures mises en place qui vont permettre au
directeur financier de s’assurer que les objectifs opérationnels, de reporting et de conformité
sont atteints.
La quatrième composante est la communication de l’information. La question se pose
de déterminer la nature de l’information. Selon le référentiel COSO, l’information qui doit
être diffusée est l’ensemble des informations de sources internes et externes nécessaires à la
prise de décision359.Cette information doit respecter certains critères qualitatifs. Elle doit être
pertinente, claire et communiquée avec célérité. Cette information doit être diffusée aux
salariés, à l’organe dirigeant et aux tiers.
La cinquième composante est le pilotage. Le mécanisme du pilotage implique
notamment la surveillance de la mise en œuvre des procédures de contrôle interne. Cela
suppose de procéder à des évaluations continues et ponctuelles afin de s’assurer que chacune
des composantes du contrôle interne fonctionnent de manière efficace360.
357
interne. Principe de mise en œuvre et de pilotage”, éd Eyrolles 2014, pts 35.
358
Ibid., pts 38.
359
Ibid., pts 39.
360
Ibid., pts 40.
165
2) L’élaboration du contrôle interne selon les procédures définies par le référentiel de

l’AMF
211. –Le référentiel élaboré par l’AMF définit le contrôle interne comme « un
ensemble de moyens, de comportements, de procédures et d’actions adaptés aux
caractéristiques propres de chaque société qui :
- contribue à la maîtrise de ses activités, à l’efficacité de ses opérations et à l’utilisation
efficiente de ses ressources ;
- doit lui permettre de prendre en compte de manière appropriée les risques significatifs,
qu’ils soient opérationnels, financiers ou de conformité.
Le dispositif du contrôle interne vise à assurer cinq objectifs qui sont :
- la conformité aux lois et règlements ;
- l’application des instructions et des orientations fixées par la direction générale ou
le directoire ;
- le bon fonctionnement des processus internes de la société, notamment ceux
concourant à la sauvegarde de ses actifs ; la fiabilité des informations financières »361.
212. –Le premier objectif consiste à assurer la conformité de la société aux lois et aux
règlements. L’autorité des marchés financiers souligne dans ses recommandations que la
conformité réglementaire est le premier objectif du contrôle interne.362 Elle implique pour une
entreprise de se soumettre « aux exigences d’une loi, d’un texte règlementaire, ou de toute
norme émanant d’un organisme doté d’un pouvoir de cet ordre, et dont le non-respect
pourrait être sanctionné par un juge ou une autorité de régulation »363.
Cette première exigence impose au directeur financier de veiller au respect par la
société des dispositions légales c’est-à-dire au respect des normes juridiques élaborées par le
législateur ou une autorité dotée du pouvoir réglementaire. Ces normes juridiques sont de
nature contraignante, lorsqu’elles s’accompagnent d’un système de sanction pouvant être
prononcées par le juge ou par une autorité désignée par la norme.
361
AMF, le « dispositif de contrôle interne : cadre de référence », 22 janv.2007, p.16.
362
Idem.
363
C. Roquilly, « De la conformité réglementaire à la performance : pour une approche multidimensionnelle du
risque juridique », cah. dr. entr. n°6, novembre 2009, dossier 34.
166
Au-delà de ces sources, il existe d’autres normes 364 qui se développent au sein de
l’entreprise issues de la pratique professionnelle. Il s’agit des règles issues du « soft law »
c’est-à-dire les codes de conduite, les chartes éthiques, les normes déontologiques et les autres
formes d’engagement volontaire de l’entreprise. Aucune définition légale ne définit cette
notion de « soft law ». Certains auteurs ont proposé une définition de cette notion. Au sein du
rapport du Conseil d’Etat de 2013365 , le terme « soft law » est traduit en français sous la
notion de « droit souple »366. L’étude propose une définition du droit souple qui regroupe
plusieurs instruments répondant à trois conditions cumulatives :
- Ils ont pour effet de modifier ou d’orienter les comportements de leurs destinataires en
suscitant dans la mesure du possible leur adhésion ;
- Ils ne créent pas par eux-mêmes de droit ou d’obligation pour leurs destinataires ;
- Ils présentent par leur contenu et leur mode d’élaboration, un degré de formalisation
et de structuration qui les apparente à des règles de droit.
L’essence même du « soft law » est de ne pas contraindre mais de recommander. Un

certain nombre de codes ou guides de conformité, de bonnes pratiques, ou encore de bonne
gouvernance, ont été développés à travers le monde. A titre d’exemple on peut citer le Manuel
des pratiques d’entreprise, élaboré par la Chambre de commerce internationale destinée à
lutter contre la corruption ou encore les recommandations de l’OCDE en matière de droit de
la concurrence. Ces codes complètent les normes juridiques en apportant des
recommandations ou des interprétations.
Cette évolution vers « un droit souple », complexifie son application dans la mesure
où la loi renvoie parfois à un code de conduite. Ce dernier peut contenir des règles qui lui sont
propres, mais également il peut contenir des normes issues directement de la loi. Le directeur
financier se trouve alors confronté à la nécessité et aux difficultés de distinguer les
dispositions auxquelles la société doit impérativement se soumettre sous peine de sanction, et
364
A ce titre, P.Jestaz qualifie les règles issues de la soft law comme sources du droit : « Bien que la loi, la
coutume, la jurisprudence et la doctrine soient traditionnellement regardées comme les grandes, sinon les seules
sources du droit, une conception plus moderne et dynamique n’hésite pas à y ajouter une soft law issue de la
pratique administrative et professionnelle et que l’on a pu appeler, à juste titre droit spontané ». P.Jestaz, Les
sources du droit, 2ème éd. Dalloz, 2015, p.42 ; P. Sablière, « Une nouvelle source du droit ? », AJDA., 2007.66.
365
J.Richard, « Les rapports du conseil d’Etat, l’étude annuelle du conseil d’Etat », documentation française,
2013, p.9.
366
C.Vigouroux, J.Richard., « Du droit mou au droit souple », AJDA, 2013, 18 25.
167
celles auxquelles elle peut ne pas se conformer.
213. –Afin de clarifier la situation, la directive 2006/46 a ajouté à la directive 78/660

un article 46 bis qui énonce que les sociétés cotées devront inclure dans leur rapport annuel un
état du gouvernement d’entreprise. Cet état devra contenir la référence du code auquel
l’entreprise est soumise ou auquel elle a volontairement décidé d’adhérer, ainsi que les raisons
pour lesquelles elle n’adhère pas à ce code, ou les éléments qu’elle n’applique pas367. Ce
principe du « comply or explain » a été instauré au sein du Code de commerce. L’article
L.225-37 dispose que « lorsqu’une société se réfère volontairement à un code de
gouvernement d’entreprise élaboré par les organisations représentatives des entreprises, le
rapport prévu au présent article précise également les dispositions qui ont été écartées et les
raisons pour lesquelles elles l’ont été.(…) Si une société ne se réfère pas à un tel code de
gouvernement d’entreprise, ce rapport indique les règles retenues en complément des
exigences requises par la loi et explique les raisons pour lesquelles la société a décidé de
n’appliquer aucune disposition de ce code de gouvernement d’entreprise ».
La soumission de l’entreprise à la norme juridique n’est ni automatique, ni
systématique, les dirigeants et les managers prennent des décisions rationnelles au regard des
avantages que pourrait tirer l’entreprise à ne pas se conformer à cette norme368.
214. –Le deuxième objectif établi par le cadre de référence impose au directeur
financier de veiller à l’application des instructions et des orientations fixées par la Direction
Générale ou le Directoire. Ces instructions et orientations peuvent également être fixées par le
directeur financier en matière financière. Elles doivent être communiquées aux collaborateurs
concernés en fonction des objectifs assignés à chacun d’entre eux, afin de fournir des
orientations sur la façon dont les activités devraient être menées. Il doit également informer
régulièrement les collaborateurs et les organes dirigeants des normes applicables à
l’entreprise. Cette obligation d’information doit être exécutée avec célérité afin de permettre à
l’organe dirigeant de prendre les décisions qui s’imposent.
215. –Le troisième objectif exige de sauvegarder les actifs des actionnaires. Il s’agit
367
Directive 2006/46/CE, 14 juin 2006 : JOUE n° L 224, 16 juin 2006 p.1.
368
P.Bromiley, A.Marcus, « The deterrent to dubious coporate behavior: profitability, probability, and safety
recalls: Stratégic Management Journal, 1989, 10, p.233.
168
pour le directeur financier de mettre en place des procédures permettant de déterminer la

performance financière. Ces analyses produites par le directeur financier, permettent à
l’organe dirigeant de prendre des décisions destinées à développer l’entreprise et à assurer la
pérennité de celle-ci. L’obligation du directeur financier de mettre en place des processus
internes financier s’étend aux domaines extra financiers c’est-à-dire, au domaine industriel,
commercial.
B) La gestion du risque
.216. –La mise en place du contrôle interne implique pour le directeur financier de
gérer le risque juridique. La question ici est de définir la notion de risque (1), puis de
déterminer les procédures nécessaires à sa gestion (2).
1) La notion du risque
217. –Le référentiel COSO définit le risque comme la possibilité qu’un évènement
survienne et ait un impact défavorable sur la réalisation des objectifs369. L’AMF le définit
comme « la possibilité qu’un évènement survienne et dont les conséquences seraient
susceptibles d’affecter les personnes, les actifs, l’environnement, les objectifs de la société ou
sa réputation ». Notre étude est limitée aux risques juridiques. Le risque juridique résulte d’un
certain degré d’incertitude devant frapper la norme370. Le directeur financier doit identifier et
analyser le cadre réglementaire, mais également déterminer le niveau de risque que
l’entreprise est prête à prendre371.
218. –La première étape va être pour le directeur financier d’identifier et d’analyser les
risques. Il s’agit ici d’établir la cartographie des risques. Cette démarche permet d’analyser les
risques majeurs d’un groupe et de les classer en fonction de leur probabilité de survenance. La
cartographie des risques va constituer un outil d’aide à la décision pour que l’entreprise
369
Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission, Référentiel intégré de contrôle
interne. Principe de mise en œuvre et de pilotage, éd. Eyrolles 2014, pts 267.
370
C.Collard, « Le risque juridique existe-t-il ?- Contribution à la définition du risque juridique » , CDE 2008,
dossier 3.
371
Guidance on Enterprise Risk Management – Ingrated Framework, 2004, également connu sous l’appellation
« COSO2 ».
169
définisse des actions préventives. La question se pose du contenu de la typologie des risques.
Le professeur Dupichot a dressé une typologie du risque juridique en proposant une
classification fondée sur sa source 372 . Après avoir souligné que « le risque juridique est
polymorphe et imprévisible » et « impossible à identifier avec précision »373, l’auteur propose
de distinguer deux types de risques juridiques :
- Les risques juridiques objectifs, extrinsèques à l’entreprise, c’est-à-dire provenant de
l’environnement, notamment les risques liés à la multiplication des normes et à leur
instabilité ainsi que les risques judiciaires provoqués par les conséquences d’un
contentieux sur l’image de l’entreprise ;
- Les risques juridiques subjectifs, intrinsèques à l’entreprise, c’est-à-dire qu’ils puisent
leur cause au sein de l’organisation ;
D’autres auteurs ont dressé « un tableau des risques de l’entreprise »374. Ils proposent
de répartir les risques selon trois axes : les risques juridiques caractérisés par leurs
conséquences ; les risques juridiques identifiés en considération de leurs causes ; les risques
juridiques définis par les domaines dans lesquels ils interviennent. Ils soulignent tout d’abord
que les risques juridiques auxquels l’entreprise est exposée ont directement ou indirectement
des conséquences financières. En effet, lorsque le risque juridique se réalise il génère une
destruction de valeur de nature a priori financière. Au-delà, de l’impact financier du risque, il
est possible de classer le risque selon cinq types de conséquences :
- le risque pénal : la responsabilité pénale de l’entreprise, la responsabilité pénale des
dirigeants ainsi que de leur délégataire ;
- le risque indemnitaire : les dommages et intérêts que l’entreprise devra verser du fait
d’une condamnation ou d’une transaction ;
- Le risque d’activité : risques juridiques qui ont pour conséquence de remettre en cause,
de façon plus ou moins sévère, l’activité même de l’entreprise, comme par exemple
l’interdiction d’un produit, l’annulation d’un contrat ou encore la non obtention d’une
autorisation ;
- Le risque de judiciaire incluant le coût des procédures et leur impact médiatique ;
372
J. Dupichot, Regards sur le « nouveau » juriste d’entreprise et la gestion du risque juridique, in Aspects du
droit privé rn fin du XXème siècle, Etudes réunies en l’honneur de Michel Juglart, éd. LGDJ, 1986, p.121 s.
373
Ibid., p.131.
374
H. Bidaud, P. Bignon, J-P. Cailloux, La fonction juridique de l’entreprise, éd ESKA, 1995, p.165-172.
170
- Le risque de non optimisation se traduit par la perte d’un avantage concurrentiel375.
2) La gestion du risque
219. –Le directeur financier doit évaluer et traiter les risques (a). Il peut également
utiliser la gestion du risque comme un instrument créateur de valeur pour l’entreprise (b).
a) L’évaluation et le traitement du risque juridique
220. –Une fois qu’il l’a identifié, le directeur financier doit évaluer le risque juridique.
Il peut, comme le préconise certains auteurs hiérarchiser ces risques en fonction de la gravité
de leurs conséquences et suggérer la gradation suivante : risque acceptable, risque supportable,
risque grave, risque insupportable. Par cette classification, les auteurs adoptent une approche
bien connue du « risk management ». Sur le plan juridique, la gravité d’un risque de
réalisation peut être clairement établie au regard de ses effets. La notion de probabilité du
risque est difficile à cerner. La probabilité de réalisation d’un risque juridique peut résulter
d’une appréciation des pratiques comme illustré par le niveau de risque qu’une entreprise est
prête à accepter dans le cadre sa mission ou de sa vision376.
221. –Le risque identifié et évalué doit être traité. Le traitement du risque se définit
comme « le processus de sélection et de mise en œuvre de mesures visant à modifier le
risque » 377 . En matière de risque juridique, plusieurs dispositifs sont envisageables par le
directeur financier comme la mise en place d’une clause limitative de responsabilité ou encore
des sûretés diverses garantissant les inexécutions du débiteur.
Par ailleurs, il appartient au directeur financier de mettre en place des procédures qui
vont permettent d’anticiper les risques. Il s’agit notamment d’élaborer des provisions. Cela
suppose, pour les états financiers annuels des sociétés cotées, d’appliquer les normes IAS 37
« provisions passifs éventuels et actifs éventuels » homologuées par le règlement CE
375
Ibid., p.167
376
F. Verdun, Gestion des risques juridiques : Quelques propositions méthodologiques – Dossier – « Le risque
juridique : un ennemi qui nous veut du bien », Cah. dr.entr. n°1, janvier 2008, dossier 8.
377
Guide ISO
171
n°1725/2003 du 29 septembre 2003. La question se pose ici de définir la notion de provision.

Une provision est considérée comme un passif existant à la date de clôture dont l’échéance ou
le montant est incertain. Pour inscrire la provision au passif du bilan, la norme impose comme
conditions essentielles l’existence d’une obligation actuelle à la clôture de l’exercice résultant
d’un évènement passé, la sortie probable de ressources représentatives d’avantages
économiques nécessaires pour éteindre l’obligation, et la fiabilité de l’estimation du montant
de l’obligation. Si ces conditions ne sont pas réunies, la norme préconise une information en
annexe. Les directeurs financiers évoluant au sein d’une société non soumise à la norme
internationale IAS37 doivent comptabiliser les provisions pour risque selon les dispositions
légales définies par le Code de commerce aux articles R.123-179 issue de la loi n°83-353 du
30 avril 1983. Le Code de commerce impose de tenir compte de tout risque ou perte
intervenus au cours de l’exercice ou d’un exercice antérieur, même connu entre la date de
clôture de l’exercice et celle de l’établissement des comptes. Si ces risques et charges sont
nettement précisés quant à leur objet et rendus probables par des évènements survenus en
cours, ils doivent faire l’objet de provisions. La recommandation I-12 des experts-comptables
énonce la nécessité d’existence d’un lien de causalité direct et prépondérant entre l’événement
considéré et les situations qui existaient déjà à la clôture pour justifier la date de prise en
compte d’une provision.
b) L’utilisation du risque juridique comme un instrument créateur de valeur.
222. –La gestion du risque peut se révéler être une réelle capacité à tirer profit des
opportunités offertes par le droit. Il s’agit pour le directeur financier d’instrumentaliser la
sphère juridique afin d’effectuer un levier stratégique378.
Cette vision nous conduit à nous interroger sur la détermination du lien entre
conformité réglementaire et performance. Certains travaux de recherche énoncent que c’est
l’intelligence de la conformité, comme il existe une intelligence stratégique, économique,
juridique, qui peut constituer une source d’amélioration de la performance. Certains auteurs
relèvent ainsi que les sociétés faisant état dans leurs déclarations d’un système de contrôle
interne effectif ont des niveaux de profit plus élevés que les entreprises rapportant des
378
Voir notamment l’exemple significatif des centres Leclerc par C.COLLARD, « Performance juridique et
avantage concurrentiel », chronique n°2 : le cas des centres E. Leclerc. PA, du 23 juill. 2007, n°146.
172
déficiences dans leur contrôle interne379. Ils font également le lien entre des faiblesses dans le
déploiement du contrôle interne de conformité et une qualité des comptes moins élevés380.Ils
avancent également, que des dispositifs clairs de planification, de surveillance et des
procédures relatives à la conformité peuvent constituer un important facteur de prévention et
de réduction des dommages sociaux, et par conséquent d’amélioration de la réputation de
l’entreprise381. La mise en place d’une gestion de la conformité pourrait même sous certaines
conditions, constituer une source d’avantage concurrentiel 382. Le rapport de The Economist
Intelligence Unit révèle que l’amélioration des business processes est l’un des bénéfices
possibles du management de la conformité réglementaire. Ce rapport met en évidence que
l’implantation de best practices peut générer un avantage concurrentiel 383. Il s’agit pour le
directeur financier d’aller au-delà de la norme notamment par l’adoption de technologies plus
avancées ou par la mise en place d’une organisation plus poussée que celle requise ou
recommandée. Le dépassement de la conformité réglementaire devient alors un véritable
levier stratégique.
223. –La question qui se pose ici est de déterminer s’il est possible de mesurer
l’impact de la conformité réglementaire sur la performance de l’entreprise. Un auteur affirme
que pour mesurer cet impact il faut adopter une vision holistique de cette conformité qui doit
être qualifiée de quadridimensionnelle 384 . Il s’agit de déterminer la performance de
l’entreprise par l’analyse de la qualité d’un certain nombre de facteurs qui relèvent des quatre
dimensions de la conformité à savoir les dimensions institutionnelles, substantielles,
organisationnelles et fonctionnelles. La dimension institutionnelle nécessite de déterminer
379
H.Ashbaugh-Skaife, D.W.Kinney, R. Lafond, “The effect of internal control deficiencies and their
remediation on accrual quality” The Accounting Review, 2008, 83(1), p.185.
380
A.Klein, “Audit committee, board of directors characteristics, and earnings management”,Journal of
Accounting and Economics, 2002, 33(3), p.375.
381
C.Coglianese, D.Lazer. “Management-based regulation : prescribing private management to achieve public
goals”, Law and society review, 2003, 37(4), p.691.
382
J.B. Barney, « Stratégic factor markets : expectations, luck, and business stratégy : Management Science”
1986, 32, p.1231.
383
Rapport de The Economist Intelligence Unit, 2008, From burden to benefit : making the most of regulatory
risk management : http://graphics.eiu.com/files/ad_pdfs/Risk%20management.pdf.
384
C.Roquilly, « De la conformité réglementaire à la performance : Pour une approche multidimensionnelle du
risque juridique », Cah.dr.entr., n°6, nov.2009, dossier 34, p.4.
173
l’autorité qui produit la norme. La dimension substantielle suppose d’analyser le contenu de la

norme, dont les prescriptions peuvent être plus ou moins incitatives ou coercitives. La
dimension organisationnelle concerne la détermination de la structure ou du système que
l’entreprise doit mettre en place pour favoriser ou promouvoir la conformité. Enfin la
dimension fonctionnelle suppose de savoir si pour améliorer la performance de l’entreprise, la
conformité réglementaire doit s’appuyer sur un fonctionnement particulier au sein de
l’entreprise385
385
C.Roquilly, « De la conformité réglementaire à la performance : Pour une approche multidimensionnelle du
risque juridique », Cah.dr.entr., n°6, nov.2009, dossier 34, p.4.
174
224. –L’évolution des obligations de contrôle a étendu le rôle du directeur financier

vers une position stratégique au sein de l’entreprise. Le contrôle effectué par le directeur
financier n’est plus limité au contrôle des comptes, l’exigence d’une maîtrise de la situation
financière a étendu ce contrôle à des domaines extracomptables. Malgré une reconnaissance
de l’existence du rôle du directeur financier au sein du contrôle interne par les législateurs
étrangers, aucune loi en France n’a consacré son existence. Pourtant, le directeur financier
peut être amené à être débiteur d’une telle obligation. Cette obligation est déduite de la nature
de ses fonctions, notamment de sa fonction essentielle de contrôle des comptes. Cette
obligation consiste à élaborer une information concernant le contrôle interne au sein du
rapport du président ainsi qu’au sein du rapport de gestion. L’exécution de cette obligation
suppose le contrôle de l’efficacité du contrôle interne grâce à l’application de référentiel ainsi
que par la mise en place de procédures de contrôle interne.
175
Conclusion du titre II
225. –Au sein de certaines sociétés, les fonctions du directeur financier ont évolué
vers des fonctions dévolues à un organe dirigeant.
La modernisation des fonctions du directeur financier concerne l’élaboration et le
contrôle de l’information financière. Afin de maintenir l’efficience des marchés financiers,
l’information financière a été étendue à une information extra-financière qui doit être
introduite au sein des documents comptables. L’évolution de l’information est étendue à son
exploitation. Le directeur financier va produire des analyses qui ne vont pas être limitées à la
détermination de la performance de l’entreprise. Elles vont permettre la croissance interne et
externe de l’entreprise. Le directeur financier va aller au-delà de son obligation de production
de l’information financière, il va participer aux côtés de l’organe dirigeant à la
communication financière de l’entreprise.
L’évolution de ses fonctions concerne également l’obligation de contrôle. Cette
obligation n’est plus limitée à un domaine comptable. Elle s’étend à un contrôle générique des
risques potentiels que la société pourrait rencontrer.
Le directeur financier n’est pas seulement le gardien de l’information comptable, il
devient aux côtés de l’organe dirigeant, un acteur primordial de la définition de la stratégie de
l’entreprise.
177
CONCLUSION DE LA PARTIE I
226. –Le directeur financier se définit comme un garant des comptes de l’entreprise. Il
garantit la conformité et le contrôle de la production des comptes. Il exploite l’information
financière afin de fournir à l’organe dirigeant les informations nécessaires à la définition de la
politique stratégique de l’entreprise.
Cette conception du directeur financier est obsolète. Dans certaines catégories de
sociétés, notamment au sein des sociétés de grande envergure, la fonction du directeur
financier a mué vers une fonction stratégique. Elle n’est plus limitée à une fonction de garant
des comptes, il participe à la direction de l’entreprise aux côtés de l’organe dirigeant.
La participation du directeur financier à la stratégie de l’entreprise risque d’entraîner
un conflit d’intérêt entre son objectivité, exigée par l’élaboration des comptes fidèles, et la
prise de décision stratégique qui peut s’avérer être contraire à certains principes
comptables386. Dans ce cas le directeur financier devra faire primer sa fonction initiale de
garant des comptes sur celle de participant à la direction de l’entreprise.
386
179
Partie II Les modalités d’exécution
227. – L’exercice des fonctions du directeur financier exige un certain degré

d’autonomie. Il doit pouvoir prendre des décisions sans en référer à l’organe dirigeant. Cette
liberté du directeur financier est nécessaire pour une exécution efficace de ses fonctions.
Compte tenu de la spécificité des fonctions du directeur financier, il s’agit ici de déterminer
quelles sont les modalités d’exécution.
Le directeur financier exécute ses fonctions par le biais d’un contrat de travail. La
fonction de directeur financier résulte d’une organisation interne au sein de l’entreprise. Il doit
être qualifié de salarié rattaché à l’organe dirigeant par un contrat de travail387.
Le contrat de travail n’est défini par aucune disposition légale, la doctrine ainsi que la
jurisprudence ont défini cette notion « comme une convention au terme de laquelle une
personne, dénommée le salarié, s’engage à accomplir une prestation de travail pour le
compte et sous l’autorité d’une autre, dénommée l’employeur, qui lui consent à lui verser, en
contrepartie, une rémunération ».388.
Les fonctions du directeur financier apparaissent de prime abord peu compatibles avec
le contrat de travail. Celui-ci doit alors être aménagé afin de permettre au directeur financier
de bénéficier d’une autonomie nécessaire à l’exécution de ses fonctions (Titre I).
228. – L’autonomie dont il bénéficie ainsi que la spécificité de ses fonctions ont des
conséquences sur sa responsabilité. Acteur principal de l’élaboration des comptes, il va mettre
en place des mécanismes frauduleux afin d’améliorer la situation financière de la société.
(Titre II).
387
Supra, v° introduction §6.
388
A. Lyon-Caen, A. Jeammaud et E. Dockès, Les grands arrêts du droit du travail, 4ème éd. Dalloz, 2008, p. 3s ;
P. Fieschi-Vivet, « Les éléments constitutifs du contrat de travail », RJS, 7/1991.414 ; E. Dockès, « La
détermination de l’objet des obligations nées du contrat de travail », Dr. Soc., 1997,p.140 ; T. Revet, « L’objet
du contrat de travail », Dr.Soc.1992, p.859 ; Cass. soc. , 22 juillet 1954, Bull., Civ., IV, n° 576 ; Cass. soc., 10
juillet 2002, n°00-42.734, inédit ; Cass. soc., 6 octobre 2010, n°08-44.987, inédit.
181
Titre I Le contrat de travail : Un contrat
adapté aux fonctions du directeur
financier
229. –Le directeur financier est un salarié particulier. Il bénéficie d’une position
hiérarchique particulière peu compatible avec le contrat de travail. La nature des fonctions du
directeur financier exige l’aménagement du contrat de travail (chapitre I).
Le contrat de travail est insuffisant pour permettre l’exécution des fonctions du
directeur financier. Il permet seulement une mise à disposition de la force de travail et ne
confère pas lui-même de pouvoir de direction au salarié 389 . L’organe dirigeant doit le
compléter par d’autres mécanismes lui permettant de transférer ses pouvoirs au directeur
financier (chapitre II).
389
N. Ferrier, La délégation de pouvoir, technique d’organisation de l’entreprise, Préface P. Petel, 2005, pts.55.
183
Chapitre I L’aménagement du contrat
de travail
230. – L’exigence d’un aménagement des modalités du contrat de travail est justifiée
par une nouvelle organisation des pouvoirs au sein de l’entreprise qui se matérialise par une
décentralisation du pouvoir de l’organe dirigeant vers des salariés particuliers. Ces salariés
particuliers résultant d’une nouvelle forme de management au sein de l’entreprise sont
considérés comme des « collaborateurs » dont l’exécution des fonctions exige une certaine
autonomie.
Une application classique de ce lien de subordination est inadaptée à cette catégorie
particulière de salarié d’où émane le directeur financier. Il doit être aménagé afin de lui
permettre d’exécuter ses fonctions (Section I).
En contrepartie de l’autonomie octroyée au directeur financier, l’exécution de ses
fonctions doit être encadrée par des obligations de loyauté renforcées afin de protéger la
pérennité de l’entreprise (section II).
185
Section I L’aménagement de la subordination
traditionnelle
231. – La notion de subordination ne fait pas l’objet d’une définition légale. Ce terme
vient du latin « subordinatio » qui signifie délégation. Cette subordination se matérialise par
une situation de dépendance du travailleur qui se place en droit sous l’autorité de celui pour
lequel il effectue une tâche 390 . Cette dépendance se caractérise par « le pouvoir de
l’employeur de donner au travailleur des ordres, des directives, d’en contrôler l’exécution,
d’en vérifier les résultats ainsi que de sanctionner les manquements de son subordonné »391.
Cet exercice unilatéral du pouvoir hiérarchique de l’organe dirigeant est inadapté aux
fonctions du directeur financier. En effet, l’essence de sa fonction exige qu’il détienne un
pouvoir de direction nécessaire à la gestion de l’activité financière. Ce pouvoir ne peut
s’exercer que si le directeur financier dispose d’un certain degré d’autonomie.
232. – Cette exigence d’indépendance a été prise en compte par le législateur. Celui-ci
a permis à certains salariés de bénéficier d’une certaine autonomie dans l’organisation de leur
travail, c’est le cas des salariés qualifiés de cadres. Le législateur a classé les cadres dans trois
catégories selon leur degré d’autonomie392. Cette distinction tripartite a été remplacée393 par
un nouveau triptyque énoncé implicitement aux articles L.3111-2 et L.3121-38 du Code du
travail qui distingue les cadres dirigeants, des salariés autonomes (cadre ou non cadre) des
autres salariés.
390
T. Aubert-Monpeyssen, Subordination juridique et relation de travail, Préface M. Despax, éd. CNRS 2988 ; J.
Savatier, « Pouvoir patrimonial et direction des personnes », Dr.soc., 1982, p.3 ; M. Despax, « L’évolution du
rapport de subordination, Dr. Soc., 1982, p.11 ; G. Lyon-Caen, « Quand cesse-t-on d’être salarié », D. 1977,
chron.p.109 ; P. Pigassou, « L’évolution du lien de subordination en droit du travail et de la sécurité sociale »,
Dr. Soc. 1982, p. 578 ; A. Supiot, « Le nouveau visage de la subordination », Dr.soc. 2000, p.131; Cass.Soc., 11
octobre 1961, n°59-40.660, Bull.civ. IV, p.670 ; Cass. Soc., 13 novembre 1996, n°94-13.187, Bull.civ. V.386.
391
Études offertes à G. H. Camerlynck, Tendances du droit du travail français contemporain, éd. Dalloz, 1978
pts 49-61.
392
Loi n°2000-37 du 19 janvier 2000, relative à la réduction négociée du temps du travail, publiée JO 20
janv.2000, p.975.
393
Loi n°2000-789 du 20 août 2008, Portant rénovation de la démocratie sociale et réforme du temps de travail,
publiée au JO du 21/08/2008, p.13064.
187
LE CONTRAT DE TRAVAIL : UN CONTRAT ADAPTE AUX FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER
Il s’agit donc de déterminer si le directeur financier doit être qualifié de cadre ou de

cadre-dirigeant. La qualification va dépendre de la nature de ses fonctions. En effet, le
directeur financier exerçant des obligations traditionnelles doit être qualifié de cadre
(Paragraphe I), tandis que le directeur financier exerçant des obligations modernes doit être
qualifié de cadre-dirigeant (Paragraphe II).
Paragraphe I La qualification de cadre appliquée au

directeur financier traditionnel
233. –Le directeur financier élabore et contrôle l’information financière. Il occupe une
place importante au sein de la hiérarchie. La nature de ses fonctions justifie une altération du
lien de subordination. Selon les critères définis par la jurisprudence le directeur financier doit
être qualifié de cadre (I). Cette qualification est adaptée à la spécificité de ses fonctions (II).
I) La teneur de la qualification
234. –Le terme de cadre provient du vocabulaire militaire et notamment du fait que
les gradés encadraient leur troupe 394 . Puis ce terme est apparu pour la 1ère fois comme
regroupant une catégorie socio-professionnelle pour qualifier la mobilisation des ingénieurs
lors de la crise des années 1930395. Le développement des grandes unités commerciales et
industrielles a contribué à développer cette catégorie de salariés dédiée à l’encadrement396.Au
sein de l’entreprise, les cadres forment une catégorie particulière de salariés. Ils sont
hiérarchiquement situés entre la direction et le personnel de maîtrise. Cette catégorie bénéficie
d’un statut particulier qui leur permet de bénéficier d’une certaine autonomie dans
l’organisation de leur travail397.
Aucune définition légale n’a été élaborée par le Code du travail. D’autres sources
définissent cette catégorie de salarié.
394
Dictionnaire Français « Littré », « Cadre », d’après l’ouvrage d’E. Littré, littre.reverso.net/dictionnaire-
français/def/cadre.
395
J-M. Bergère, Y. Chassard, A quoi servent les cadres », l’observatoire des cadres, éd Odile Jacobs 2013 ,
p.21.
396
M. Penouil, « Les cadres et leur revenu », éd. Génin, 1957, p.130.
397
Sous la direction de M-A., Lyon-Caen, « Personnel d’encadrement : Cadres et agents de maîtrise », Rép.
dr.trav, pts.96.
188
La jurisprudence a défini cette notion. Suite à la seconde Guerre mondiale, il existait

de nombreux écarts entre l’évolution des prix et des salaires. Afin de réorganiser l’économie,
le gouvernement, a pris deux arrêtés dits « arrêtés Croizat-Paradi 398 ayant pour objectif la
redéfinition des qualifications professionnelles et les coefficients hiérarchiques affectés à
chaque emploi. L’arrêté du 22 septembre 1945 porte sur la fixation des salaires des ingénieurs
et cadres des industries des métaux. L’arrêté du 31 janvier 1946 fixe les appointements des
ingénieurs et des cadres dans les industries et professions. Ces deux arrêtés identifient des
critères similaires concernant la qualification de cadre. Sont considérés comme des cadres
« les agents possédant une formation technique, administrative, commerciale ou financière, et
exerçant, par délégation de l’employeur, un commandement sur des collaborateurs de toute
nature ». Ces arrêtés ont donc le mérite de mettre en place une grille de qualification
professionnelle. Toutefois, leurs portées est limitées car ils ne définissent pas avec précision
la notion de cadre. Certains accords nationaux ont tenté de définir la notion comme par
exemple la convention nationale des cadres du 14 mars 1947 399 , ainsi que l’accord
interprofessionnel du 25 avril 1983 qui définit « le personnel d'encadrement comme constitué,
d'une part, par les ingénieurs et cadres, d'autre part, par les salariés, tels que les agents de
maîtrise, les techniciens et les VRP, dont la compétence, la qualification et les responsabilités
le justifient, selon des critères déterminés au sein de chaque branche professionnelle ».
Les conventions collectives définissent également cette notion. Les principaux
critères retenus sont l’exercice d’un commandement sur d’autres salariés ou des fonctions de
responsabilité, parfois assortis de la nécessité de diplôme ou d’une expérience équivalente. Il
existe d’autres éléments, secondaires, comme l’affiliation au régime retraite ou une
rémunération importante400. Les critères d’attribution de la qualité de cadre sont souvent en
398
Arrêtés interprofessionnels du 31 janvier 1946, publiés au JO 27 sept.1945 et au JO 31 janv.1944
399
Article 4 et 4 bis de la convention nationale des cadres du 14 mars 1947.
400
Convention collective nationale des industries chimiques et connexes du 30 déc. 1952 : « les ingénieurs et
cadres assument des fonctions pour lesquelles sont définies les politiques ou les objectifs généraux pour
l'exercice de leur spécialité ou la gestion d'un ou plusieurs secteurs d'activité de l'entreprise. Ces fonctions
réclament des titulaires des compétences techniques et des aptitudes à participer à la gestion économique de leur
secteur d'activité. Ils doivent faire preuve sur le plan humain, vis-à-vis de leurs collaborateurs, de qualités
d'animation et de motivation. Ces fonctions réclament des titulaires un esprit de créativité et d'innovation. Elles
comportent une autonomie et l'obligation de prendre, après recherche et analyse des informations, les initiatives
nécessaires pour faire face à des situations nouvelles par le choix des moyens et des méthodes à mettre en œuvre.
Les décisions prises ont des conséquences sur les hommes, l'activité et les résultats de l'entreprise. Le titulaire
prend des décisions propres à animer et coordonner l'activité de ses subordonnés qu'il a la responsabilité de
former, d'informer, de faire progresser et de faire participer à l'action commune selon leurs aptitudes ».
189
rapport avec le degré d’autonomie et de responsabilité du salarié. 401 La convention peut aussi
subordonner cette qualité à la possession de diplôme ou à défaut, d’une expérience 402
professionnelle équivalente.
235. –Il s’agit ici de déterminer si le directeur financier peut être qualifié de cadre
selon les critères établis par la jurisprudence. La jurisprudence n’a pas élaboré de définition
uniforme de la notion de cadre. L’appréciation de qualité de cadre relève d’une appréciation
in concreto de la situation par les magistrats. Ils vérifient, selon des critères établis par la
jurisprudence que la qualification du salarié correspond effectivement aux tâches qu’il
exécute403.
Le 1er critère est relatif à la formation 404 . L’existence de diplôme constitue un
élément décisif de la qualification 405 . L’absence de diplôme peut être compensée par
l’expérience professionnelle 406 . A ce titre, la convention collective nationale de l’édition
énonce : « Sont cadres, les salariés exerçant des fonctions d’autorité et/ou techniques dans un
secteur d’activité, supposant une formation constatée par un diplôme du second cycle de
l’enseignement supérieur général ou spécialisé ou par une expérience professionnelle
équivalente »407.
Le directeur financier respecte ce critère car il possède un diplôme du 3ème cycle qui
relève de la comptabilité, du management et de la finance. Ce constat est confirmé par les
offres d’emploi relatives au directeur financier. Ces offres décrivent le directeur financier
comme « des personnes pouvant justifier d’un diplôme de type Master II en gestion,
économie, droit des affaires, financement et comptabilité délivré par des écoles spécialisées
en commerce de gestion, telles que l’école supérieure de commerce de gestion ou encore
401
Cass. Soc. 23 juin 1976 n° 75-40.244, Bull. civ. n° 383.
402
Cass. Soc. 3 mai 2000 n° 98-40.926, inédit.
403
Cass.Soc., 23 juin 2010, n°08-40.959, inédit ; Cass. Soc., 17 mars 210, n°08-45.189, inédit ; Cass.Soc., 2 juil.
2008, n°07-40.400, inédit.
404
Cass.soc., 6 janv.2010, n°08-43.683, inédit ; Cass.Soc., 23 juin 2010, n°08-40.959, inédit.
405
Sous la direction de M-A., Lyon-Caen, « Personnel d’encadrement : Cadres et agents de maîtrise », Rép. dr.
trav., pts.103 ; Cass.soc., 3 juin 1981, n°79-42.005, Bull.civ, n°499 ; Cass.soc., 23 juin 2010, n°08-40.959, inédit.
406
Cass.soc., 12 avr.1995, n°91-41.980, inédit.
407
Convention collective nationale de l’édition, Textes attachés, annexes II, Agents de maîtrise technicien et
cadres, 14 janvier 2000, art.3.
190
Institut supérieur européen de gestion. Cette fonction nécessite en général une expérience de
deux ans en cabinet comptable ou autre poste de cadre d’entreprise en gestion »408.
Le deuxième critère est relatif à l’autorité sur le personnel409. La qualification de
cadre s’apprécie à partir des fonctions exigeant un pouvoir de direction et de surveillance. La
Cour de cassation énonce : « que le salarié cadre est celui qui exerce une fonction de
direction et de surveillance sur un personnel subordonné »410 . Ce critère implique que le
cadre doit être titulaire d’une délégation de pouvoirs lui permettant d’exercer une autorité
hiérarchique sur les autres salariés. Cette autorité se traduit notamment par l’édiction de
directives permettant de diriger les autres salariés et de contrôler la bonne exécution des
fonctions.
Ce critère s’applique aux fonctions du directeur financier. En effet, il contrôle
l’information financière. Cette obligation exige qu’il supervise les salariés ayant pour fonction
d’enregistrer et d’élaborer l’information financière. Cette fonction de direction est l’essence
de la fonction du directeur financier.
Le troisième critère est relatif aux responsabilités du cadre411. En effet, il doit exercer
des fonctions qui sont primordiales au sein de la société, qui permettent notamment de
développer ou de préserver la pérennité de l’entreprise. La fonction de directeur financier
correspond à ce critère. Il élabore l’information concernant la situation financière. Il permet à
la société de respecter les obligations légales relatives à la diffusion de l’information. Il
fournit à l’organe dirigeant l’information financière nécessaire pour prendre les décisions
adéquates aux développements et à l’assurance de la pérennité de l’entreprise.
Le quatrième critère est relatif au coefficient hiérarchique. Les cadres, compte tenu
de leur responsabilité ont une place au sein de la hiérarchie supérieure à celle des autres
salariés n’ayant aucune responsabilité. Pareillement au cadre, le directeur financier compte
tenu de ses fonctions bénéficie d’un coefficient hiérarchique supérieur. La gestion de l’activité
financière exige qu’il bénéficie d’un pouvoir hiérarchique. L’attribution de ce pouvoir
entraîne l’attribution d’un coefficient hiérarchique supérieur au salarié n’ayant pas de
responsabilité.
408
Annuaire-metiers.cadres.apec.fr/metier/directeur-administratif-et-financier.
409
Cass.Soc., 6 oct. 1977, n°76-40.868, Bull.civ, n°516 ;
410
Cass.soc., 6 oct. 1977, n°76-40.868, bull.civ, n°516.
411
Cass.soc., 14 oct. 1992, n°89-41.738, bull.civ, n°512 ; Cass.soc. 31 oct. 2007, n°06-43.876, bull.civ, n°180,
JCP.S.2008, p.1004, note G.Vachet
191
Au regard de ces différents critères établis par la jurisprudence, l’exercice de la

fonction de directeur financier démontre qu’il possède des diplômes spécifiques, qu’il exerce
une autorité hiérarchique et qu’il se voit attribuer des responsabilités justifiant un coefficient
hiérarchique supérieur au salarié n’ayant pas de responsabilité. Face à ce constat, le directeur
financier doit être qualifié de cadre.
II) La valeur de la qualification
236. –La subordination applicable à l’égard des cadres est différente de celle d’un
salarié n’ayant pas de responsabilité au sein de l’entreprise412. Les fonctions d’encadrement
supposent une indépendance et une initiative peu compatible avec la subordination d’un
simple employé, fût-il hautement qualifié 413 (A). L’exécution de la subordination doit
s’affirmer différemment selon que l’employeur s’adresse à un salarié n’ayant aucune
responsabilité ou à un directeur financier ayant d’importante responsabilité au sein de
l’entreprise. Ce lien de subordination ne disparait pas mais il est plus ou moins intense selon
le degré d’autonomie inhérent à la profession exercée (B).
A) Un degré d’autonomie justifiée par les fonctions de cadre
237. –La notion d’autonomie est définie par le Littré comme une indépendance vis-à-
vis de la hiérarchie. Si l’on applique cette définition au cadre, cela supposerait qu’il soit
indépendant vis-à-vis de sa hiérarchie. Il ne s’agirait alors plus d’un cadre mais d’un
prestataire de service. Le terme autonomie se révèle donc être impropre à la situation des
cadres qui se trouvent soumis à un lien de subordination. Il ne s’agit donc pas d’une
autonomie totale au sens propre du terme mais d’une quasi-autonomie c’est-à-dire que le
cadre bénéficie d’un certain degré d’autonomie tout en restant soumis à un lien de
subordination. Ce degré d’autonomie est justifié par son niveau supérieur de qualification
ainsi que ses compétences spécialisées. Au même titre que le salarié cadre, la qualification et
l’exécution des fonctions du directeur financier justifient une certaine liberté.
Premièrement, l’autonomie du directeur financier est justifiée par sa qualification.
Son expérience et ses compétences font de lui un salarié hautement qualifié dans le domaine
de la finance et de la comptabilité. Il maîtrise l’élaboration et le contrôle des comptes. Sa
connaissance précise des dispositions légales et des mécanismes de gestion, fait de lui un
412
M. Despax, « L’évolution du rapport de subordination », Dr.Soc.1982.11 ; A. Supiot, « Les nouveaux visages
de la subordination, Dr.soc.2002, p.5.
413
Cass.soc., 18 juil. 1963, Bull civ VI, n°618.
192
expert dans le domaine. Son expertise rend alors l’intrusion permanente de l’organe dirigeant
lors de l’exécution de ses fonctions inutile, car ses compétences sont souvent supérieures à
celles de l’organe dirigeant.
Deuxièmement, cette autonomie est justifiée par l’exécution efficace de ses
fonctions. Elle permet de garantir une certaine objectivité lors de l’élaboration de
l’information financière. L’exigence d’une certaine objectivité ne signifie pas qu’il doit
bénéficier d’une indépendance totale. L’exécution de ses fonctions exige qu’il élabore les
comptes de manière autonome mais conformément aux volontés de l’organe dirigeant.
Toutefois, il doit pouvoir être objectif afin de pouvoir apprécier si les décisions de l’organe
dirigeant vont à l’encontre des principes comptables. Cette objectivité doit lui permettre de
prévenir les risques de maquillage des comptes.
Au regard de ces développement, il est constaté que les compétences ainsi que les
fonctions du directeur financier exigent un certain degré de d’autonomie. Le lien de
subordination doit être aménagé afin d’être adapté à ses fonctions.
B) Un degré d’autonomie adapté aux fonctions du cadre-dirigeant
238. –Le degré d’indépendance exigée par le salarié cadre dépend de la nature de ses
fonctions c’est-à-dire que l’intensité de son autonomie dépend de ses responsabilités. Cette
variabilité de l’autonomie des cadres est illustrée par une étude effectuée par l’agence pour le
recrutement APEC414. Selon cette étude, 50 % des cadres organisent librement leur emploi du
temps, 23 % organisent le travail de leur équipe et 23 % choisissent les méthodes utilisées. La
variabilité du degré d’autonomie des cadres est conséquente. En effet, certains cadres
n’organisent pas leur emploi du temps alors que d’autres, vont être libres d’organiser leur
emploi du temps mais également celui de l’activité qu’ils dirigent. Il convient de s’interroger
sur le degré s’autonomie exigé par les fonctions du directeur financier traditionnel.
Pour que le directeur financier puisse exécuter ses fonctions de manière efficace, le
lien de subordination doit être aménagé. Les directives (1) ainsi que le contrôle (2) effectués
par l’organe dirigeant doivent être adaptées aux spécificités des fonctions du directeur
financier.
1) L’aménagement du droit de donner des directives
414
APEC., Conjoncture et stratégies professionnelles des cadres, Les études de l’emploi cadre, n°2013-02.
193
239. –Le droit pour l’employeur de donner des directives doit être aménagé afin de
permettre au directeur financier d’exécuter ses fonctions. Les directives ne doivent pas altérer
l’autonomie du cadre par l’édiction de règles contraignantes concernant la gestion de son
travail. Le législateur a pris acte que certains salariés compte tenu de leur fonction exigeaient
une autonomie dans l’organisation de leur emploi du temps et il a créé les conventions de
forfait415. Les conventions de forfait en heures, par semaine ou sur le mois, permettent de
fixer la durée de travail des salariés416. Le cadre, selon son degré d’autonomie peut bénéficier
d’une convention de forfait en heures sur l’année417 ou d’une convention de forfait en jours
sur l’année418 .Les convention de forfait en heures sur l’année sont réservées aux cadres dont
la nature des fonctions ne les conduit pas à suivre l’horaire collectif applicable au sein de
l’atelier, du service, ou de l’équipe auquel ils sont intégrés. Les conventions de forfait en jours
sur l’année sont réservées « aux cadres qui disposent d’une autonomie dans l’organisation de
leur emploi du temps et dont la nature des fonctions ne les conduit pas à suivre l’horaire
collectif applicable au sien de l’atelier, du service ou de l’équipe auquel ils sont intégrés ».
Cette possibilité d’organiser son emploi du temps s’applique au salarié cadre qui dispose
d’une autonomie dans l’organisation de son emploi de temps. A ce titre l’article L.3121-43 du
Code du travail énonce que : « pour être éligible aux forfaits en jours, le cadre ne doit pas
avoir des fonctions le conduisant à suivre l’horaire collectif ». Cette autonomie exige qu’il ait
une réelle maîtrise de son temps de travail, c’est-à-dire qu’il soit libre de fixer le temps qu’il
consacrera à ses activités peu importe que ses horaires soient contrôlables ou non a posteriori.
Cette liberté d’organisation doit être complète, elle ne peut être limitée à certaines périodes de
l’année 419 . La Haute juridiction précise « qu’une convention de forfait en jours peut être
conclue pour certains salariés dont la durée du temps de travail ne peut être déterminée
compte tenu de la nature de leurs fonctions, des responsabilités exercées et de l’autonomie
dont ils bénéficient dans l’organisation de leur emploi du temps »420. Egalement « Un régime
415
Loi n°2000-789 du 20 août 2008, Portant rénovation de la démocratie sociale et réforme du temps de travail,
publiée au JO du 21 août 2008
416
Art. L.3121-38 du Code du travail.
417
Art.L.3121-42 du Code du travail.
418
Art 31-21-13 du Code du travail.
419
Sous la direction de A. Dupays, « Salariés éligibles au forfait annuel en jours », lamy , dr. soc., pts. 3387.
420
Cass.Soc. 14 juin 1990, n° 88-42.783,Bull.civ, n° 285 p. 171, RJS.1990. 526, n° 775. Soc. 23 juin 1994, n°
91-41.395, inédit, Dr. soc. 1994. 798, RJS 1994. 588, n° 996 ; 30 janv. 1997, n° 94-40.330, Bull.civ, n° 46. p. 30,
RJS 1997. 193, n° 289.
194
de forfait en jours ne peut être appliqué qu'aux cadres dont la durée du travail ne peut pas
être prédéterminée et qui disposent d'une grande autonomie dans l'organisation de leur
emploi du temps, et que dans ce cas, le cadre doit bénéficier d'une grande liberté dans
l'organisation de son travail à l'intérieur du forfait en jours; aussi ne peut être soumis au
forfait jours le cadre, dont l'emploi du temps est déterminé par la direction et le supérieur
hiérarchique, lesquels définissaient le planning de ses interventions auprès des clients, et que
le salarié ne disposait pas du libre choix de ses repos hebdomadaires »421.
Il s’agit ici de déterminer si la convention de forfait en jours est applicable et adaptée
au directeur financier.
Cette convention de forfait en jours est applicable au directeur financier car il dispose
d’une autonomie dans l’organisation de son emploi du temps et la nature de ses fonctions ne
le conduit pas à suivre l’horaire collectif applicable au sein de l’atelier ou service de l’équipe
auquel il est intégré. En effet, le directeur financier dirige le service financier. Ses fonctions
de direction induisent une autorité hiérarchique sur les salariés du service et donc une
autonomie dans l’organisation de son emploi du temps. Egalement, la nature de ses fonctions
de direction ne le conduit pas à suivre l’horaire collectif.
Cette convention de forfait en jours est adaptée à ses fonctions car elle lui permet
d’avoir une autonomie dans l’organisation de son emploi du temps puisque le temps de travail
est décompté en jours ou en demi-journées et non en heures.
2) L’aménagement du contrôle
240. –La possibilité pour le cadre d’organiser son emploi du temps ainsi que la
gestion de son activité n’est pas le seul aménagement possible du lien de subordination. Le
contrôle classique exercé par l’organe dirigeant doit être aménagé aux fonctions des cadres.
Le contrôle adapté aux fonctions du cadre ne doit pas être permanent. Il s’agit d’un contrôle
diffus ponctuel et moins invasif que celui appliqué au salarié n’ayant pas de responsabilité. Ce
contrôle se manifeste par exemple par la remise à l’organe dirigeant de rapport sur l’exécution
des obligations. Le contrôle aménagé pour les cadres convient à l’exercice des fonctions du
directeur financier car il lui permet d’exercer efficacement ses fonctions de direction.
421
Cass.Soc. 31 oct. 2007, n°06-43.876, Bull.civ, n°180, RDT.2008, p.110, note. M. Véricel.
195
Par conséquent, l’aménagement du lien de subordination prévu pour les cadres est
adapté aux fonctions traditionnelles du directeur financier.
Le degré d’autonomie exigée par le directeur financier traditionnel ne revêt pas la

même intensité lorsque le directeur financier exerce des fonctions modernes. La liberté exigée
lors de l’exécution de ses fonctions est supérieure à celui du cadre.
Paragraphe II La qualification de cadre-dirigeant

appliquée au directeur financier moderne
241. –Le directeur financier moderne a des responsabilités plus importantes que le
directeur financier traditionnel, il participe au projet stratégique ainsi qu’à la communication
financière. Il travaille au sein du pôle exécutif de l’entreprise. L’autonomie octroyée au salarié
cadre ne lui suffit plus, la qualification de cadre dirigeant doit être envisagée.
Il s’agit ici de déterminer si le directeur financier peut être qualifié de cadre dirigeant
(I) et d’analyser si cette qualification est adaptée aux fonctions du directeur financier moderne
(II).
196
I) La teneur de la qualification
242. –La détermination de la qualification de cadre-dirigeant suppose de définir ce
que le législateur et surtout les juges entendent par la notion de cadre-dirigeant.
Cette qualification fait l’objet d’une définition insérée dans de code du travail. La
définition du cadre dirigeant a été introduite dans le Code du travail au sein d’un article
L.3111-2, alinéa 2 par a loi « Aubry II » du 19 janvier 2000422. Cet article énonce : « sont
considéré comme ayant la qualité de cadre dirigeant les cadres auxquels sont confiées des
responsabilités dont l’importance implique une grande indépendance dans l’organisation de
leur emploi du temps, qui sont habilités à prendre des décisions de façon largement autonome
et perçoivent une rémunération se situant dans les niveaux les plus élevés des systèmes de
rémunération portiques dans leur entreprise ou établissement ». A la lecture de ce texte, un
auteur suggère de retenir comme cadre dirigeant « les directeurs siégeant au comité de
direction ou participant à la prise de décisions stratégiques concernant la vie de l’entreprise,
ou les membres du comité de direction ayant une latitude dans leur domaine d’activité »423.
La détermination de la qualité de cadre-dirigeant est appréciée par les juges au regard
de la fonction que le salarié occupe réellement compte tenu des trois critères cumulatifs
énoncés par l’article L.3111-2 du Code du travail. Le fait que le directeur financier ait reçu la
qualification de cadre dirigeant ne suffit pas. En effet, la Cour de Cassation a affirmé « pour
retenir ou écarter la qualité de cadre dirigeant d’un salarié, il appartient au juge d’examiner
la fonction que le salarié occupe réellement au regard de chacun des critères cumulatifs
annoncés par l’article L.3111-2 du Code du Travail »424. C’est le fait de remplir les critères
légaux, appréciés in concreto, qui confère la qualité de cadre dirigeant et non la volonté des
parties au contrat ou celle des partenaires sociaux.425 Le juge doit se référer aux seuls critères
établis par le législateur et il n’est pas tenu par une classification donnée par un accord
collectif ou par d’autre texte officiel.
422
Loi relative à la réduction négociée du temps de travail, n°2000-37 du 19 janvier 2000.
423
G. Gorce, Rapport à l’Assemblée Nationale, au nom de la commission des Affaires culturelles sur le projet de
loi (n°178 rectifié) relatif à la réduction du temps de travail., doc mis en disposition le 5 oct 1999, p.165
424
Cass.soc., 16 mai 2007, n°05-41.141, inédit, Juris-Data n°2007-039159, JCP.S.2007,p.1567, note J,-
P.Lhernould ; RDT 2007, p.535, note H.Tissandier.
425
F.Favennec-Hery, note ss arrêt Cass.soc., 13 janv.2009, n°06-46.208, bull.civ,n°12, Juris-Data n°2009-
046557 , JCP.S.2009, p.2096 ; Dr.soc.2009, p. 611, note C. Radé.
197
243. –Selon, le premier critère, le cadre dirigeant doit être « en charge de

responsabilités importantes impliquant une grande indépendance dans son emploi du
temps ». Ce critère impose au cadre dirigeant d’avoir des responsabilités. Il convient
d’analyser le terme « responsabilité » choisi par le législateur. En effet, c’est un terme qui
n’est pas ici juridique. Le fait d’avoir des responsabilités peut se définir comme la possibilité
d’organiser, de diriger. C’est notamment le cas de la fonction du directeur financier. Il doit
organiser les finances et la comptabilité de l’entreprise. La Haute juridiction précise que le
directeur financier est en charge de responsabilités importantes lorsqu’il « participe aux
décisions stratégiques de l’entreprise (…) qu’il exerce un commandement sur d’autres
salariés »426 . Egalement, les juges du fond constatent que le directeur financier est investi de
responsabilités « lorsqu’il est investi d’un pouvoir décisionnel largement autonome dans son
domaine d’intervention »427.
Le deuxième critère concerne l’indépendance. Le texte précise quelles sont les
responsabilités que l’on doit retenir, à savoir « celles dont l’importance implique une grande
indépendance dans l’organisation de leur emploi du temps ». Cette indépendance se traduit
par le fait que « le salarié qualifié de cadre-dirigeant ne doit pas recevoir de consignes dans
l’organisation de son emploi du temps »428.
Les fonctions du directeur financier impliquent une grande indépendance dans
l’organisation de son emploi du temps. La gestion de l’activité comptable et financière exige
qu’il puisse organiser son emploi du temps sans recevoir de directive de la part de l’organe
dirigeant. En ce sens, la Cour d’appel constate que « ses fonctions directoriales lui confèrent
par nécessité une large indépendance dans l’organisation de son emploi du temps puisqu’il
est non tenu à un mode particulier de décompte de ses temps de présence au service de
l’entreprise »429.
Ces deux premiers critères sont cumulatifs. En effet, ne pourra pas être qualifié de
cadre-dirigeant, le cadre supérieur titulaire d’importantes responsabilités, mais inséré dans
une sphère hiérarchique sans grande autonomie. Pareillement, ne pourra pas être qualifié de
cadre-dirigeant, un cadre qui possède une grande indépendance dans l’exécution de ses
fonctions sans avoir d’importantes responsabilités à sa charge.
426
Cass.soc., 10 mai 2006, n°04.47.772, formation restreinte des prud’hommes.
427
CA, Paris, 16 nov. 2011, n°10/01538.
428
Cass.soc., 30 nov. 2011, n°09-67.798, bull.civ, n°281.
429
CA, Paris, 16 nov.2011, n°10/01538.
198
Au regard de ces critères le directeur financier moderne doit être qualifié de cadre
dirigeant car la nature de ses responsabilités exige une grande indépendance dans la gestion
de son emploi du temps.
244. –Le troisième critère énonce que « les cadres doivent être habilités à prendre
des décisions autonomes. Le cadre va exercer les prérogatives de l’employeur sans avoir à
solliciter des autorisations préalables »430.
Le salarié doit disposer d’un pouvoir décisionnel. Il convient de se demander quel
doit être le degré d’autonomie que le salarié doit disposer dans le cadre de la prise de
décision. La Cour de cassation précise que le fait de disposer d’un pouvoir de décision
permettant d’engager la société est un indice pertinent pour apprécier la qualité de cadre
dirigeant. 431 L’absence d’une telle délégation révèle un manque d’autonomie 432 . Le degré
d’autonomie est insuffisant lorsque le salarié dispose d’une délégation de pouvoir limitée,
nécessitant dans la plupart des cas une autorisation spéciale de l’employeur pour exercer les
prérogatives de ce dernier433.
Au regard de ce troisième critère, le directeur financier moderne doit être qualifié de
cadre dirigeant compte tenu de la nature de ses fonctions. A ce titre, la Cour d’appel a
considéré « que le directeur financier avait un pouvoir de décision autonome car en sa
qualité de directeur financier, il ne justifiait pas de devoir de rendre compte dans sa sphère
de compétence et être soumis à des obligations particulière à cet égard »434.
245. –Le quatrième critère concerne la rémunération. En effet, le cadre dirigeant doit
percevoir une rémunération se situant dans les niveaux les plus élevés des systèmes de
rémunération pratiqués dans l’entreprise ou l’établissement. Cette condition essentielle à la
qualification de cadre-dirigeant a été précisée par un amendement lors de l’adoption de la loi
Aubry du 19 janvier 2000. Selon cette proposition le cadre-dirigeant doit percevoir « une
430
M,-J. Gomez-Mustel, « Les cadres et le temps de travail », RJS 2000, p 161 ; CA, Reims, 22 mai 2013,
n°11/01674.
431
Cass.soc., 3 nov.2004, n°02-44.778, inédit ; Cass.soc., 18 juin 2008, n°07-40.427, inédit : Jurisdata n° 2008-
044474. Ainsi n’est pas qualifier de cadre dirigeant le directeur de magasin qui ne peut embaucher du personnel
uniquement dans le cadre des directives reçues et qui a pour rôle de mettre en œuvre des politiques commerciales
définies en dehors de lui.
432
CA, Paris, 14 juin 2012, n°10/08602.
433
CA, Dijon, 19 avr. 2012, n°11/00294 ; CA, Paris, 5 juin 2012 n°10/05728.
434
CA, Reims, 23 janv. 2015, n°12/06997.
199
rémunération se situant dans les niveaux les plus élevés des sphères de rémunération
pratiques dans son entreprise ou dans son établissement »435. Les auteurs précisent que le
critère de la rémunération doit s’interpréter comme la position de la rémunération du salarié
dans la hiérarchie des salaires, ce qui ne signifie pas, que les juges sont liés par les
classifications conventionnelles436. Ils relèvent également, que le législateur emploie le terme
de rémunération et non celui de salaire, ce qui permet de prendre en compte des avantages tels
que l’intéressement, la prévoyance et les stocks options.Les juges du fond ont considéré que
le directeur financier avait l’une des rémunérations les plus élevées lorsque « le relevé des
frais généraux engagé par l’administration fiscale 2007 concernant les « personnes les mieux
rémunérées » place le directeur financier en cinquième position sans beaucoup d’écart avec
ses collègues occupant d’autres fonctions directoriales »437. Le directeur financier doit donc
être qualifié de cadre-dirigeant car il bénéficie d’une rémunération les plus élevées au sein de
l’entreprise.
246. –Egalement, il est constaté, que la Cour de cassation en date d’une décision du
31 janvier 2012, a précisé que les critères cumulatifs posés par l’article L. 3111-2 du Code du
travail impliquent que relèvent uniquement de la catégorie des cadres dirigeants « les cadres
participant à a direction de l’entreprise ». Cette décision implique que le cadre doit être
réellement associé à la définition des orientations stratégiques de l’entreprise. Il doit
diriger.438
Dans l’affaire qui a donné lieu à cet arrêt, Mme R avait été engagée en qualité de
« responsable de la collection d’hommes », statut de cadre, coefficient 6 de la convention
collective des industries de l’habillement. Elle faisait partie des cadres dirigeants de
l’entreprise, ce qu’elle contestait devant le juge en réclamant le paiement des heures
complémentaires. La Cour d’appel de Toulouse a confirmé les demandes de Mme R. Elle a
constaté que Mme R « disposait d’une très grande autonomie dans l’organisation de son
435
Amendement n°11 de M. Gremetz au nom du parti communiste lors de l’adoption de la loi Aubry 15
janv.2000.
436
P. Lokiec., « La notion de cadre », D.2012, p.1167.
437
CA, Paris, 16 nov. 2011, n°10/01538.
438
Cass.soc., 31 janv.2012, n°10-24.412, bull.civ, n°45, Juris-Data n°2012-001256 ; Semaine sociale Lamy,
n°1525, p.10, note F.Champeux ; P.Lokiec, « Droit du travail : relations individuelles de travail », D.2012.901 ;
P. Lokiec, « La notion de cadre-dirigeant », D.2012.11637 ; G. Pignarre, « Le cadre-dirigeant : identification
d’une catégorie, enjeu d’une distinction », Rev.trav.2012.379. N. Leger, « temps de travail : qualification de
cadre-dirigeant », JCP.S, 2012.88.
200
temps de travail, nécessité par le haut niveau de responsabilité qu’elle détenait en matière
d’élaboration de la collection homme, et qu’elle était classée au coefficient le plus haut de la
convention collective en terme de rémunération ». Néanmoins, elle a refusé de considérer que
Mme R avait la qualité de cadre-dirigeant au sens de l’article L.3111-2 du Code du travail
« dès lors qu’elle n’était pas suffisamment associée à la direction de l’entreprise ».
La Cour de cassation saisie d’un pourvoi formé par la société de l’employeur, le
rejette considérant que : « selon l’article L.3111-2 du Code du travail sont considérés comme
des cadres dirigeants, les cadres auxquels sont confiées des responsabilités dont l’importance
implique une grande indépendance dans l’organisation de l’emploi du temps, qui sont
habilités à prendre des décisions importantes et qui perçoivent une rémunération se situant
dans les niveaux les plus élevés des systèmes de rémunération pratiqués dans leur entreprise
ou établissement ; que ces critères cumulatifs impliquent que seuls relèvent de cette catégorie
les cadres participant à la direction de l’entreprise ».
247. –Par cette décision, il semblerait que la Cour de cassation ajoute un nouveau
critère essentiel à la qualification de cadre-dirigeant, alors qu’elle ne fait que tirer les
conséquences des quatre conditions précédemment établies. La réunion de ces quatre critères
induit nécessairement la participation à la direction de l’entreprise. Depuis cette affaire, la
Cour a eu l’occasion à plusieurs reprises de confirmer cette jurisprudence439. Cet arrêt permet
de tracer une frontière, qui pouvait être parfois floue, entre les cadres dirigeants, et les cadres
supérieurs. Il s’agit d’un arrêt de principe, qui rappelle la nécessité des critères cumulatifs de
l’article L.3111-2 du Code du travail, mais précise que relèvent du statut de cadre dirigeant,
les cadres qui participent à la direction de l’entreprise. Cet arrêt rejoint l’interprétation de la
notion de cadre-dirigeant du rapport GORCE qui limite la qualification de cadre-dirigeant aux
440
cadres inscrits dans le collège des employeurs aux élections prud’homales . En
comparaison, le rapport évoque le « leitender angesstellter » allemand « qui renvoie au
manager assurant la responsabilité économique de l’entreprise ». Cette conception allemande
vise ces salariés bien particuliers qui ont un rôle d’employeur et le représentent souvent en
matière sociale ou autre. Il peut, par exemple, « présider le comité d’entreprise à la place du
439
Cass.soc., 2 juillet 2014 n°12-19.759, bull.civ, n°74.
440
G.Gorce, Rapport à l’Assemblée Nationale, au nom de la commission des Affaires culturelles sur le projet de
loi (n°1786 rectifié) relatif à la réduction du temps négociée de travail., document mis à disposition le 5 oct.1999,
p.165.
201
chef d’entreprise ; il assume sa responsabilité pénale » 441 .Les cadres dirigeants se situent
« dans le premier cercle concentrique de pouvoir entourant le chef d’entreprise »442.
248. –Si l’on retient une interprétation restrictive de cet arrêt comme le privilégie la
443
doctrine la qualification de cadre dirigeant doit donc concerner les salariés qui ont un rôle
de quasi employeur. Il s’agit notamment des salariés qui accumulent un mandat social et un
contrat de travail ou qui sont membres du comité de direction ou du comité exclusif444.Dans
les organigrammes des entreprises de moyennes et de grande importance, ces personnes
devraient être par définition limitées à un petit nombre notamment aux membres du comité
exclusif à savoir essentiellement le président du conseil d’administration, le directeur général
ainsi que le directeur financier. Tous les directeurs financiers ne sont pas concernés par cette
qualification. Il s’agit des directeurs financiers modernes, membres du comité exclusif,
participant au développement stratégique de l’entreprise par la mise en place de projets et par
la communication financière à l’égard des partenaires financiers445.
II) La valeur de la qualification
249. – La subordination applicable à l’égard du cadre-dirigeant est différente de celle
applicable au cadre. Les fonctions de direction du cadre-dirigeant supposent une degré
d’indépendance et une initiative peu compatibles avec la subordination applicable au cadre
(A). L’exécution de la subordination à l’égard du cadre-dirigeant est fortement atténuée
compte tenu de sa participation à la direction de l’entreprise (B).
A) Un degré d’autonomie justifié par les fonctions du cadre-dirigeant
250. – Contrairement au cadre, le cadre-dirigeant participe à la direction de

l’entreprise. Cela se traduit par exemple, par la participation du cadre-dirigeant au pôle
exécutif de l’entreprise. Le cadre-dirigeant ne doit pas seulement mettre en place la politique
décidée par l’organe dirigeant, il participe à l’élaboration de celle-ci. Pareillement au cadre-
dirigeant, le directeur financier moderne participe à la direction de l’entreprise. Il ne se
contente pas de mettre en place la politique financière décidée par l’organe dirigeant. Il
441
Idem.
442
Idem.
443
P.Lokiec., « La notion de cadre », D.2012, p.1167
444
M.Morand, « Les cadres dirigeants et le temps de travail », RJS, 5/2012., p.347.
445
CA., Paris, 16 nov. 2011, n°10/015238, CA. Reims, 23 janv. 2015, n°12/06997.
202
participe à son élaboration. C’est notamment le cas lors de la communication financière. Le

directeur financier va décider les conditions de forme et de fond, de la diffusion de
l’information au regard de la stratégie élaborée au sein du pôle exécutif.
L’exécution de ces fonctions, exige un degré d’autonomie supérieur à celui octroyé
au cadre. L’application de la subordination au cadre dirigeant est fortement altérée afin de lui
permettre d’exécuter ses fonctions.
B) Un degré d’autonomie adapté aux fonctions du cadre-dirigeant
251. –La nature des fonctions exercées par le cadre-dirigeant exige une atténuation
du lien de subordination. Le degré d’autonomie du cadre-dirigeant se caractérise par une
totale liberté dans l’organisation de son emploi du temps. Le cadre dirigeant contrairement au
cadre, n’est pas soumis à une convention de forfait. Aucune disposition ne réglemente
l’organisation de son emploi du temps. Au même titre que l’employeur, il n’a pas à
comptabiliser ses horaires de travail 446 . Cette liberté lors de l’organisation de l’emploi du
temps est adaptée aux fonctions du directeur financier car ce statut lui permet d’avoir une
liberté quasi-totale lors de l’organisation de ses fonctions. Cette liberté est compatible avec sa
participation à la direction de l’entreprise car il n’a aucun compte à rendre concernant la
gestion de son activité et de son emploi du temps au même titre que l’organe dirigeant.
L’altération du lien de subordination concerne également le contrôle. Le contrôle
subi par l’organe-dirigeant se distingue des autres salariés et notamment des cadres. Sa
participation à la direction de l’entreprise n’est pas compatible avec un contrôle qu’il soit
diffus ou permanent car il décide au côté de l’organe dirigeant de la politique financière. Seul
un constat de l’avancement de sa mission est adapté à ses fonctions. Par conséquent, le degré
d’autonomie attribué par la qualification de cadre-dirigeant est adapté au directeur financier.
Grâce à ce statut, il bénéficie d’une très grande autonomie lors de l’organisation de son
service et il n’est pas soumis à un contrôle strict et permanent de l’organe dirigeant.
Section II L’aménagement des obligations

traditionnelles de loyauté
446
Cass.soc. 27 mai 1992, n°89-40.257, inédit
203
252. – D’une façon générale, la bonne foi est définie comme « l’attitude traduisant
la conviction ou la volonté de se conformer au Droit qui permet à l’intéressé d’échapper aux
rigueur de la loi »447. La doctrine allemande donne une définition plus précise de la notion448.
Elle distingue d’une part, « la croyance erronée en l’existence d’une situation juridique
régulière », et d’autre part « le comportement loyal que requiert, notamment l’exécution
d’une obligation »449. Il s’agit ici de prendre en compte la deuxième conception de la loyauté
se traduisant « comme une règle de comportement qui suppose tant l’absence de mauvaise foi
qu’une conduite active synonyme de loyauté et d’honnêteté » 450 . Ce principe de loyauté
encadre le comportement du directeur financier. L’application de ce principe au directeur
financier est spécifique. Compte tenu de ses fonctions, l’obligation de loyauté du directeur
financier doit être renforcée par rapport à d’autres collaborateurs de l’entreprise.
Sa participation aux projets stratégiques ainsi que l’accès à des informations
confidentielles exigent une loyauté renforcée.
Le fondement (Paragraphe I) ainsi que les manifestations d’une loyauté renforcée
(Paragraphe II) doivent être envisagées.
Paragraphe I Le fondement de l’obligation de loyauté

renforcée
253. – La loyauté permet d’encadrer le comportement des cocontractants, elle assure

une bonne foi des parties lors de l’exécution du contrat. Cette loyauté est susceptible de degré.
En effet, certaines qualifications professionnelles, notamment celle de directeur
financier exigent une loyauté renforcée.
Ce principe de loyauté, contrairement aux législations étrangères (I) ne fait pas
l’objet d’une disposition légale. Elle est déduite implicitement de la nature des fonctions du
directeur financier (II).
447
G.Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V° Bonne foi.
448
F. Ranieri « Bonne foi et exercice du droit dans la tradition du civil law », RID comp. 1998. 1055, spéc.
p. 1062 et s ; Ph. Le Tourneau, M. Poumarède., Rep.civ., v° La bonne foi.
449
Idem.
450
Ph. Le Tourneau, M. Poumarède, Rep.civ., v° La bonne foi.
204
I La reconnaissance explicite de la loyauté renforcée par les

législations étrangères.
254. –Les législations étrangères ont élaboré une obligation de loyauté renforcée à
l’égard de certains dirigeants de l’entreprise. Cette loyauté spécifique est issue des « principes
of corporates gouvernance » mis en place par le législateur américain au sein de l’Américan
Law Institute en 1993451.
Cette loi énonce certains principes, dont le duty of loyalty qui détermine une obligation
de loyauté applicable aux dirigeants de l’entreprise. En effet, les dirigeants, qu’ils soient
administrateurs (directors), représentants légaux (officers) ou membres d’un comité de
direction (exécutive committee), sont soumis à des obligations fiduciaires (fiduciary
duties)452. L’application de ces textes est étendue aux « seniors executives », notamment au
directeur financier. Les législateurs étrangers considèrent que le directeur financier exerce un
pouvoir réel sur les décisions de l’entreprise d’où la nécessité qu’ils respectent un devoir de
loyauté453 similaire à celui de l’organe dirigeant.
Les législations anglaises et américaines se fondant sur les relations de confiance
imposées par les le droit du trust ont élaboré des obligations454 dont les fiduciary duties qui se
distinguent en trois grandes catégories455 :
ü Le duty of care, ou le devoir de prudence qui oblige les dirigeants à se montrer
attentifs et informés afin de pouvoir prendre des décisions éclairées. Cela suppose
qu’ils prennent connaissance de l’ensemble des informations essentielles auxquelles
ils peuvent avoir accès456. Ils ne doivent pas se satisfaire de celles qui sont mises à leur
disposition, mais prendre toutes les initiatives pour être suffisamment informés.
ü Le duty of loyalty, ou le devoir de loyauté, qui leur impose d’agir dans l’intérêt de la
société et des actionnaires et leur interdit d’agir dans leur intérêt propre.
451
ALI Principles, §1.27 et §1.33.
452
Ce principe de loyauté est envisagé par les législations Américaines : J.Riggs, « Le devoir de loyauté des
dirigeants sociaux en droit américain », Colloque sur « le devoir de loyauté » du 28 octobre 1999 : Gaz.Pal,
n°338, 3 décembre 2000, p.62. Egalement, il a été envisagé par les législations anglaises : Palmer’s Company
law, Vol.2, §8.501, Sweet and Maxwell, London, March 1999.
453
G.Helleringer, « Le dirigeant à l’épreuve des opportunités d’affaires »,D.2012, Etudes et commentaires, ,
n°24/7517, p.1560.
454
B. Daille-Duclos, « Le devoir de loyauté du dirigeant », JCP.E, n°39, 24 sept. 1998.1486.
455
J.Riggs, « Le devoir de loyauté des dirigeants sociaux en droit américain », Colloque sur « le devoir de
loyauté » du 28 oct. 1999, Gaz. Pal, n°338, 3 déc.2000, p.62.
456
Idem.
205
ü Le duty of disclosure, ou devoir de transparence, qui les soumets à un devoir

d’information à l’égard des autres dirigeants et actionnaires.
Il n’existe aucun texte équivalent en droit français. Ce principe de loyauté renforcée a

donc été déduit par les juges de la nature des fonctions du directeur financier.
II La reconnaissance implicite de la loyauté renforcée par la
jurisprudence française
255. –Le principe de loyauté est envisagé au travers de la notion générale de bonne foi
457
contractuelle imposée aux cocontractants . Ce principe général, contrairement aux
dispositions légales étrangères ne consacre pas une obligation de loyauté renforcée en
fonction de la qualification professionnelle du contractant. Cette application renforcée de
l’obligation de loyauté a été déduite par les juges de la nature des fonctions. C’est notamment
le cas des cadres et des cadres-dirigeant qui sont, compte tenu de la nature de leur fonction et
de leur statut de salarié tenus d’une obligation de loyauté renforcée à l’égard de l’employeur.
Cette application de la loyauté renforcée à l’égard des cadres a été déduite par les juges du
fond dans un arrêt de la Cour d’appel du 25 juin 2008458. En l’espèce, le salarié a été licencié
pour faute grave notamment pour avoir manqué à son obligation de loyauté. Ces
manquements se sont manifestés par la création d’une société concurrente et par la
participation active du salarié au sein de celle-ci. Le salarié a affirmé ne pas avoir manqué à
son obligation de loyauté car la société qu’il avait créée n’exerçait pas d’activité concurrente à
la société dont il était salarié et, par ailleurs, il n’était soumis à aucune clause contractuelle
d’exclusivité. Malgré les arguments avancés par le salarié, la Cour a confirmé le jugement des
prud’hommes en consacrant un manquement du directeur financier à son obligation de
loyauté renforcée au motif que « nonobstant l’absence de clause d’exclusivité dans son
contrat de travail, sa qualité de cadre, gérant son emploi du temps de façon autonome
imposait à M.X, une obligation de loyauté renforcée à l’égard de la société et qu’à ce titre il
devait se consacrer en priorité à l’activité pour laquelle celle-ci la rémunérait et ce d’autant
plus qu’il était parfaitement conscient des difficultés auxquelles l’appelante était confrontée à
cause de la crise du textile ».
256. –Selon cet arrêt, la loyauté serait donc susceptible de degrés en fonction de la
457
Article 1134 alinéa 3 du Code civil.
458
CA. Toulouse, 25 juin 2008, n°07/03893.
206
nature des fonctions. Dans ce sens, Monsieur Picod459 justifie une clause de loyauté renforcée
si certaines conditions relatives aux qualifications professionnelles sont réunies concernant le
niveau de responsabilité et la nature du contrat. Monsieur Picod distingue la simple fidélité
imposée au salarié, de la loyauté appliquée au cadre et du loyalisme des cadre-dirigeants. La
loyauté d’un cadre n’a pas le même degré que celle d’un salarié n’ayant aucune responsabilité
dans l’entreprise. Cette distinction confirme l’arrêt de le Cour d’appel. En l’espèce, les juges
imposent une loyauté renforcée au directeur financier. L’obligation de loyauté renforcée est
spécifique au cadre de l’entreprise, elle n’est pas appliquée au salarié n’ayant pas de
responsabilité particulière au sein de l’entreprise460. Le salarié qui n’est pas qualifié de cadre
ou de cadre dirigeant ne manque pas à son obligation de loyauté lorsqu’il constitue une
société. La jurisprudence affirme « que la création d’une société qui était entrée en activité
n’était pas en soi répréhensible dans la mesure où, selon la Cour d’appel de Paris cette
création n’avait pas pour effet de concurrencer dans des conditions déloyales l’activité de
l’entreprise de l’employeur ».
Nous pouvons donc déduire de cet arrêt que l’obligation de loyauté exigée du salarié
n’ayant pas de responsabilité particulière au sein de l’entreprise est distincte de l’obligation de
loyauté renforcée du salarié qualifié de cadre.
257. –Cette loyauté renforcée est déduite de la nature des fonctions du directeur
financier. Il exerce au sein de l’entreprise des fonctions transversales qui concernent la
production et le contrôle de l’information mais aussi le développement stratégique de la
société. Ses fonctions, qu’elles soient traditionnelles ou modernes, le place au plus haut de la
hiérarchie au côté de l’organe dirigeant. Lors de l’exercice de ses fonctions, le directeur
financier a accès à une connaissance approfondie et parfois confidentielle de l’entreprise au
niveau financier et extra-financier. Il participe aux côtés du dirigeant au développement de
l’entreprise par l’élaboration de projet. L’accès à l’information confidentielle ainsi qu’au
projet de la société justifie une obligation de loyauté renforcée afin d’encadrer le
comportement du directeur financier.
258. –L’obligation de loyauté renforcée permet à l’organe dirigeant de s’assurer que le

directeur financier exécute ses fonctions dans l’intérêt de l’entreprise et non pour son propre
459
Y. Picod, S. Robinne, Rep.Trav . v° Les obligations de non-concurrence .
460
CA., Paris., 25 sept.2000, XP250900X.
207
compte. Cette loyauté spécifique permet de prévenir les conflits d’intérêts auxquels le
directeur financier pourrait être confronté du fait de ses fonctions.
Le conflit d’intérêt peut se définir comme la situation dans laquelle les intérêts
personnels d’une personne sont en opposition avec ses devoirs 461. Concernant le directeur
financier cette situation se manifeste lorsque ses intérêts personnels sont en opposition avec
les intérêts de la société. Le conflit doit être en principe tranché en faveur de ses devoirs à
savoir l’intérêt de la société. Cette supériorité de l’intérêt de la société sur l’intérêt personnel
n’est envisagée par aucune disposition légale concernant le directeur financier contrairement à
l’organe dirigeant et à l’associé. En effet les associés doivent agir dans l’intérêt de la société
au titre du contrat de société « la société est instituée par deux ou plusieurs personnes qui
conviennent par un contrat d’affecter à une entreprise commune des biens ou leur industrie
en vue de partager le bénéficie de l’économie qui pourra en résulter » 462 . Egalement, le
dirigeant doit agir dans l’intérêt de la société compte tenu du mandat social attribué par les
associés463. Ainsi, l’organe dirigeant en tant que mandataire est tenu par un devoir de loyauté
envers son mandat464 et il doit agir dans l’intérêt de ce dernier et non pour son propre compte.
Par conséquent, compte tenu de ses fonctions, le directeur financier doit, au même titre
que l’organe dirigeant faire prévaloir les intérêts de la société au détriment de ses intérêts
personnels, il doit être soumis à une loyauté renforcée.
Paragraphe II Les manifestations d’une loyauté renforcée.
259. –Dans le cadre de ses fonctions, le directeur financier a accès à des informations
confidentielles. Afin d’éviter les éventuelles dérives causées par la diffusion d’informations
considérées comme confidentielles, la communication de l’information par le directeur
financier doit être encadrée par une obligation de confidentialité (I). Le droit pour le directeur
financier d’émettre des avis ou des critiques à l’encontre de la société doit être réglementé par
une obligation de réserve (II).Sa connaissance de l’entreprise exige de sa part une clause de
461
P-F. Cuif, « Le conflit d’intérêts : Essai que la détermination d’un principe juridique en droit privé »,
RTD.Com., 2005.1.
462
Art.1832, al.1 du Code civil.
463
B. Mercadal, Mémento Francis Lefebvre, « Contrats et droits de l’entreprise », éd. Francis Lefebvre, 2000,
n°1919.
464
H. Le Nabasque, « Le développement du devoir de loyauté en droit des sociétés », RTD com. 1999.282.
208
fidélité qui doit être adaptée à ses fonctions afin de protéger l’entreprise (III).
I Une obligation de confidentialité adaptée aux fonctions du directeur
financier
260. –La fonction du directeur financier exige d’avoir accès à des informations
concernant l’entreprise. Pour éviter que les informations confidentielles de la société ne soient
divulguées à des tiers, le comportement du directeur financier doit être encadré par une
obligation de confidentialité. L’obligation de confidentialité est limitée à certaines
informations (A). Elle doit être renforcée pour permettre une protection efficace de la société
(B).
A La nature de l’information confidentielle
261. – La notion d’information circulant au sein de l’entreprise est diversifiée, elle

comprend des renseignements, publics ou secrets, utiles ou non, présentant une grande valeur
ou totalement dénués d’intérêt465. L’information est vouée à être communiquée, c’est-à-dire à
circuler, plus ou moins librement au sein de l’entreprise 466 . Il existe deux catégories
d’informations467 auxquelles le directeur financier a accès du fait de ses fonctions.
La première catégorie d’information résulte des créations de l’entreprise relatives à
« la vie intérieure de l’entreprise »468 . Il s’agit des informations « techniques », notamment ,
des méthodes de conception, des idées originales, des études scientifiques, des algorithmes et
des logiciels ainsi que des méthodes permettant la réduction des coûts. Egalement cela
concerne les informations commerciales, comme les fichiers clients, les fichiers fournisseurs
ainsi les méthodes de distribution. Les auteurs précisent, que ces informations dépassent le
simple savoir-faire : il peut par exemple être question d’informations relatives à des
recherches n’ayant pas abouti469, ou encore la réalisation de montages juridiques et financiers.
La deuxième catégorie d’information concerne l’entreprise elle-même470. Il s’agit des
informations stratégiques et organisationnelles, et des méthodes d’organisation propres à
l’entreprise.
465
J-M., Garinot, Le secret des affaires, éd Lexis nexis, 2013, §25.
466
P.Catala, « Ebauche d’une théorique juridique de l’information », D.1984, p.97, n°5.
467
J-M., Garinot, Le secret des affaires, éd Lexis nexis, 2013 §29.
468
Idem.
469
Idem.
470
Idem.
209
La question qui se pose ici est de déterminer les informations qui doivent être
qualifiées de confidentielles. Nous pouvons rapprocher la notion de confidentialité de la
notion de secret d’affaires. En effet, les informations considérées comme confidentielles sont
celles qui doivent être protégées par le secret d’affaires. Par conséquent la détermination des
informations confidentielles suppose de définir la notion de secret des affaires. Celle-ci ne fait
pas l’objet d’une disposition légale unifiée. Afin d’harmoniser cette notion, la Commission
européenne a proposé un projet de directive. La définition du secret des affaires délivrée par
la Commission est restrictive (1), cette notion du secret des affaires doit être adaptée aux
fonctions du directeur financier (2).
1) L’interprétation restrictive de la notion de secret d’affaires par la Commission

Européenne
262. –Suite à une étude élaborée par le cabinet Baker & Mc Kenzie471, concernant les
législations des 28 Etats de l’Union européenne sur la notion du secret d’affaires, la
Commission a élaboré une proposition de directive européenne relative « à la protection des
savoir-faire et des informations commerciales non divulguées contre l’obtention, l’utilisation
et la divulgation illicites »472. Elle définit les informations qui doivent être qualifiées de secret
d’affaires. D’après l’article 4 de la directive : « les informations sont secrètes en ce sens que,
dans leur globalité ou dans la configuration et l’assemblage exacts de leurs éléments, elles en
sont généralement connues de personnes appartenant aux milieux qui s’occupent
normalement du genre d’information en question, ou ne leur sont pas aisément accessibles ;
elles ont une valeur commerciale parce qu’elles sont secrètes ;elles ont fait l’objet, de la part
de la personne qui en a licitement le contrôle, de dispositions raisonnables, compte tenu des
circonstances destinées à les garder secrètes ».
La première partie de la définition, impose que le secret doit couvrir, soit
l’information dans sa globalité, soit la configuration et l’assemblage exacts de ses éléments. Il
s’agit de protéger le secret de manière globale et d’empêcher qu’il soit divulgué même
partiellement. Egalement, cette information ne doit pas être « généralement connue » ou
471
Baker & Mc Kenzie, Study on Trade Secrets and Confidential Business information in the Internal Market,
avr.2013, n°MARKT/2011/128/D.
472
Proposition de directive n°2013/0402 (COD) du 28 novembre 2013 du parlement européen et du Conseil sur
la protection des savoir-faire et des informations commerciales non divulguées (SA) comme l’obtention,
l’utilisation et la divulgation illicite ( COM (2013) 813 fnal).
210
« accessible » comme par exemple les informations concernant les comptes annuels qui sont
publiés au Greffe du Tribunal de commerce par l’entreprise. L’information ne doit pas être
généralement connue de professionnels appartenant aux milieux qui s’occupent généralement
de ce genre d’information. Un auteur souligne « qu’il suffit qu’elle ne soit pas facilement
accessible aux professionnels concurrents (…) peu importe qu’un renseignement soit ignoré
du grand public ; des lors qu’il est connu des initiés, il ne saurait considérer comme
confidentiel »473.
La deuxième partie de la définition concerne la valeur commerciale de l’information.
Cette notion de « valeur commerciale » a suscité des interrogations. Un rapport élaboré suite à
la proposition de directive474 souligne « le fait que de réserver la protection des secrets des
affaires à des informations commerciales puisse exclure de facto celles non immédiatement
exploitables sur le plan économique mais pourtant d’une valeur stratégique indiscutable ».
Ce point de la directive est également critiqué par un auteur qui affirme « certains
renseignements peuvent n’avoir aucune valeur commerciale pour leur détenteur tout en
présentant un grand intérêt pour les concurrents de celui-ci. On pense à des informations
stratégiques, purement descriptives concernant la situation financière de l’entreprise, la
structure de ses coûts, la politique de fixation de prix »475.
263. –Cette critique prend tout son sens lorsque cette définition restrictive est
appliquée aux fonctions du directeur financier. Le directeur financier a accès à des
informations commerciales concernant certaines techniques ou certains savoir-faire, mais il a
également accès à des informations concernant la politique stratégique ainsi que la situation
financière. Ces informations non envisagées par la directive présentent un risque tout aussi
important que les informations dites commerciales si elles sont divulguées à un tiers.
Le risque de divulgation des informations confidentielles autres que commerciales
est illustré par un arrêt de la Cour d’appel. Dans cette affaire, le directeur financier a diffusé à
des prestataires de service des informations concernant les difficultés financières rencontrées
par la société, ainsi que la demande d’ouverture d’une procédure de redressement judiciaire.
473
J-M. Garinot, « L’union européenne au secours de secret des affaires », Dr. et patrimoine , 2014, p.232.
474
J.Frantz, « La protection des secrets d’affaires dans l’Union Européennes », Rapport adopté par l’assemblée
générale de la chambre du commerce et de l’industrie le 11 sept.2014. Ce rapport contient diverses observations
de la chambre du commerce et de l’industrie de Paris Ile de France sur la proposition de directive relative à la
protection du savoir-faire et des informations commerciales non divulguées contre l’obtention, l’utilisation et la
divulgation illicites.
475
J-M. Garinot, « L’Union européenne au secours du secret d’affaires », Dr. et patrimoine, 2014, n°232.
211
En l’espèce, ces révélations ont entraîné « un mouvement de panique » chez les partenaires de
l’entreprise qui ont souhaité recouvrer leur créance rapidement, ce qui a précipité la société
vers une procédure de liquidation judiciaire476. La situation de l’espèce met en évidence que
les informations confidentielles non commerciales peuvent avoir des conséquences sur la
pérennité de l’entreprise et doivent donc être envisagées par le projet de directive.
Certaines propositions ont été effectuées afin de modifier le projet de directive. A ce
titre nous pouvons citer la proposition envisagée par le conseil de compétitivité qui inspiré par
l’approche élaborée par les Etats-Unis, a proposé d’inclure dans les considérants que la valeur
commerciale de l’information protégée puisse n’être que « potentielle »477. La prise en compte
par la directive d’une information commerciale potentielle permettrait de protéger de manière
optimale les informations auxquelles le directeur financier a accès.
2) La nécessité d’adapter la définition du secret des affaires aux fonctions du directeur

financier
264. –Afin d’être adaptée aux fonctions du directeur financier, la conception du

secret des affaires et des informations protégées par celui-ci doit être extensive.
Cette approche extensive de la notion de secret d’affaires a été envisagée par un
auteur qui affirme « que la notion de secret est par nature délicate à définir car sa portée est
variable suivant la profession envisagée. Il est possible de préciser qu’elle comprend tous les
faits de la vie privée que les intéressées tiennent en général, pour des raisons quelconques, à
dissimuler, et dont, par conséquent, la perspective d’une divulgation par leur confident
risquerait de compromettre la confiance dans le professionnel et, partant, le fonctionnement
régulier de la profession »478.
Cette interprétation extensive de la notion du secret d’affaires a été également
affirmée par les juges européens du tribunal de 1ère instance. Ils ont énoncé que doivent être
protégées par le secret des affaires, les informations « chiffrées ou techniques » relatives
notamment à « la position commerciale et à la position concurrentielle de la partie
demanderesse ou du tiers qu’elle concerne » et que « dans la mesure où de telles informations
476
CA., Paris, 11 déc.2014, n°12/09349.
477
Council of the European Union, Interinstitutional file, proposition du 26 mai 2014, n°2013/0402 (COD), p.15,
considérant 8 de la proposition de directive modifiée.
478
B.PY, « Secret professionnel », Rép. dr. pénal et de proc. pénale, fév. 2003 mise à jour oct. 2014, p45/50.
212
sont spécifiques précises et récentes, elles sont par nature des secrets d’affaires » 479 .
Egalement dans l’affaire Postbank c/ Commission, le TPICE a élaboré une
interprétation du secret : « les secrets d’affaires sont des informations dont la divulgation au
public mais également la transmission à un sujet de droit différent de celui qui a fourni
l’information peut gravement léser les intérêt de celui-ci (…)Aussi, lorsqu’elle est appelée à
établir, dans les documents dont la transmission à des tiers est en cause, la Commission doit
soumettre cette transmission à une procédure appropriée visant à garantir l’intérêt légitime
des entreprises concernées à ce que leurs secrets d’affaires ne soient pas divulgués »480.
Les juges communautaires ont élaboré une conception élargie de la notion du secret
des affaires car elle comprend les informations commerciales, techniques et stratégiques.
265. –Cette définition extensive proposée par les auteurs et la jurisprudence est
adaptée aux fonctions du directeur financier car elle prend en compte la situation financière,
ainsi que développement de l’entreprise. Elle permet d’englober l’ensemble des informations
auxquelles il a accès. Cette interprétation se rapproche de celle adoptée par la jurisprudence
concernant le secret professionnel des experts-comptables. La Cour affirme que « le secret
commence avec la simple confidence et s’étend très largement à tout ce que l’expert-
comptable a pu voir, entendre, comprendre ou même déduire dans l’accomplissement de ses
fonctions. Il est sans importance que l’information soit de déjà connue de certaine personne,
voir soupçonnée du public »481. Compte tenu de la similitude entre les fonctions du directeur
financier et de l’expert-comptable, on déduit que cette jurisprudence est applicable au
directeur financier. Le secret auquel doit être tenu le directeur financier doit être étendu à
toutes les informations dans tous les domaines qu’il a pu entendre, comprendre ou même
déduire. Cette application extensive de la notion de secret se justifie par le « climat de
confiance » indispensable à l’accomplissement des fonctions du directeur financier.
B) L’exigence d’une protection renforcée de l’information

confidentielle
266. –Lors de l’exercice de ses fonctions le directeur financier a accès à de

nombreuses informations confidentielles. Aucune disposition légale ne permet de protéger ces
479
TPICE, 22 fevr.2005, aff. T-388/03, HynixSemiconductor c/ conseil.
480
TPICE, 18 sept. 1996, Postbank c/Commission, n° T-353/94 §87.
481
Cass.com., 25 janv. 1968, D. 1968, p.153.
213
informations (a), la jurisprudence va déduire des fonctions du directeur financier une

obligation de confidentialité renforcée (b).
1) L’absence de disposition légale adaptée aux fonctions du directeur financier
267. –A plusieurs reprises, le législateur a souhaité réformer de manière générale la

notion de secret des affaires, ces réformes n’ont jamais abouti (a). Le législateur a toutefois,
encadré la confidentialité de certains professionnels (b). Ces obligations légales se révèlent
soit inapplicables au directeur financier, soit inadaptées.
a) Une protection générale inexistante
Il n’existe aucune disposition juridique envisageant la protection des informations

confidentielles de la société. En 2011, le député Carayon a élaboré un projet de loi qui n’a pas
abouti482.
Egalement, l’Union européenne a publié une proposition de directive le 28 novembre
2013 dans le but d’harmoniser les règles civiles applicables au secret des affaires au sein des
Etats membres. Afin d’anticiper la transposition de la directive, un projet de loi relatif à la
protection du secret des affaires a été déposé le 16 juillet 2014483.
Récemment les députés ont décidé d’insérer cette loi au sein du projet de loi Macron.
Finalement, les articles intégrés au sein de la loi Macron ont été supprimés car selon certaines
critiques, ils comportaient un risque de restreindre la liberté de la presse ainsi que la liberté
des lanceurs d’alerte484.
b) Une protection légale spécifique inadaptée
b-1 L’obligation de confidentialité applicable au salarié
482
Proposition de loi n°3985, 22 novembre 2011, visant à sanctionner la violation du secret des affaires
483
Proposition de loi n°2139, 16 juillet 2014, relative à la protection du secret des affaires.
484
D. Cosnard, « Secret des affaires : le gouvernement retire son projet », le Monde.fr, 30/01/2015 ; Loi n°2015-
990 du 6 août 2015 pour la croissance, l’activité et l’égalité des chances économiques, JORF du 7 août 2015,
p.13537
214
268. –Les salariés sont concernés par le secret des affaires car ils ont accès à des
informations sensibles concernant la société. C’est pourquoi le législateur a élaboré l’article
L.1227-1 du Code du travail « le fait pour un directeur ou un salarié de révéler ou de tenter
de révéler un secret de fabrication est puni d’un emprisonnement de deux ans et d’une
amende de 30 000 euros ».
Cette disposition n’est pas adaptée aux fonctions du directeur financier car elle ne
concerne que le savoir-faire et ne prend pas en compte les informations stratégiques. En effet,
le directeur financier a accès à une quantité d’informations conséquente concernant, la
situation financière ainsi les projets stratégiques de l’entreprise. L’application de cette
obligation ne permettrait pas de protéger efficacement l’information confidentielle des
sociétés.
b-2 L’obligation de secret professionnel inapplicable au directeur financier
269. –Le secret professionnel est une obligation, pour les personnes qui ont eu
connaissance de faits confidentiels dans l’exercice ou l’occasion de leur fonction de ne pas
divulguer hors les cas où la loi en dispose ou autorise la révélation du secret. C’est une
obligation sanctionnée par l’article 226-13 et 226-14 du Code pénal qui pèse sur les personnes
dépositaires par état, profession ou fonction, des informations à caractère secret485.
L’instauration du secret professionnel favorise un climat de confiance indispensable
à l’accomplissement de la mission des professionnels du chiffre. Compte tenu de leur fonction,
les experts-comptables ainsi que les commissaires aux comptes conseillent et assistent la
société. Ils ont accès à la stratégie ainsi qu’à la situation financière de la société.
Cette obligation de secret professionnel n’est pas applicable au directeur financier car
il s’agit d’une obligation légale réservée à certains professionnels, tels que, par exemple, les
avocats, les médecins, les ministres des cultes, les notaires, les experts-comptables ou encore
les commissaires aux comptes.
2) La création jurisprudentielle d’une obligation confidentielle adaptée aux fonctions du

directeur financier
485
G.Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V° Secret professionnel.
215
270. –L’absence de disposition légale, oblige la jurisprudence à adapter l’obligation

de confidentialité à la spécificité des fonctions du directeur financier. Les conditions (a) ainsi
que les effets (a) de l’obligation sont adaptées aux fonctions du directeur financier.
a) Les conditions
271. –L’obligation de confidentialité a pour objet de limiter la circulation de

l’information aux personnes autorisées qui s’engagent à ne pas la transmettre au tiers486. Pour
être adaptée à ses fonctions, l’obligation de confidentialité doit respecter certaines conditions.
En effet, elle doit être absolue (a-1-1). Elle doit s’appliquer à l’ensemble des tiers de
l’entreprise (a-1-2). L’interdiction ne doit pas concerner seulement la divulgation mais elle
doit être étendue à toutes les exploitations possibles de l’information (a-1-3).
a-1 Le critère absolu de l’obligation
272. –Il s’agit ici de démontrer que l’exécution efficace des fonctions du directeur
financier exige une sincérité dans les échanges qui doit être garantie par une confidentialité
absolue. L’exécution des fonctions du directeur financier exige un degré de sincérité suffisant
pour bénéficier d’échanges satisfaisants. Cette exigence est affirmée au sein d’un jugement du
Tribunal correctionnel de Paris concernant les commissaires aux comptes. En l’espèce, les
juges apportent des précisions concernant leur mission « cette mission suppose que les
« échanges entre la société et les commissaires aux comptes soient sincères ; que les
informations confidentielles doivent pouvoir être communiquées librement ; que le secret
professionnel est un moyen destiné à assurer la sincérité de ses échanges entre les parties ;
qu’il garantit non seulement la société mais aussi les commissaires aux comptes 487 ». Ce
jugement souligne l’exigence d’une sincérité des échanges lors de l’exécution des fonctions
du commissaire aux comptes. Cette sincérité des échanges est garantie par le secret
professionnel auquel il est tenu. Cette décision est transposable au directeur financier. Même
s’il n’est pas légalement soumis à une obligation de secret professionnel, il doit, compte tenu
de la nature de ses fonctions, au même titre que le commissaire aux comptes garantir la
486
J-M., Garinot, Le secret des affaires, éd. Lexis nexis, 2013, §274.
487
TGI Paris 26 avril 2007, The retirement system for general Employees of the city of Miami Beach/ Vivendi ;
décision confirmée par la Cour d’appel de Paris, 1er chambre, sect A, n°07/08359 du 24 mars 299, inédit.
216
sécurité des échanges afin d’assurer l’exécution efficace des obligations des professionnels du
chiffre et notamment de l’obligation de contrôle. En effet, l’absence de sincérité va porter
atteinte à l’efficacité du contrôle. C’est notamment le cas si le dirigeant omet de transmettre
certaine informations aux professionnels du chiffre ou falsifie certaine facture. Sur la base de
ces documents erronés le directeur financier ne pourra pas établir un bilan fidèle à la situation
de l’entreprise et il sera dans l’impossibilité d’effectuer un contrôle efficace de la fidélité des
comptes.
Par conséquent, même si le directeur financier ne peut pas être débiteur d’une
obligation de secret professionnel telle que définie par les dispositions légales. Il doit être
débiteur d’une obligation de confidentialité afin de garantir la sincérité des échanges lors de
l’exécution de ses fonctions.
Cette obligation de confidentialité pareillement au secret professionnel doit être
absolue. Cet effet absolu de la clause est déduit par la jurisprudence de la nature des fonctions
des professionnels du chiffre. Dans un ancien arrêt, les juges du Tribunal civil de Pau avaient
jugé : « Celui qui est astreint au secret professionnel est dans l’obligation de garder le
mutisme complet non seulement sur ce qui lui a été confié, mais encore sur tout ce qu’il a pu
voir, entendre, comprendre ou même déduire dans l’exercice de ses fonctions »488.
Pour un auteur, les juges auraient déduit le caractère absolu du secret professionnel de
la fonction de l’expert-comptable. Monsieur Navarro constate que « c’est la qualité d’expert-
comptable qui conditionne l’application stricte du secret professionnel, peu importe le type de
mission. Le simple fait qu’il soit expert-comptable et qu’il agisse dans le cadre de son activité
professionnelle est suffisant pour qu’il soit soumis au secret professionnel » 489 . Pour cet
auteur, la nature des fonctions de l’expert-comptable impose un secret professionnel absolu.
En effet, le secret professionnel permet de protéger les informations confidentielles
auxquelles il a accès lors de l’exercice de ses fonctions, notamment concernant la situation
financière de la société. Egalement, ce secret professionnel permet l’efficacité de ses
fonctions car il instaure une relation de confiance entre l’expert-comptable et l’organe
dirigeant. Enfin, l’étendue de l’obligation est très large parce que le secret couvre tous les faits
que l’expert-comptable n’a pas à connaître qu’en raison de la profession qu’il exerce. Le
raisonnement de la jurisprudence et des auteurs, encore en vigueur aujourd’hui peut être
488
Tribunal Civil de Pau, 20 juin 1925, les actes du congrès des experts-comptables, 1996, atelier n°3.
489
J-L. Navarro, « Secret professionnel et devoir de discrétion : il n’y a pas à distinguer », JCP. E .2005.1489-
1490.
217
transposé au directeur financier puisqu’il est un professionnel du chiffre et qu’il exerce des
fonctions traditionnelles similaires à celles de l’expert-comptable.
Par conséquent, les effets de l’obligation de confidentialité applicable au directeur
financier doivent être absolus, pareillement eux effets du secret professionnel de l’expert-
comptable. Cet effet est déduit par les juges au même titre que l’expert-comptable de la nature
de ses fonctions et de la relation de confiance établie avec l’organe dirigeant.
273. –Cette stricte application de l’obligation de confidentialité doit être temporisée

par les dérogations envisagées légalement.
L’article 434-1 et suivants du Code pénal prévoit dans le cadre de la dénonciation des
crimes « Toute personne a le devoir de dénoncer les crimes tentés ou consommés, s’il advient
qu’elle en découvre l’existence alors qu’il est encore possible d’en prévenir et d’en limiter les
effets, ou dont les auteurs sont susceptibles de commettre de nouveaux crimes qui pourraient
être empêchés, de ne pas en informer les autorités judiciaires ou administratives est puni de
trois ans d’emprisonnement et de 45 000 euros d’amende ».
Plus généralement, l’article 434-11 du Code pénal énonce « que celui qui a
connaissance de la preuve de l’innocence d’une personne détenue provisoirement ou jugé
pour un crime ou délit, d’en rapporter le témoignage immédiatement ».
Il existe d’autres dérogations spécifiques au domaine financier. Le secret professionnel
ne peut être opposé à l’AMF et à ses agents 490 . Concernant les activités de blanchiment
d’argent, « les professionnels ont l’obligation de dénoncer les activités financières liées au
blanchiment d’argent provenant du trafic de stupéfiant, de la fraude aux intérêts financiers de
l’Union européenne, de la corruption ou d’activité organisée »491.
490
Art.L.621-9-3 du Code monétaire et financier.
491
Art. 562-1-11 du Code monétaire et financier.
218
a-2 Les destinataires de l’interdiction
274. –Cette obligation doit interdire toute divulgation aux tiers de l’entreprise. Il s’agit
de déterminer la notion de tiers à l’entreprise.
Les tiers représentent l’ensemble des personnes qui sont extérieures à l’entreprise y
compris les partenaires de l’entreprise. Cette interprétation de la notion de tiers a été
confirmée dans un arrêt de la Cour d’appel de Paris le 11 décembre 2014. En l’espèce, les
juges du fond ont dû apprécier le fondement du licenciement pour faute grave pour non-
respect des obligations contractuelles et notamment de l’obligation de discrétion lors d’une
période de difficultés financières. 492 Il ne s’agit pas ici de s’attarder sur l’appréciation
effectuée par la Cour concernant le fondement du licenciement pour faute, mais d’apprécier la
décision des juges concernant le non-respect de l’obligation de discrétion par le directeur
général dans un contexte financier particulier. Il faut préciser que même si cet arrêt concerne
un directeur général, il peut être transposé au directeur financier car il occupe une place
importante dans la hiérarchie.
En l’espèce, lors d’une réunion d’information, à laquelle participait le directeur
général, le Président de la société avait divulgué des informations concernant des difficultés
financières rencontrées par la société et de la demande effectuée auprès du Tribunal de
commerce concernant l’ouverture d’une procédure de redressement judiciaire. Le président
avait « alerté sur la discrétion qu’il convenait d’adopter dans ce type de circonstance et a
demandé au directeur général d’assurer une confidentialité jusqu’au prononcé du jugement
de Paris concernant le redressement judiciaire de la société ». Le directeur général a par la
suite organisé une réunion réunissant le maître d’œuvre, lequel était associé avec la société sur
certains projets et des salariés. Lors de cette réunion, le directeur a révélé les informations
confidentielles concernant les difficultés rencontrées par la société et la demande d’ouverture
par la société d’une procédure de redressement judiciaire. Les conséquences de ces
révélations ont été aggravées par la diffusion de ces informations confidentielles à d’autres
maîtres d’œuvre en relation avec la société et non présents lors de la réunion. Ces révélations
ont entraîné des « mouvements de panique » caractérisés par des clients qui ont voulu
recouvrer leurs créances rapidement, et plus généralement, ont fait courir le risque à
l’entreprise de perdre des marchés ainsi que des clients et d’entraîner la société vers une
liquidation judiciaire.
492
CA., Paris, 11 déc. 2014, n°12/09349.
219
La question qui se posait dans cet arrêt était d’apprécier si le fait pour un cadre de
haut niveau de divulguer au maître d’ouvrage, des informations concernant des difficultés
financières pourrait constituer un manquement grave à son obligation de discrétion et plus
largement à son obligation contractuelle de loyauté de nature à aggraver la situation de
l’entreprise et donc à justifier un licenciement pour faute grave. Les juges de la Cour d’appel
ont affirmé que « le fait pour un cadre de haut niveau, directeur général, situé dans la
hiérarchie juste après le président, à une époque déjà difficile financièrement selon les pièces
produites, tenu contractuellement à une obligation de discrétion la plus absolue sur toute
information financière, juridique et commerciale, qui lui a été rappelé par le président de la
société, d’avertir ne serait-ce que le maître d’ouvrage des difficultés de la société et de la
demande d’ouverture d’une procédure de redressement judiciaire constitue un manquement
grave à l’exécution loyale de son contrat de nature à aggraver la situation de l’entreprise et à
compromettre son redressement judiciaire ».
275. –Il est déduit de cette décision, que le directeur financier ne doit pas
communiquer d’information confidentielle aux partenaires de l’entreprise. Toutefois, cette
obligation ne doit pas interdire au directeur financier de divulguer une information
confidentielle à certains membres de l’entreprise. Cette solution est énoncée par la Cour
d’appel de Colmar. En l’espèce, il était reproché à un directeur financier, des manquements à
ses obligations de confidentialité pour avoir communiqué des informations financières
confidentielles au directeur opérationnel. Ce directeur opérationnel avait « essentiellement
pour mission de définir et de suivre les impératifs de production de production et de mettre en
place les outils de gestion de production ». Le Président, estimait, que ce poste ne lui
conférait pas « le droit ou le besoin d’avoir connaissance des données financières ». Par,
ailleurs, le Président soutenait qu’il avait « clairement interdit au directeur financier de
transmettre les informations financières au directeur des opérations ». La Cour d’appel
énonce « que rien n’atteste de l’existence de l’interdiction (…) que le directeur financier
allègue de la poursuite d’une pratique antérieure à la nomination du Président selon laquelle
le directeur des opérations était destinataire des informations financières (…) et qu’en
l’absence de consigne formelle, le directeur financier n’a pas manquée ses obligations
contractuelles en communiquant une information financière à un autre cadre de l’entreprise »
493
. Il est déduit de cette décision que le directeur financier peut communiquer certaines
493
CA. Colmar, 8 avr. 2014, n°12/04617.
220
informations considérées comme confidentielles à ses collaborateurs en l’absence

d’interdiction formelle.
Cette jurisprudence est constante, elle a été confirmée à plusieurs reprises à l’égard
des autres professionnels du chiffre. Dans ce sens, la circulaire ministérielle du 14 mai 1993
énonce « les besoins de l’exercice professionnel, suppose un partage des informations
confidentielles entre tous ceux qui sont tenus au secret professionnel ».
Il est donc possible pour les professionnels du chiffre de déroger au secret
professionnel afin de faciliter le travail en équipe et requérir l’avis de spécialités
complémentaires. Cette dérogation est encadrée. Au regard des décisions de jurisprudence et
de la circulaire, cette dérogation n’est possible qu’à l’égard d’une certaine catégorie de
personnes. Il s’agit de personnes tenues par le secret professionnel. Egalement, cette
dérogation suppose que le cocontractant bénéficiaire de la clause de confidentialité ou du
secret professionnel n’ait pas interdit de manière explicite la transmission du secret.
Cette solution applicable aux experts-comptables et au commissaire aux comptes est
transposable au directeur financier compte tenu de la nature de ses fonctions. Nous pouvons
donc en déduire, que l’obligation de confidentialité applicable au directeur financier ne lui
interdit pas de transmettre des informations confidentielles aux experts-comptables et aux
commissaires aux comptes de l’entreprise.
a-3 L’interdiction de divulgation étendue à la non-exploitation
276. –L’interdiction ne concerne pas seulement la divulgation mais doit être étendue
à l’utilisation ainsi qu’au détournement des informations confidentielles. Le détournement
peut se définir comme « l’utilisation hors de sa destination d’un bien »494. La clause doit
interdire au directeur financier d’utiliser, de divulguer ou de détourner des informations
considérées comme confidentielles. Il s’agit d’annexer à l’obligation de confidentialité une
obligation de non exploitation.
L’obligation de non-exploitation a pour objet d’interdire au directeur financier
d’exploiter une information confidentielle pour son propre compte ou au profit d’un tiers.
Cette clause permet d’envisager les modalités d’usage des informations auxquelles le
directeur financier va avoir accès. Certains auteurs préconisent de limiter l’utilisation des
494
G. Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd. .PUF, 2014, V°DETOURNEMENT.
221
renseignements communiqués à l’opération envisagée495.
b) La portée
277. –Il s’agit ici de déterminer le champ d’application de la clause de confidentialité

(a-1) ainsi que la portée de l’obligation (a-1).
a-1 Une information étendue au domaine extracontractuel.
278. –Le secret ne s’applique pas seulement aux informations divulguées lors de
l’exécution du contrat. La spécificité des fonctions du directeur financier exige une obligation
de confidentialité lors des pourparlers et après l’exécution du contrat.
- L’exigence d’une obligation de confidentialité lors des pourparlers.
279. –Il s’agit ici de déterminer l’intensité des exigences de loyauté applicables au
directeur financier lors de la phase précontractuelle du contrat notamment pendant la période
des pourparlers. Les pourparlers se définissent comme « les entretiens préalables à la
conclusion d’un accord, négociations et transactions préliminaires » 496 . Les négociations
concernant les obligations contractuelles du directeur financier vont amener l’organe dirigeant
à divulguer des informations confidentielles. En effet, lors des négociations vont être abordées
des informations concernant par exemple, l’organisation du service financier ainsi que les
futurs projets de la société. La confidentialité de ces informations se justifie par le risque pour
la société de voir ces informations révélées à un tiers concurrent et des conséquences
financières que cela peut entraîner pour celle-ci.
Cette clause ne doit pas expressément être mentionnée dans un avant-contrat. Les
juges affirment qu’en l’absence d’une clause de confidentialité, la bonne foi impose de ne pas
divulguer les informations et de ne pas les utiliser, que le contrat soit conclu ou non497.
495
J-M., Garinot, Le secret des affaires, éd Lexis Nexis, 2013, §267.
496
G.Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V° POURPARLERS.
497
Cass.Com., 3 juin 1986, n°86-16.971. Principes d’Unidroit, art. 2.1.16 : « Qu’il y ait ou non conclusion du
contrat, la partie qui , au cours des négociations, reçoit une information donnée à titre confidentiel par l’autre
partie, est tenue de ne pas la divulguer ni de l’utiliser de façon indue et à des fins personnelles. Le manquement à
ce devoir est susceptible de donner lieu à une indemnité comprenant, le cas échéant, le bénéfice qu’en aura retiré
l’autre partie » ; Principes du droit européen du contrat, art.21 : « Indépendamment de toute rupture, celui qui
222
- L’exigence d’une clause de confidentialité applicable après l’extinction du contrat.
280. – La clause de confidentialité doit s’appliquer après l’extinction contrat. En effet,

le directeur financier a accès pendant l’exécution du contrat à des informations secrètes
concernant la situation et les projets de développement de l’entreprise. Ces informations
doivent être protégées au-delà du contrat car il existe un risque pour l’entreprise de
divulgation des informations à des tiers concurrents. Cela pourrait mettre en péril la pérennité
de l’entreprise. Certains auteurs affirment que la clause de confidentialité survit au contrat498.
Contrairement à la clause de non concurrence, elle ne comporte pas de contrepartie financière
et ne porte pas sur l’ensemble des connaissances du salarié pour ne pas empêcher son
rétablissement 499 . Pour le directeur financier, les informations post contractuelles vont
concerner les projets en cours ou éventuels de la société ainsi que le savoir-faire de la société.
Il s’agit notamment des informations qui, si elles sont mises à la disposition d’une entreprise
concurrente pourraient porter un préjudice grave à la société.
Les rédacteurs de la clause doivent envisager un terme. En général, les contractants
prévoient que la confidentialité cessera au bout d’un délai de dix ans. Ce délai est adapté pour
protéger les informations confidentielles du directeur financier car le risque de porter
préjudice à la société au terme d’un délai de dix ans est moindre. En effet, les informations
détenues par le directeur financier seront devenues obsolètes.
a-2 L’intensité de l’obligation de non confidentialité
281. –L’obligation de confidentialité est une obligation de ne pas faire. Elle interdit au
directeur financier de transmettre l’information à des tiers non autorisés. L’obligation de ne
pas faire est qualifiée par la doctrine d’obligation de résultat 500. La notion d’aléa n’est pas
applicable lors de l’exécution de la clause de confidentialité. Aucun aléa ne peut venir
utilise sans autorisation une information confidentielle obtenue à l’occasion des négociations engage sa
responsabilité délictuelle ».
498
M-E, André, M-P.Dumont et P.Grignon, l’après-contrat, éd, Francis Lefebvre, 2005, n°174, p.140.
499
C.Caseau-Roche, Les obligations post-contractuelles, th.Paris I, 2001, n°340.
500
Ph. Malaurie, L. Aynès et Ph. Stoffel-Munck, Les obligations, 6ème éd, Broché, 2013, n°946 ; Ph. Le
Tourneau, Droit de la responsabilité et des contrats, 8ème éd., Dalloz, 2010, n°3226 ; A. Benabent, Les
obligations, 14ème éd., Montchrestien, 2014, pts.411.
223
perturber l’exécution de cette obligation par le directeur financier. Lui seul peut décider de
divulguer ou de ne pas divulguer. Par conséquent, le directeur financier est soumis à une
obligation de résultat concernant l’obligation de non divulgation.
Cette affirmation doit être limitée par les dérogations légales. En effet certaines
dispositions légales peuvent contraindre le directeur financier à divulguer des informations
aux autorités publiques. Dans ce cas, le directeur financier ne commet pas un manquement à
son obligation de résultat car la loi a une valeur supérieure au contrat. Egalement, parfois lors
de l’exécution du contrat, le directeur financier doit transmettre des informations à ces
collaborateurs mais aussi aux professionnels du chiffre à savoir l’expert-comptable et le
commissaire aux comptes.
II Une obligation de réserve adaptée aux fonctions du directeur
financier
282. –L’obligation de réserve se définit pour les fonctionnaires comme le fait de
s’abstenir de manifestation individuelles intempestives, incompatibles avec la dignité,
l’impartialité et la sérénité de leur fonction 501 . Cette définition est applicable au directeur
financier. Compte tenu de ses fonctions le directeur financier, devrait se voir imposer une
obligation de réserve renforcée par rapport au salarié n’ayant pas de responsabilité (A). La
jurisprudence limite l’application de cette obligation afin de ne pas contraindre le directeur
financier au silence absolu (B).
A) Une obligation de réserve renforcée justifiée par les fonctions du

directeur financier
283. – L’obligation de réserve est définie par les auteurs comme une obligation de ne
pas faire qui a pour objectif d’interdire au directeur financier de se livrer à des manifestations
individuelles intempestives, incompatibles avec la dignité, l’impartialité et la sérénité de ses
fonctions502. Compte tenu de ses fonctions, l’obligation de réserve du directeur financier doit
être renforcée. Cette aggravation de l’obligation est justifiée par l’accès du directeur financier
à des informations confidentielles. Il a connaissance bien avant la publication des comptes
annuels du bénéficie et des pertes de l’entreprise. Egalement selon les degrés de ses
responsabilités, il a une image de quasi employeur vis-à-vis des autres salariés. Cela va le
conduire à participer au pôle exécutif, et ainsi à accéder aux différents projets stratégiques de
501
G.Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V° RESERVE
502
Titre I du code de déontologie de la profession des commissaires aux comptes ( Annexe 8-1 du livre VIII du
Code de commerce).
224
développement de la société. Par conséquent, les entreprises attendent de lui qu’il soit en
accord avec la politique décidée avec l’organe dirigeant lorsqu’il s’exprime à l’intérieur et à
l’extérieur de l’entreprise. Compte tenu de ces fonctions, l’obligation de loyauté du directeur
financier doit être renforcée par rapport à un salarié n’ayant pas de responsabilité car
l’expression d’un avis divergeant provenant d’un cadre et plus encore d’un cadre dirigeant
porterait un préjudice plus conséquent que lorsqu’elle provient d’un salarié n’ayant aucune
responsabilité. Un avis divergent ou de vives critiques comportant des termes injurieux,
diffamatoires ou excessifs à l’encontre de la politique peut entrainer de graves
dysfonctionnements au sien de l’entreprise et mettre en cause la pérennité de celle-ci.
B) Une obligation de réserve limitée par la jurisprudence
284. – Dans un premier temps, afin de protéger la pérennité de l’entreprise et l’unité

de la direction, la jurisprudence mettait à la charge des cadres supérieurs une obligation de
réserve renforcée, qui interdisait toute communication de sa part 503 .Elle se déduisait des
fonctions des cadres et plus précisément du directeur financier, notamment de leur
responsabilité au sein de l’entreprise, de leur autonomie voire de leur niveau de rémunération.
Cette obligation de réserve renforcée se manifestait notamment par une interdiction absolue
d’émettre des critiques à l’égard de la politique de l’organe dirigeant. A ce titre, la Cour de
cassation affirmait que ne relève pas de l’exercice normal de la liberté d’expression « le fait
pour des cadres supérieurs de critiquer publiquement la politique commerciale de la société
et de mettre en doute sa bonne foi en lui reprochant d’avoir annoncé des chiffres
tendancieux »504 ou encore, « le fait pour un directeur technique d’avoir manifesté au sein de
l’entreprise et de manière systématique son désaccord avec les décisions prises par le gérant
et d’avoir délibérément adopté une attitude négative et d’opposition avec les décisions prises
par celui-ci » 505 . Elle a également relevé que «le directeur financier doit s’abstenir de
dénigrer les décisions du dirigeant notamment par des manifestations publiques au sein de
l’entreprise »506 .Cette solution imposait une obligation de réserve renforcée compte tenu des
fonctions du cadre supérieur. Celui-ci ne pouvait divulguer des critiques concernant les
503
J-E, Ray, « Droit de critique et obligation de réserve d’un cadre-dirigeant », Dr.soc. 2000.15
504
Cass.com., 13 mai 1981 n°79-41.497, bull.civ, n°414.
505
Cass.soc., 11 fév. 2009, n°07-44.127, inédit.
506
Cass.Soc., 11 fév. 2009 n°07-44.127, inédit.
225
décisions émisses par le président même si ces critiques ne sont ni diffamatoires, ni

injurieuses ni excessives.
285. – Cette obligation de réserve aggravée a été limitée. Les magistrats ont estimé
qu’elle ne devait pas empêcher le directeur financier de s’exprimer. Cette atténuation de
l’obligation de réserve est justifiée par le fait qu’il s’agit d’un homme de l’art spécialisé dans
le domaine de la comptabilité, de la finance et intégré au développement de la stratégie de
l’entreprise. Il doit pouvoir émettre des conseils, ainsi que des critiques concernant la
politique menée par l’organe dirigeant.
Depuis quelques années, la Cour de cassation se montre moins sévère envers les
salariés ayant des responsabilités au sein de l’entreprise notamment, les directeurs financiers.
Elle semble admettre un droit de critique inhérent aux fonctions d’encadrement. Elle reconnaît
qu’il est nécessaire pour le directeur financier, compte tenu de ses fonctions, de pouvoir
émettre des critiques ainsi que des avis divergents de ceux prononcés par l’organe dirigeant.
Ainsi, dans une affaire, un directeur financier avait diffusé au sein du comité directeur dont il
était membre, une note critiquant vivement la nouvelle organisation mise en place507. Il a été
licencié pour perte de confiance et manquement à l’obligation de réserve. Contrairement au
jugement des prud’hommes, la Cour d’appel estimait « que le document allait au-delà du
simple devoir d’expression d’un cadre-dirigeant ». La Cour de cassation, sous le visa de
l’article L.120-1 rappelle que « le salarié jouit, sauf abus, de sa liberté d’expression dans
l’entreprise et en dehors de celle-ci. Il ne peut être apporté que des restrictions justifiées par la
nature de la tâche à accomplir et proportionnées au but recherché ». Elle affirme que :
« l’intéressé cadre de haut niveau pouvait être amené à formuler, dans l’exercice de ses
fonctions et du cercle restreint au comité directeur font il était membre, des critiques mêmes
vives (…) le document litigieux ne comportant pas de termes, injurieux, diffamatoires ou
excessifs (…) l’appréciation qu’un cadre pourrait être amené à émettre, même si elles
dénotent un désaccord quant aux implications d’une politique sur l’organisation du travail,
ne saurait légitimer un licenciement fondé sur l’attitude critique du salarié au regard de la
direction ».
507
Cass.soc., 14 déc. 1999, n°97-41.995, Bull.civ, n°488 , J-E. Ray, « Droit de critique et obligation de réserve à
l’égard d’un cadre-dirigeant », Dr.soc.2000, p.165 ; J. Duplat, « Droit d’expression et liberté d’expression des
salariés, Dr.soc., 2000, p.163 ; J. Hauser, « L’indisponibilité relative dans les droits la personnalité ; conventions
directes et indirectes sur le droit au respect de la vie privée et le droit au secret », RTD.civ, p.801.
226
286. – De même, ne manque pas à son obligation de réserve, le fait pour un cadre
supérieur, de contester au cours d’une réunion, sur une question technique les propos du
directeur général 508 . Egalement, un cadre qui dénonce des « décisions incohérentes et
contradictoires qui compromette la pérennité de l’entreprise » ainsi que « des désordres
internes, des détournements et abus d’autorités, des conséquences financières désastreuses »
au membre du conseil d’administration et aux dirigeants de la maison-mère, ne constitue pas
un manquement à l’obligation de réserve, dès lors que la cadre en question s’est abstenu de
tous propos injurieux ou diffamatoires 509 . A ce titre la Cour de cassation rappelle que le
pouvoir de dire non dans l’intérêt de l’entreprise, est le propre des cadres supérieurs, il est
logique que les cadres prennent position dans leur domaine d’expertise510.
Nous pouvons déduire de cet arrêt, que les juges admettent que le directeur financier
ou tout autre cadre ayant des responsabilités au sein de l’entreprise puisse émettre des
critiques si elles ne contiennent pas des propos injurieux, diffamatoires ou excessifs. Il
convient de s’interroger sur la définition de ces termes. La diffamation qui est une infraction
punie par le Code pénal est définie par l’article 29 de la loi du 29 juillet 1881 511 comme
« toute allégation ou imputation d’un fait qui porte atteinte à l’honneur ou à la considération
de la personne auquel le fait est imputé ». Ce texte définit également l’injure comme « toute
expression outrageante, termes de mépris ou invective ». Ces définitions ne renferment
l’imputation d’aucun fait. Un auteur 512 souligne que seul l’excès va permettre de qualifier
l’abus préjudiciable à la société. Selon cet auteur, l’abus se caractérise par l’atteinte à la
réputation à l’honneur ou à la considération d’autrui. Cette atteinte à la réputation est
d’ailleurs retenue par l’article 10 §2 de la CEDH qui retient la protection de la réputation pour
admettre que l’atteinte à celle-ci puisse justifier une sanction de l’exercice de la liberté
d’expression. Egalement, cette notion d’abus est illustrée par des exemples jurisprudentiels. A
ce titre, la Haute juridiction constate un abus « lorsqu’il y a mise en cause de la moralité ou
de la probité de l’employeur 513 , lorsque le cadre-dirigeant dénigre pas ses propos son
508
Cass.Soc., 7 juin 2006, n°04-45.781, inédit ; Cass.Soc, 22 fév. 2011, n°10-30.074, inédit.
509
Cass.soc., 27 mars 2013, n°11-19.734, Bull.civ, n°95.
510
Cass.soc, 14 déc. 1999, n°97-41.995, Bull.civ. n°488.
511
Loi du 29 juil. 1881 sur la liberté de la presse, JORF, 30 juil.1881, p.4201.
512
G. Loiseau, « La liberté d'expression du salarié », Rev. trav. 2014. 396.
513
Cass.soc 16 oct 2013, n°12-11.971, inédit.
227
supérieur hiérarchique »514 ou lorsqu’un discrédit jeté sur l’entreprise porte atteinte à « sa
réputation ou à son image »515.
287. – La haute juridiction a toutefois précisé que ces critiques devaient être
adressées à des personnes relevant du pôle exécutif de l’entreprise516. Dans cette affaire, le
directeur commercial avait élaboré un courrier destiné aux membres du conseil
d’administration et aux dirigeants de la société mère au sein duquel il énonçait que les
décisions prises par la direction étaient incohérentes et contradictoires compromettant la
pérennité de l’entreprise. Pour lui, ces décisions entraînaient des désordres internes, des
détournements, des abus d’autorité ainsi qu’une situation financière désastreuse. Suite à ces
propos, le directeur commercial a été licencié. Il a contesté son licenciement devant le conseil
des prud’hommes. Le conseil des prud’hommes a accepté ses demandes ce qui n’a pas été le
cas de la Cour d’appel qui a contesté le motif de licenciement. Elle a énoncé que même si la
lettre ne comportait pas d’injure, elle n’en était pas moins dénuée de nuance. Elle a affirmé
que le directeur, par ces propos a dépassé les standards habituels de communications au sein
de l’entreprise. Elle a constaté qu’il avait décrit de façon tendancieuse des situations qui
s’apparentaient à des actes de malveillance. Il avait fait une présentation alarmiste de la
situation économique de la société. Un tel comportement était d’autant plus fautif qu’il était le
fait d’un cadre supérieur disposant d’une large autorité et d’une autonomie non négligeable
dans l’entreprise. L’arrêt de la Cour d’appel a été cassé par la Cour de cassation sur ce point
au visa de l’article L1121-1 du code du travail, « dès lors qu’il s’abstient de termes injurieux
ou diffamatoires, un cadre peut se permettre de dénoncer l’incompétences de son président
auprès de membres du conseil d’administration ainsi qu’aux dirigeants de la société mère ».
Nous pouvons déduire de cette décision que le directeur financier peut émettre des critiques
auprès de certaines personnes notamment auprès du conseil d’administration ainsi que les
dirigeants dès lors que ces critiques sont dénuées de termes injurieux ou diffamatoires.
Par cette solution, la Cour de cassation confirme une jurisprudence constante sur ce
point. Dans une précédente affaire, elle avait en effet affirmé « qu’un cadre ne pouvait être
514
Cass.soc.13 juin 2010, n°09-40.825, inédit.
515
Cass.soc 12 nov. 2008, 07-42.220, inédit
516
Cass.soc.27 mars 2013, n°11-19.734, bull.civ, n°95 ; B. Dabosville, « Liberté d’expression d’un cadre
supérieur s’adressant aux dirigeants de l’entreprise », Dr.soc. 2013, p.453. ; V. Pontif, « Qualité de cadre
dirigeant : « gare au contenu du contrat de travail ! », Rev.tra.2013, p.491.
228
licencié pour avoir exprimé, en termes dénués de tout excès son désaccord avec les
orientations soumises à son visa dans le cadre d’un comité de direction »517.
288. – La haute juridiction a toutefois précisé que les critiques formulées par le
directeur financier ne devaient pas être effectuées en public. A ce titre elle a considéré « qu’un
cadre-dirigeant avait manqué à son obligation de réserve pour avoir manifester publiquement
son désaccord sur la politique de l’entreprise ou sur les méthodes de garanties mises en
œuvre »518.
Cette interdiction de formuler des critiques auprès du public permet de protéger
l’intérêt de l’entreprise et d’empêcher une désorganisation de l’entreprise orchestrée par des
salariés influencés par les propos du directeur financier. La Cour de cassation ne donne pas
d’indices supplémentaires concernant la définition de la notion de public. Au regard des
décisions jurisprudentielles, il semblerait que la notion de « public » fait référence aux
personnes ne faisant pas partie du pôle exécutif c’est-à-dire les salariés qui ne possèdent pas
de mandat social ainsi que les partenaires de l’entreprise.
III La fidélité du directeur financier renforcée
289. – Le directeur financier participe au pôle exécutif, il élabore les projets de
développement de l’entreprise avec l’organe dirigeant. La spécificité de ses fonctions ainsi
que la nature de la relation avec le dirigeant exigent de la part du directeur financier une
obligation de fidélité dont le contenu doit être adapté aux fonctions du directeur financier.
Cette obligation permet d’interdire au directeur financier d’exercer une activité concurrente
(A), et de capter des opportunités d’affaires (B).
A) L’interdiction d’exercer une activité concurrente
290. – La clause de non-concurrence se définit comme une émanation de la volonté

des parties et, à défaut de l’exigence de bonne foi. Elle impose à une personne de s’abstenir de
concurrencer, dans le cadre d’une activité professionnelle, une autre personne ayant la qualité
de créancier de cette obligation et cela par exception au principe de liberté de la
concurrence519. Le non-respect par le directeur financier de la clause de non-concurrence peut
avoir un impact conséquent sur la pérennité de l’entreprise. En effet, sa connaissance des
517
Cass.soc., 3 mai 2011, n°10-14.104,Bull civ.n°104.
518
Cass.soc. , 28 mars 2000, n°97-42.943, inédit.
519
Y. Picod, S. Robinne, « les obligations de non-concurrence » Rép. dr. trav., mars 2014.
229
secrets de l’entreprise, sa participation aux projets stratégiques ainsi que les relations qu’il
entretient avec les partenaires sociaux font de lui un acteur majeur au sein de l’entreprise et un
potentiel concurrent représentant un risque pour l’entreprise dans l’hypothèse où il ne respecte
pas la clause de non-concurrence.
Compte tenu de ses fonctions le directeur financier ne doit pas exercer une activité
concurrente à l’entreprise auprès de laquelle il est initialement engagé contractuellement lors
de l’exécution du contrat (1). Cette obligation doit être envisagée explicitement
contractuellement après l’expiration du contrat (2).
1) Lors de l’exécution du contrat
291. – Le directeur financier au sein de l’entreprise se voit imposer une clause de non
concurrence de plein droit. Il s’agit ici de déterminer le contenu de cette obligation (a) ainsi
que les aménagements contractuels nécessaires aux fonctions du directeur financier (b).
a) Le contenu de l’obligation
292. –Le directeur financier ne doit développer pendant la durée du contrat aucun acte
de concurrence déloyale. Cette obligation trouve son fondement dans les règles générales du
droit des contrats qui exigent que les conventions soient exécutées de bonne foi 520 et
« obligent (…) à toutes les suites que l’équité, l’usage ou la loi donnent à l’obligation d’après
la nature »521. Il n’est pas nécessaire que cette obligation soit explicite. Elle se déduit de la
nature des fonctions du directeur financier ainsi que la relation de confiance établie entre
l’organe dirigeant et le directeur financier.
L’obligation de non-concurrence du directeur financier n’est pas définie par une
disposition légale. Par conséquent, c’est l’analyse des décisions jurisprudentielles qui permet
de déterminer son contenu. A ce titre, la Cour d’appel522 a été sollicitée afin de déterminer si
le directeur financier avait manqué à son obligation de loyauté en créant une société
concurrente au sein de laquelle il était membre du comité exclusif. Il ne s’agit pas ici de
s’attarder sur l’appréciation de la faute grave par la Cour car ce n’est pas l’objet de notre
520
Art.1134 alinéa 3 du Code civil.
521
Art.1135 du Code civil.
522
CA. Paris, 16 nov. 2011, n°10/01538.
230
propos, mais d’apprécier le contenu de la clause de non-concurrence imposée au directeur

financier. En l’espèce, M.X a été embauché par la société comme directeur financier. Lors de
l’exécution de son contrat de travail, il a constitué une société concurrente au sein de laquelle
il était membre du comité exécutif. Il a été licencié pour faute grave pour avoir manqué à son
devoir de loyauté envers la société. Le salarié a porté l’affaire devant le conseil des
Prud’hommes. Sa demande a été rejetée par le conseil des Prud’hommes ainsi que par la Cour
d’appel. Après avoir rapporté le principe selon lequel « l’obligation de loyauté inhérente à
toute relation contractuelle ne se traduit pas nécessairement par une obligation d’exclusivité
générale et absolue », la Cour d’appel énonce que « le salarié ne doit pas concurrencer son
employeur pendant l’exécution du contrat. Le fait de prendre une participation au capital de
l’entreprise concurrente en y exerçant des fonctions particulières constitue de la part du
salarié un manquement à son obligation de loyauté ».
On déduit de cet arrêt que la loyauté imposée au titre de la clause de non-concurrence
exige une exclusivité du directeur financier (a-1). Cette exclusivité n’est ni générale ni
absolue (a-2).
a-1) L’exclusivité du directeur financier
293. – L’obligation de non-concurrence est susceptible de degré c’est-à-dire qu’elle va

être plus ou moins contraignante en fonction du niveau de responsabilité et de la nature du
contrat du débiteur de l’obligation. C’est le constat que fait la Cour d’appel. Elle affirme que
le directeur financier ne doit pas exercer une fonction particulière au sein d’une entreprise
concurrence.
Par cette décision, la Cour instaure une exigence d’exclusivité à l’égard du directeur
financier qui ne serait pas imposée au salarié qui n’exerce pas de responsabilité au sein de
l’entreprise. En effet, on peut supposer que le salarié n’ayant aucune responsabilité au sein de
l’entreprise ait le droit d’exercer une activité au sein d’une autre société.
Cette exclusivité se fonde donc sur les fonctions du directeur financier qui justifient
que l’organe dirigeant exige de lui une fidélité à l’entreprise.
294. – La question se pose ici de déterminer l’obligation d’exclusivité à laquelle le

directeur financier est tenue.
L’obligation d’exclusivité se définit comme « une modalité affectant une obligation
contractuelle, en vertu de laquelle le débiteur réserve à son créancier, à l’exclusion de tout
231
autre bénéficiaire, un genre de prestations mises à la charge par le contrat »523. Selon cette
définition, le directeur financier ne peut pas exercer ses fonctions de directeur financier au
sein d’une autre société. Il est constaté que la haute juridiction ne limite pas la clause
d’exclusivité aux activités de directeur financier, elle interdit au directeur financier
d’exercer « une fonction particulière au sein d’une société concurrente ». La notion de
fonction particulière employée par la Cour est critiquable par son imprécision.
Il convient de s’interroger sur la nature des fonctions interdites en l’espèce. Il s’agit
probablement d’interdire au directeur financier d’exercer une activité similaire à celle qu’il
exerce au sein de l’entreprise à laquelle il est tenu initialement. Nous pouvons déduire de
l’absence de précision par la Cour concernant les fonctions interdites, une volonté d’étendre
l’interdiction concernant les fonctions principales du directeur financier à des fonctions
annexes, notamment comme le fait d’être membre du comité exécutif. Cette extension de
l’exclusivité aux activités annexes se justifie par la nature des fonctions du directeur financier
et notamment par leur modernisation. Le directeur financier moderne est intégré au projet de
développement de l’entreprise et à sa stratégie. L’exercice de fonction, comme par exemple le
fait de participer au comité exécutif au sein d’une société concurrente pourraient constituer un
risque pour la pérennité de l’entreprise. Le directeur financier pourrait dévoiler les projets
stratégiques à la société concurrente de la société à laquelle il est initialement tenu.
Par conséquent, pour protéger l’entreprise, il ne doit pas pouvoir exercer ses fonctions
principales de directeur financier ainsi que des fonctions annexes au sein d’une société
concurrente.
a-2) Les limites de l’exclusivité
295. – La cour d’Appel précise que cette obligation d’exclusivité n’est ni générale ni
absolue. Elle n’interdit pas à au directeur financier de posséder des participations au sein
d’une entreprise concurrente. Cette solution apportée par la Cour est acceptable lorsqu’il
s’agit d’un salarié n’ayant pas de responsabilité au sein de l’entreprise. Elle est critiquable
lorsqu’il s’agit du directeur financier. Contrairement au salarié n’ayant pas de responsabilité
au sein de l’entreprise, le directeur financier pourra représenter un danger pour l’entreprise
lorsqu’il est propriétaire de participation dans une entreprise concurrente. Compte tenu de son
statut d’associé au sein de la société, il souhaitera que la société concurrente se développe et
lui procure des bénéfices. Par conséquent, il sera tenté de divulguer certaines informations
confidentielles permettant à l’entreprise d’avoir un avantage concurrentiel.
523
G.Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V°EXCLUSIVITE
232
b) Les aménagements contractuels nécessaires
296. –Afin de protéger efficacement l’entreprise, il est nécessaire de prévoir

clairement une clause de non-concurrence intégrée au contrat.
Compte tenu des fonctions du directeur financier au sein de l’entreprise, la clause de
non-concurrence doit envisager une exclusivité générale et absolue du directeur financier
envers l’entreprise afin d’éviter tout risque pour la pérennité de celle-ci.
2) Lors de l’extinction du contrat
297. –Le principe de la liberté d’entreprendre ainsi que la liberté du travail pour les
salariés ont conduit les juges à affirmer que la clause de non-concurrence ne s’applique pas
après l’extinction du contrat. Cette solution a été affirmée par la jurisprudence « en l’absence
de toute convention expresse restrictive de la liberté de concurrence de l’ancien salarié,
ce dernier n’est pas tenu par une obligation de non concurrence envers son ancien
employeur » 524. Malgré le constat de cette absence de protection par les juges. L’entreprise a
besoin d’être protégée par des clauses contractuelles de non-concurrence au sein du contrat de
travail. Lors de l’extinction du contrat, les actes concurrents éventuels que pourraient
commettre le directeur financier représente un risque conséquent pour l’entreprise. Ce risque
est équivalent à celui présent lors de l’exécution du contrat. En effet, lors de l’extinction du
contrat, le directeur financier, connaît les futurs projets de l’entreprise, ainsi que les secrets
d’affaires. Il se peut même qu’il continue à entretenir des relations avec les partenaires de son
ancienne entreprise sans leur mentionner son départ. Par conséquent, la clause de non-
concurrence du directeur financier applicable lors de l’extinction du contrat est justifiée afin
de protéger l’intérêt de l’entreprise.
La question qui se pose est de déterminer le contenu de cette clause. Elle doit
permettre de protéger efficacement l’entreprise, mais elle ne doit pas empêcher le directeur
524
Y. Serra, L’obligation de non concurrence dans le droit des contrats, éd Sirey, 1970, pts. 23.
233
financier de retrouver un emploi. Afin de préserver au mieux les intérêts de chacun, la clause
doit interdire au directeur financier d’exercer une activité similaire. Cette interdiction doit être
limitée aux sociétés concurrentes. Les activités interdites doivent être étendues aux activités
annexes du directeur financier comme le fait d’être membre du comité exécutif.
B La captation des opportunités d’affaires
298. –Une opportunité d’affaires ou « corporate opportunities » se définit comme

l’occasion de s’engager dans une opération ou une activité 525 . Ces opportunités ont été
envisagées par les auteurs concernant le dirigeant. Certaines situations d’opportunité pour le
dirigeant peuvent créer un conflit d’intérêt opposant son intérêt individuel et l’intérêt social
dont il a la charge. Ces opportunités ne sont pas l’apanage du dirigeant, le directeur financier
peut se retrouver dans des situations similaires à celui-ci ayant pour conséquence de créer un
conflit d’intérêt. Compte tenu de ses fonctions de plus en plus stratégiques ainsi que de ses
relations avec les partenaires actuels et futurs de l’entreprise, le directeur financier peut être
confronté à des opportunités d’affaires qui peuvent créer un conflit d’intérêt.
Le conflit d’intérêt peut se définir comme la situation dans laquelle les intérêts
personnels d’une personne sont en opposition avec ses devoirs 526 . Cette notion résulte de
l’adage nemo in rem suam auctor esse potest qui énonce que le conflit doit en principe être
tranché en faveur des devoirs.
Ces opportunités d’affaires ont été encadrées par les législations étrangères. C’est le
cas notamment en Angleterre au sein du Company Act de 2006 et aux Etats-Unis au sein des
Principles of coporate governance élaboré en 2002 résultant d’un acte intitulé American Law
Institute527. Afin d’éviter ces conflits d’intérêt, le droit américain a étendu les règles relatives
aux corporates opportunities aux « seniors exécutifs » c’est-à-dire au directeur financier.
Cependant aucune disposition légale française n’encadre les éventuelles dérives liées aux
opportunités d’affaires. La jurisprudence a déduit des fonctions du directeur financier une
525
G. Helleringer « Le dirigeant à l’épreuve des opportunités d’affaires », D, 2012, n°24, p.1560.
526
P-F., Cuif, « Le conflit d’intérêts : Essai sur la détermination d’un principe juridique en droit privé », RTD
com.,2005, n°1,
527
Voir en droit anglais, P.Davies, Gower and Davies’ principles of modern compagny law, Sweet & Maxwell,
Londres, 2008, p.599., et l’arrêt fondateur ass vs Benham (1891) 2 Ch.244, ainsi que les arrêts de référence
( landmark cases), Cook, vs Deeks (1916) 1 AC 554, Régal (Hastings) Ltd vs Gulliver (1967) 2 AC 134, et
Bhullar vs Bhullar (2003) 2BCLC 241en droit américain, J-H. Choper, J.C.Coffee, Jr., R.J.Gilson and matérials
coporations, 7ème éd., 2008, NY, Aspen Publishers, et les arrêts de principes, Guth..
234
obligation de loyauté particulière qui permet d’encadrer les opportunités d’affaires auxquelles
le directeur financier pourrait être soumis (1). Afin d’encadrer efficacement le comportement
du directeur financier, cette obligation de loyauté doit être complétée par une obligation
contractuelle de révélation des conflits d’intérêt (2).
1) L’interdiction de capter des opportunités d’affaires réservées à la société.
299. –La notion d’opportunité d’affaires doit être définie. Cette notion d’opportunité
d’affaires est difficile à appréhender. Elle a été notamment définie par le droit anglais à
travers le line of business test528 comme toute opportunité qui entre dans la ligne de l’activité
sociale de la société, ou dans celle que le dirigeant ou le directeur financier a en charge de
développer. Selon la Cour de cassation529, ce lien entre l’opportunité et l’activité de société
apparait lorsque le marché appartient au « même domaine d’activité ». Elle précise que
l’opportunité d’affaires est une possibilité pour l’entreprise de développer son activité.
Compte tenu de la nature des fonctions du directeur financier, il peut, lors de l’exécution de
ses fonctions avoir connaissance d’une opportunité d’affaires réservée à la société. Pour éviter
les dérives liées à une utilisation par le directeur financier de l’opportunité d’affaires pour son
propre compte, la jurisprudence va encadrer le comportement du directeur financier par le
biais d’une obligation de loyauté.
300. –Cet encadrement des opportunités d’affaires est notamment illustré par un arrêt
de la Cour de cassation du 15 novembre 2011 530 . Cet arrêt concerne l’utilisation
d’opportunités d’affaires par un dirigeant, toutefois, il est applicable au directeur financier. En
l’espèce une société réalisait la phase initiale d’un programme de construction immobilière.
La deuxième phase du programme avait été confiée à une autre société dont le dirigeant était
également dirigeant de la société ayant réalisé la 1er phase. Les associés de la société ayant
réalisé la 1ère phase reprochent au dirigeant « d’avoir détourné à son profit les bénéfices de la
528
Industrial Development Consultants Ltd vs Cooley (1972) 1 WLR 443.
529
Cass.com., 15 nov.2011, n°10-15.049, Bull.civ, n°188 , note sous arrêt, A. Couret, B.Dondero ; JCP. E, 2011,
n°50, p.16 ; H. Le Nabasque, Bull. Joly.Soc., 2012, §116 ; L. Godon, « L’obligation de non-concurrence de
l’associé et du dirigeant de société », Rev.sociétés, 2012.134 ; A. Constantin, « Loyauté des dirigeants :
l’obligation de loyauté et de fidélité pesant sur le gérant d’une SARL lui interdit de négocier, en qualité de gérant
d’une autre société, un marché dans le même domaine d’activité », RTD.com.2012.134. T. Favario, « Variation
sur le devoir de loyauté de l’associé et du gérant de SARL », D.2012.134.
530
Cass.com., 15 nov. 2011, n°10-15049, Bull.civ, n°188
235
première tranche du programme immobilier ». Les associés ont décidé d’assigner leur
dirigeant pour concurrence déloyale. La Cour d’appel a rejeté la demande. Elle a affirmé que
le dirigeant n’avait pas commis d’activité déloyale car les deux opérations étaient distinctes
l’une de l’autre. La cour de Cassation a censuré l’arrêt sous le visa de l’article L.223-22 du
Code de commerce. Elle a affirmé que les motifs invoqués par les juges du fonds étaient
« impropres à exclure tout manquement du dirigeant à l’obligation de loyauté et de fidélité
pesant sur lui en raison de sa qualité de gérant ». L’obligation de loyauté « interdit de
négocier en qualité de gérant d’une autre société, un marché sur le même domaine
d’activité ».
Cette solution établie à l’égard d’un dirigeant est transposable au directeur financier.
L’évolution des fonctions du directeur financier le place dans une position similaire à
l’exécutif dont il est parfois membre. Il participe à la définition de la stratégie de l’entreprise,
il met en place la politique financière et élabore des projets permettant de développer
l’entreprise. Il a connaissance des projets de l’entreprise et il gère leurs conséquences
financières et extra financières. Par conséquent, le directeur financier au même titre que le
dirigeant peut se trouver dans une situation d’opportunité qui suppose de respecter une
obligation de loyauté.
Cette obligation de loyauté impose un certain comportement au directeur financier
lorsqu’il se retrouve dans une situation d’opportunité d’affaires. Il ne doit pas utiliser pour son
propre compte une opportunité d’affaires réservée à la société. La notion d’opportunité n’étant
pas clairement définie, il est nécessaire dans un souci de sécurité contractuelle, de prévoir
contractuellement une clause de révélation du conflit d’intérêt.
2) La clause de révélation du conflit d’intérêt
301. –Cette clause permet de prévenir les conflits d’intérêts. Elle a pour objet
d’imposer au directeur financier de révéler à l’organe dirigeant l’existence de l’opportunité
d’affaires et de l’avantage qu’il espère en tirer personnellement. Selon certains auteurs,
l’information doit envisager les faiblesses et les atouts de l’affaire, ainsi que les potentialités
de gains531.
531
G., Helleringer « Le dirigeant à l’épreuve des opportunités d’affaires » D.2012, n°24, p.1565
236
Cette obligation de révélation a été envisagée également par le MEDEF. Dans un

guide à destination des dirigeants 532 , le MEFEF recommande la mise en place d’une
déclaration d’intérêt. Cet organisme préconise d’envisager un champ d’application large c’est-
à-dire que la déclaration doit révéler non seulement les intérêts détenus par le directeur
financier mais aussi les intérêts détenus par les proches à savoir le conjoint, le concubin, le
pascé, ascendants et descendants533. Concernant les destinataires de la déclaration, le MEDEF
rappelle la nécessité de préserver la vie privée. Par conséquent concernant le directeur
financier, la déclaration d’intérêt devrait être exclusivement destinée à l’organe dirigeant.
Enfin concernant la périodicité, l’organisme préconise de l’actualiser chaque année et lors de
chaque changement substantiel dans les intérêts534.
532
MEDEF. « Guide pratique : Prévenir et gérer les conflits d’intérêts dans votre entreprise » publié par le
mouvement des entreprises de France Comité d’éthique, dépôt légal 2011.
533
Ibid., P.15
534
Ibid, P.15
237
302. –L’essence de la fonction du directeur financier exige qu’il puisse bénéficier

d’un degré d’autonomie pour exécuter ses fonctions. Cela suppose un aménagement des
conditions du contrat de travail et notamment du lien de subordination. Grâce à la création de
statuts spécifiques au sein de l’entreprise, le législateur a permis à certains salariés exerçant
des responsabilités au sein de l’entreprise de bénéficier d’un degré d’autonomie. Selon la
nature de ses fonctions, le directeur financier peut être qualifié de cadre ou de cadre-dirigeant.
Ces qualifications lui permettent de bénéficier de l’autonomie nécessaire à l’exécution de ses
fonctions.
En contrepartie de l’autonomie octroyée au directeur financier, l’exécution de ses
fonctions est encadrée par des obligations de loyauté renforcées afin de préserver la pérennité
de l’entreprise des éventuelles dérives du directeur financier. Les manifestations d’une
loyauté renforcée vont concerner certaines obligations compte tenu du risque potentiel
qu’elles peuvent constituer à l’encontre de la pérennité de l’entreprise. Il s’agit de l’obligation
de confidentialité, de l’obligation de réserve et de l’obligation de fidélité.
239
Chapitre II les pouvoirs du directeur

financier
303. –La notion de pouvoir peut se définir comme « la faculté d’imposer sa volonté à
autrui »535. Le pouvoir est orienté vers un but tout entier ordonné à la satisfaction d’un intérêt
qui ne se confond jamais avec son titulaire536. Il s’agit d’une prérogative juridique finalisée537.
Le titulaire du pouvoir est ainsi investi d’un droit de faire valoir sa décision, de trancher par
l’exercice de sa volonté une situation juridique538.
Ce pouvoir de décision s’oppose au pouvoir d’exécution qui suppose d’exécuter
strictement les instructions. Au sein de certaines formes d’organisations fonctionnelles de
société, ce pouvoir de décision est décentralisé de l’organe dirigeant vers des directeurs dont
le directeur financier.
L’objectif de ce chapitre est d’identifier les pouvoirs exigés pour l’exercice des
fonctions spécifiques du directeur financier (Section I) et de caractériser les mécanismes
permettant d’attribuer le pouvoir au directeur financier (section II).
535
P. Lokiec., Contrat et pouvoirs : Essai sur les transformations du droit privé des rapports contractuels, éd
LGDJ, 2004, p.12, pts 16.
536
E.Gaillard, Le pouvoir en droit privé, Paris, Economia, 1985, p.150.
537
Ibid, p.7.
538
Ibid, p.7.
241
Section I L’identification des pouvoirs
304. – L’exercice du pouvoir par le directeur financier induit une représentation. Le

professeur Gaillard énonce, « il y a représentation dès lors qu’une personne est investie d’un
pouvoir c’est-à-dire de l’aptitude à exercer un intérêt distinct du sien »539.
La notion de représentation n’est à ce jour définie par aucun texte légal. Le projet de
réforme du droit des obligations propose d’intégrer cette notion au Code civil, toutefois celui-
ci ne comporte aucune définition concrète de la représentation540. La doctrine a apporté une
conception stricte de cette notion. Elle le définit comme : « le procédé juridique grâce auquel
une personne agit pour le compte et au nom d’une autre de telle sorte que les effets de l’acte
passé par le représentant se produisent directement sur la tête du représenté comme si celui-
ci avait passé l’acte personnellement »541. Certains ont apporté une conception plus moderne,
la représentation peut se définir comme la « situation ou une personne agit et où les
conséquences juridiques de ses actes s’imputeront à une autre. Réciproquement, cette
dernière perd la qualité de tiers par le fait du commandement de la première »542.
L’essence des fonctions du directeur financier implique une fonction de
représentation lors de leur exécution. Elle se manifeste par l’exécution d’actes juridiques
(paragraphe I) en vertu de certains pouvoirs (Paragraphe II).
Paragraphe I Les actes juridiques
305. – Le directeur financier accomplit des actes juridiques au nom et pour le compte
de la société à l’intérieur de l’entreprise et vis-à-vis des tiers. Ces actes juridiques sont des
actes de volonté destinés à produire des effets de droit 543. Il s’agit d’actes de gestion de la
539
Ibid., p.139.
540
Projet d’ordonnance portant réforme du droit des contrats, du régime général et de la preuve des obligations /
art.1152 à art.1160.
541
P. Le Tourneau, C.Bloch, D. Krajeski., « Contrats de service », Act. dr. resp. contr., pts, 3992.
542
P. Didier, De la représentation dans le droit privé, éd LGDJ, 1997, Introduction.
543
G. Cornu, Vocabulaire juridique, éd PUF, 2014, V° « acte juridique ».
243
société dont le degré de gravité varie en fonction de la nature de l’acte. Ils sont
conservatoires544, d’administration ou de disposition.
Il convient de s’interroger sur la nature des actes juridiques internes (I) et externes
(II) à l’entreprise accomplis par le directeur financier.
I Les actes juridiques internes
306. –Le directeur financier accomplit des actes juridiques dont la nature doit être
déterminée (A) qui sont plus ou moins étendus selon qu’il exécute des obligations
traditionnelles ou modernes (B).
A) La nature des actes juridiques
307. –A l’intérieur de l’entreprise, le directeur financier accomplit des actes juridiques

au nom et pour le compte de la société vis-à-vis des salariés.
Certains actes juridiques sont essentiels à la fonction du directeur financier. Ils
constituent l’essence de sa fonction. La non-exécution par le directeur financier de tels actes a
pour conséquence la disparition de la fonction de directeur financier (1). D’autres actes
peuvent être qualifiés d’accessoires à la fonction du directeur financier. Ces actes accessoires
permettent une exécution efficace des fonctions du directeur financier (2).
544
G Cornu « les actes juridiques sont conservatoires lorsqu’ils tentent d’éviter la perte d’un bien ou d’un
droit ;Ils sont d’administration lorsqu’il s’agit d’actes d’opération de gestion normale, acte ordinaire
d’exploitation d’un bien ou d’une masse de bien englobant l’expédition des affaires courantes et la mise en
valeur naturelle d’un patrimoine qui peut varier selon la nature du bien administré et comprend des actes
d’aliénation ou d’acquisition, opération qui occupe le deuxième degré dans l’échelle de gravité des actes
juridiques et dont l’ensemble détermine, en canon législatif, le limite des pouvoirs de l’administration et du
patrimoine d’autrui. Les actes de disposition sont des opérations graves qui engagent le patrimoine, pour le
présent ou l’avenir, dans ses capitaux ou sa substance ».
244
1) Les actes juridiques essentiels à la fonction du directeur financier
308. –Le directeur financier organise la gestion de l’activité financière. Cela se

traduit par trois catégories d’actes juridiques vis-à-vis des salariés, il s’agit d’émettre des
directives (a), d’effectuer un contrôle (b) et de sanctionner le salarié (c).
a Les directives
309. –Pour organiser l’activité financière de l’entreprise, le directeur financier va

édicter des directives ou des ordres propres à l’organisation de son service financier. Cela
suppose d’élaborer des normes dont l’objectif est l’encadrement du travail des salariés. Ces
normes permettent d’organiser les horaires et de les ajuster en fonction de l’activité générée
par la gestion du service. Certaines circonstances exigent une modification des horaires. Le
dépôt du bilan auprès des impôts, auprès du greffe ou encore le dépôt des déclarations fiscales
vont exiger des salariés un surcroît de travail qui se traduit par l’édiction de normes modifiant
les horaires du service. Ces directives peuvent être générales, ou personnelles à une certaine
catégorie de salariés en fonction de la nature de leur tâche. Elles se matérialisent par des notes
de service. Ces notes ne sont pas considérées comme une adjonction au règlement intérieur
car même si elles peuvent être permanentes et générales au service financier, elles ne sont pas
générales à l’ensemble du service. Par conséquent, elles ne sont pas soumises aux dispositions
légales du règlement intérieur énoncé par l’article L.1321-5 du Code du travail.
Au-delà de la gestion de l’organisation générale du service, le directeur financier va
organiser le travail de chaque salarié au sein du service par l’édiction de directives ou
d’ordres. Il va organiser le travail en fonction des compétences et des fonctions de chaque
salarié. Cette organisation suppose de déterminer les obligations du salarié concerné de
manière quotidienne ou hebdomadaire selon la nature des responsabilités du salarié.
L’accomplissement de tels actes par le directeur financier est essentiel à l’exécution de sa
fonction. Les fonctions de directeur financier lui imposent de gérer le service et donc
d’organiser le travail des salariés par des directives.
Il convient de s’interroger sur la possibilité de qualifier ces actes comme des actes
juridiques. On pourrait penser qu’il s’agit là d’actes matériels car ils ne produisent pas eux-
mêmes d’effet de droit. Pourtant un auteur a démontré que ces actes produisent des effets de
droit et doivent être qualifiés d’actes juridiques. Concernant le fait de donner des ordres,
245
Monsieur Ferrier souligne que « l’obligation d’obéir ne naît pas de l’ordre lui-même, mais
d’un rapport d’autorité qui le précède. Ainsi l’obéissance due par tout salarié est fondée sur
le pouvoir d’autorité que le contrat de travail confère à l’employeur »545. Par conséquent, les
ordres et directives énoncés par le directeur financier doivent être qualifiés d’acte juridique.
b Le contrôle
310. –Le directeur financier doit contrôler, voire superviser le travail des salariés. Ce
contrôle n’est pas limité à une surveillance des salariés. En effet, le directeur financier ne doit
pas se contenter de surveiller les salariés afin de s’assurer de l’accomplissement de leur
obligation conformément à son contrat de travail et conformément aux dispositions légales.
Les fonctions du directeur financier lui imposent d’aller au-delà de la simple
surveillance du salarié. Son obligation de contrôle exige la vérification du travail du salarié
par la remise par celui-ci de compte rendu, il doit également apprécier ce travail c’est-à-dire
qu’il va déterminer si le travail accompli par le salarié est conforme à son contrat de travail,
aux directives établies par le directeur financier et aux principes comptables. Le contrôle
exercé par le directeur financier sur les salariés du service est essentiel aux fonctions du
directeur financier. Sans un contrôle des salariés, il ne peut pas exécuter ses fonctions de
Pareillement aux directives édictées par le directeur financier, il convient de se
demander si le contrôle peut être qualifié d’acte juridique. Selon Monsieur Ferrier,
l’obligation du directeur financier de contrôler la fiabilité des comptes constitue un acte
juridique car « toute mission ayant pour objet de veiller à l’application d’une règlementation
particulière applicable dans l’entreprise se réalise par des actes nécessairement
juridiques »546. Il s’agit donc d’un acte juridique dont la gravité lui attribue la qualité d’acte
d’administration. Ces actes contribuent à la gestion du service, ils n’engagent pas la pérennité
de la société.
545
N. Ferrier., La délégation de pouvoir, technique d’organisation de l’entreprise r, Préf. P.Petel, Litec, pts. 34.
546
Idem.
246
c) Les sanctions.
311. –Afin de gérer son service, le directeur financier doit être en mesure de
sanctionner les salariés. Toutefois, la gestion du service n’impose pas qu’il puisse sanctionner
tous les manquements des salariés. En effet, le directeur financier sanctionne les
manquements de faibles gravités. Ces sanctions sont indispensables pour exécuter ses
fonctions de gestion du service financier. Elles se matérialisent essentiellement par des
blâmes et des mises à pied. Le licenciement du salarié doit être distingué des autres sanctions.
Il ne s’agit pas d’un acte indispensable à l’exécution des fonctions du directeur financier.
2) Les actes juridiques non essentiels à la fonction du directeur financier
312. –Le recrutement des salariés, l’évaluation ainsi que le licenciement du salarié ne
sont pas des actes essentiels à la fonction du directeur financier. Le directeur financier
contrairement au directeur des ressources humaines n’a pas pour fonction de gérer le
personnel de la société. Toutefois, il peut être amené à conclure des contrats de travail, et à
licencier un salarié travaillant au sein de son service. Cela découle de la nature de sa fonction
de directeur. La qualité de directeur induit en effet qu’il puisse accomplir des actes relatifs au
recrutement et au licenciement des salariés.
B) L’étendue des actes juridiques
313. –L’étendue des actes juridiques doit être distinguée selon que le directeur
financier exerce des fonctions traditionnelles ou modernes. Les actes juridiques effectués par
le directeur financier traditionnel sont limités au domaine comptable. Ils ne vont concerner
que le domaine de l’élaboration de l’information financière.
Contrairement au directeur financier exerçant des fonctions traditionnelles, le

directeur financier moderne va exécuter des directives et des contrôles dans un domaine
extracomptable. En effet, les obligations du directeur financier sont étendues au-delà de la
l’élaboration de l’information à des domaines extracomptables comme le développement
durable, la gestion de risques ou encore la gestion de projet de développement.
247
II Les actes juridiques externes à l’entreprise

314. –Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier peut être amené à
conclure des actes juridiques avec les partenaires de la société. Il peut s’agir d’acte de
conservation, d’acte d’administration ou d’acte de disposition. Le directeur financier
intervient généralement auprès de trois catégories de partenaire de la société.
Premièrement, Il intervient auprès des établissements financiers. La conclusion d’actes
juridiques auprès des établissements financiers ne constitue pas l’essence de sa fonction, mais
ils découlent de ses obligations de gestion des finances de l’entreprise. Il s’agit principalement
de la recherche des fonds nécessaires pour subvenir aux besoins de l’entreprise ainsi que pour
réaliser des projets. La plupart des actes conclus par le directeur financier auprès de banques
sont des actes de gestion courante. Ces actes peuvent également être qualifiés de conservation
lorsqu’ils permettent d’éviter à la société de perdre ses actifs. Il s’agit par exemple, pour le
directeur financier de ne pas conclure un contrat de prêt car les conditions se révèlent
désavantageuses pour la société. Plus rarement, il peut conclure des actes de disposition qui
vont engager de manière conséquente le patrimoine de la société. A titre d’exemple, le
directeur financier peut être amené à signer des conventions de crédit, des lettres de change,
des bordereaux Dailly. Egalement, il peut engager la société par des actes de caution, de
garantie d’aval. Le cautionnement est défini par le Code civil comme un contrat unilatéral par
lequel « celui qui se rend caution d'une obligation se soumet envers le créancier à satisfaire à
cette obligation, si le débiteur n'y satisfait pas lui-même » 547 . L’avaliste est une caution
particulière à savoir un cautionnement cambiaire d’une dette cambiaire en vertu duquel « le
donneur d’aval (avaliste) s’engage à payer le montant de l’effet de commerce en cas de
défaillance de tel signataire déterminé »548. La notion de garantie est assez difficile à cerner,
Au sens large, la garantie désigne, tout mécanisme qui prémunit une personne contre une
perte pécuniaire. Le contrat de garantie a pour objet de fournir au créancier l’engagement d’un
débiteur accessoire549. La garantie se traduit par le fait de garantir une somme d’argent mais
aussi par les actes qui conduisent à exécuter des obligations conventionnelles d’un tiers, il
s’agit notamment pour une société mère de se substituer à sa filiale défaillante dans les droits
et obligations d’un contrat de crédit-bail immobilier550. L’acte juridique de cautionnement,
547
Art. 2288 du Code civil.
548
G. Cornu, Vocabulaire juridique, 10ème éd PUF, 2014, V°. « Aval ».
549
Ibid., V°. « Garantie ».
550
CA. Paris, 4 octobre 2002, RJDA 2003, n°734.
248
aval et garantie se traduit par la signature d’un contrat par le directeur financier au nom et
pour le compte de la société.
Deuxièmement, le directeur financier intervient auprès de l’administration fiscale. Il
établit les diverses déclarations fiscales. Il s’agit pour le directeur financier de réaliser des
actes juridiques afin de faire connaître à l’administration fiscale les éléments nécessaires au
paiement de l’impôt 551 . Ces actes sont qualifiés d’actes de gestion courante. Ils se
matérialisent par des imprimés fiscaux concernant la déclaration du bénéfice, la déclaration de
la TVA, la déclaration fiscale de cotisation sur la valeur ajoutée des entreprises, la cotisation
foncière des entreprises…etc.
Troisièmement, le directeur financier, lorsqu’il exerce ses fonctions au sein d’une
société cotée peut être amené à engager la société vis-à-vis du marché des professionnels et
des potentiels acquéreurs. Ces actes juridiques relatifs à la gestion courante de la société se
traduisent par les diverses communications du directeur financier concernant la situation de la
société par voie électronique ou par voie de presse.
Paragraphe II Les pouvoirs
315. – Les actes juridiques décrits ci-dessus exigent que le directeur financier soit
titulaire de pouvoir de direction. L’exercice de ce pouvoir par le directeur financier invite à
s’interroger sur la teneur du pouvoir (I), ainsi que sur les effets (II).
551
G. Cornu, Vocabulaire juridique, éd PUF, 2014, V° « Déclaration fiscale »
249
I) La teneur du pouvoir de représentation

316. – Le pouvoir de représentation du directeur financier se fonde à la fois sur un
contrat et sur ses fonctions (A). L’exercice de ses pouvoirs exige de respecter certaines
conditions (B).
A) Le fondement du pouvoir de représentation
317. – Le fondement du pouvoir de représentation vis-à-vis des salariés (1) doit être
distingué de celui vis-à-vis des tiers (2).
1) Le fondement du pouvoir de représentation vis-à-vis des salariés
318. – Le pouvoir de direction ou le pouvoir patronal est entendu comme celui de

prendre des décisions ou de donner des ordres nécessaires à la bonne marche de l’entreprise.
Les nouvelles formes d’organisation des entreprises et plus particulièrement du
pouvoir ont permis une évolution du pouvoir de direction. Au départ, le pouvoir patronal se
fondait sur la propriété et le contrat. Le fondement relatif à la propriété faisait référence à une
notion particulière de la propriété qui diffère de la définition du Code civil. En effet, le code
civil énonce la propriété comme « le droit de jouir et de disposer des choses de la manière la
plus absolue ». Il ne s’agit pas ici de la propriété des choses utilisées par une personne
physique mais d’une propriété qui, appliquée aux biens de production de l’entreprise devient
un pouvoir d’organisation et de direction dont le titulaire, même s’il est désigné par les
possesseurs du capital acquiert une autonomie plus ou moins complète à leur égard552. Le
pouvoir de direction se justifie par le fait que l’entreprise repose par définition sur
l’appropriation privée des moyens de production, c’est donc de son droit de propriété sur les
biens de l’entreprise que le patron tire son autorité553.
Le deuxième fondement est relatif au contrat de travail. La subordination juridique
des salariés est la contrepartie logique de l’absence de risque économique assumé par eux. Le
pouvoir patronal se justifie essentiellement par la responsabilité économique qu’assume
l’employeur. Cette conception du pouvoir patronal est obsolète. Au sein des nouvelles formes
d’organisation du travail, le pouvoir patronal unique a été dilué au sein de pouvoirs
552
J.Savatier, « Pouvoir patrimonial et direction des personnes, Dr. Soc., 1982, p.1
553
D.Loschak « Le pouvoir hiérarchique dans l’entreprise privée et dans l’administration », Dr.social, n°1,
Janvier 1982.
250
hiérarchiques. Le contexte économique, ainsi que la multiplicité des dispositions légales a eu

pour une conséquence de modifier l’organisation interne de l’entreprise. Pour maintenir une
gestion efficace de la société, le pouvoir a été décentralisé de l’organe dirigeant vers des
directeurs de service et notamment vers le directeur financier.
319. – Par conséquent, le fondement du pouvoir exercé par le directeur financier ne

repose pas sur la propriété mais sur un contrat conclu avec l’organe dirigeant qui permet de
lui attribuer certains pouvoirs en raison de ses capacités. Le fondement du pouvoir du
directeur financier peut être rapproché du fondement du pouvoir du supérieur hiérarchique au
sein d’une administration. Dans ce système, le supérieur hiérarchique ne tire pas son autorité
de la propriété, elle découle d’une investiture légale reposant sur la reconnaissance statutaire
d’une compétence fonctionnelle au sein d’une organisation caractérisée par une hiérarchie des
fonctions et des niveaux d’autorité 554 . Pareillement au supérieur hiérarchique, c’est en
considération de ses compétences que le directeur financier se voit attribuer de manière
conventionnelle des pouvoirs. Le pouvoir de direction du directeur financier repose sur un
autre fondement. Il découle de l’essence de sa fonction de direction financière. La fonction de
directeur financier exige qu’il doive être titulaire de pouvoirs de direction, réservés en premier
lieu à l’organe dirigeant. Ce pouvoir se fonde sur l’essence de la fonction du directeur
financier. L’absence de ce pouvoir rendrait impossible l’exécution de sa fonction. Le directeur
financier dépourvu de pouvoir hiérarchique à l’encontre des salariés ne pourrait pas gérer
l’élaboration et le contrôle de l’information financière. Il ne pourrait plus être qualifié de
directeur financier mais serait plutôt qualifié de comptable.
554
D.Lochak « Le pouvoir hiérarchique dans l’entreprise privée et dans l’administration, Dr.social, n°1, Janvier
1982.
251
2) Le fondement du pouvoir du directeur financier vis-à-vis des tiers
320. – En externe, le directeur financier doit pouvoir représenter la société vis-à-vis

des tiers. Bien qu’il ne s’agisse pas d’un pouvoir essentiel à l’exercice de ses fonctions, ce
pouvoir de représentation découle de la nature des fonctions du directeur financier et de ses
compétences.
Tout d’abord, le pouvoir de représentation découle de la nature des fonctions du

directeur. La fonction de directeur financier résulte d’une organisation des pouvoirs au sein de
l’entreprise et de la création de fonctions autonomes qui bénéficient d’une liberté
d’organisation et de fonction à charge pour lui d’atteindre les objectifs fixés. Les objectifs
fixés sont, la gestion des finances de l’entreprise conformément à son intérêt social. Afin de
remplir ces objectifs, il doit pouvoir engager la société vis-à-vis des tiers pour gérer
efficacement les finances de l’entreprise.
Egalement, le pouvoir de représentation vis-à-vis des tiers se fonde sur ses

compétences. Le directeur financier est un expert dans le domaine financier et comptable. Ces
compétences qui sont en règle générale supérieures à celle de l’organe dirigeant justifient
qu’il puisse représenter la société vis-à-vis des tiers.
B) Les conditions du pouvoir
321. –Le pouvoir de représentation doit respecter certaines conditions de fond (1) et
de forme (2).
1) Les conditions de fond
322. – L’exercice de ses pouvoirs exige pour le directeur financier de respecter des
conditions générales (a) et particulières (b).
a) Les conditions générales
323. – Lors de l’exercice de ses pouvoirs, le directeur financier doit respecter l’objet
social (a-1) et l’intérêt social (a-2).
252
a-1) La conformité des actes juridiques à l’objet social
324. –Aucune disposition légale ne définit explicitement cette notion. Afin de la

définir, un auteur s’est référé à la notion telle que définie par l’article 1108 du Code civil qui
énonce « un objet certain qui forme la matière de l’engagement ». Il déduit que l’objet de
l’obligation assumée par chacun des associés est sa dette d’apport. L’objet de la société est
déduit de l’ensemble des biens apportés par les associés 555 . Un autre auteur, a considéré
l’objet social comme la cause des obligations individuelles des associés plutôt que son objet.
Malgré ces divergences, les auteurs sont d’accord pour définir la notion d’objet social comme
l’ensemble des activités déterminées par les statuts qu’une société peut exercer 556. L’objet
social encadre l’exercice du pouvoir, il en découle les actes que le directeur financier peut
faire et ceux contraires à son objet qu’il ne doit pas réaliser.
L’objet social limite le pouvoir des dirigeants et donc limite celui du directeur
financier. La jurisprudence a posé un véritable principe « qu’il s’agisse des sociétés civiles ou
des sociétés de personnes, les dirigeants n’engagent la société que par les actes qui entrent
dans l’objet social » 557 . Cette limite est justifiée par le fait que les associés sont tenus
indéfiniment du passif social. Leur responsabilité serait aggravée si le gérant engageait la
société en entreprenant des activités plus risquées que celles voulues par les associés 558 .
L’acte du directeur financier qui n’entre pas dans l’objet social peut donc être frappé de
nullité à la demande de la société, pour violation d’une disposition impérative de la loi559.
Il existe certains tempéraments à ce principe. L’acte conclu par le directeur financier
en dehors de l’objet social peut être valide s’il avait préalablement reçu l’autorisation des
associés statuant dans les conditions de quorum et de majorité prévues pour les modifications
statutaires, ou encore si l’acte irrégulier a été ratifié par les associés aux mêmes conditions.
Egalement, dans les sociétés à risques limités, les tiers disposent d’une protection
maximale car « les actes de leur représentant social engagent la société, même s’ils sont
555
J. Pallusseau, La société anonyme : Technique d’organisation de l’entreprise, éd. Dalloz, 1967.p.162.
556
Y. Chaput, Rép.soc, v° Objet social.
557
Cass.com., 25 janv.2005, n°02-18.287, inédit, Juris-Data n°2005-026794, Dr. sociétés 2005, comm.71, note H.
Hovasse.
558
Y. Guyon, Droit des affaires, Tome I, 12ème éd. Economica,2003, n° 266
559
Art. 1844-10 al.3 Code civil et Art.L.235-1 al 2 pour les sociétés commerciales
253
étrangers à l’objet social560.
a-2) La conformité des actes juridiques à l’intérêt social
325. – Pour déterminer la validité d’un acte juridique, la jurisprudence apprécie si la

conclusion de cet acte est conforme à l’intérêt social de la société. Préalablement à
l’appréciation de la conformité de l’acte juridique à l’intérêt social, il convient de définir la
notion d’intérêt social.
-La notion d’intérêt social
326. – La notion d’intérêt social561 est une notion imprécise. Quelques articles dans le
Code de commerce font référence à l’intérêt social 562 mais aucun ne définit véritablement
cette notion. Face à cette absence de définition légale, certains auteurs ont tenté de le définir.
Deux conceptions s’affrontent. Le premier courant définit la notion d’intérêt social comme
l’intérêt des actionnaires, pour d’autres, il s’agit de l’intérêt de la personne morale.
La conception relative à l’intérêt des actionnaires 563 trouve son fondement au sein de
l’article 1832 du Code civil qui énonce que « la société est instituée par deux ou plusieurs
personnes qui conviennent par contrat d’affecter à une entreprise commune des biens ou leur
industrie en vue de partager le bénéfice ou de profiter de l’économie qui pourra en résulter ».
Cette disposition légale instaure un objectif au contrat de société, celui de partager les
bénéfices de la société. Egalement, l’article 1833 du Code civil précise que « toute société
doit avoir un objet licite et être constituée dans l’intérêt commun des associés ». Ce texte
confirme que la société est constituée dans l’intérêt des associés qui se matérialise dans la
recherche du plus grand profit. Par conséquent, selon cette conception l’intérêt de la société se
560
Art. L.228-18, L.225-35, L.22-56 et L.225-64 du Code de commerce
561
J. Schapira, « L'intérêt social et le fonctionnement des sociétés anonymes », RTD com. 1971, p. 957 ; A.
Couret, « L'intérêt social », JCP.E, Cah. dr. entr., suppl. 1996, no 4 ; S. Rousseau et I. Tchotourian, L'« intérêt
social en droit des sociétés », Rev. Soc. 2009, p. 735 ; D. Poracchia et D. Martin, « Regard sur l'intérêt social »,
Rev. Soc. 2012, p. 475
562
Art.L.221-4 et L.223-18 su Code de commerce concernant les pouvoirs des gérants de SNC et de SARL ;
Art.L241-3, 4ème et L.242-6, 3ème relatifs au délit d’abus de biens et du crédit de la société.
563
D. Schmidt, « De l’intérêt social », JCP.E.1995.pts.488.
254
traduit par l’intérêt collectif « abstrait » des associés564 et des actionnaires qui se manifeste
par la recherche de la prospérité de l’entreprise pendant la durée de la société, prospérité dont
découle celle du patrimoine social565.
D’autres auteurs affirment que l’intérêt social de la personne morale transcende les
intérêts des associés. Ils définissent l’intérêt social « comme l’intérêt supérieur de la personne
morale elle-même, c’est-à-dire de l’entreprise considérée comme un agent économique
autonome poursuivant ses fins propres, distinctes notamment de celles de ses actionnaires, de
ses salariés, de ses créanciers dont le fisc, de ses fournisseurs et de ses clients, mais qui
correspondent à leur intérêt général commun, qui est d’assurer la prospérité et la continuité
de l’entreprise »566. Cette conception « s’inscrit donc dans la tradition française qui veut que
la personne morale transcende les intérêts particuliers des actionnaires pour les fondre dans
l’intérêt social »567. Autrement dit, l’intérêt social correspond à l’intérêt commun des parties
au contrat de société pris abstraitement mais il ne peut pas toujours correspondre à l’intérêt
commun des actionnaires présents, puisque ces derniers êtres peuvent poursuivre une cause
distincte de celle que la loi leur impose, c’est-à-dire la recherche de bénéfices pendant toute la
durée de la société568.
Dans cette perceptive, lors de l’exercice de ses pouvoirs, le directeur financier ne peut
pas effectuer des actes juridiques qui limitent ou hypothèquent la capacité de la société à
prospérer569.
-La validité des actes juridiques au regard de l’intérêt social
327. – Il ne s’agit pas ici de constater la validité de chaque acte juridique conclu par le
directeur financier mais de déterminer de manière générale si un acte juridique conclu par le
directeur financier pourrait être déclaré invalide par la jurisprudence. Celle-ci s’est
notamment prononcée sur cette question dans le domaine des sûretés. Elle semble dans un
564
D. Poracchia, D. Martin, « Regard sur l’intérêt social », Rev.soc. 2012.475, pts.9.
565
D. Scmidt, « Les conflits d’intérêts dans les sociétés anonymes », Rev. dr. banc. Fin., 2004, p.14.
566
A.Tunc, « Le rapport Viénot sur le conseil d’administration des sociétés cotées », Rev. inter.dr.comp, 1996,
Vol 48, n°3, p.647-655.
567
M.A Couret. « L’intérêt social », cah.dr.entr. 1996-4.
568
– D. Poracchia, D. Martin, « Regard sur l'intérêt social », Rev. sociétés 2012. 475.pts 9
569
D. Scmidt, « Les conflits d’intérêts dans les sociétés anonymes », Rev. dr. banc. Fin , 2004, p.14.
255
premier temps avoir admis qu’une sûreté contraire à l’intérêt social de la société ne pouvait
engager celle-ci. A ce titre, la Haute juridiction affirme « qu’une société est engagée par le
cautionnement qu’elle a donné avec l’accord unanime de tous les associés, dès lors qu’il
n’est pas allégué que la garantie est contre l’intérêt social »570. La chambre commerciale a
également admis « que la sûreté donnée par la société doit pour être valable, non seulement
résulter du consentement unanime des associés et être conforme à l’objet social »571.
Récemment, la jurisprudence a adopté une situation contraire. Elle considère que la
contrariété à l’intérêt social ne constitue pas, par elle-même, une cause de nullité des
engagements souscrits par le gérant d’une SARL à l’égard des tiers 572 . Cela permet de
préserver la sécurité des conventions.
b) Les conditions particulières
328. – Il s’agit de constater le contenu du pouvoir de représentation vis-à-vis des

salariés (a-1) et vis-à-vis des tiers (a-2).
a-1) Le contenu du pouvoir de représentation vis-à-vis des salariés
329. – Au regard de son fondement, le pouvoir exercé par le directeur financier doit
être distingué de celui exercé par l’organe dirigeant. Il ne s’agit pas d’un pouvoir patronal qui
s’incarne dans une personne et s’exerce sur d’autres personnes, mais d’un pouvoir
hiérarchique qui s’inscrit dans une organisation pyramidale573.
Cette distinction entre le pouvoir patronal et le pouvoir hiérarchique du directeur
financier perdure dans son contenu. Même si le directeur financier exerce un pouvoir proche
de celui de l’organe dirigeant, il s’en distingue sur plusieurs points. Le pouvoir de direction
regroupe différentes prérogatives qui n’ont pas la même intensité selon que celui-ci est exercé
570
Cass.Com., 28 mars 2003, n°00-20.041, bull.civ, n°46 ; C. Champaud, « Cautionnement par la société.
Validité de l’engagement souscrit par le dirigeant. Autorisation préalable », RTD.com, 2003.739 ; D. Randoux,
« Un cautionnement excédant l’objet social validé par une décision unanime des associés, D.2003.975 ; Y.
Guyon, Validation par une décision unanime des associés d’un cautionnement excédant l’objet social, Rev.
sociétés.2004.104.
571
Cass.Com, 8 nov.2011, n°10-24.438, inédit.
572
Cass.com., 12 mai 2015, n°13-28.028, inédit.
573
D.Loschak, « Le pouvoir hiérarchique dans l’entreprise privée et dans l’administration », Dr.soc.1982, p.22.
256
par l’organe dirigeant ou par le directeur financier. Concernant le pouvoir d’organisation

exercé par l’organe dirigeant, il s’agit d’un pouvoir général sur l’entreprise qui lui permet de
déterminer les structures juridiques et techniques ainsi que les conditions d’exploitation574. Il
a également le pouvoir de recruter le salarié, de déterminer ses fonctions, de l’évaluer et il
peut être amené à le licencier.
Pareillement à l’organe dirigeant, le directeur financier, a un pouvoir d’organisation.
Ce pouvoir au même titre que l’organe dirigeant, lui permet d’organiser la production et de
maitriser le travail des salariés. Ce pouvoir d’organisation doit être complété par un pouvoir
de commandement qui se caractérise par la possibilité de donner des ordres aux salariés et de
compléter le contrat de travail en déterminant précisément les tâches à accomplir. Il s’en
distingue toutefois par son étendue. Le pouvoir d’organisation du directeur financier n’est pas
un pouvoir général et il ne concerne pas l’ensemble de l’entreprise. L’étendue du pouvoir
d’organisation du directeur financier est limitée à l’activité comptable et financière.
Le troisième pouvoir, est caractérisé par le pouvoir disciplinaire. Il complète les deux
précédents. Il permet de sanctionner les manquements aux dispositions édictées par l’autorité
hiérarchique et la non-exécution des ordres reçus. Ce pouvoir se matérialise par la possibilité
de donner des blâmes, des mises à pied et parfois par de licencier le salarié. Le pouvoir du
directeur financier, contrairement à celui de l’organe dirigeant peut être limité dans son
contenu.. Contrairement à l’organe dirigeant, le directeur financier n’a pas un pouvoir de
direction concernant l’administration générale de la société. Le pouvoir de direction du
directeur financier est limité à la gestion de l’activité financière.
a-2) Le contenu du pouvoir de représentation vis-à-vis des tiers
330. – Le pouvoir du directeur financier d’engager la société vis-à-vis des tiers doit
être distingué du pouvoir général de représentation de l’organe dirigeant. L’étendue du
pouvoir du directeur financier est limitée à l’activité financière de la société. Contrairement à
l’organe dirigeant il ne dispose pas d’un pouvoir général de représentation concernant
l’administration générale de la société. Ce pouvoir de représentation peut être général, spécial,
ou expresse. Sa qualification dépend de la nature des actes juridiques conclus. Il est en
général conçu en terme généraux c’est-à-dire qu’il n’est pas précis quant à la volonté du
mandant et donc quant à la nature des actes que le directeur financier a le pouvoir
574
D.Lochak, « Le pouvoir hiérarchique dans l’entreprise privée et dans l’administration », Dr.soc., 198, p.22.
257
d’accomplir. Dans ces circonstances, le directeur financier a les pouvoirs d’effectuer tous les
actes nécessaires à la gestion financière à savoir, la gestion fiscale, bancaire ou des actes
relatifs à la communication de la situation financière.
Ce pouvoir de représentation du directeur financier peut être spécial notamment
lorsque le directeur financier intervient vis-à-vis des banques, des impôts ou des associés car
il est limité au domaine financier et comptable. Le directeur financier ne pourra engager la
société vis-à-vis les tiers que pour des actes juridiques qui concernent les finances et la
comptabilité. Cela peut se manifester par exemple par les déclarations fiscales auprès
l’administration fiscale. Ce pouvoir est étendu à des domaines extra-financiers lorsque le
directeur financier exécute des obligations plus modernes.
Ce pouvoir de représentation peut être précis. Il s’agit pour l’organe dirigeant de
préciser dans le contrat les conditions d’intervention du directeur financier. Il peut par
exemple limiter le pouvoir de représentation à la conclusion d’un contrat précis dans un
contexte particulier pour un montant limité.
2) Les conditions de forme
331. – Le pouvoir de représentation n’a pas à revêtir de forme particulière. A titre

d’exemple, la Cour de cassation affirme de jurisprudence constante, que le pouvoir de
licencier consentie par le chef d’entreprise à un subordonné n’a pas à être constaté par écrit575.
A ce titre, elle n’hésite pas à casser la décision de la Cour d’appel qui affirmait « que le
licenciement litigieux était sans cause réelle et sérieuse au motif que la délégation de pouvoir
dont bénéficiait le salarié ayant procédé au licenciement du salarié n’avait pas été annexé à
la lettre de licenciement ». Cette décision est justifiée par la théorie du mandat apparent. Si
l’employeur n’a pas contesté être lié par les actes accomplis en son nom par la personne, qui
dans le cadre de ses fonctions, a procédé au licenciement, il a implicitement ratifié ce
licenciement et il n’appartient pas au travailleur licencié d’exiger une preuve de la délégation
de pouvoir dont bénéficie l’auteur de licenciement576.
Egalement, la jurisprudence a précisé que le pouvoir de licencier n’était pas soumis à
une exigence de publicité. La question s’est notamment posée dans le cadre des sociétés par
575
Cass.soc., 6 juil. 2004, RJS, 11/04, n°1127.
576
J. Sabatier, « Licenciement, délégation de pouvoirs de licencier, Forme écrite non nécessaire, appartenance du
mandataire à l’entreprise, application dans un groupe de société », Dr. soc. 2005, p. 675 ;
258
actions. La Cour d’appel de Toulouse, au sein d’une décision isolée, énonçait que le
licenciement prononcé par un directeur technique de la société était nul au motif que seul le
président de la société par actions simplifiée ou son délégataire que désignent les statuts de
cette société, est habilité à accomplir un tel acte. La Cour de cassation a refusé de confirmer
cette décision. Se basant sur une jurisprudence constante, elle a affirmé que « la dévolution de
simples prérogatives à des fins fonctionnelles n’entre pas dans le champ des règles de
publication qui entoure l’organisation des pouvoirs au sein de la société par actions
simplifiées »577. Un auteur a approuvé cette décision. Il précise que le délégataire du pouvoir
de licencier ne fait que prolonger la personne du représentant légal de la société par actions
simplifiée. L’autonomie technique dont il jouit, dans l’exercice de sa mission, est celle d’un
simple subordonné et n’est en rien comparable avec l’indépendance qui fonde l’action du
mandataire. La publicité de sa nomination n’est donc pas nécessaire »578. Par cette précision,
Monsieur Duquesne distingue le directeur financier de l’organe dirigeant. Le directeur
financier ne fait que prolonger la personne du représentant, son indépendance est limitée, par
conséquent, il est déduit que le pouvoir de licencier octroyé au directeur financier ne
comporte pas d’obligation de forme particulière.
Certaines conditions de forme sont toutefois précisées dans les sociétés de capitaux
concernant les actes de cautionnement, aval et garantie. L’efficacité de la représentation
concernant les cautions, avals et garanties est soumise à des conditions spéciales notamment
dans les sociétés par actions. Le pouvoir de conclure de tels actes exige une autorisation du
conseil d’administration. L’article R.225-28 al.1er du Code de commerce énonce « le conseil
d’administration peut, dans la limite d’un montant qu’il fixe, autoriser le directeur général à
donner des cautions, avals ou garanties au nom de la société. Cette autorisation peut
également fixer, par engagement, un montant au-delà duquel la caution, l'aval ou
la garantie de la société ne peuvent être donnés. Lorsqu'un engagement dépasse l'un ou
l'autre des montants ainsi fixés, l'autorisation du conseil d'administration est requise dans
chaque cas ».
Le directeur général peut déléguer le pouvoir de conclure des cautions, avals et
garanties à un directeur financier. Toutefois la preuve de la délégation doit être rapportée, à
577
Solution confirmée par l’arrêt de la Cour de cassation, 19 nov.2010, n°10-10-055, inédit.; A. Cœur, F.
Duquesne, « La délégation du pouvoir de licencier : dernières avancées jurisprudentielles », JCP.E, 2011, p.
1397.
578
F. Duquesne, société par actions simplifiées, représentants légaux, Possibilité de déléguer le pouvoir
d’effectuer des actes déterminés, licenciement, Ecrit non nécessaire, délégation découlant des fonctions du
salarié qui conduit la procédure de licenciement, Dr. soc., 2011, p.1001.
259
défaut l’acte de caution souscrit au nom de la société n’est pas valide 579. Dans une affaire, le
procès-verbal du conseil d’administration attestait que le président avait été autorisé à
consentir des engagements de caution et que ce dernier avait expressément délégué ce pouvoir
au directeur général mais ne contenait pas de subdélégation en faveur du délégataire. Cet arrêt
affirme qu’une subdélégation de pouvoir du président au salarié n’est possible que si elle est
mentionnée expressément au sein de l’autorisation. Par conséquent, l’efficacité de la
représentation du directeur financier dans le domaine du cautionnement, aval et garantie est
admise à condition de la mention de la délégation de pouvoirs au sein de l’autorisation du
conseil d’administration.
II) Les effets de l’exercice des pouvoirs
580
332. – L’exercice des pouvoirs par le directeur financier se traduit par un
engagement du représenté par les actes accomplis par le directeur financier dans la limite de
ses pouvoirs581. Lorsque la représentation est efficace, c’est donc le représenté qui est engagé
de plein, par le lien de droit établi par le représentant 582 . Il convient de s’interroger sur
l’efficacité de la représentation lorsque le directeur financier conclut des actes juridiques alors
qu’il n’est pas titulaire des pouvoirs appropriés.
L’imputation dérogatoire n’est possible que si le directeur financier avait le pouvoir
d’accomplir l’acte. Il doit disposer du pouvoir du représenté583. Lorsque le directeur financier
dépasse le pouvoir attribué, la sanction doit être la nullité584. Ce point est très discuté par la
doctrine. Certains auteurs rejettent la nullité et affirment qu’il s’agirait plutôt d’une
inopposabilité au tiers. En ce sens, Monsieur Storck affirme « il faut considérer, en raison de
l’absence de cause générale de nullité, que le vice de défaut de pouvoir porte atteinte, non à
la validité de l’acte mais à l’étendue de ses effets ». Selon cette conception, l’acte n’est pas
nul, toutefois, l’auteur de l’acte n’ayant pas le pouvoir d’engager la personne pour le compte
de qui il prétend intervenir, les effets de l’acte sont inopposables à cette personne. La sanction
devrait donc être l’inopposabilité et non la nullité. Cet acte peut toutefois produire ces effets
s’il est ratifié par l’organe dirigeant.
579
CA, Paris, 14 avr. 1999, RJDA.1999, n°945
580
N. Mathey, Rep.civ., v° Représentation .
581
Art.1998 du Code civil.
582
M. Storck, Essai sur le mécanisme de la représentation dans les actes juridiques, éd LGDJ, 1998, n°306-320
583
V. F. Terré, Ph. SIMLER, Y. Lequette, Droit civil. Les obligations, op. cit., no 177
584
Cass.crim., 28 mars 2006, n°04-19-179, inédit.
260
Le directeur financier peut également être amené à détourner le pouvoir. Le

détournement de pouvoir se caractérise lorsque les mobiles du directeur financier sont
étrangers à la mission qui lui a été confiée. Le directeur financier agit dans la limite de ses
pouvoirs mais il les utilise à une fin différente de celle convenue ou prévue par la loi585.
Pareillement au dépassement de pouvoirs, la sanction du détournement de pouvoirs est
activement discutée par la doctrine. Certains auteurs affirment que la sanction doit être la
même que celle appliquée au dépassement de pouvoirs 586 , c’est à dire soit la nullité ou
l’opposabilité selon les auteurs. D’autres soutiennent que l’acte devrait engager le représenté
car le directeur financier agit dans la limite de ses pouvoirs, sous réserve de la responsabilité
du représentant. Si toutefois l’acte comporte un vice notamment une fraude, l’acte doit être
déclaré nul ou inopposable.
Le projet de réforme du droit des obligations précise les effets du dépassement et du
détournement du pouvoir. Selon le projet de réforme, « l’acte accompli par un représentant
sans pouvoir ou au-delà de ses pouvoirs est inopposables au représenté, sauf si le tiers
contractant légitiment cru en la réalité des pouvoirs de représentant, en raison du
comportement ou des déclarations du représenté. Lorsqu’il ignorait que l’acte était accompli
par un représentant sans pouvoir ou au-delà de ses pouvoirs, le tiers contractant peut en
invoquer la nullité.
Lorsque le représentant détourne ses pouvoirs au détriment du représenté, ce dernier peut
invoquer la nullité de l’acte accompli si le tiers avait connaissance du détournement ou ne
pouvait l’ignorer ».
585
N. Mathey, Rep.civ., v° Représentation .
586
J. Ghestin, Ch. Jamin et M. Billiau, Traité de droit civil : Les effets du contrat, éd.LGDJ, 2001, pts.738.
261
Section II L’attribution des pouvoirs
333. – Le directeur financier n’est pas le titulaire initial des pouvoirs, ils
appartiennent en premier lieu à l’organe dirigeant. Certains de ces pouvoirs doivent être
transférés par le biais d’une délégation des pouvoirs de l’organe dirigeant vers le directeur
financier.
Il convient de s’interroger sur la validité du mécanisme (paragraphe I) et sur la
compatibilité de la délégation de pouvoirs et des fonctions du directeur financier
(Paragraphe II).
Paragraphe I Une délégation de pouvoirs valide
334. –La validité de la délégation de pouvoir n’exige pas qu’elle soit explicite, elle
peut être déduite de la nature des fonctions du directeur financier (I).
La mise en place d’un tel mécanisme exige le respect par le directeur financier de
certains critères (II).
I Le fondement de la délégation de pouvoirs
335. –En principe la délégation de pouvoirs de se présume pas. Il existe une
exception au principe, qui permet de déduire de la nature des fonctions du délégataire, une
délégation de pouvoirs. Il s’agit ici de déterminer si une délégation de pouvoir peut être
déduite de la nature des fonctions du directeur financier.
336. –La jurisprudence a retenu une délégation de pouvoir implicite à l’égard de

certains cadres, qui de par la nature de leur emploi, sont investis d’importantes
responsabilités. Ainsi dans un arrêt de la chambre criminelle de la Cour de cassation 587 la
responsabilité du directeur salarié était recherchée pour avoir omis de soumettre les ouvriers
embauchés par la SARL à la visite médicale. Le directeur a contesté cette mise en cause au
motif qu’il est de principe que l’employeur à savoir le gérant de la société doit répondre
587
Cass.crim, 11janv.1972, n°71-91.931, bull.civ, n°14.
263
personnellement du non-respect des prescriptions qui régissent l’hygiène et la sécurité du

travail. Les juges du fond ont constaté la responsabilité du directeur sur le fondement d’une
délégation implicite. Cette solution a été confirmée par la Cour de cassation à de nombreuses
reprises588. Par cette décision, la chambre criminelle de la Cour de cassation, a affirmé la
déduction d’une délégation implicite de la nature des fonctions du cadre dirigeant. Cette
solution est transposable au directeur financier car il exerce au sein de l’entreprise des
fonctions de direction qui impliquent un commandement, un contrôle et parfois une sanction
du salarié.
Par conséquent, la délégation de pouvoirs relative au directeur financier, dans
l’hypothèse où elle n’est pas expressément prévue au contrat peut être est déduite de la nature
de ses fonctions sur le fondement de l’article 1135 du Code civil.
II) Les conditions de la délégation de pouvoirs
337. – La délégation de pouvoirs est exonératoire de responsabilité pour le dirigeant
lorsque le délégataire remplit les conditions élaborées par la jurisprudence. Selon la Cour de
cassation, le salarié doit avoir la compétence, l’autorité et les moyens requis pour exercer
effectivement les pouvoirs délégués 589 . Ces critères de validité appliqués au directeur
financier exigent qu’il soit pourvu de la compétence (A), de l’autorité (B) et des moyens
nécessaires (C).
A) La compétence spécifique du directeur financier
338. –Il convient de déterminer quelles sont les compétences nécessaires au directeur
financier et comment elles sont appréciées par la jurisprudence.
La compétence s’apprécie par égard à la nature de l’obligation transférée. Certains
auteurs affirment « que la compétence n’est donc pas la recherche d’un savoir-faire, mais
suppose des connaissances techniques et/ou juridiques permettant au délégataire d’assurer
ses prérogatives en faisant respecter l’obligation générale légale de surveillance dont il est
devenu débiteur au sein de l’entreprise »590.
588
Cass.crim., 28 févr. 2002, n°00-41.220, bull.civ.n°82 ; Cass. Crim., 2 mars 1999, n°98-80.302, note sous arrêt,
Jurisprudence sociale Lamy, 1991, n°38, M.Hautefort, « La délégation de pouvoirs est implicite pour les cadres
dirigeants ».
589
Cass.crim., 29 mai 1990, n°89-84.177, RJS, 8-9/1990.
590
M.Giacopelli-Mori, « La délégation de pouvoirs en matière de responsabilité pénale du chef d’entreprise »,
Rev. sc. Crim, 2000, p.542.
264
Le domaine de la compétence exigée par le directeur financier traditionnel doit être

distingué de celui du directeur financier moderne. En effet, les pouvoirs délégués au directeur
financier traditionnel sont limités au domaine comptable alors qu’ils sont étendus à un
domaine extracomptable pour le directeur financier moderne. Cette distinction entre les
obligations des directeurs financiers traditionnels et modernes exigent des compétences
distinctes lors de leur exécution.
Concernant la compétence du directeur financier traditionnel les délégations pour
être valides, exigent que le directeur financier ait la compétence nécessaire à l’exécution de
ses pouvoirs cela suppose un degré suffisant de connaissances techniques et juridiques591. Le
niveau d’expertise exigé par le directeur financier est conséquent. Les obligations déléguées
nécessitent du directeur financier des compétences financières et comptables élevées. Il ne
doit pas se contenter d’être en mesure de produire des comptes annuels comme le ferait un
simple comptable. Il doit être en mesure d’apprécier la sincérité des comptes annuels et de
superviser le travail des salariés. Ce critère de compétence est déduit de la nature des
fonctions du directeur financier traditionnel. De par ses connaissances et ses expériences, le
directeur financier est considéré comme un spécialiste financier et comptable. Sa formation
professionnelle lui permet d’avoir des connaissances conséquentes dans les domaines
comptables et financiers.
La compétence technique n’est pas le seul critère nécessaire à la validité de la
délégation de pouvoirs. En effet, la Cour de cassation précise « l’intéressé qui a le niveau de
qualification technique exigée ne doit pas seulement avoir la compétence technique
nécessaire pour exercer l’activité confiée dans le cadre de la délégation de pouvoir, encore
convient-il qu’il soit apte à assurer le respect de la réglementation relative à l’activité
visée »592.
Selon les critères établis par la Cour de cassation, le directeur financier doit être
capable de superviser l’exécution des obligations financières et comptables. L’obligation de
supervision suppose que le directeur financier ait une certaine expérience pour diriger les
autres collaborateurs et imposer des directives.
S’il est évident que le directeur financier traditionnel a les compétences nécessaires
pour exécuter les pouvoirs délégués, ce n’est pas forcément le cas du directeur financier
moderne. En effet, le directeur financier moderne bénéficie de délégations de pouvoirs dans
591
Cass.crim, 30 mars 1989, n°89-87.460, inédit.
592
Cass.crim, 25 juil. 1991, n°90-85.362, inédit.
265
des domaines extracomptables, dans lesquels il n’a pas forcement de compétence, ni de

connaissance. Seule une détermination des compétences du directeur financier in concerto par
les juges du fond, particulièrement en fonction de sa qualification et de son expérience
professionnelle, mais également au regard du contenu de la mission qui lui a été confiée,
permettra de constater la compétence du directeur financier593.
B L’autorité hiérarchique du directeur financier
339. –Ce pouvoir est nécessaire au directeur financier pour faire appliquer au sein de
son service les diverses obligations légales comptables et financières.
Afin de pouvoir exécuter ses fonctions le directeur financier doit pouvoir donner des
ordres au nom et pour le compte de l’organe dirigeant. Les juges ont précisé que le délégataire
doit avoir l’autorité hiérarchique nécessaire pour ordonner, décider, contrôler l’exécution et
sanctionner les fautes commises dans l’accomplissement de la délégation des pouvoirs. Le
directeur financier n’est pas un simple exécutant, une part de l’autorité de l’organe dirigeant
lui est octroyée afin de pouvoir exécuter ses fonctions. Sa situation de cadre ou de cadre
dirigeant au sein de l’entreprise va sous-entendre qu’il a l’autorité requise pour assurer
pleinement la délégation de pouvoirs.
Cette autorité doit être effective, pour cela, elle doit être accompagnée d’une
autonomie suffisante dans la prise de décisions, sans avoir à en référer préalablement au
délégant.
C Les moyens nécessaires à l’exécution de la fonction
340. –Ces moyens doivent être suffisants pour permettre au délégataire de mettre en
œuvre la délégation de pouvoirs. Ils doivent correspondre à l’objet et à l’importance de la
délégation. Ils relèvent généralement de quatre ordres : juridique, technique, financier et
humain.
Le directeur financier doit être doté de moyens juridiques. Ce critère est important
pour le directeur financier, car il est quotidiennement en relation avec les partenaires de
l’entreprise, à savoir, les banques, les assurances, le Trésor public. Le directeur financier doit
pouvoir conclure des actes juridiques au nom et pour le compte de l’organe dirigeant,
notamment auprès des banques lorsqu’il va conclure un contrat de prêt.
593
Cass.crim, 5 févr. 2002, n°01-81.470, inédit.
266
L’organe dirigeant doit mettre à la charge du directeur financier, les moyens

techniques nécessaires à l’exécution de sa mission. La gestion du service administratif et
financier nécessite des moyens techniques spécifiques. En effet, la gestion de la finance et de
la comptabilité suppose la mise en place de logiciels performants et efficaces. L’importance
des logiciels est primordiale dans cette fonction. Un logiciel peu performant va entraîner des
erreurs dans le traitement de l’information comptable. Ces erreurs et ces irrégularités vont
avoir des conséquences importantes sur le respect des obligations légales par la société.
Le directeur financier doit également avoir des moyens financiers pour faire
fonctionner son service. Les moyens financiers sont assez conséquents, cela comprend, le
salaire des salariés, les logiciels, l’équipement informatique. Ce critère ne doit également pas
être négligé car une absence de moyens financiers peut entraîner des erreurs comptables et
financières lourdes de conséquences pour la société.
Le directeur financier doit disposer également de moyens humains. Les salariés

composant l’équipe financière du directeur financier doivent être proportionnels à la charge
de travail et qualifiés dans le domaine comptable et financier.
Paragraphe II La compatibilité de la délégation de pouvoir

et du statut du directeur financier
341. – Il convient d’analyser si la délégation de pouvoirs est compatible avec le

contrat de travail (I) et les fonctions du directeur financier (II).
267
I La comptabilité de la délégation de pouvoirs et du contrat de travail

342. – La délégation de pouvoirs induit une représentation. Le directeur financier
accomplit au nom et pour le compte de l’organe dirigeant un acte juridique dont les effets se
produisent directement sur la tête du représenté. L’accomplissement de l’acte juridique n’est
possible que s’il dispose d’un certain degré d’autonomie exercée par le biais d’un pouvoir de
représenter la société vis-à-vis des tiers et vis-à-vis des salariés.
A priori, ce mécanisme n’est pas compatible avec la fonction du directeur financier.
En effet l’essence de la fonction du directeur financier exige un lien de subordination et
l’intégration au sein d’un service intégré. Il ne peut donc exercer des pouvoirs de manière
autonome.
Néanmoins, le mécanisme du mandat n’est pas incompatible avec le statut salarié du
directeur financier. En effet, il y a un cumul possible des qualités d’une part du mandat et du
commettant et donc du mandataire et du préposé. Le contrat de travail n’exclut pas le mandat,
ni la représentation. L’organe dirigeant peut donc accorder certains pouvoirs par le
mécanisme du mandat au directeur financier, à la seule condition que le mandat ne soit pas
l’objet principal du contrat liant le directeur financier et l’organe dirigeant. Le choix de
recourir au mécanisme doit être ponctuel au risque de voir le contrat de travail requalifié en
contrat de mandat. L’organe dirigeant peut utiliser notamment le mécanisme du mandat pour
conclure des contrats ou représenter la société à l’égard des partenaires de l’entreprise.
II La comptabilité de la délégation de pouvoirs et des fonctions du
directeur financier
343. – Le mécanisme de la délégation de pouvoirs est adapté au statut du directeur
financier (A). Toutefois, la représentation qui en découle limite l’autonomie nécessaire à ses
fonctions (B).
A) Les aspects de la délégation de pouvoir compatible avec le statut du

directeur financier
344. – Le mécanisme de la délégation de pouvoirs est compatible la fonction du

directeur financier. La fonction de directeur financier découle d’une organisation du pouvoir
au sein de l’entreprise afin de faire face aux développements de nouvelles technologies,
d’information et de communication. Cette décentralisation du pouvoir a permis de créer des
directeurs titulaires de pouvoirs bénéficiant d’un degré d’autonomie conséquent au sein de
l’entreprise leur permettant d’organiser librement leurs fonctions.
268
Par conséquent, la délégation de pouvoir est adaptée aux fonctions du directeur

financier car elle lui permet d’exercer ses fonctions de directeur. Sans l’attribution de ces
pouvoirs, il ne pourrait être qualifié de directeur financier.
De même, la délégation de pouvoirs est adaptée aux compétences du directeur

financier. Le directeur financier est un salarié hautement qualifié. Son expertise induit une
autonomie matérialisée par un pouvoir de direction. La délégation de pouvoir justifie les
compétences du directeur financier et permet d’optimiser son expertise par une gestion
autonome et efficace.
B) Les aspects de la délégation de pouvoir incompatible avec les

fonctions du directeur financier
345. – Il s’agit ici de s’interroger sur la compatibilité de la fonction du directeur

financier et de l’autonomie liée à la fonction de représentation.
L’autonomie liée à la fonction de la représentation est limitée car il va agir pour le

compte et au nom du mandat. Cette fonction intrinsèque à la représentation limite sa liberté
car il agit dans le cadre de la représentation. Il n’agit pas pour son propre compte mais pour le
compte de la société. Cette fonction de représentation lui impose de respecter les conditions
auxquels serait soumis l’organe dirigeant s’il exécutait les obligations de délégation. Il s’agit
notamment de conclure des actes juridiques dans l’intérêt de la société. Egalement ce principe
de représentation impose au directeur financier de suivre les instructions de l’organe dirigeant.
Même s’il bénéficie de certains pouvoirs lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur
financier doit suivre la politique financière adoptée par le pôle exécutif. Par conséquent, il
peut parfois manquer d’objectivité alors qu’il s’agit d’une qualité indispensable à l’exécution
de ses fonctions. L’objectivité du directeur financier lui permet de prendre les décisions qui
s’imposent conformément aux dispositions légales et à l’intérêt l’entreprise. Cette objectivité
est affaiblie lorsqu’il est contraint de mettre en œuvre la politique financière décidée par les
organes dirigeants.
269
346. –L’exercice des fonctions du directeur financier exige une fonction de

représentation. Elle se manifeste par l’exécution d’actes juridiques. Le directeur financier
accomplit des actes juridiques internes et externes à l’entreprise qui sont, selon leur nature,
essentiels ou accessoires à la fonction du directeur financier. L’accomplissement de ces actes
juridiques suppose l’attribution de pouvoirs au directeur financier. Le directeur financier doit
pouvoir représenter la société vis-à-vis des salariés et vis-à-vis des tiers, au même titre que
l’organe dirigeant. Toutefois, le pouvoir de représentation exercé par le directeur financier se
distingue de celui de l’organe dirigeant par son contenu et son étendue. L’attribution de ces
pouvoirs au directeur financier exige une délégation de pouvoirs valide, de l’organe dirigeant
vers le directeur financier.
271
CONCLUSION DU TITRE I
347. –Le contrat de travail est adapté aux fonctions du directeur financier. Les
aménagements du contrat de travail et nomment l’altération du lien de subordination
permettent au directeur financier de bénéficier du degré d’autonomie exigé pour exercer
efficacement et objectivement ses fonctions. Grâce à l’existence du statut de cadre ou encore
de cadre-dirigeant, le contrat de travail adapte le lien de subordination en fonction du degré
d’autonomie exigé par le directeur financier. Selon l’existence ou l’absence de participation
du directeur financier à la direction de l’entreprise, il sera qualifié de cadre ou de cadre-
dirigeant, bénéficiant ainsi d’un degré de liberté adapté à ses fonctions.
Cette liberté octroyée au directeur financier lui impose une obligation de loyauté
renforcée. Cette obligation est déduite de la nature de ses fonctions qui le placent au plus haut
de la hiérarchie, aux côtés de l’organe dirigeant. La loyauté renforcée concerne trois
obligations primordiales afin de protéger la pérennité de l’entreprise. Il s’agit de l’obligation
de confidentialité, de réserve et de fidélité. L’absence de définition légale de ces obligations a
été complétée par les décisions jurisprudentielles. Les magistrats ont imposé des obligations
de loyauté renforcée au directeur financier compte tenu de ses fonctions. Le renforcement des
ces obligations a été parfois temporisé pour préserver les droits du directeur financier.
Par ailleurs, le contrat de travail est adapté aux fonctions du directeur financier car il
peut être complété par une délégation de pouvoirs afin de conférer les pouvoirs exigés par
l’exécution de la fonction de direction financière. Compte tenu de ses fonctions de directeur
de l’activité financière, le directeur financier est amené à représenter la société à l’intérieur de
l’entreprise elle-même mais aussi à l’égard des tiers. Il accomplit divers actes juridiques dont
la gravité varie en fonction de leur nature. L’efficacité de ces actes juridiques exige le respect
de certaines conditions de forme et de fond.
L’exercice de cette fonction de représentation n’est possible que lorsque le contrat de
travail est complété par le biais d’une délégation de pouvoirs implicite ou explicite. Ce
pouvoir de représentation délégué au directeur financier comporte plusieurs similitudes avec
celui de l’organe dirigeant, il s’en distingue toutefois par son contenu et son étendue.
273
Titre II La responsabilité du directeur
financier
348. –Les récents scandales financiers concernant des faits de manipulation comptable
ont mis en lumière l’importance du rôle joué par le directeur financier lors de la commission
de l’incrimination. Véritable expert de la comptabilité, les compétences du directeur financier
lui permettent d’imaginer et de mettre en œuvre toutes sortes de malversations comptables
destinées à dissimuler la véritable situation financière de la société. Ces malversations se
concentrent autour de l’information financière de la société destinée à renseigner les
partenaires de la société concernant sa performance. L’intérêt de ces malversations est de
convaincre les bénéficiaires de l’information que la rentabilité de l’entreprise est satisfaisante.
Cela permet de créer une situation de confiance entre la société et les partenaires de la société.
Il va donc aider l’organe dirigeant à falsifier les résultats comptables afin de donner une
image positive de la société. Cette comptabilité créative qui n’est pas en soit irrégulière, le
devient lorsqu’il s’agit de modifier frauduleusement la situation financière (Chapitre I).
La jurisprudence a pris conscience de l’importance de la participation du directeur

financier à la commission de l’infraction. Cela s’est traduit par la mise en cause de celui-ci
aux côtés de l’organe dirigeant (Chapitre II).
275
Chapitre I Le domaine de la
responsabilité
349. – Les fonctions du directeur financier ont mué vers des fonctions extracomptables
proches de celles de l’organe dirigeant. L’objectif de ce chapitre est de démontrer que
l’étendue des obligations du directeur financier à des domaines extracomptables a produit des
effets sur sa responsabilité pénale.
Il s’agit notamment d’affirmer que le domaine de la responsabilité pénale n’est plus
limité au délit comptable (Section I), la responsabilité du directeur financier peut être
recherchée également concernant des délits boursiers (section II).
Section I Un domaine limité aux incriminations

comptables
350. – Lors de l’élaboration comptable, le directeur financier peut être amené à

commettre certaines irrégularités (Paragraphe I) et malversations (Paragraphe II). Le droit
pénal permet d’encadrer le comportement du directeur financier et de le sanctionner dès que
celui-ci ne respecte pas les dispositions légales.
Paragraphe I Les irrégularités comptables
351. –La fraude comptable consiste à utiliser des techniques de gestion des
informations comptables sans respecter les dispositions légales. Le directeur financier va
277
LA RESPONSABILITE DU DIRECTEUR FINANCIER
détourner ces techniques de gestion afin de commettre des fraudes lors de l’enregistrement (I)
et lors de l’élaboration des comptes (II).
I Les irrégularités comptables lors de l’enregistrement
352. –Tout enregistrement comptable doit préciser l’origine, le contenu et
l’imputation de chaque donnée, ainsi que la référence de la pièce justificative qui l’appuie à
savoir, les factures, chèques, lettre de change…etc.594 Lors de cet enregistrement, le directeur
financier peut omettre de passer des écritures ou passer des écritures inexactes ou fictives. Ces
irrégularités concernent notamment les pièces justificatives. Elles se traduisent par une
modification des documents existants. Le directeur financier va par exemple modifier le
chiffre mentionné par une facture. Il peut également créer de fausses pièces justificatives en
falsifiant des bons de commande afin d’accroître ou de diminuer le chiffre d’affaires. Ces
irrégularités se traduisent également par des omissions c’est-à-dire que le directeur financier
ne va pas enregistrer une pièce justificative qui doit normalement l’être. Elles ont souvent
pour objectif de diminuer l’assiette imposable pour se soustraire frauduleusement à
l’établissement ou au paiement de l’impôt. Concernant les sociétés soumises à l’impôt sur les
sociétés, la diminution de l’assiette imposable consiste pour le directeur financier à diminuer
artificiellement le montant du résultat imposable. Pour ces sociétés soumises à l’impôt sur les
sociétés, le bénéfice imposable s’entend du bénéfice net déterminé à partir des opérations de
toute nature réalisées au cours de chaque exercice ou période d’imposition595. Le bénéfice net
est déterminé par la différence entre les produits et les charges. Afin de diminuer ce bénéficie
net et donc l’assiette imposable le directeur financier va utiliser des techniques comptables lui
permettant de diminuer les produits et augmenter les charges. Cela se traduit par exemple par
le fait pour le directeur financier d’omettre ou de passer des écritures inexactes afin de
minorer le montant des ventes596, ou lorsqu’il va inclure dans les frais généraux de dépenses
correspondant au prix d’acquisition d’un élément d’actif immobilisé597.
353. – Un tel comportement est sanctionné sur le fondement du délit d’omission de

passation d’écritures inexactes ou fictives envisagé par l’article 1743, 1° du Code général des
impôts. Cet article applique les peines prévues au sein de l’article 1741 du Code général des
594
Décret n°82-1020 du 29 nov.1983, relatif aux obligations comptables des commerçants, JO, 1 er décembre
1983 p.3461.
595
Art. 209, I al.1 du Code Général des Impôts ; F.Lefebvre, Mémento impôt sur les sociétés 2013-2014, n° 5000
596
Cass.crim., 24 févr. 1977, Bull.crim. n°77.
597
Cass. Crim, 5 févr. 1979, Bull.crim., n°48
278
impôts « quiconque a sciemment omis de passer ou de faire passer des écritures inexactes ou
fictives au livre-journal prévu par articles L123-12 à L123-14 du Code de commerce ou dans
les documents qui en tiennent lieu ».
Ces dispositions sont mises en œuvre à l’encontre des auteurs d’omission ou de
passation d’écritures inexactes ou fictives qui se sont rendus coupable du délit de fraude
fiscale. Dans ce cas, le délit sera constitué si l’irrégularité résulte, non pas d’une erreur, mais
de la volonté de son auteur et s’il n’ignorait pas les conséquences fiscales de son
irrégularité 598 . Cette sanction s’applique au contribuable c’est-à-dire à la société et à son
représentant. Le directeur financier dont la fonction principale est l’élaboration des comptes
peut voir sa responsabilité engagée sur ce fondement.
II Les irrégularités comptables contenues dans les comptes annuels
354. –Les irrégularités concernent les omissions (A) de certaines dispositions légales
ainsi que la dissimulation de la situation financière de la société (B).
A Les omissions
355. –Les omissions consistent pour le directeur financier à ne pas exécuter l’une de
ses obligations comptables. Il ne s’agit pas ici de lister l’ensemble des omissions mais
d’analyser deux catégories d’omissions à savoir le défaut d’établissement des comptes
sociaux (1), ainsi que le défaut de communication des comptes sociaux au greffe du Tribunal
de commerce (2).
1) Le défaut d’établissement des comptes sociaux
356. –Le directeur financier a pour obligation d’établir les comptes sociaux pour
chaque exercice. Ces comptes se définissent comme un état périodique présentant la situation
et les résultats de l’entreprise comprenant au moins le bilan599, le compte de résultats600 et
l’annexe 601 . Egalement, il doit établir un rapport de gestion qui énonce entre autres, la
situation de la société, les principaux évènements qui sont intervenus au cours de l’exercice,
598
M. Delhomme, Y. Muller, Comptabilité et droit pénal, éd Lexis Nexis, 2009, pts.506.
599
Art.L123-13, alinéa 1 du Code de commerce.
600
Art..L.123-13, alinéa 2 du Code de commerce.
601
279
les évènements envisagés pour l’exercice à venir, ainsi que les événements importants
survenus depuis la date de clôture de l’exercice602.
L’omission des comptes annuels est punie, selon la forme sociale de la société par
les articles L.241-4, L.242-8 et L.247-1, II du Code de commerce. Les textes ne visent pas le
directeur financier comme responsable de l’omission. Sont visés par le texte comme auteurs
de l’infraction, les présidents, les administrateurs, les directeurs généraux, les membres du
directoire ou les membres du conseil. Néanmoins, la jurisprudence précise que « toute
personne ayant participé à la réalisation du délit peut être retenue comme complice »603. Par
conséquent, la responsabilité du directeur financier pourra être engagée sur le fondement du
délit d’omission d’établissement des comptes sociaux notamment s’il a assisté ou participé à
la commission de l’infraction.
2) Le défaut de communication des comptes sociaux au greffe du tribunal de commerce.
357. –Une fois élaborés, les comptes sociaux doivent être communiqués au greffe du
Tribunal de commerce. Le défaut de communication des comptes sociaux au greffe du
Tribunal du commerce est sanctionné par l’article L.246-1 du Code de commerce. Cet article
ne vise en 1er lieu que les dirigeants de la société comme auteur de l’infraction. Néanmoins, il
est envisageable que la responsabilité du directeur financier soit recherchée sur le fondement
de la complicité ou comme auteurs s’il a bénéficié d’une délégation de pouvoirs.
B Les dissimulations
358. –Les comptes annuels ont pour objectif de présenter la situation financière de la
société. Ils jouent un rôle déterminant pour la société auprès des partenaires actuels et
potentiels. En effet, les établissements de crédit vont se baser sur les comptes annuels pour
octroyer des financements à la société, également, les actuels et potentiels associés ou
actionnaires de la société vont investir au sein de la société en fonction de la situation
comptable présentée par les comptes annuels.
602
603
Cass.crim., 9 nov. 1992, n°92-81.954, Bull.Crim, n°364 ; B.Bouloc, « La complicité dans la présentation des
comptes annuels inexacts », rev. sociétés.1993.429 ; P. Bouzat, « Société. Sociétés par actions, Sociétés
anonyme, Présentation de comptes annuels inexacts, Complicité, RTD.com.1993.725.
280
Les enjeux autour des comptes annuels sont importants, par conséquent, il est
compréhensible que le directeur financier et l’organe dirigeant souhaitent présenter la
situation de la société sous le meilleur angle possible. Pour ce faire, ils élaborent des
montages juridiques et financiers.
Toutefois cela ne doit pas les conduire à dissimuler la véritable situation financière
(1) notamment lorsque celle-ci doit faire face à de graves difficultés financières (2).
1 La dissimulation de la situation financière de la société
359. –Grâce à des techniques comptables, le directeur financer va dissimuler la

véritable situation de la société (a). Le législateur a mis en place des dispositions légales
permettant de sanctionner de tels agissements (b).
a) L’élaboration de comptes annuels infidèles
360. –Lors de l’élaboration des comptes, le directeur financier va utiliser différentes

techniques qui vont permettre d’améliorer la situation de la société. Les comptes annuels sont
donc inexacts c’est-à-dire qu’ils ne reflètent pas la véritable situation financière de la société.
Il convient de constater la nature de ces irrégularités (a-1), puis les moyens de gestion utilisés
par le directeur financier pour les commettre (a-2).
a-1 La nature des irrégularités
361. –Il existe trois catégories d’inexactitudes. Il s’agit de l’inexactitude matérielle,
formelle et lors de l’évaluation604.
L’inexactitude matérielle concerne les omissions au sein du patrimoine. Il s’agit pour
le directeur financier, lors de l’enregistrement comptable, d’omettre de passer des écritures
notamment des factures afin de diminuer le chiffre d’affaires. Il s’agit également d’omettre de
mentionner les comptes annuels d’une provision pour dépréciation des stocks. Ces
inexactitudes sont généralement corrigées par le directeur financier lorsqu’il contrôle la
fiabilité des comptes.
L’inexactitude formelle se caractérise par des irrégularités lors du classement. Il s’agit
pour le directeur financier de classer une dette à court terme dans la rubrique des dettes à
moyen ou à long terme. Il y a également erreur dans le classement « lorsqu’une partie des
604
J.Larguier ,P.Conte, Droit pénal des affaires, 11ème éd. Dalloz, 2004, Pts.398.
281
frais financiers a été incorporée dans la catégorie des immobilisations concernant les
terrains, et a, de ce fait, échappé à tout amortissement, ce qui a eu pour effet de laisser
apparaître des résultats meilleurs de l’exercice, puisqu’aucune dotation au titre de
l’amortissement n’a été portée au débit du compte d’exploitation »605.
Enfin les inexactitudes peuvent concerner les évaluations irrégulières. Cette technique
est celle la plus fréquemment utilisée par le directeur financier car elle est difficile à détecter
et permet de modifier la situation financière aisément. Il s’agit notamment de majorer ou de
minorer le passif ou l’actif de l’entreprise par l’évaluation irrégulière d’actifs circulants ou
d’actifs immobilisés. Les possibilités frauduleuses concernant les immobilisations corporelles
sont nombreuses. Pour améliorer artificiellement le résultat comptable, le directeur financier
va dégager des plus-values de cession fictives606.
-a-2 Les mécanismes de gestion utilisés pour commettre les fraudes
362. – Pour commettre ces fraudes, le directeur financier va modifier les méthodes
comptables. Il va déroger au principe de l’intangibilité des méthodes en vue de dissimuler la
véritable situation de la société. Cette méthode est redoutable car elle n’a aucune limite, si ce
n’est l’imagination du directeur financier. Elle permet de falsifier l’ensemble des comptes
pour des motifs divers. Cette méthode également dénommée « maquillage des comptes »607
permet de déguiser les comptes. Le directeur financier va profiter des options de présentations
mais surtout d’interprétation des normes comptables afin de dissimuler la véritable situation
de la société. Ces pratiques interdites se traduisent notamment par l’activation de contrats de
crédit-bail jusqu’alors mentionnés dans les engagements hors bilan ou encore le changement
des méthodes de calcul de valorisation des stocks de marchandises et des provisions pour
invendus608.
605
Idem.
606
M. Delhomme, Y. Muller, Comptabilité et droit pénal, éd Lexis Nexis, 2009, pts177
607
Ibid., pts 142.
608
Ibid., pts 158.
282
b) La sanction applicable
363. –Le législateur a élaboré des dispositions légales afin de sanctionner les
rédacteurs de l’information financière, auteurs d’irrégularités comptables. Selon la forme
sociale de la société, est punissable « le fait pour le président, les administrateur ou les
directeurs généraux d’une société anonyme de présenter aux actionnaires, même en l’absence
de toute distribution de dividendes, des comptes annuels ne donnant pas, pour chaque
exercice, une image fidèle du résultat des opérations de l’exercice, de la situation financière
et du patrimoine, à l’expiration de cette période, en vue de dissimuler la véritable situation de
la société »609.
Cette volonté de protection de la fidélité comptable de l’entreprise est justifiée par le
fait que l’information comptable est indispensable à la survie de l’entreprise. Elle constitue
une « véritable boussole de l’entreprise »610. Elle permet à l’organe dirigeant de connaître la
situation de l’entreprise et d’établir sur ce fondement les décisions nécessaires à son
développement. Les partenaires actuels et futurs de l’entreprise vont également fonder leur
décision d’investissement sur la situation de l’entreprise.
Le directeur financier n’apparaît pas comme auteur de l’infraction, néanmoins, la
nature de ses fonctions et notamment le fait qu’il dirige l’établissement des comptes annuels
le rendent parfois complice de l’infraction.
2) La dissimulation de la situation de financière d’une société en difficulté.
364. – Les dissimulations et les omissions comptables peuvent intervenir lorsque la

société fait l’objet d’une procédure de redressement ou de liquidation judiciaire. En effet,
« désireux de sauver son affaire, le commerçant va être tenté de se livrer à des manœuvres
qui, destinées à redresser la situation ou à retarder le moment où l’entreprise va tomber, vont
le plus souvent aggraver les choses, et sacrifier définitivement les intérêts, déjà menacés, des
créanciers » 611 . Ces manœuvres constituent le délit de banqueroute prévu par les articles
L.626-2 du Code de commerce ainsi que les articles L.626-3 et L626-7.
609
Art. L.241-3 alinéa 3 du Code de commerce pour les SARL ; et art L.242-6, 2ème du Code de commerce pour
les SA.
610
A.Lepage., P., Maistre du Chambon., R. Salomon, Droit pénal des affaires, 3ème éd.Litec, 2013, pts.787.
611
J.Larguier, P.Conté, Droit pénal des affaires, éd. A.Colin, 2004, n°506.
283
Selon l’article L.654-1 et suivant du Code de commerce, les auteurs principaux du

délit de banqueroute sont « les commerçants, les agriculteurs, les personnes immatriculées au
répertoire des métiers et toute personne physique exerçant une activité professionnelle
indépendante, y compris une profession libérale soumise à un statut le législatif ou
réglementaire ou dont le titre est protégé, les personnes qui ont directement ou indirectement,
en droit ou en fait dirigé ou liquidé une personne de droit privé, et les personnes physiques
représentants permanents des personnes morales, ainsi que les personnes morales elles-
mêmes ».
Compte tenu de ses fonctions, le directeur financier pourra être poursuivi comme
auteur des délits de banqueroute ou comme complice. En effet, ses connaissances de la
technique financière et comptable vont lui permette de mettre en place des comptabilités
fictives afin de dissimuler les difficultés financières de la société. Il y a comptabilité fictive
lorsque « le nombre et la nature des erreurs, omissions ou altérations comptables sont
importantes et sont à l’origine d’écritures donnant une vision dénaturée de l’entreprise 612 ».
Si la comptabilité n’est pas fictive, elle ne pourra constituer une caractéristique de la
banqueroute que si elle est « manifestement incomplète ou irrégulière au regard des
dispositions légales »613.
Paragraphe II Les manœuvres frauduleuses
365. – Lors de l’enregistrement comptable des manœuvres frauduleuses peuvent être

constatées. Ces manœuvres consistent pour le directeur financier à utiliser des techniques
comptables pour obtenir un avantage. Ces comportements sont qualifiés d’escroquerie (I),
d’abus de confiance (II) ou encore de fraude fiscale (III).
I) L’escroquerie
366. –Lors de l’exercice de ses fonctions le directeur financier peut être amené à
commettre des faits qui relèvent de l’escroquerie.
Il s’agit pour le directeur financier soit « par l’usage d’un faux nom ou d’une fausse
qualité, soit par abus d’une qualité vraie, soit par l’emploi de manœuvre frauduleuse, de
tromper une personne physique ou morale et de la déterminer ainsi, à son préjudice ou au
612
E. Eichel, « Point de vue sur la notion de comptabilité fictive », Gaz.Pal.1987, 1 doctr.p.481.
613
284
préjudice d’un tiers, à remettre des fonds, des valeurs ou un bien quelconque, à fournir un
service ou à consentir un acte opérant obligation ou décharge »614.
Il commet en général les actes délictueux de concert avec l’organe dirigeant comme
l’illustre un arrêt de la Cour de cassation qui a déclaré coupable d’escroquerie, le président
ainsi que le directeur financier pour avoir céder des créances inexistantes, matérialisées par
des factures fictives destinées à faire croire à l’existence de marchandises. En l’espèce, « le
directeur financier ainsi que le président avaient trompé les banques dont ils avaient sollicité
le concours et les avaient déterminées à leur remettre les fonds »615.
L’escroquerie du directeur financier a été également caractérisée lorsqu’il a dressé sur
les indications du président directeur général un état de la situation en vue d’obtenir d’une
banque une ouverture de crédit pour la société616. Lorsque la société connaît des difficultés
financières, le directeur financier va être tenté d’améliorer la situation financière de la société
afin d’obtenir un avantage de la banque. Concrètement, cela consiste pour le directeur
financier à ne pas comptabiliser tous les paiements émis, ou anticiper au contraire la
617
comptabilisation de certains encaissements . Cette technique permet de diminuer
artificiellement les créances d’exploitation au passif.
614
Art. 313-1 du Code pénal.
615
Cass.crim., 5 nov.1998 n°97-81.935, inédit.
616
Cass.crim., 30 nov. 1981, n°81-90.503 inédit.
617
M. Delhomme, Y. Muller, Comptabilité et droit pénal, éd.Lexis Nexis, 2009, Pts211
285
II) La fraude fiscale

367. –L’article 1741 du code général des impôts définit la fraude fiscale « comme le
fait de se soustraire ou tenter de se soustraire frauduleusement à l’établissement ou au
paiement total ou partiel des impôts visés dans la présente codification ». Le législateur a
établi une liste non limitative des infractions de fraude fiscale. Il s’agit d’avoir volontairement
omis de faire sa déclaration dans les délais prescrits ; de dissimuler volontairement une part
des sommes sujettes à l’impôt ; d’organiser son insolvabilité ; ou encore d’agir de toute autre
manière frauduleuse. Ce délit s’applique au débiteur de l’impôt à savoir la personne morale
ainsi qu’à son représentant, le mandataire social. Le directeur financier n’est pas directement
concerné pas ce délit. Néanmoins, il peut être condamné sur le fondement de la fraude fiscale
pour avoir aidé ou assister l’organe dirigeant à réaliser le délit. Egalement, sa responsabilité
peut être recherchée en cas de délégation de pouvoir en matière fiscale. En effet, l’organe
dirigeant va tenter de s’exonérer de sa responsabilité en invoquant l’existence de délégations
fiscales à l’égard du directeur financier.
Cette implication du directeur financier dans les délits de fraude fiscale est justifiée
par la nature de ses fonctions. Lors de l’élaboration des comptes annuels, le directeur
financier doit établir diverses déclarations fiscales imposées par la loi. Il est possible qu’il ne
respecte pas volontairement les lois fiscales et il doit par conséquent être sanctionné.
368. –La loi du 6 décembre 2013618 relative à la lutte fiscale risque d’aggraver la peine
du directeur financier lorsque celui-ci va être condamné sur le fondement de la fraude fiscale.
En effet, cette loi a introduit un nouvel alinéa à l’article 1741 du Code général des
impôts « les peines sont portées à 2 000 000 euros et sept ans d’emprisonnement lorsque les
faits ont été commis en bande organisée ».
Compte tenu de la nature des fonctions du directeur financier, il pourrait être considéré
comme un acteur majeur de la bande organisée. Sa connaissance de la technique comptable
ainsi que ses fonctions concernant la comptabilité, les finances et la fiscalité font de lui un
élément essentiel lors de l’élaboration fiscale. Par conséquent, les peines appliquées en cas de
délit de fraude fiscale au directeur financier sont susceptibles d’être aggravées si la bande
organisée est caractérisée.
III) L’abus de biens sociaux
369. –L’abus de biens sociaux est caractérisé « lorsque le président, les
618
Loi n°2013-1117 du 6 déc. 2013 relative à la lutte contre la fraude fiscale et la grande délinquance
économique et financière, JORF, n°0284 du 7 déc.2013, p.19941, texte n°4.
286
administrateurs ou les directeur généraux d’une société anonyme qui font, de mauvaise foi,
des biens ou du crédit de la société, un usage qu’ils savent contraire à l’intérêt de celle-ci, à
des fins personnelles ou pour favoriser une autre société ou entreprise dans laquelle ils sont
intéressés directement ou indirectement »619.
Le directeur financier n’est pas directement visé comme auteur du délit d’abus de
biens sociaux. Toutefois, les décisions de jurisprudence nous permettent de constater que
l’organe dirigeant va utiliser les connaissances du directeur financier afin qu’il élabore des
techniques financières permettant de détourner les fonds de la société. Cette assistance du
directeur financier est illustrée par un arrêt de la Cour de cassation. Dans cette affaire,
l’organe dirigeant, avait détourné au préjudice de la société, des capitaux d’un montant
considérable dont une partie avait été versée au directeur financier. Egalement il avait vendu à
son propre profit un appartement appartenant à la société qui continuait à figurer à l’actif de la
société. La Cour condamne l’organe dirigeant pour abus de confiance et retient la complicité
du directeur financier pour avoir assisté l’organe dirigeant dans la commission de l’infraction.
Le directeur financier a rendu possible les détournements grâce à la mise en place de
techniques comptables destinées à dissimuler la disparition des capitaux des actif des sociétés
et à élaborer des imputations mensongères qui ont permis de dissimuler l’appropriation par
l’organe dirigeant de l’appartement appartenant à la société620.
Egalement, le directeur financier peut utiliser sa relation instaurée avec les
établissements de crédits pour détourner des fonds. A ce titre, le directeur financier a été
condamné pour complicité d’abus de biens sociaux commis par les dirigeants pour avoir
remis de manière injustifiée des liquidités appartenant à la société à des individus. Dans cette
affaire, le directeur financier avait accepté de participer au retrait des fonds dans plusieurs
banques et avait bénéficié de deux versements en espèces déposés sur son compte personnel
dont il ne pouvait justifier l’origine621.
Section II Un domaine étendu aux

incriminations boursières
619
Art.L.242-6, alinéa 3 du Code de commerce.
620
Cass.Crim., 3 nov. 1982, n°80-94.536.
621
TGI, Paris, 11ème chambre, 3 novembre 1980, Lamy société commerciales « responsabilité pénale, p.3679.
287
370. – Les incriminations boursières sont apparues au début du vingtième siècle lors
des premiers scandales financiers. Les premières lois visant à moraliser le droit des affaires
ont été élaborées dans les années 70. Depuis lors, le droit boursier est devenu de plus en plus
complexe avec la création d’infractions dont les conditions ont été précisées par la
jurisprudence et la création de l’autorité des marchés financiers, organisme régulateur des
marchés.
Lors de la création des infractions boursières, le législateur a pris en compte la

diversité des intervenants au sein d’une entreprise. Elles ont généralement un champ
d’application large afin de prendre en compte l’organisation fonctionnelle des sociétés cotées
et notamment la participation du directeur financier. La responsabilité du directeur financier
risque donc d’être recherchée sur le fondement d’incrimination boursière devant les
juridictions pénales et administratives (Paragraphe I). Cette dualité d’incrimination est
sévèrement contestée depuis quelques années. Elle est considérée comme contraire à la
Constitution et a été récemment remis en cause par le Conseil constitutionnel (Paragraphe
II).
Paragraphe I Le comportement du directeur financier

encadré par les juridictions pénales et administratives
371. – Lors de l’exécution de ses fonctions modernes, le directeur financier participe à

la stratégie de l’entreprise, il a accès à une information privilégiée qu’il peut utiliser pour son
propre compte ou pour le compte d’un tiers (I). Egalement, son investissement au sein de la
stratégie, le conduit à participer et parfois à réaliser la communication financière de
l’entreprise. Lors de la réalisation de cette fonction, il peut manipuler l’information afin
d’améliorer la situation de l’entreprise aux yeux des investisseurs (II).
288
I) L’utilisation de l’information privilégiée.
372. – Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier peut être amené à
utiliser une information privilégiée pour servir ses intérêts. Il s’agit par exemple, pour le
directeur financier d’utiliser une information privilégiée pour réaliser une plus-value lors de la
vente de ses actions. C’est notamment le cas du directeur financier exerçant ses fonctions au
sein de la société Vivendi Universal dont la responsabilité fut recherchée sur le fondement du
délit d’initié622. Dans cette affaire, lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier a
eu connaissance d’une information privilégiée relative à un projet de vente par la société de
ses actions d’autocontrôles. Le directeur financier savait que cette vente aurait un effet sur le
cours de l’action Vivendi Universal. Pour éviter que ses actions personnelles ne soient
dévaluées suite à la vente par la société des actions d’autocontrôle, il a décidé de les vendre.
Cette opération lui a permis de réaliser une plus-value sans subir les effets de la dévaluation
de l’action suite à la vente par la société de ses actions d’autocontrôle.
Le directeur financier peut également utiliser cette information privilégiée pour servir
les intérêts d’un tiers. Cette utilisation de l’information se manifeste notamment, lorsque le
salarié diffuse une information privilégiée aux analystes financiers sans respecter une période
d’embargo. Ainsi a été condamné pour délit d’initié, le salarié qui avait communiqué aux
analystes financiers « l’existence d’un décalage significatif s’agissant du taux de marge
opérationnelle entre les attentes du marché et la situation interne de l’entreprise »623.
De tels comportements sont sanctionnés par les juridictions pénales au titre de l’article
L.465-1 du Code monétaire et financier : « est puni d’un an d’emprisonnement et de 15 000
euros d’amende « le fait pour le dirigeant d’une société (…) et pour les personnes disposant à
l’occasion de leur profession ou de leur fonction, d’une information privilégiée (...) de tenter
ou de réaliser ou de permettre de réaliser, soit directement, soit par personne interposée, une
ou plusieurs opérations avant que le public est connaissance de ces informations ».
Egalement la responsabilité du directeur financier peut être recherchée sur le
fondement du manquement d’initié prévu par le règlement de l’AMF dans l’hypothèse où les
titres de la société sont négociés sur un marché réglementé. Le manquement à cette obligation
622
Tribunal correctionnel de Paris, 11ème chambre, 21 janv. 2011, n°11/03728 ; F.Stasiak, « Affaire Vivendi
Universal : condamnation des dirigeants pour infractions boursières », RSC.2012, p.571 ; Bull.Joly Bourse,
avr.2011, p.236, note J.Casseu-capdeville
623
Décision AMF, 10 déc. 2009, commission des sanctions à l’égard de la société X, de MM. A, B, C et D, réf
San-210-06.
289
est envisagé par l’article 622.1 du règlement général de l’AMF, « Toute personne définit à
l’article 622-2 du règlement général de l’AMF commet un manquement d’initié si elle utilise
une information privilégiée qu’elle détient pour acquérir ou vendre des titres ».
373. – Concernant la détermination de la peine du directeur financier, l’article L.465-

1, alinéa 1du Code monétaire et financier précise que s’agissant des personnes physiques, les
peines encourues sont celles d’emprisonnement de deux ans et/ou d’une amende de 1 500 000
euros dont le montant peut être porté au-delà de ce chiffre, jusqu’au décuple du montant du
profit éventuellement réalisé, sans que l’amende puisse être inférieure à ce même profit.
Lors de l’appréciation de la sanction, l’AMF énonce au sein de ses recommandations que les
sanctions qu’elle prononce doivent être adaptées à la gravité du comportement des incriminés.
Elle attend « un comportement exemplaire des dirigeant et insiste sur le fait que « plus on
monte dans la hiérarchie, plus on doit être insoupçonnable » 624 . On déduit de cette
recommandation, que l’AMF va sanctionner sévèrement le directeur financier compte tenu de
ses fonctions et de sa place dans la hiérarchie, c’est notamment le cas dans une décision de la
commission des sanctions qui a condamné sévèrement le directeur financier auteur d’un délit
d’initié à une amende de 1.500 000 euros, peine maximale pour ce délit625. Cette volonté de
sanctionner sévèrement les auteurs du délit d’initié a été également envisagée par la directive
du 16 avril 2014 relative aux sanctions pénales applicables aux opérations d’initiés et aux
manipulations de marché626. Suite à un rapport établi par la CESR en 2007627, il est apparu
que les sanctions encourues en pratique par les auteurs d’abus de marché n’étaient pas
dissuasives. Pour éviter l’inefficacité de la répression pénale, la directive impose aux Etats
membres de prendre les mesures nécessaires pour faire en sorte que les infractions de délit
624
Recommandation de l’AMF, n°2010-07 du 3 novembre 2010.
625
Décision de la commission des sanctions du 28 septembre 2012 à l’égard de M. Hanif Lalani, Alykhan Lalani,
Kavit Handa, Alfeen Esmail, Mukesh Valabhji, Parvin Esmail et de la société Intoch Investissements.
626
Directive 2014/57/UE du parlement Européen et du conseil, relative aux sanctions pénales applicables aux
abus de marché, JOUE, L 173/179 ; N. Mennesson, « Abus de marché : vers une refonte du régime
communautaire ? », JCP.E 2011, no 49, 1881 ; O. Dufour , « Bruxelles pénalise les abus de marché", LPA 2011,
no 220, p. 3 ; F. Pelletier, « Vers une cohérence des sanctions administratives ou pénales des abus de marché »,
JCP E 2011, no 50, 1905
627
Rapport sur les mesures et sanctions administratives ainsi que sur les sanctions pénales en vigueur dans les
États membres en vertu de la directive abus de marché, 22 nov. 2007, CESR/07-693 et CESR/08-099
290
d’initié soient passibles de sanctions pénales effectives, proportionnées et dissuasives628.

II) La communication d’une information fausse ou trompeuse
374. – Au sein des sociétés cotées, le directeur financier compte tenu de ses
fonctions, est souvent associé à la communication de l’information financière. Afin de
dissimuler la véritable situation de la société, le directeur financier va fausser l’information.
Cela se traduit par exemple, par des renseignements inexacts sur les résultats de l’émetteur629,
une présentation de l’émetteur faussement rassurante, une présentation des données
prévisionnelles très différentes des prévisions réelles630.
Contrairement aux sociétés non cotées, l’information manipulée ne se limite pas aux
comptes annuels. Les informations susceptibles d’être communiquées et manipulées sont
nombreuses. Il s’agit principalement de l’information réglementée qui comprend, le rapport
financier annuel, rapport financier annuel semestriel, informations financières trimestrielles,
l’information relative au nombre d’actions et droit de vote composant le capital. Au-delà de
l’information réglementée, il y a d’autres informations susceptibles d’être manipulées comme
par exemple les informations relatives aux programmes de rachats d’actions ou encore le
communiqué précisant les modalités de mise à disposition631.
375. – Les supports de l’information sont également divers, le directeur financier

peut manipuler l’information lors de la communication par voie de presse632 ainsi que lors de
la diffusion de communiqué électronique633. A ce titre, l’AMF a constaté que le communiqué
indiquant le montant de la dette nette totale de l’émetteur doit inclure les engagements hors
bilan s’ils en sont une composante importante et significative. Le fait que ces engagements
hors bilans figurent dans les documents comptables remis aux actionnaires est insuffisant634 .
628
Directive 2014/57/UE du parlement Européen et du conseil, relative aux sanctions pénales applicables aux
abus de marché, JOUE, L 173/179 Art.7
629
Cass.crim., 15 mai 197, Juris-Data n°1997-003227.
630
T.G.I. Paris, 9 janv. 2004, Juris-Data n° 2004-235751
631
J-C. Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd. Francis Lefebvre, 2011, pts.33.
632
Art.L.621-7 X, du Code monétaire et financière « la loi impose aux émetteurs de communiquer par voie de
presse écrite selon des modalités déterminées par le règlement général ».
633
« Le communiqué par voie électroniques doit être diffusé par priorité à tout autre mode de divulgation de
l’information », J-C. Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd Francis Lefebvre, 2011, pts 260.
634
Décision de l’AMF, 24 mai 2007, société Rhodia, MM. Jean-Pierre Tirouflet, Patrick Iweins, Pierre Rioul, Y-
R, Nanot, revue mensuelle de l’AMF, de juil-août 2007, n°38.
291
Egalement, la Cour de cassation 635 a considéré que « constitue une information fausse ou
trompeuse le fait d’avoir retranscrit les engagements hors bilan dans une note d’information
publiée en vue de l’augmentation du capital non conformes par leur contenu à ceux qui
avaient été annexés aux comptes consolidés ».
De tels agissements sont susceptibles d’entraîner la responsabilité du directeur
financier sur le fondement pénal et administratif. L’autorité des marchés financiers a consacré
ce manquement au départ au sein du règlement COB 90-02, puis au sein du règlement n°98-
07, devenus aujourd’hui l’article 632-1 du règlement de l’AMF : « Toute personne doit
s’abstenir de communiquer ou de diffuser sciemment, des informations, quel que soit le
support utilisé, qui donnent ou sont susceptibles de donner des indications inexactes,
imprécises ou trompeuses sur des instruments financier émis par voie d’appel public à
l’épargne au sens de l’article L.411-1 du Code monétaire et financier, y compris en
répandant des rumeurs ou en diffusant des informations inexactes ou trompeuses, alors que
cette personne savait ou aurait dû savoir que les informations étaient inexactes ou
trompeuses ».
La constitution du manquement exige l’existence d’un élément matériel. Il est
constitué par le seul fait de communiquer des informations inexactes, imprécises ou
trompeuses636. L’AMF ne doit pas établir que l’information a eu un impact sur le cours du
fonctionnement du marché. Contrairement au délit d’information fausse ou trompeuse,
l’établissement du manquement est établi peu importe que le nombre de personnes
destinataires de cette information soit élevé ou faible. 637 Au-delà de l’élément matériel,
l’AMF constate un élément intentionnel qui suppose que l’auteur du manquement « savait ou
aurait dû savoir ».
Ce délit est également prévu au sein de Code monétaire et financier. L’article L.465-
2 alinéa 2 du Code monétaire et financier dispose : « est puni des peines prévues au premier
alinéa le fait, pour toute personne, de répandre dans le public par des voies et des moyens
quelconques des informations fausses ou trompeuses sur les perspectives ou la situation d’un
émetteur dont les titres sont négociés sur un marché réglementé ou sur les perspectives
d’évolution d’un instrument financier admis sur un marché réglementé, de nature à agir les
cours ». La caractérisation de ce délit suppose que le directeur financier communique une
635
Cass.crim., 4 avril 2001, n°00-84.222, inédit.
636
J-C. Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd Francis Lefebvre, 2011, pts.702.
637
Ibid., pts .704
292
information trompeuse. Cette information doit être de nature à agir sur le cours. Cette
exigence est proche de celle contenue dans le délit d’initié. L’information doit être susceptible
« d’avoir une influence sur le cours » de l’émetteur. A ce titre, la doctrine considère qu’il
n’est pas exigé que l’information ait un impact sur le cours dès lors qu’il est possible 638.
L’incidence sur le cours n’a pas besoin d’être effective mais seulement potentielle639. Cette
information doit être répandue dans le public par des voies et des moyens quelconques. Le
directeur financier doit répandre l’information, il s’agit d’un acte positif. L’abstention ne sera
pas en principe constitutive du délit sauf si l’information communiquée comporte des
omissions aménagées en vue de fausser la bonne information640. La notion de public n’est pas
définie pas le droit boursier. Aucun seuil quantitatif n’est déterminé641. Il s’agit donc d’une
application au cas par cas par la jurisprudence.
Au-delà de l’élément matériel, la constitution du délit suppose d’établir le dol général
c’est-à-dire que la personne poursuivie a agi de mauvaise foi en ayant conscience de
l’inexactitude des informations diffusées642, le dol spécial n’est plus requis depuis la loi du 22
janvier 1988643.
376. – Lors de la rédaction des textes, le législateur et l’AMF ont souhaité élargir le
champ d’application. Au lieu de réserver cette infraction aux seuls dirigeants comme c’est le
cas pour le délit de présentation d’une information inexacte, ils ont étendu le champ
d’application « à toute personne ». Cette étendue du champ d’application permet de prendre
en compte l’organisation des pouvoirs au sein de l’entreprise et de l’attribution à certains
salariés notamment au directeur financier de certaines missions comme celle de communiquer
l’information financière. Ces nouvelles attributions augmentent le risque pour le directeur
financier de voir sa responsabilité engagée au niveau pénal et administratif 644 . C’est
notamment le cas du directeur financier condamné aux côtés de l’organe dirigeant sur le
638
Ibid., pts 675.
639
P. Clermontel, « Le droit de la communication financière », éd Joly, 2009,pts 540
640
C.Ducouloux-Favard, « Infractions boursières, délits et manquements et faute disciplinaires »,
dict.joly.bourse, n°221 et 222.
641
J-C. Vidal, P. Mudet, Communication financière, éd Francis Lefebvre, 2011, pts.676
642
Ibid., Pts.677
643
Loi du 22 janvier 1988, n°88-70, sur les bourses de valeurs.
644
G.Benoit, « Risque pénal : les directeurs financiers plus exposés », option finance n°1110-2011-p.14.
293
fondement du délit de fausse information pour avoir diffusé au sein de communiqués de

presse de la société des informations trompeuses concernant l’endettement de la société. Il
affirmait que la société était nette de dette alors que l’endettement de celle-ci s’était
aggravé645. Ces communiqués mensongers ont eu pour effet de diffuser une image infidèle de
la société préjudiciable aux partenaires de l’entreprise.
Paragraphe II La condamnation de la dualité des

poursuites
377. – Cette dualité des poursuites à la fois pénales et administratives a été contestée
par les juges européens à de nombreuses reprises. En ce sens, l’arrêt du 4 mars 2014 646 ,
transposable en droit français, a condamné sur le fondement du principe de « non bis in
idem », le cumul des poursuites et des sanctions admis en matière d’abus de marché. Dans
cette affaire le requérant avait été poursuivi à la fois par la juridiction pénale et administrative
pour avoir divulgué une information fausse ou trompeuse. La Cour européenne a constaté que
cette dualité des poursuites allait à l’encontre de l’article 4 du protocole n°7 additionnel à la
CEDH « nul ne peut être poursuivi pénalement par les juridictions du même Etat en raison
d’une même infraction pour laquelle il a déjà été acquittée ou condamné par un jugement
définitif conformément à la loi et à la procédure pénale de cet état ».
Compte tenu de ce contexte, il n’est pas étonnant que la Cour de cassation 647 ait
transmis des questions prioritaires de constitutionnalité concernant l’inconstitutionnalité de
l’article 6 du Code de procédure pénale et de la dualité de poursuites mentionnée par le Code
monétaire et financier. Selon la Cour, cette dualité des poursuites serait contre le principe de
l’égalité devant la loi, le principe de la nécessité des délits et peines et du principe de sûreté et
de la présomption d’innocence.
Face à l’exigence de se conformer aux décisions européennes, le Conseil
645
TGI, Paris, 11ème chambre, 21 janv.2011, n° 11/03728.
646
CEDH, 4 mars 2014, n°18640/10, grande stevens c/Italie, rev.sociétés 2014.675 note H.Matsopoulou ; dans le
même sans voir la décision de la CEDH, 27 novembre 2014, n°7356/10 Lucky Dev/Suède.
647
Crim., 17 déc. 2014, 2 arrêts, n° 14-90.042 et 14-90.043, affaire EADS, et Crim., 4 févr. 2015, n° 14-90.04
294
constitutionnel648 a interdit le cumul de poursuites et de sanctions pénales et administratives

pour des opérations d’initiés, et plus généralement pour des abus de marché. Il exclut la
dualité des sanctions mais pas sur le fondement du non bis in idem auquel on n’aurait pu s’y
entendre. En effet, le conseil constitutionnel n’estime pas que la dualité des incriminations
soit contraire à ce principe. Il affirme que « s’il résulte des dispositions contestées de l’article
6 du code de procédure pénale (relatif à l’autorité de la chose jugée) qu’une décision
définitive d’une autorité administrative prononçant une sanction ayant le caractère d'une
punition ne constitue pas une cause d'extinction de l'action publique, ces dispositions ne
méconnaissent en elles-mêmes aucun autre droit ou liberté que la Constitution garantit ». Un
auteur a énoncé que par cette prise de position, le Conseil consacrait une conception stricte de
l’autorité de la chose jugée en matière pénale qui n’est conférée qu’à une décision répressive,
de sorte que la chose décidée par la commission des sanctions de l’AMF n’a pas autorité sur
le plan pénal 649 . Le Conseil constitutionnel fonde cette exclusion sur le non-respect du
principe de nécessité des peines et des délits. Il estime que le délit d’initié, qui relève du juge
pénal et le manquement d’information privilégiée envisagée par l’AMF sont définies de la
mêmes manière par les textes. Il affirme également que « la répression du manquement
d’initié, et celle du délit d’initié poursuivent une seule et même finalité de protection et de
même fonctionnement et de l’intégrité des marchés financiers ». Pour finir, il énonce que « les
faits prévus par les articles précités doivent être regardés comme susceptibles de faire l’objet
de sanctions qui ne sont pas de nature différente ». Certains auteurs ont souligné le fait que
cet argument était surprenant étant donné que seul le juge pénal peut prononcer des peines
d’emprisonnement650.
Le conseil constitutionnel aménage sa déclaration d’inconstitutionnalité. Il estime
qu’une abrogation immédiate des textes en cause aurait des conséquences excessives en
empêchant toute poursuite contre les auteurs des délits d’initiés. Cette abrogation est reportée
648
Cons. const., 18 mars 2015, n° 2014-453/454 QPC et n° 2015-462 QPC ; O. Decima, « Le fantôme de ne bis
in idem, D.2015,.874 ; F.Sudre, « Principe de non bis in idem et Convention EDH : la décision en trompe l’œil
du Conseil constitutionnel », JCP.G.2015.368, 369 ; Rapport du groupe de travail de l’Autorité des marchés
financier su l’application du principe ne bis in idem dans la répression des abus de marché – Proposition de
réforme mai 2015 ; Poursuite et sanction des abus de marché : le droit français à l’épreuve de textes
communautaires et des jurisprudences récentes, Rapport du Club des juristes, mai 2015 ; N.Rontchevsky, « Le
Conseil constitutionnel met fin au cumul de poursuites et de sanctions pénales et administratives pour
manquement et pour délit d’initié et impose une réforme du cadre répressif des abus de marché », RTD
com.2015.317.
649
Obs., P.Pailler, RD Banque finance 2015, n°63.
650
AJDA 2015.553, décision rendue par le Conseil Constitutionnel n° 2014-453-QPC-462, « Pas de cumul de
sanctions pénales et administratives pour le délit d’initié, conseil constitutionnel 18 mars 2015 ».
295
au 1er septembre 2016. Toutefois, pendant, cette période transitoire le directeur financier ne
pourra pas faire l’objet d’une poursuite pénale et administrative.
Cette décision du Conseil constitutionnel risque d’avoir un impact important sur la

responsabilité du directeur financier dans le domaine des infractions boursières.
Conformément aux décisions de la CEDH et du Conseil constitutionnel, il pourra plus être
poursuivi à la fois par la juridiction administrative et par la juridiction pénale. L’interdiction
de la dualité des poursuites devra être compensée par une aggravation des sanctions infligées
à l’auteur des infractions. Cette aggravation de la peine est essentielle à l’efficacité de la
répression.
296
378. – Lors de l’exécution de ses fonctions, la responsabilité du directeur financier

peut être recherchée en cas irrégularités comptables lors de l’élaboration des comptes annuels.
De même, sa responsabilité sur le fondement de l’escroquerie, de la fraude fiscale ou encore
de l’abus de biens sociaux peut être recherchée lorsque le directeur financier va utiliser des
manœuvres frauduleuses pour obtenir un avantage.
L’’évolution de ses obligations vers une participation à la définition de la stratégie de
l’entreprise a étendu le domaine de la responsabilité aux incriminations boursières. Il s’agit
notamment de sanctionner sur un fondement pénal et administratif le directeur financier qui
utilise l’information financière ou qui la diffuse contrairement aux dispositions légales.
Récemment, cette dualité des poursuites a été remise en cause.
297
Chapitre II : La mise œuvre de la
responsabilité
379. – Le directeur financier joue un rôle primordial dans la réalisation de

l’incrimination. Véritable acteur des fraudes fiscales, il crée des mécanismes frauduleux qui
permettent l’amélioration de la situation de la société. Le législateur a souhaité le sanctionner
au même titre que l’organe dirigeant en créant des incriminations concernant les fraudes
comptables dont le champ d’application est volontairement large. Egalement, il a créé des
instruments juridiques permettant de transférer les responsabilités de l’organe dirigeant vers le
directeur financier. Malgré la possibilité d’incriminer le directeur financier comme auteur des
fraudes comptables, la jurisprudence refuse de le condamner sur ce fondement, imposant
comme seul responsable l’organe dirigeant (Section I).
Même si, la jurisprudence refuse de condamner le directeur financier concernant

certaines incriminations qu’elle estime comme relevant de la gestion personnelle de l’organe
dirigeant, elle ne perd pas de vue l’importance du rôle joué par le directeur financier dans la
commission des irrégularités. Lors de la mise en œuvre de sa responsabilité, elle n’hésite pas
à apprécier sévèrement celle-ci. L’appréciation de l’élément moral est alors présumée compte
tenu des connaissances du directeur financier et de sa capacité à déceler les irrégularités
(Section II).
299
Section I Une responsabilité limitée par celle de

l’organe dirigeant
380. – La jurisprudence pose certaines limites à la mise en cause de la responsabilité

du directeur financier. Elle estime, que certaines incriminations résultent de la gestion
personnelle de l’organe dirigeant et donc ne peuvent être imputées au directeur financier. Les
limites de la responsabilité du directeur financier se traduisent par un refus de la jurisprudence
de le condamner comme auteur de certaines incriminations (Paragraphe I). Elles se
matérialisent également par l’inefficience de certaines délégations de pouvoirs (Paragraphe
II).
Paragraphe I Le directeur financier auteur
381. – Les infractions boursières ont un champ d’application volontairement large qui
leur permet de prendre en compte « toute personne » qui aurait pu contribuer à la commission
de l’infraction. La jurisprudence est venue restreindre ce champ d’application aux seuls
mandataires sociaux excluant le directeur financier. Elle considère que le directeur financier
ne peut être qualifié comme d’auteur de certaines infractions qu’elle qualifie comme des
obligations personnelles du dirigeant (I). Cependant, il pourra être qualifié comme auteur de
ces mêmes infractions s’il est prouvé qu’il a réalisé des actes positifs de gestion (II).
I Des qualifications limitées par les fonctions du directeur financier
382. – Hormis l’hypothèse des infractions de droit commun, le directeur financier est
rarement qualifié d’auteur concernant les infractions financières. Cela résulte d’une volonté
du législateur de réserver les infractions financières aux seuls organes sociaux de l’entreprise.
Toutefois, concernant certaines catégories de sociétés notamment celles cotées sur le marché
boursier, le législateur a étendu ce champ d’application. Il a pris en compte l’évolution de
l’organisation des sociétés et du fait que certaines obligations financières étaient exercées de
manière autonome par les cadres dirigeants de l’entreprise et notamment par le directeur
financier. Cette volonté du législateur est constatée dans la mise en œuvre de l’infraction
d’information fausse ou trompeuse. En effet, la diffusion d’information fausse ou trompeuse
qui est envisagée à la fois comme un délit au sein de Code de commerce et comme un
300
manquement par l’autorité des marchés financiers a un champ d’application large permettant
d’inclure comme auteur de l’infraction « toute personne ».
Cette extension du champ d’application de l’infraction n’a pas eu les effets escomptés
car la responsabilité du directeur financier est rarement mise en cause sur ce fondement. A
notre connaissance, l’unique condamnation du directeur financier comme auteur de
l’infraction concerne l’affaire de la société Vivendi Universal. Compte tenu de la rareté des
décisions, il convient d’analyser cette affaire afin de déterminer sur quels critères le tribunal
s’est fondé pour condamner le directeur financier (A) et d’analyser les conditions qui ont
conduit la Cour d’appel à rejeter cette condamnation (B).
A La qualification du directeur financier comme auteur
383. –La diffusion d’une information fausse ou trompeuse est susceptible d’engager la
responsabilité administrative et pénale du directeur financier. Cette sanction n’est pas réservée
aux organes dirigeants, les textes visent comme auteur du délit « toute personne qui transmet
une information ». Il s’agit ici d’une volonté du législateur de prendre en compte les différents
intervenants susceptibles de participer à la diffusion de l’information financière au sein des
sociétés cotées. Par conséquent, la responsabilité du directeur financier peut être recherchée
comme auteur de l’infraction. Ce fût notamment le cas du directeur financier de la société
VIVENDI UNIVERSAL651.
384. –Dans cette affaire, il était reproché à la société Vivendi Universal, à l’organe
dirigeant ainsi qu’au directeur financier, d’avoir employé des méthodes inappropriées de
consolidation 652 et d’avoir procédé à une communication inexacte ou trompeuse sur
651
Tribunal correctionnel de Paris, 11ème chambre, 21 janvier 2011, n°11/03728 ; F.Stasiak, « Affaire Vivendi
Universal : condamnation des dirigeants pour infractions boursières », RSC. 2012, p.571 ; Bull.Joly Bourse, avr.
2011, p.236, note J.Casseu-capdeville.
652
Pour plus de précision voir : J-L., Navarro, « Vivendi Universal : Réflexion sur les aspects de droit
comptable », Revue droit des sociétés 2007, p.335: L’AMF reprochait aux mis en cause d’avoir délivré une
information inexacte, imprécise et trompeuse en retenant dans les compte du groupe Vivendi Universal, au titre
de l’exercice 2001, le mode de consolidation par mise en équivalence de la société Telco et de la société Polska
Téléfonia Cyfrowa (PTC), dans laquelle Telco détenait une participation. Pour cerner les diverses implications, il
convient de souligner trois dates :
- le 7 juin 1999, Vivendi Universal et la société anonyme polonaise Elektrim ont acquis respectivement 30 % et
70 % du capital de la société Telco, dont objet était de recueillir les participations de la société Elektrim dans la
téléphonie, et en particulier 51 % du capital de la société PTC, premier opérateur polonais de téléphones mobiles.
301
l’endettement, les résultats et la trésorerie du groupe. Plus particulièrement, il était reproché

au directeur financier d’avoir, courant 2000, 2001, et 2002, diffusé au public des informations
fausses ou trompeuses sur les perceptives ou la situation d’un émetteur dont les titres sont
négociés sur un marché réglementé, en l’espèce, la SA Vivendi Universal.
L’information trompeuse concernait, trois communications relatives au niveau
d’endettement du groupe Vivendi Universal.
La première communication trompeuse concernait la fusion de la société Vivendi
Universal avec la société Seagram. A cette occasion, le directeur général avait annoncé : « sur
la base proforma, au 1er janvier 2001, la SA Vivendi Universal sera nette de dette pour ses
activités de communication ». Le 1er janvier 2001, la société n’était pas nette de dette, et
l’endettement effectif de la société Vivendi Media et Communication s’élevait à 12 milliards
d’euros en normes comptables françaises au surplus, l’endettement du groupe Vivendi
Environnement s’élevait à 15 milliards d’euros au 1er janvier 2001, soit à cette date,
l’endettement total de la dette du groupe s’élevait à 27 milliards d’euros .
La deuxième communication trompeuse concernait la présentation des résultats du
premier semestre 2001. Le communiqué mentionnait un free cash-flow net positif des
activités médias et communications alors qu’en réalité le free cash-flow net de la branche
média et communication était négatif de 23, 1 millions d’euros.
La troisième communication trompeuse annonçait la volonté de la SA Vivendi
Universal d’annuler 33 millions d’actions supplémentaires, alors que cette annulation de titres
n’a jamais été mise en œuvre ultérieurement et que le public n’a pas été informé de la non-
- le 7 décembre 1999 ;un nouveau contrat d’investissement entre Vivendi Universal et Elektrim a permis à
Vivendi Universal, notamment, d’accroître sa participation dans Telco à hauteur de 49 % et d’organiser le
partage des responsabilités opérationnelles.
- le 3 septembre 2001 à la demande de Vivendi Universal qui l’avait financée par l’intermédiaire de la Société
Générale, la société Ymer Finances a acquis, auprès de’Elektrim, 2% du capital de Telco.
L’AMF considéra qu’en vertu du pacte du 7 décembre 1999, qui régissait alors les relations des actionnaires,
Vivendi Universal ne pouvait de voir imposer une quelconque décision stratégique concernant l’activité
économique de la société puisque chaque associé désignait la moitié des membres du comité de direction de la
société PTC. De plus, si Vivendi Universal nommait trois des six membres du directoire et seulement trois des
sept membres du conseil de surveillance de la société Telco, elle disposait d’un droit de veto équivalant à celui
de l’autre associé étant donné qu’aucune décision importante ne pouvait être prise sans l’accord d’au moins un
représentant de Vivendi Universal et de la société Elektrim. Enfin, le recours à la procédure de résolution de
différend autorisait Vivendi Universal à contraindre sa partenaire à lui racheter sa participation au prix du
marché. Ainsi, eu égard à cette situation de contrôle conjoint, Vivendi Universal n’aurait pas dû procéder à une
mise en équivalence mais à une consolidation proportionnelle. Cette erreur dans le choix de la méthode de
consolidation à conduit l’AMF à qualifier l’information fournie par les comptes consolidés comme inexacte,
imprécise et trompeuse.
302
exécution de cette décision d’annulation des titres.
385. –Au mois de décembre 2003, la responsabilité du Président directeur général

ainsi que celle du directeur financier ont été mises en cause pour diffusion d’information
trompeuse par la SEC aux Etats Unis. Aucune sanction n’a été prononcée à l’encontre du
directeur financier. La société Vivendi a dû s’acquitter d’une amende de 50 millions de
dollars et le président directeur général a renoncé à ses indemnités de départ.
Concernant la France, malgré un non-lieu général prononcé par le procureur, le juge a
rendu une ordonnance demandant le renvoi du président directeur général et de six autres
personnes dont le directeur financier devant le Tribunal correctionnel. Contrairement à la
décision de la commission des sanctions de l’AMF, le Tribunal correctionnel a condamné le
directeur financier au même titre que le Président directeur général sur le fondement du délit
de diffusion d’information trompeuse ou inexacte à trois ans de prison avec sursis et 150 000
euros d’amende.
L’appréciation de cette condamnation suppose de revenir sur les faits et notamment
sur les différents communiqués litigieux.
Le jugement constate le rôle déterminant du directeur financier dans l’élaboration de
l’information financière (1), ce rôle semble être limité aux communiqués et non aux
interviews données par l’organe dirigeant (2).
1) La consécration du rôle déterminant du directeur financier dans la communication

litigieuse.
386. –L’information litigieuse concernait une communication publiée par Vivendi

Universal concernant la cession de vins et spiritueux de la Seagram à Diegeo et Pernaud
Ricard pour 8, 5 millions de dollar, le communiqué précisait « sur une base pro forma au 1er
janvier 2001, la société Vivendi Universal sera donc net de dettes pour ses activités
communication tout en disposant pour les 2 années qui viennent tant d’un cash libre supérieur
à 2 millions d’euros que de la capacité de réaliser certains actif ». Le jugement considère cette
information comme fausse au motif que l’endettement de Vivendi Universal communication
s’élevait au 1er janvier 2001 à 15 milliards en normes comptables françaises. Les juges ont
considéré le directeur financier comme coauteur de l’infraction car « il a eu un rôle
303
déterminant dans l’élaboration de l’information financière du groupe tel qu’il en résulte

notamment de certains échanges internes concernant l’élaboration de cette
communication »653.
Nous pouvons déduire de cette solution, que la jurisprudence a pris en compte les
obligations modernes du directeur financier dans des domaines stratégiques comme la
communication financière. Contrairement à la décision de la commission des sanctions qui ne
consacre pas l’implication du directeur financier dans la commission de l’infraction, faute de
mandat social, le Tribunal se base sur les faits et constate que même en l’absence de mandat
de social, le directeur financier est impliqué dans la réalisation des communiqués.
2) L’atténuation apportée à l’implication du directeur financier
387. –Le 11 octobre 2000, le directeur général donnait une interview aux Echos. A
cette occasion, il affirmait qu’au 1er janvier 2001, « la SA Vivendi Universal sera nette de
dettes pour ses activités de communications alors que l’endettement de la société s’élève à 12
milliards d’euros ». Les magistrats ne considèrent pas le directeur financier comme coauteur
de ce communiqué. Il considère que « bien que les informations qu’il a pu fournir à son
dirigeant aient certainement orienté le discours de celui-ci, il ne peut être considéré comme
coauteur d’un communiqué verbal dont l’auteur disposait de sa liberté de parole ».
Nous pouvons déduire de cette solution que les magistrats ont eu la volonté de limiter
l’implication du directeur financier. Ils estiment qu’il ne peut être coauteur d’un communiqué
verbal. Cette solution est critiquable car les questions ainsi bien que les réponses de ces
interview sont élaborées à l’avance et il n’y a aucune spontanéité comme semblent le
souligner les juges. Le directeur financier impliqué dans l’élaboration des communiqués de la
société, l’est surement tout autant lors de la préparation des interviews données par l’organe
dirigeant.
B Le rejet de la qualification du directeur financier comme auteur
388. – Récemment, la Cour d’appel de Paris a infirmé le jugement du Tribunal
653
Tribunal correctionnel de Paris, 11ème chambre, 21 janvier 2011,n° 11/03728 ; F.Stasiak, « Affaire Vivendi
Universal : condamnation des dirigeants pour infractions boursières », RSC 2012.571 ; Bull.Joly Bourse, avril
2011, p.236, note J.Lasserre-capdeville
304
correctionnel et a déclaré le directeur financier non coupable du délit de diffusion

d’information fausse ou trompeuse 654 considérant au même titre que la commission des
sanctions 655 que le directeur financier ne détenait aucun mandat social ; que le comité
d’administration ne l’avait ni désigné, ni investi de pouvoirs particuliers, n’étant pas lui-même
administrateur de la société Vivendi Universal au nom de laquelle les communiqués étaient
diffusés. Elle a estimé que « considérant qu’à défaut d’avoir été désigné par le conseil
d’administration ou investi de pouvoirs particuliers, le directeur financier qui n’était pas lui-
même administrateur de Vivendi Universal, ne saurait dont être regardé, comme responsable
de la communication que hors les cas où il a personnellement été l’auteur de la
communication, sa responsabilité ne peut être recherchée en ce domaine alors surtout que
c’était le conseil d’administration, auquel les communications de Vivendi Universal étaient
soumis, qui les arrêtaient dans leur version définitive et décidaient de leur publication ».
Par cette décision, la Cour d’appel de Paris confirme la décision de la commission des
sanctions de l’AMF qui avait écarté la responsabilité du directeur financier dans l’hypothèse
où celui-ci n’est qu’un salarié, et qu’il n’est pas titulaire ni d’un mandat social ni d’une
délégation de pouvoir. A cet titre, elle énonce « le directeur financier ne peut répondre que de
la communication financière dont il est personnellement l’auteur. Cela suppose qu’il prenne
une part active à la communication d’information erronée ou qu’il signe l’attestation du
rapport financière »656. Il ne s’agit pas d’une jurisprudence isolée, car la commission des
sanctions a eu l’occasion de confirmer cette décision au sein de l’affaire Alstom. Dans cette
affaire la responsabilité du Président directeur général, du conseiller du président ainsi que du
directeur financier avait été recherchée sur le fondement du manquement de l’information
fausse ou trompeuse pour avoir dissimulé la dégradation de la situation financière de la
société. La commission des sanctions de l’AMF, n’a pas retenu la responsabilité du directeur
financier. Elle relève qu’à l’époque des faits « il n’avait pas la qualité de dirigeant social,
mais celle de salarié, sans intervention indépendante de sa part dans la diffusion externe de
la communication de la société »657.
654
CA., Paris, 19 mai 2014, n°11/03738., non publié.
655
Décision AMF, 3 novembre 2004, M. Jean-Marie Messiers, M. Guillaume Hannezo et société Vivendi
Universal.
656
P. Clermontel, Le droit de la communication financière, Joly éd, 2009, pts.668
657
Décision de la commission des sanctions, AMF, 2 déc. 2004, Bilger, Jaffre.
305
389. – Par ces décisions, la Cour d’appel de Paris ainsi que l’AMF posent deux
conditions concernant le champ d’application de l’incrimination d’information fausse ou
trompeuse qui exclut toute possibilité de condamnation du directeur financier sur ce
fondement. Pour condamner le directeur financier sur ce fondement, les juges exigent que le
directeur financier soit qualifié de mandataire social ou qu’il soit investi de pouvoirs
spécifiques en matière de comptabilité et de communication financière658.
Concernant la première condition évoquée, à savoir la qualification du directeur
financier de mandataire social, cette hypothèse exclut le directeur financier d’une
condamnation car sa responsabilité serait recherchée sur le fondement de son mandat social et
non sur le fondement de ses fonctions de directeur financier. L’affirmation de cette condition
par les juges restreint le champ d’application de l’incrimination concernant l’information
fausse ou trompeuse aux mandataires sociaux et non « à toute personne » comme énoncé
initialement au sein des textes légaux.
Cette restriction du champ d’application est confirmée par la deuxième condition
invoquée par les juges. Ils affirment que le directeur financier pourrait être condamné sur le
fondement de l’infraction de l’information fausse ou trompeuse dans l’hypothèse où le
directeur financier serait titulaire de pouvoirs spécifiques dans le domaine de la comptabilité
et de la communication financière lui permettant d’élaborer et de communiquer l’information
financière. L’analyse des décisions administratives et pénales révèle que cette condition est
inapplicable. Les délégations de pouvoir octroyées au directeur financier concernant le
pouvoir de communication ne vont pas produire d’effet c’est-à-dire que les délégations vont
être valides mais elles vont être déclarées inefficaces par la jurisprudence. A ce titre, la
commission des sanctions a affirmé qu’un dirigeant ne pouvait valablement déléguer la
responsabilité de la communication financière à un salarié659. Cette décision a été confirmée
par la Cour d’appel de Paris à de nombreuses reprises660.
658
Décision de la commission des sanctions, AMF, 3 nov. 2004, M. J-M. Messier, M. G. Hannezo et sociétés
Vivendi Universal.
659
Décision de la commission des sanctions 7 oct 2008.
660
Infra, §400.
306
Ces décisions traduisent une volonté des juges de réserver la responsabilité de

certaines obligations aux organes dirigeants et de marquer une limite entre les fonctions du
directeur financier et celles de l’organe dirigeant.
II Des qualifications étendues lors du dépassement de ses fonctions
390. – Lorsque certains critères sont établis, le directeur financier va être qualifié de
dirigeant de fait (A). Cette qualification entraîne la mise en cause de sa responsabilité en lieu
et place du dirigeant (B).
A) La qualification de dirigeant de fait
391. –Selon la doctrine, le dirigeant de fait est celui qui, dépourvu de mandat social,
exerce en toute indépendance et souveraineté une activité positive et constante de direction et
de gestion 661 . Les auteurs distinguent deux catégories de dirigeants de fait, ceux qui
interviennent dans la direction de l’entreprise sans aucun lien juridique avec la société et ceux
qui détiennent à raison de leur fonction un pouvoir de direction comme c’est le cas du
392. –La qualification de dirigeant de fait suppose de déterminer s’il y a eu

dépassement manifeste du seuil normal d’intervention du directeur financier et si son activité
est exercée en toute indépendance662. Pour constater s’il y a eu dépassement du seuil normal
d’intervention, la jurisprudence va tenir compte d’un faisceau d’indices « qui peuvent
manifester l’exercice d’une activité de direction à la participation et à la conduite générale
de l’entreprise »663. La qualification de dirigeant de fait se déduit de certains indices qui se
manifestent par une délégation de pouvoir générale, et une rémunération supérieure à celle de
l’organe dirigeant.
661
J-C Rives-Lange, « La notion de directeur financier », D.1975.chron.41.
662
CA Rouen, 23 mai 1978, JCP 1979 II. 19235 ; Cass.com., 30 mars 2005, n°03-15.761, inédit.
663
D.Tricot, « les critères de la gestion de fait », dr. et patrimoine. », 1996, p.24.
307
393. –Afin de déterminer si le directeur financier peut être qualifié de dirigeant de fait,
la jurisprudence va analyser si le directeur financier accomplit des obligations de direction de
manière indépendante (1), et s’il accomplit une activité positive de gestion (2)664.
1) L’accomplissement par le directeur financier d’obligations de direction de manière

indépendante
394. –La loi du 24 juillet 1966 précise la notion de dirigeant de fait. Elle affirme
que : « la reconnaissance de la direction de fait suppose l’accomplissement d’une activité qui
vise la direction, l’administration ou la gestion de l’entreprise »665.
Le directeur financier, compte tenu de la nature de ses fonctions va être amené à
exercer une activité de direction de l’entreprise. La difficulté est de déterminer à partir de quel
degré, le directeur financier exerce des fonctions qui vont au-delà de son seuil d’intervention
normal. Cette difficulté varie selon que le directeur financier exerce les fonctions d’un
directeur financier traditionnel et lorsqu’il exerce les fonctions d’un directeur financier
moderne.
395. –Concernant le directeur financier traditionnel. La direction de fait est

caractérisée lorsqu’il va exercer des fonctions qui vont au-delà de ses attribution
traditionnelles. La jurisprudence précise « qu’il s’agit de l’immixtion dans les fonctions
déterminantes pour la direction générale de l’entreprise impliquant une participation
continue à cette direction et un contrôle effectif et constant de la marche de la société »666.
Cela suppose que le directeur financier soit en mesure de décider du sort commercial et
financier de la société. Il doit pouvoir imposer « ses choix de façon déterminante sur la
gestion de l’entreprise »667. Il s’agit notamment pour le directeur financier « d’aller au-delà
de son pouvoir de surveillance et d’exercer un contrôle effectif sur la gestion de
l’entreprise ». 668 Par conséquent, l’application de la qualification de dirigeant de fait au
664
N. Dedessus-Le-Moustier, « La responsabilité du dirigeant de fait », Rev. société. 1997, p.499.
665
Art. 478 de la loi du 24 juillet 1966.
666
CA, Paris, 11 juin 1987, Bull Joly 1987.719.
667
N. Dedessus-Le-Moustier, « La responsabilité du dirigeant de fait », rev.soc 1997, p.499.
668
CE du 18 juillet 1973, n°90-059.
308
directeur financier traditionnel suppose de constater un contrôle effectif sur la gestion de

l’entreprise.
396. –Concernant le directeur financier moderne. La détermination du degré à partir

duquel il va exercer des fonctions de dirigeant de fait est difficile à déterminer. En effet, le
directeur financier moderne exécute des obligations qui se rapprochent de celles d’un
dirigeant. Il participe au contrôle interne de la société ainsi qu’à son développement.
La jurisprudence va essentiellement se baser sur le critère de l’indépendance pour
qualifier le directeur financier de dirigeant de fait. Cela suppose qu’il ait exercé ses fonctions
de direction de manière indépendante sans aucune intervention de l’organe dirigeant. Ce
critère peut également se révéler insuffisant car l’exercice de la fonction de directeur financier
moderne exige un certain degré d’autonomie. Pour qualifier le directeur financier moderne de
dirigeant de fait, la jurisprudence doit donc constater une absence totale de lien de
subordination se traduisant par un refus de se conformer aux ordres de la direction. C’est
notamment le cas du directeur financier qualifié par la haute juridiction de dirigeant de fait,
« pour avoir conservé pendant plusieurs mois les comptes clos de l’association ainsi que le
rapport du commissaire aux comptes en s’opposant à tout intervention du président dans le
domaine de la gestion ; s’être investi du pouvoir de procéder seul à la conclusion de
nouveaux contrats de travail dont le principe se heurtait aux recommandations du conseil
d’administration. La haute juridiction constate le refus du directeur financier de se conformer
aux ordres de l’organe dirigeant. Il semble s’être comporté en véritable maître de l’affaire,
sans tenir compte des recommandations du conseil d’administration »669.
Par conséquent, l’application de la qualification de dirigeant de fait au directeur
financier moderne suppose de constater un contrôle effectif sur la gestion de l’entreprise et
une absence totale de lien de subordination.
2) L’accomplissement d’acte positif de gestion
397. –La notion d’accomplissement d’acte positif de gestion a été définie par la
jurisprudence. Elle suppose la « participation active régulière et comportant une prise de
669
J-P., Legros, « Le directeur salarié d’une association qui exerce en toute indépendance des actes positifs de
gestion peut être qualifié de dirigeant de fait », Dr. soc., 2009.14. Cass.com., 24 juin 2008, n°07/13.431,inédit,
Jurisdata n°2008-044616 , BRDA 2008, n°2, p.2.
309
décision à la conduite générale de l’entreprise » 670 . Sont considérés comme des actes de
gestion, le fait pour le directeur financier de s’être porté caution solidaire pour des dettes
sociales, d’avoir encaissé des chèques clients sur un compte personnel et d’être en relation
directe avec les fournisseurs de la société671. Dans une autre affaire, la notion d’acte positif de
gestion s’est traduite par le fait de poursuivre abusivement une activité déficitaire comme
l’illustre l’arrêt de la Cour d’appel qui condamne le directeur financier sur le fondement de la
faute de gestion « pour avoir effectué la poursuite abusive d’une activité déficitaire qui a
conduit la société à la cessation des paiements par des manipulations comptables dans le but
de dissimuler l’ampleur des pertes afin de permettre le maintien des concours bancaires qui
conditionnait la poursuite de l’activité, laquelle a été décidée dans le but pour les gérants de
fait et de droit, de pérenniser leurs analyses personnelles au mépris du fait qu’elle ne pouvait
que conduire à la cessation des paiements »672.
B) Les effets
398. – Le directeur financier qualifié de dirigeant de fait va être sanctionné de la

même manière que l’organe dirigeant673.
Ce constat est notamment illustré par le délit de banqueroute. En effet, l’article
L.123-12 du Code de commerce prescrit à toute personne physique ou morale ayant la qualité
de commerçant de procéder à l’enregistrement comptable des mouvements affectant le
patrimoine de l’entreprise. La chambre criminelle de la Cour de cassation constate que le
défaut d’exécution de cette obligation engage la responsabilité de l’organe dirigeant qu’il soit
de fait ou de droit674.
Par conséquent, le directeur financier risque de voir sa responsabilité engagée sur les
mêmes fondements que l’organe dirigeant s’il outrepasse ses fonctions financières et exerce
des actes positifs de gestion réservés à l’organe dirigeant.
.
670
Conseil constitutionnel, 18 octobre 1977, revue société 1578.107.
671
Cass.crim. 19 décembre 1994, n°94-81.822.
672
CA., Douai, 15 mai 2008, n°05/01774.
673
Sous la direction de H. Matsopoulou, C.Mascala, « dirigeant de fait » Le lamy, dr. pénal des aff., 2014, pts
2328.
674
Cass.crim., 6 déc.1993, n°93-81.475, Bull crim n°370.
310
Paragraphe II Le directeur financier délégataire
399. – Les arrêts rendus par la Cour de cassation le 11 mars 1993, ont permis
d’étendre l’efficacité des délégations de pouvoirs aux domaines économiques. Désormais
l’efficacité des délégations de pouvoirs est admise dans différents domaines comme la
prévention de la pollution, la publicité mensongère, la contrefaçon ou encore la publicité de
nature à induire en erreur. Cette étendue aux domaines économiques aurait dû permettre à
l’organe dirigeant de se décharger de sa responsabilité au profit du directeur financier dans de
nombreux domaines selon que celui-ci exécute des obligations traditionnelles ou modernes.
Toutefois, certains pouvoirs proviennent de l’essence même de l’organe dirigeant et, à ce titre,
ils ne peuvent être délégués efficacement aux directeurs financiers. Certains auteurs affirment
« qu’il existerait un irréductible pouvoir de direction échappant à toute délégation de
pouvoirs » 675 , « les décisions de portée générale relèvent des attributions des chefs
d’entreprise qui doit en assurer logiquement les conséquences » 676 . Pour ces auteurs, il
existerait un pouvoir d’administration générale, ne serait-ce que pour consentir des
délégations et s’assurer que le délégataire ne sort pas de ses attributions et respecte l’objet de
la délégation de pouvoir.
Aucune loi ne définit explicitement cet irréductible pouvoir de direction relatif à
l’administration générale de la société. Une étude des décisions de jurisprudence, nous a
permis de constater que deux catégories de pouvoirs ne pouvaient pas faire l’objet d’une
délégation de pouvoir efficace.
Il s’agit principalement des pouvoirs concernant l’information financière (I) et les
pouvoirs nécessaires à l’exécution des obligations fiscales (II).
I L’inefficacité des délégations de pouvoir concernant l’information
financière
400. – Cette inefficacité résulte des dispositions légales qui visent l’imputation
exclusive du délit à l’organe dirigeant. Cette imputation concerne l’ensemble des obligations
relatives à la publication de l’information financière. Le législateur considère que ces
obligations incombent personnellement à l’organe dirigeant car l’essence de ses fonctions
exige qu’il prenne les décisions d’administration générale. La jurisprudence a confirmé cette
675
Sous la direction de H. Matsopoulou, C.Mascala, Le lamy de droit pénal des affaires, éd Wolters kluwer
France, 2014, pts 123 « dirigeant de fait ».
676
E. Dreyer., « Les pouvoirs délégués afin d’exonérer pénalement le chef d’entreprise », D.2004.p.937.
311
imputation exclusive à l’organe dirigeant en déclarant les délégations de pouvoirs dans ce

domaine inefficaces. Ainsi la chambre criminelle de la Cour de cassation a écarté la
possibilité pour l’organe dirigeant « de déléguer l’obligation qui lui incombe à titre personnel
de veiller à la publicité des informations financières prescrites par la loi »677.
Cette inefficacité est justifiée par le fait « qu’il s’agit d’obligations destinées à assurer
l’exacte information des associés et du public, qui relèvent des pouvoirs d’administration
générale exercés par les mandataires sociaux » 678 . Cette solution n’est pas limitée à la
publication des comptes annuels, elle doit être étendue à l’ensemble des communications
effectuées par la société notamment aux déclarations de franchissement des seuils679.La Cour
de cassation a déclaré cette délégation de pouvoir inefficace. 680 . Dans cette affaire, le
dirigeant avait tenté de s’exonérer de sa responsabilité engagée pour ne pas avoir effectué une
déclaration de franchissement des seuils à la baisse en affirmant qu’il avait délégué à son
directeur financier cette obligation. Le jugement rendu par le tribunal, confirmé par l’arrêt de
la Cour rejette ce moyen de défense en invoquant le fait « qu’il s’agit d’une décision grave et
qu’il était exclu que le directeur financier de la société ait pu prendre seul une telle décision
sans l’accord du président »681 . Par conséquent, l’obligation de franchissement des seuils
ainsi que la publication de l’information financière ne peuvent pas faire l’objet d’une
délégation de pouvoirs au profit du directeur financier car il s’agit d’une obligation résultant
de l’administration générale de l’organe dirigeant et donc de l’essence de sa fonction.
401. – L’inefficacité des délégations de pouvoir concerne également les dispositions

légales qui ne visent pas l’imputation exclusive de l’incrimination à l’organe dirigeant. Il
677
Cass.crim., 15 mai 1974, n°73-92.401, Bull.crim, n°176
678
H. Matsopoulou, La délégation de pouvoirs dans l’entreprise : nécessité et danger, rev.Lamy dr. aff. 2012,
Colloque Dijon 2012, « le salarié prisonnier de la délégation de pouvoirs ».
679
L’article 356-1 de la loi du 24 juillet 1966 fait obligation à « toute personne physique ou morale, agissant
seule ou de concert, qui vient à posséder un nombre d’action représentant plus du vingtième, du dixième, du
cinquième, du tiers, de la moitié ou des deux tiers du capital d’une société ayant son siège sur le territoire de la
République et dont les actions sont inscrites à la côte officielle ou du second marché ou au hors côte d’une
bourse de valeurs » d’informer cette société, dans un délai de quinze jours à compter du franchissement du seuil
du nombre total d’actions qu’elle possède » ; art. L.233-12 du Code de commerce ; art.L.247-2 V du Code de
commerce.
680
CA. Paris, 15 mars 1993 ; Tribunal de commerce de Paris, 11ème chambre, 30 juin 1992, RJDA 5/93 n°480,
Y.Reinhard, « Non déclaration de franchissement des seuils », RTD.Com., 1993, p.113.
681
CA. Paris, 30 novembre 1994, Bernard Tapie c/ Agent de justice du trésor, Bulletin Joly Bourse 01/01/1995,
n°1, p.31, note sous arrêt, N. Decoopman, « De l’inefficacité de la délégation de pouvoirs en matière
d’information du public ».
312
s’agit notamment des dispositions relatives à la diffusion d’une information fausse ou

trompeuse. Le champ d’application de l’incrimination est volontairement large car il vise
« toute personne ayant participé à l’élaboration et à la communication de celle-ci ». Malgré
le constat d’une imputation non exclusive à l’organe dirigeant. Les juges du fond considèrent
qu’il s’agit d’obligations personnelles de l’organe dirigeant insusceptibles de faire l’objet
d’une délégation de pouvoir efficace682. Dans cette affaire, une société avait émis un emprunt
obligataire de 100 millions de francs. Comme l’exigeaient les anciennes dispositions de la
COB, M.T, le Président directeur général devait établir une note d’information. Selon ce
document, l’emprunt avait pour objet de financer l’acquisition d’une nouvelle société pour un
prix compris entre 45 et 120 millions de francs. Or un mois après ladite parution, l’acquisition
de la société fut réalisée pour un euro. Le PDG a été poursuivi pour ne pas avoir respecté les
obligations présentes au sein de l’article 3 du règlement 90-02 relatif à l’information du public
et a été condamné à une amende pénale de 1 million de francs. Le PDG a contesté cette
décision devant la Cour d’appel. Il invoquait l’exonération de sa responsabilité en raison de la
délégation de pouvoir qu’il avait consentie concernant la gestion des participations de son
groupe. La Cour a rejeté ces arguments, elle estimait « que cette délégation de pouvoir ne
saurait l’exonérer de son obligation de veiller à la qualité des informations diffusées par la
société ».
402. – Cette solution a par la suite été confirmée par une autre décision de la Cour
d’appel de Paris. Dans cette affaire, une société avait mis ses actions à la négociation sur le
marché683. Suite à des opérations inhabituelles concernant l’enregistrement d’opérations, le
secrétaire général de l’AMF a décidé d’ouvrir une enquête sur le marché du titre ainsi que sur
l’information financière. Lors d’une décision du 4 octobre 2007, la commission des sanctions
de l’autorité des marchés financiers, a pour manquement à l’obligation d’information du
public et manquement d’initié, prononcé une sanction pécuniaire de 50 000 euros contre le
Président de la société. Le président a interjeté appel de la décision de l’AMF devant la Cour
d’appel de Paris affirmant qu’il n’était pas l’auteur des communications financières. Cette
mission avait été conférée à une équipe spéciale sous l’autorité du directeur financier.
La Cour d’appel a rejeté les arguments évoqués par le président. Pour les juges du
fond, « le dirigeant d’une société, par ses fonctions même, est supposé maîtriser la
683
CA, Paris du 7 octobre 2008, n°08/01096
313
communication financière. Lorsqu’une information inexacte, imprécise ou trompeuse, au sens

de l’article 632-1 du Code monétaire et financier est communiquée par un émetteur, son
dirigeant doit en répondre à moins qu’il ne démontre que des circonstances particulières
l’ont privé de l’exécution total ou partiel de ces fonctions justifiant qu’il est ignoré le
caractère fallacieux, tel n’est pas le cas d’une délégation de pouvoirs qui ne saurait autoriser
un dirigeant à se désintéresser totalement de la communication financière de la société et qui,
dès lors, ne peut l'affranchir de la responsabilité qui lui incombe au titre de cette
dernière »684. Le dirigeant ne peut pas s’exonérer de sa responsabilité sur le fondement d’une
convention conclue avec son directeur général délégué transmettant l’ensemble de ses
pouvoirs relatifs à la communication financière685.
Par ces arrêts, la Cour affirme qu’il existe des délégations de pouvoirs inefficaces
notamment en matière d’obligation d’information des actionnaires et du public. La haute
juridiction avait déjà eu l’occasion de débattre de l’efficacité de ces délégations de pouvoirs.
Elle avait affirmé dans un ancien arrêt « qu’il incombait personnellement à l’organe dirigeant
de veiller à la qualité des informations diffusées sur la société car il s’agit d’une obligation
personnelle de l’organe dirigeant, et aucune délégation de pouvoirs ne saurait l’en
décharger »686.
403. – Compte tenu de ces décisions jurisprudentielles, il semble que les magistrats
aient voulu établir un fondement juridique de l’inefficacité des délégations de pouvoirs. Ce
fondement repose sur le fait que les fonctions de l’organe dirigeant exigent qu’il maîtrise la
communication financière, et il ne peut déléguer efficacement ces obligations au directeur
financier car l’absence de cette obligation viderait la fonction de son essence. Il serait
considéré comme un homme de paille.
Ce fondement est également justifié par le fait qu’il ne s’agit pas de simples formalités
mais d’une obligation fondamentale destinée à assurer l’information et l’égalité des
opérateurs. Cette position va à l’encontre des décisions jurisprudentielles établies par la Cour
de cassation687. Au sein de cinq décisions, celle-ci avait constaté l’efficacité d’une délégation
de pouvoir sauf dans les cas où la loi l’interdit. Or, aucune disposition légale, n’interdit une
684
CA., Paris du 7 octobre 2008, n°08/01096
685
Th. Bonneau, note sous arrêt, CA.Paris, 13 sept. 2005 n°2005/07262, Dr. Soc., fev.2006, p.26
686
Y. Reinhard, note sous arrêt, Cass.com., 15 mars 1994, Bull.crim , D.1995, p.30
687
Cass.crim., 11 mars 1993
314
délégation de pouvoirs en matière financière. Selon les décisions établies par la jurisprudence,
l’organe dirigeant devrait pouvoir déléguer efficacement à un directeur financier sa
responsabilité pénale et administrative concernant la communication financière. En ce sens,
elle est donc critiquable. Toutefois, il faut souligner, que le mécanisme de la délégation de
pouvoirs est une création prétorienne, par conséquent, il convient aux juges de fixer le cadre
et les limites de ce mécanisme. A ce titre, ils peuvent exclure les délégations de pouvoirs de
certains domaines.
II) L’efficacité relative des délégations de pouvoir en matière fiscale
404. –La jurisprudence a admis dans un premier temps l’efficacité des délégations de
pouvoirs dans le domaine fiscal (A). Dans un deuxième temps, elle semble exclure cette
efficacité lorsque la fraude fiscale est d’une gravité particulière (B).
A) L’efficacité constatée des délégations de pouvoirs en matière fiscale
405. –Dans la ligne droite des arrêts de 1993, la haute juridiction a admis l’efficacité
des délégations de pouvoirs dans le domaine fiscal. A ce titre, elle a affirmé, « un dirigeant
poursuivi en tant que débiteur solidaire, sur le fondement de l’article L.267 du livre des
procédures fiscales peut s’exonérer de sa responsabilité solidaire dès lors qu’il a délégué le
pouvoir d’établir les délégations fiscales à son directeur financier »688. Dans cette affaire, le
gérant de la société avait délégué au directeur financier le pouvoir de payer en qualité de
débiteur solidaire les impositions dues par la société. Des irrégularités ont été constatées au
sein de la déclaration de taxes sur le chiffre d’affaires. L’administration fiscale a décidé de
poursuivre le gérant de la société pour déclaration de taxes sur le chiffre d’affaires inexacte.
Pour s’exonérer de sa responsabilité, le gérant a invoqué la délégation de pouvoir consenti à
son directeur financier. Les juges du fond ont estimé que le gérant ne pouvait pas se prévaloir
de cette délégation de pouvoir et que « les infractions dont il s’agit sont directement
imputables, du seul fait de ses fonctions, au gérant de droit, à qui il appartient de faire en
sorte que soient déposées des déclarations de taxes que le chiffre d’affaires exactes »689. La
Cour de cassation affirme que la Cour d’appel n’a pas donné de base légale à sa décision, et
« qu’elle aurait dû recherchée, comme elle y était invité par l’exposant dans les conclusions
d’appel, si les pouvoirs du directeur financier n’étaient pas de nature à l’exonérer de sa
responsabilité solidaire ».
688
Cass.com. fin. Eco., 3 mars 2004, n°02-14.882.
689
Cass.com. fin. Eco., 3 mars 2004, n°02-14.882.
315
Nous pouvons déduire de cet arrêt, que la Cour semble admettre l’efficacité des
délégations de pouvoirs octroyées par l’organe dirigeant au directeur financier dans le
domaine fiscal. Pourtant quelques mois plus tard, la Cour de cassation adopte une solution
apposée690 traduisant une volonté de limiter l’efficacité des délégations de pouvoir, dans le
domaine sensible de la fiscalité.
B) L’efficacité contestée des délégations de pouvoirs en matière fiscale
406. –Récemment, la haute juridiction a manifesté sa volonté de restreindre l’efficacité

des délégations de pouvoirs en matière fiscale (1). La jurisprudence semble déterminer
l’efficacité de la délégation de pouvoir en fonction de la gravité des manquements (2).
1) L’inefficacité des délégations de pouvoirs en matière fiscale
407. –Pour affirmer qu’une délégation de pouvoirs concernant les obligations fiscales
est inefficace, la jurisprudence constate que l’organe dirigeant reste l’auteur intellectuel et
matériel des obligations fiscales (a), et elle se livre à une interprétation restrictive de la
délégation de pouvoirs en matière fiscale (b).
a) L’organe dirigeant, auteur intellectuel et matériel des obligations fiscales
408. –La Haute juridiction a constaté l’inefficacité d’une délégation de pouvoir

consentie à un expert-comptable concernant les déclarations de TVA considérant que l’organe
dirigeant restait l’auteur intellectuel et matériel des obligations fiscales 691. Cette décision est
applicable au directeur financier compte tenu de la proximité de ses fonctions avec celles d’un
expert-comptable.
Dans cette affaire, le gérant avait été condamné par la Cour d’appel sur le fondement
du délit de fraude fiscale pour minoration de la TVA. Afin de s’exonérer de sa responsabilité,
il invoquait une délégation de pouvoir au profit d’un cabinet d’expertise comptable
concernant l’établissement et la signature des déclarations fiscales relatives à la TVA. Les
juges du fond dont les arguments ont été confirmés par la Cour de cassation affirment « que le
690
Cass.crim., 6 oct. 2004, n°03-86.643, inédit.
691
Cass.crim., 6 oct. 2004, n°03-86.643.
316
prévenu, dont il n’est pas contesté, qu’il n’a pas pris part à l’établissement de la déclaration
fiscale rédigée par l’expert-comptable de la société en restait l’auteur intellectuel et
matériel ».
En confirmant la solution de la Cour d’appel, la Cour de cassation a souhaité apporter
certaines limites dans des domaines sensibles comme les obligations fiscales. Elle a considéré
que le dirigeant reste l’auteur matériel et intellectuel des déclarations. Cela revient à affirmer
que l’établissement des déclarations résulte de l’essence de la fonction du dirigeant et que par
conséquent la délégation de pouvoir octroyée au directeur financier est inefficace.
b L’interprétation restrictive des délégations de pouvoirs
409. –Afin de rendre la délégation de pouvoir concernant les obligations fiscales

inefficace, la Cour de cassation se livre à une interprétation stricte de la délégation de pouvoir.
Cette solution est illustrée par un arrêt du 23 mai 2007. Dans cette affaire, le gérant d’une
société avait délégué à son directeur financier le pouvoir « d’exécuter toutes les démarches
afférentes à la gestion de l’entreprise dans les domaines suivants : comptable, fiscal, social et
juridique ». De graves irrégularités concernant l’obtention abusive de crédits de
remboursement TVA ont été constatées lors d’un contrôle fiscal. L’administration fiscale, sur
avis conforme de la commission des infractions boursières a décidé de poursuivre le dirigeant
pour fraude fiscale. Pour s’exonérer de sa responsabilité, le dirigeant invoquait la délégation
de pouvoirs octroyée au profit du directeur financier. Les juges du fond ont estimé que la
délégation de pouvoirs n’était pas valable. Ils ont motivé leur décision sur deux fondements.
Tout d’abord, ils ont constaté que la délégation de pouvoirs n’avait pas été « expressément
acceptée ». Puis, les démarches confiées au directeur financier consistaient en « des actes de
relation, de discussion, de recherche d’information » excluant toute idée de transfert « de
responsabilité juridique des violations des règles comptables et des autres obligations
juridiques ».
La Cour de cassation a confirmé la solution avancée par les juges du fond : « Attendu
que, pour dire le prévenu coupable des faits qui lui sont reprochés, l’arrêt énonce que la
délégation de pouvoirs invoquée, qui n’a pas été expressément acceptée, est relative à
l’accomplissement de démarches se rapprochant à des actes de relations, de discussion,
recherche d’information voire de conseils ; que les juges ajoutent qu’elle est très limitée dans
son champ d’application et qu’elle n’a pas de valeur comme délégation de pouvoirs effective,
de nature à permettre au prévenu d’éluder sa propre responsabilité ; Attendu qu’en l’état de
317
ces énonciations, et dès lors que la réalité et la portée d’une délégation de pouvoir relèvent
de l’appréciation souveraine des juges du fond, la Cour d’appel a justifié sa décision »692.
Par sa décision du 23 mai 2007, la Cour de cassation refuse d’admettre l’efficacité des
délégations de pouvoirs en matière fiscale. Pour arriver à ses fins, elle donne une
interprétation a minima de la délégation de pouvoir 693 . Un auteur soupçonne la Cour de
dénaturer l’intention des parties. Il s’interroge « sur la singularité des motifs invoqués par la
Cour d’appel »694. Il souligne « qu’il fallait un certain goût du paradoxe pour affirmer sans
sourciller que la délégation de pouvoir octroyée au directeur financier pour effectuer toutes
démarches afférentes à la gestion dans l’ensemble des domaines comptable, fiscal, social et
juridique était très limitée dans champ d’application »695. Cette présentation « singulière et
réductrice »696 de la délégation de pouvoir démontre la volonté de la Cour de condamner
l’efficacité de la délégation de pouvoirs en matière pénale.
Au regard des différentes décisions ci-après exposées, il est constaté que l’efficacité de
la délégation de pouvoirs octroyée au directeur financier en matière d’obligations fiscales est
contestée. La Cour de cassation considère ces obligations comme relevant de l’essence des
fonctions de dirigeant.
2) L’appréciation de l’efficacité de la délégation de pouvoir en fonction de la gravité des

manquements
410. –L’analyse des décisions de jurisprudence 697 nous permet de déduire qu’elle
semble apprécier l’efficacité de la délégation de pouvoirs en matière fiscale en fonction de la
gravité des manquements. En effet pour les mêmes faits, à savoir, le constat d’irrégularité de
la déclaration sur le chiffre d’affaires, la haute juridiction adopte deux décisions opposées à
692
Cass.crim., 23 mai 2007, n°06-87.590, Bull.cim n°138, RTD.com, 2008.198 note sous arrêt, B.Bouloc.,
A.J.pénal, 2007.380, note sous arrêt, G.Royer ; H.Matsopoulou, « Les effets d’une délégation de pouvoirs en
matière de fraude fiscale », RSC, 2008, p.615.
693
D.Chilstein, « La délégation de pouvoirs est-elle de nature contractuelle ? », note sous arrêt du 23 mai 2007,
n°66-87.590, Bull Joly société, 1er nov. 2007, n°11, p.1256.
694
Idem.
695
Idem.
696
Idem.
697
Cass.crim., 6 oct.2004, n°03-86.643, inédit ; Cass.com.fin.éco., 3 mars 2004, n°02-14.882.
318
quelques mois d’intervalle.

Dans la première affaire698, la chambre commerciale, « reproche au juges du fond ne
pas avoir recherchée comme elle y était invitée, si les pouvoirs du directeur financier
n’étaient pas de nature à exonérer l’organe dirigeant de sa responsabilité solidaire ». Par
cette décision, elle semble admettre l’efficacité d’une délégation de pouvoir dans le domaine
fiscal. Pourtant quelques mois plus tard, elle adopte une décision opposée699, affirmant que la
délégation de pouvoir en matière fiscale était inefficace car l’organe dirigeant restait l’auteur
matériel et moral des déclarations.
411. –Il convient de s’interroger sur l’appréciation par la jurisprudence de la

délégation de pouvoir en matière fiscale. L’analyse des décisions, nous permet de déduire que
la Cour semble prendre en compte dans l’appréciation de l’efficience de la délégation, la
gravité des manquements et notamment la sanction appliquée. En effet, dans le premier arrêt,
la Chambre commerciale adopte une position extensive de la délégation de pouvoir en matière
fiscale. Cette position semble être justifiée par les manquements modérés de l’organe
dirigeant qui ne donnent pas lieu à une peine de prison. L’organe dirigeant est seulement
condamné à payer la somme de 5604, 62 € auprès du Trésor public.
Dans le deuxième arrêt, la Cour de cassation adopte une position restrictive de la
délégation de pouvoir en matière fiscale. Cette position semble justifiée par la gravité des
manquements de l’organe dirigeant qui donnent lieu à une condamnation de 15 mois
d’emprisonnement et à 15.000 € d’amende.
Compte tenu de ces décisions, la Cour semble admettre l’efficacité de la délégation en
matière fiscale lorsque la sanction ne revêt pas un degré de gravité conséquent. Il convient de
s’interroger sur ce degré de gravité et de déterminer à partir de quel degré, la délégation de
pouvoirs sera inefficace. Au regard des décisions précitées, il semblerait que l’inefficacité de
la délégation de pouvoirs en matière fiscale est avérée lorsque la sanction comporte un peine
de prison, cela induit que les manquements ont un degré de gravité suffisant.
698
Cass.com.fin.éco., 3 mars 2004, n°02-14.882.
699
Cass. crim., 6 oct.2004, n°03-86.643.
319
320
Section II Une responsabilité présumée par la

connaissance des irrégularités
412. – Les infractions intentionnelles, dans la catégorie desquelles rentrent la plupart

des malversations comptables ne sont punissables que si l’intention est établie 700 . La
condamnation du directeur financier exige une action ou une abstention ainsi qu’une volonté
de celui-ci de commettre un acte délictueux. L’appréciation de l’élément intentionnel suppose
en principe de constater l’existence d’un dol général, la jurisprudence excluant l’exigence
d’un dol spécial701. Le dol général se traduit par la volonté d’accomplir un acte que l’on sait
défendu par la loi702.
Toutefois, la jurisprudence va s’affranchir de la preuve de cet élément intentionnel.
Elle va présumer l’intention du directeur financier. Elle fonde cette présomption sur les
fonctions et les connaissances du directeur financier.
Cette présomption de l’intention du directeur financier est constatée principalement
pour deux catégories de malversations à savoir lors de l’utilisation frauduleuse d’une
information privilégiée (paragraphe I) ainsi que lors de la manipulation de l’information
comptable (paragraphe II).
Paragraphe I La présomption de connaissance de

l’information privilégiée
413. – Le directeur financier au même titre que les dirigeants titulaires d’un mandat
social est susceptible d’être poursuivi pour un délit et un manquement d’initié. Il s’agit ici de
démontrer que la jurisprudence apprécie sévèrement la responsabilité du directeur financier,
de la même manière qu’elle apprécie celle des représentants légaux.
Compte tenu de ses fonctions, la connaissance par le directeur financier de
l’information privilégiée est présumée. Il convient de déterminer quels sont les critères de
700
B. Bouloc, Droit pénal général, 23ème, éd. Dalloz, 2013, pts 280
701
T.G.I., Paris, 19 dec.1975, JCP, 1976, G, II, 18329, note A.Tunc.
702
B. Bouloc, Droit pénal général, 23ème éd. Dalloz, 2013, pts.266.
321
cette présomption de connaissance (I) et de constater les récentes limites rappelées par la
jurisprudence européenne (II).
I Les conditions de la présomption de connaissance
414. – La jurisprudence établit une présomption de connaissance à l’égard des initiés
primaires. Elle déduit de leur accès à une information privilégiée lors de l’exécution de leur
fonction (A) une présomption d’utilisation de l’information privilégiée (B).
A) La présomption de connaissance de l’information privilégiée
415. – Cette présomption de connaissance est appliquée par la jurisprudence à l’égard

de certaines personnes qu’elle qualifie d’initiés primaires. Il s’agit ici de déterminer si le
directeur financier est susceptible d’être qualifié d’initié primaire.
La définition de la notion d’initié s’impose. Aucune définition juridique ne définit
expressément ce terme. Le Littré le définit comme « celui qui sait le secret des affaires ».
Appliqué au droit des affaires, doit être qualifié d’initié « celui qui a connaissance d’une
information privilégiée c’est-à-dire d’une information, selon les critères posées par l’AMF,
sensibles, précises et confidentielles »703.
416. – Les dispositions légales, notamment l’article L.465-1 du Code monétaire et

financier distingue plusieurs catégories d’initiés. L’alinéa 1er mentionne « les initiés
primaires », à savoir les dirigeants d’une société mentionnée à l’article L.225-109 du Code de
commerce, c’est à dire « le président, les directeurs généraux, les membres du directoire
d'une société, les personnes physiques exerçant dans cette société les fonctions
d'administrateur ou de membre du conseil de surveillance et les représentants permanents des
personnes morales qui exercent ces fonctions ». Le second cercle d’initiés est dénommé
initiés de fait, initiés de seconde main, ou encore initiés par occasion 704 sont définis par
l’article L.465-1 du Code monétaire et financier comme « toute personne disposant
d’information privilégiée à l’occasion de l’exercice de sa profession ou de ses fonctions ».
Alors que la première catégorie est explicite, la détermination des initiés secondaires exige
une appréciation de la jurisprudence au cas par cas. La jurisprudence a considéré comme initié
secondaire, le secrétaire général, le banquier, le journaliste financier et le directeur
703
Art.621-1 du règlement général de l’AMF.
704
J-H. Robert, H. Mastopoulou, Traité de droit pénal des affaires , éd.Puf droit fondamental, 2004, pts 276.
322
financier705. En troisième lieu, l’article l’alinéa 3 de l’article L.465-1 du Code monétaire et

financier vise « toute personne »possédant une information privilégiée, ce qui permet
d’atteindre tous ceux qui n’entrent pas dans les prévisions des deux alinéas précédents.
Cette qualification qui a été par ailleurs vivement contestée pour son imprécision n’est
pas adaptée au directeur financier. Selon la jurisprudence, le directeur financier serait un initié
de seconde main, ou autrement dit un initié « par occasion ». Cette qualification est inexacte.
Le directeur financier a, au même titre que l’organe dirigeant, voire parfois avant l’organe
dirigeant, connaissance d’une information privilégiée. Afin de démontrer cette connaissance
de l’information par le directeur financier il s’agit de définir la notion d’information
privilégiée et de constater que le directeur financier a accès de manière permanente à cette
information.
417. –La notion d’information privilégiée n’est définie par aucun texte. Selon un
auteur, il s’agit d’un renseignement présentant un minimum de précision706. L’information
privilégiée se caractérise par son objet et par sa qualité.
Concernant son objet, la loi du 23 décembre 1970, instituant le délit d’initié indiquait
que les informations devaient porter sur « la marche technique, commerciale et financière de
l’entreprise d’une société » La formule a été jugée trop étroite, le législateur a jugé utile de
707
l’élargir . Actuellement, l’article L.465-1 du Code monétaire et financier énonce,
l’information privilégiée doit porter sur les « perspectives ou la situation d’un émetteur dont
les titres sont négociés sur le marché réglementé » ou sur « les perceptives d’évolution d’un
instrument financier admis sur un marché règlementé ». L’objet de l’information va donc
concerner l’ensemble des évènements touchant directement ou indirectement à la vie d’un
émetteur de produits admis sur un marché réglementé708. Il s’agit des actions, et autres titres
donnant ou pouvant donner accès au capital ou aux droits de vote, des titres de créance, des
705
J.Lasserre Capdeville, « le délit d’initié modelée par les juges », AJ, Pénal 2011, p.58 ;Pour la qualification
du directeur financier comme initié, TGI Paris, 19 oct.1976, JCP.1977.II.18543, note A.Tunc ; Pour la
qualification du banquier comme initié, cass.crim., 26 juin 1995, n°93-81.646, Bull.crim, n°223 ; Pour la
qualification du secrétaire général comme initié, TGI, Paris, 17 mars 1976, JCP.II.18496, note A.Tunc ; Pour la
qualification du journaliste financier comme initié, TGI, Paris, 12 mai 1976, JCP.1976.II.18496, note A.Tunc.
706
M.Giacopelli, Rep.pénal, V° Délit et manquement d’initié.
707
M.Giacopelli, Rep. Pénal, V° Délit et manquement d’initié.
708
N. Rontchevsky, Instruments financiers et délits boursiers, in Actes du colloque de Reims, 9 janv. 2002,
l’utilité de la notion d’instrument financier, PA, 28 mars 2002, n°63, p.25.
323
parts ou actions d’organismes de placements collectifs et des instruments financiers à

terme709. Ces titres doivent avoir été admis sur le marché réglementé.
Concernant les qualités de l’information financière privilégiée. La loi ne définit pas
précisément les critères relatifs à l’information privilégiée. Ces critères ont été déterminés par
la jurisprudence. A ce titre, la Cour de cassation énonce qu’il s’agit « d’une information
précise, confidentielle et de nature à influer sur le cours des valeurs » 710 . L’autorité des
marchés financiers complète ces critères, « est privilégiée l’information qui serait susceptible
d’avoir une influence sensible ». Par l’introduction de cette notion au sein de l’article 621-1,
al.3 du règlement général, l’AMF semble restreindre le champ d’application de l’information
privilégiée. En effet, l’ancien règlement du COB faisait référence à une simple « incidence
sur le cours711 » alors que le règlement mentionne une information sensible. Contrairement, à
la notion d’ « incidence sur le cours », il est difficile de concevoir ce que peut être une
information sensible tant le terme est imprécis. Elle est d’autant plus complexe que le seuil de
sensibilité se conçoit de façon différente selon le type d’instrument financier en cause et selon
le marché712.
L’objectif ici, est de démontrer que le directeur financier a accès du fait de ses
fonctions à des informations précises (1), confidentielles (2) et sensibles de nature à influer
sur le cours (3). Il s’agit également de constater que cette connaissance n’est pas
occasionnelle comme semble le suggérer la jurisprudence et ainsi de conclure qu’il doit être
qualifié d’initié primaire au même titre que l’organe dirigeant.
1) L’accès à une information précise
418. – Le directeur financier a accès à des informations précises. La notion

d’information précise a été définie par l’article 742-1 alinéa 2 du Règlement général de
l’AMF « une information est réputée précise si elle fait mention d’un ensemble de
709
W. Jeandidier, Droit pénal des affaires, 5ème éd.Dalloz, 2003, pts 124.
710
Crim. 14 juin 2006, n° 05-82.453, Bull. crim. N° 178 ; Dr. soc. 2006. 132, note R. Salomon ; AJ pénal, 2006.
p.364, note G. Royer ;
711
Art. 1er du règlement COB 90-08 : « le terme « information privilégiée » signifie une information (...) qui, si
elle était rendue publique, pourrait avoir une incidence sur le cours de la valeur, du contrat ou du produit
financier concerné ».
712
A. Dethomas, « L’évolution du manquement d’initié » ; D.2005 p.705.
324
circonstances ou d’un évènement qui est susceptible de se produire et s’il est possible, d’en
tirer une conclusion quant à l’effet possible de ces circonstances ou de cet événement sur le
cours des instruments financiers concernés ou des instruments financiers qui leur sont liés ».
La jurisprudence qualifie d’information précise « la préparation d’une offre publique
d’achat »713, « la connaissance de lourdes pertes enregistrées par la société714, un maintien
du cours après un changement de contrôle ».Compte tenu de ses fonctions, le directeur
financier détient des informations privilégiées et précises. En effet, le directeur financier
analyse la situation financière de l’entreprise. Pour cela, il peut être amené à élaborer des
tableaux de bord. Dans une décision, la commission des sanctions a précisé « que les tableaux
de bord mensuels, qui suivent l’évolution du chiffre d’affaires réalisé ainsi que la marge,
constituent des informations précises sur la progression du chiffre d’affaires par rapport aux
715
prévisions » .Par conséquent, le directeur financier est susceptible de détenir des
informations précises.
Egalement, du fait de ses fonctions, le directeur financier notamment le directeur
financier moderne a connaissance des projets de développement de la société 716 . La
connaissance par le directeur financier de projets en cours pourra être qualifiée d’information
précise même si la réalisation du projet est aléatoire. Le projet doit avoir une réalité concrète.
Le caractère précis de l’information n’exige nullement la certitude de celui-ci717. A ce titre, la
commission des sanctions énonce « la connaissance d’un projet d’OPA ayant abouti à une
offre indicative non engageante constitue une information privilégiée précise »718.
2) L’accès à une information confidentielle
713
Cass.crim., 26 oct.1995, affaire Pechiney-Triangle, Bull, n°324 ; T.G.I., Paris, 29 oct.1975, D.1976, 53, note
Delmas-Marty.
714
Cass.crim., 15 mai 1997, n°96-80.399, inédit ; note sous arrêt, B.Bouloc, « Délit d’information trompeuses
sur la situation de la société et délit d’initié », Rev .sociétés 1998, 135.
716
« Pour qu’une information présente un caractère privilégié, il n’est pas nécessaire qu’elle soit certaine mais
seulement précise ». COB, n°339, oct.1999.
717
J-H., Robert. H. Matsopoulou, Traité de droit pénal des affaires, éd Puf, droit fondamental, 2004, pts.277
718
Décision de la Commission des sanctions du 28 sept. 2012 à l'égard de MM. Hanif LALANI, Alykhan
LALANI, Kavit HANDA, Alfeen ESMAIL, Mukesh VALABHJI, de Mme Parvin ESMAIL et de la société
INTOUCH INVESTMENTS, Référence : SAN-2012-16, publiée le 2 octobre 2012.
325
419. – Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier a connaissance d’une

information privilégiée confidentielle. Ce critère suppose qu’elle n’est connue que d’un cercle
très restreint de personne 719 . C’est la diffusion auprès du public qui fait disparaître son
caractère confidentiel. La notion de diffusion doit être entendue strictement, il s’agit d’une
publication selon les formalités légales propres au droit d’information des actionnaires 720 .
Lors de ses fonctions, le directeur financier a accès à des informations confidentielles qui ne
sont pas publiées ou qui sont sur le point de l’être, il s’agit par exemple de projets de cession
d’action.
3) L’accès à une information sensible de nature à influer sur le cours
420. – Le directeur financier a également accès du fait de ses fonctions à une

information sensible. Les informations financières détenues par le directeur financier sont
sensibles par nature. Il s’agit par exemple des informations relatives à la rentabilité de
l’émetteur qui sont par essence, sensibles car elles sont nécessairement prises en compte par
un investisseur raisonnable. Cette information sensible peut se traduire également par la
connaissance des éventuelles irrégularités concernant le chiffre d’affaires. Ces informations
constituent de par leur nature des informations sensibles car elles révèlent aux investisseurs
que les résultats réalisés étaient moins bons que ceux annoncés.
421. – Ces informations sensibles et précises doivent être de nature à influer sur le
cours. Ce critère n’impose pas que l’incidence sur le cours puisse être préalablement chiffrée
ou quantifiée. Cela est impossible compte tenu de l’aléa inhérent à l’évolution des cours
boursiers. Il est donc simplement exigé que l’information soit simplement de nature à influer
sur les cours. Ce critère est également applicable au directeur financier qui est du fait de ses
fonctions financières en contact permanent avec des informations privilégiées susceptibles
d’influer sur les cours boursiers.
422. –Au regard de ces développements, la connaissance d’une information privilégiée

par le directeur financier n’est pas occasionnelle comme semble le penser la jurisprudence. Le
719
CA., Paris, 14 janvier 1993, Gaz.Pal., 1993.1.198, note J-P. Marchi.
720
W.Jeandidier, Droit des affaires, éd Dalloz, 5éme, 2003, pts.124 ; CA Paris, 26 mai 1977, JCP, 1978, II,
18 789, note Tunc.
326
directeur financier gère au quotidien l’information financière. L’information financière ne

revêt pas toujours les caractéristiques d’une information privilégiée mais il est constaté que
l’information privilégiée est souvent une information financière. Par conséquent, le directeur
financier, compte tenu de ses fonctions est en contact permanent avec des informations
privilégiées. La connaissance de l’information privilégiée découle de l’essence de ses
fonctions de directeur financier .A ce titre, il ne peut être qualifié d’initié secondaire,
occasionnel, il doit être qualifié d’initié primaire au même titre que l’organe dirigeant.
Par conséquent, pareillement à un organe dirigeant, le directeur financier est présumé
connaître l’information privilégiée compte tenu de ses fonctions.
B) La présomption d’utilisation de l’information privilégiée
423. – Concernant le manquement d’initié, les textes opèrent une atténuation du lien
de causalité entre la détention de l’information et les opérations sur le marché. Ils énoncent
que « cette personne savait ou aurait dû savoir ». Cette rédaction trouve son origine dans la
directive abus de marché du 28 janvier 2003 721 , dont l’objectif était de rechercher si une
« personne normale et raisonnable », l’équivalent du bon père de famille, savait ou aurait dû
savoir que l’information était erronée, faisant ainsi de la connaissance une condition du
manquement 722 . Dans un premier temps, l’AMF, a érigé cette condition comme une
présomption de connaissance s’appliquant à toute personne sans distinction en fonction de la
qualité d’initié. Puis, elle a atténué cette présomption, notamment dans le célèbre arrêt
Marionnaud 723 , elle a exigé que la preuve de la connaissance soit rapportée notamment
lorsque l’initié ne faisait pas partie de la direction de l’entreprise. Malgré cette atténuation, il
n’en demeure pas moins, qu’une présomption de connaissance de l’information privilégiée et
de son utilisation persiste lorsque l’initié exerce des fonctions de direction. Cette présomption
de connaissance relative à la nature des fonctions est observée lors de l’appréciation du
manquement par l’AMF, mais aussi par les juridictions pénales.
Lors de l’appréciation de l’élément intentionnel, la jurisprudence pénale va prendre
en compte la nature des fonctions de l’initié. Elle estime que l’élément intentionnel du délit
peut résulter de la conscience, que les prévenus ont, au vu de la nature de leurs fonctions,
721
Directive n°2003/6/CE du Parlement européen et Conseil du 28 janvier 2003 sur les opérations d’initié et les
manipulations de marché, JO n°L.096 du 12 avril 2003, p.0016 -0025.
722
P. Clermontel, « Le droit de la communication financière », éd.Joly, 2009, pts.546.
723
Commission des sanctions, AMF, 5 juillet 2007, Marionnaud, cf.infra n°27, Partie Y, Chapitre II.
327
d’utiliser des informations avant qu’elles soient révélées au public 724. La jurisprudence va
jusqu’à présumer cette connaissance, notamment pour les initiés de première main 725 . La
preuve du dol découle de leurs fonctions et la moindre imprudence risque de leur être
fatale726.En raison de leur appartenance à un cercle restreint, il pèse sur ces initiés primaires
« une présomption de connaissance de l’information privilégiée au regard des fonctions qu’ils
exercent au sein de la société »727.
Cette présomption est également appliquée par l’autorité des marchés financiers.
Dans un arrêt, le Cour d’appel de Paris énonce « les textes applicables ne prévoient pas
expressément de condition subjectives relatives à l’intention qui a inspiré les agissements
matériels. Il n'est pas imposé à l'AMF de rechercher si l'opérateur a été mu par une intention
spéculative, ou a poursuivi un but frauduleux ou a agi de manière délibérée ou par
négligence. Il n'est même pas nécessaire que l'AMF établisse que l'information privilégiée a
déterminé la décision d'effectuer l'opération de marché en cause. L'élément moral du
manquement est présumé »728.
424. – Cette présomption de connaissance instaurée à l’encontre des organes
dirigeants est applicable au directeur financier. En effet, l’analyse des décisions de
jurisprudence, nous permet de constater l’application par les juges d’une présomption de
connaissance à l’encontre du directeur financier. C’est notamment le cas dans le célèbre arrêt
Vivendi Universal. Dans cette affaire, le 7 janvier 2002, la société Vivendi Universal
annonçait par communiqué de presse avoir vendu à deux établissements financiers, 55
millions d’actions d’autocontrôle à un prix compris entre 60 et 61 euros l’action. Or le 21
décembre 2001, le directeur financier exerçait, en plusieurs fois, 149 335 actions pour un prix
estimé à 7.718 000 millions d’euros et signait en parallèle un contrat de vente à terme de ces
actions avec un établissement financier étranger pour un montant de 8.892 000 millions
d’euros, lui permettant d’assurer une plus-value de 1.668 000 millions d’euros quel que soit le
cours d’évolution de l’action de la société Vivendi Universal. Il s’agissait ici de déterminer
dans un premier temps si le projet de cession d’un bloc d’autocontrôle de la société Vivendi
724
H. Robert, H. Mastopoulou, Traité de droit pénal des affaires, éd.Puf droit fondamental, 2004.pts 279, T.G.I,
Paris, 18 avril 1979, JCP, 1980, G, I, 19306, note Tunc ; T.G.I. Paris, 26 mai 1977, JCP 1978, II, 174 789, note
Tunc.
725
T.G.I. Paris, 30 mars 1979, JCP, 1980, G, I, 19306, note Tunc.
726
X. Pin, W. Jeandidier,. Droit pénal des affaires, éd. Précis Dalloz, 2012, pts 126.
727
Cass.crim., 15 mars 1993, n°93-82.263, Bull Crim n°113, D.1993-610, note Ducouloux-favard.
728
CA Paris, 30oct. 2010, n°09/13348.
328
Universal revêtait le caractère d’une information privilégiée, et dans un second, de constater si

le directeur financier avait utilisé cette information privilégiée pour servir ses intérêts
personnels.
Dans un premier temps, les juges ont démontré que l’information dont disposait le
directeur financier était privilégiée c’est-à-dire précise, confidentielle et de nature à influer sur
le cours du titre. Dans un deuxième temps, malgré les arguments avancés par le directeur
financier présentant ignorer l’imminence de l’opération de cession de titres d’autocontrôle et
affirmant avoir réalisé ces opérations sur la base de considérations fiscales, les juges ont
estimé le directeur financier coupable du délit d’initié et l’ont condamné à 15 mois de prison
avec sursis et 850 000 euros d’amende. Pour fonder leur décision, ils estimaient que le
directeur financier était parfaitement à même d’appréhender, à la date du 21 décembre 2001,
en terme de nombre d’actions, de délai de réalisation et de prix de vente, les tenants et les
aboutissants de l’opération de cession d’un nombre important de titres d’autocontrôle de la
société Vivendi Universal729. Le tribunal affirmait que cette situation d’initié était évidente car
« il était l’artisan principal de la mise en place de cette opération et à même d’influer sur ses
paramètre au regard du nombre d’actions cédées et de la date retenue de leur cession ».
Selon le juge : « les considérations fiscales invoquées par le prévenu n’étaient pas à elles
seules de nature à justifier un tel choix ni de permettre au directeur financier de s’affranchir
de l’obligation d’abstention qui s’imposait à lui d’utiliser les informations pour réaliser une
opération de cession sur ses titres, dont il apparait qu’elle risquait d’avoir une incidence
négative sur le cours ».
425. – Par cette décision, les juges présument la connaissance par le directeur
financier du caractère privilégié de l’information. En tant « qu’artisan principal » de
l’opération de cession d’un nombre important de titres d’autocontrôle, le directeur financier
ne pouvait ignorer les tenants et les aboutissants de l’opération de cession. Cette présomption
découle de sa fonction de directeur financier et du fait qu’il a lui-même orchestré l’opération
de cession. Au même titre que les dirigeants, le directeur financier est présumé détenir une
information privilégiée compte tenu de ses fonctions. Selon un auteur, il doit être qualifié
d’initié « ex officio »730.
729
J.Lasserre Capdeville, « Affaire Messier ; précision en droit pénal des marchés financiers », Bull, Joly Bourse,
4 avr.2011, n°4, p.236.
730
P. Le Tourneau, « Les actions des dirigeants initiés dans les sociétés par actions », RTD.com.1971, p 593.
329
Cette présomption est étendue à l’hypothèse où le directeur financier a permis à des

tiers de réaliser une opération. A ce titre dans un célèbre arrêt Péchiney-Triangle731, le Cour
de cassation énonce « qu’il n’est pas nécessaire que l’initié ait eu connaissance au préalable
de ce que les informations privilégiées qu’il livrait étaient destinées à être utilisées par les
opérateurs sur le marché ».
Cette présomption de connaissance a des conséquences importantes sur la
responsabilité du directeur financier car en pratique, il sera difficile pour lui de renverser la
charge de la présomption. En effet, le directeur financier est au cœur de l’information et des
opérations financières, dans son cas, il semble impossible de démontrer qu’il n’avait pas
connaissance de l’information privilégiée. Par conséquent, le simple fait qu’il transgresse la
loi est susceptible suffit à le condamner. Une partie des auteurs a souligné que cette
présomption faisait référence à une renaissance des anciens délits matériels. Selon cette
conception, l’infraction de l’article L.465-1 du Code monétaire et financier imposerait aux
initiés une abstention totale732.
II Une portée limitée au regard de la jurisprudence européenne
426. – La présomption de connaissance n’était pas au départ envisagée par les textes
européens. L’article 2, paragraphe 1, de la directive n°89/592/CEE du Conseil du 13
novembre 1983 concernant la coordination des règlementations relatives aux opérations
d’initiés733 visait le fait pour une personne détenant une information privilégiée d’exploiter en
connaissance de cause cette information en intervenant sur le titre de l’émetteur concerné par
cette information. Par la suite, la directive abus de marché a souhaité alléger la preuve et a
supprimé toute référence à la causalité entre la détention de l’information privilégiée et
l’acquisition ou la cession des titres de l’émetteur par l’initié. Elle a instauré une véritable
présomption d’utilisation de l’information privilégiée.
Cette présomption de connaissance découle de l’article 2, paragraphe 1, de la
directive 2003/6 CE du Parlement européen et du Conseil du 28 janvier 2003 sur les
opérations d’initiés et les manipulations du marché. Elle précise « que le fait qu’une personne
visée au second alinéa de cette disposition qui détient une information privilégiée acquiert ou
cède ou tente d’acquérir ou de céder, pour son compte ou pour le compte d’autrui, soit,
directement, soit indirectement, les instruments financiers auxquels se rapporte cette
731
Cass.crim., 26 oct.1995, Bull.crim, n°234, note sous arrêt, B.Bouloc, « A propos du délit d’initié…trois
questions : l’avis de la COB, la compétence des tribunaux français et l’existence des délits », Rev.soc.1996.326.
732
M.Véron , Droit pénal des affaires, éd. Broché, 2012, p.283.
733
JOCE, n° 334, p.30.
330
information implique que cette personne a « utilisé cette information » au sens de ladite
disposition, sous réserve du respect des droits de la défense et, en particulier, du droit de
pouvoir renverser cette présomption ». Cette disposition légale consacre le principe de la
présomption de connaissance. Ces textes précisent toutefois que cette présomption est
réfragable. L’initié doit donc renverser cette présomption et démontrer qu’il n’avait pas
l’intention d’utiliser une information privilégiée pour servir ses intérêts et ceux d’un tiers.
Cette exonération possible de responsabilité est distincte de celle envisagée par
l’AMF. La commission des sanctions ou encore la Cour d’appel de Paris jugent que la
personne mise en cause ne peut s’exonérer de sa responsabilité que si elle agit sous l’empire
de circonstances insurmontables ou qu’elle était dans l’impossibilité d’agir autrement 734 .
Seules les justifications de motifs impérieux permettent d’exonérer l’initié et justifier que
l’opération était fondée sur l’intérêt social 735 . Il s’agit par exemple des opérations de
restructuration du capital736, ou encore des acquisitions réalisées dans une optique défensive
ou de prise de contrôle737. L’exonération prévue par la directive est plus large, elle n’est pas
limitée à la preuve de circonstances insurmontables, l’initié doit démontrer qu’il n’a pas eu
l’intention d’utiliser cette information privilégiée par tous les moyens possibles.
Concrètement, l’application de cette exonération soulève des difficultés concernant le
directeur financier. Ses compétences financières ainsi que ses fonctions au sein de l’entreprise
jouent contre lui. Le renversement de la présomption est quasiment impossible car étant au
cœur de l’information financière, il ne pourra pas invoquer qu’il ignorait le caractère
privilégié de l’information.
427. – Cette limite apportée au principe de présomption de connaissance a permis

aux magistrats européens d’affirmer que cette présomption n’était pas contraire à la
présomption d’innocence prévue par l’article 6§2 de la convention. La Cour européenne des
droits de l’homme 738 a affirmé que la position des juges nationaux qui s’étaient pourtant
montrés peu exigeants quant à la caractérisation de l’élément intentionnel de l’infraction
734
CA Paris, 1er ch. Sect. H, 15 mai 2008, Bellin, Roy, Tordjman c/ AMF , Bull Joly Bourse, 2008, p.471, §59,
note D.Bompoint.
735
CA., Paris, 2 avr.1997 : Bull.Joly Bourse, 1997, p.611, § 94, note N.Rontchevsky
736
CA. Paris, 15 novembre 1997 : Bull. Joly Bourse, 1997, p.628 §96, note H. de Vauplane
737
CA. Paris 26 oct.1999 : Bull. Joly Bourse, 2000, p.153, §34, note Rontchevsky.
738
CEDH, 4 mars 2014, n°18640/10, Grande Stevens et autres contre Italie.
331
n’allait pas à l’encontre de la présomption d’innocence. Elle énonce « que le principe de la

présomption d’innocence, consacré par l’article 6, paragraphe 2 de la CEDH ne s’oppose
pas à la présomption prévue à l’article 2, paragraphe 1, de la directive 2003/6, par laquelle
l’intention de l’auteur d’une opération d’initié se déduit implicitement des éléments matériels
constitutifs de cette infraction, dès lors que cette présomption est réfragable et que les droits
de la défense sont assurés » 739. Elle consacre une conception objective de la présomption
exigée pour la mise en place « d’un régime efficace et uniforme de prévention et de sanction
des opérations d’initiés dans le but légitime de protéger l’intégrité des marchés financiers740.
428. – Cette solution confirme celle de la CJCE, qui en interprétant l’article 2§1 de la
directive 2003/6CCE du 28 janvier 2003 sur les opérations d’initiés et les manipulations du
marché a déclaré au sein de l’arrêt Spector Photo Group, NV, que ce texte institue une
présomption par laquelle « l’information de l’auteur d’une opération d’initié se déduit
implicitement d’éléments matériels constitutifs de cette infraction ». Cette présomption ne
s’oppose pas au principe de la présomption d’innocence dès lors qu’elle est « irréfragable et
que les droits de la défense sont assurés »741. La Cour de justice précise « toutefois, afin de ne
pas étendre la prohibition prévue à l’article 2, paragraphe 1, de la directive 2003/6 au-delà
de ce qui est approprié et nécessaire à la réalisation des objectifs poursuivis par cette
directive, certaines situations peuvent requérir un examen approfondi des circonstances de
fait permettant de s’assurer que l’utilisation privilégiée revêt effectivement le caractère indu
que ladite directive vise à proscrire au nom de l’intégrité des marchés financiers et de la
confiance des investisseurs ». La Cour énonce que certaines opérations effectuées par des
initiés primaires ne devraient pas être réputées comme étant constitutives d’une utilisation
d’une information prohibée. C’est notamment le cas « des organismes habilités à agir comme
contrepartie et celles habilitées à exécuter des ordres pour le compte de tiers, disposant d’une
information privilégiée et se bornant à exercer des ordres pour le compte de tiers, disposant
d’une information privilégiée et se bornant à exercer de manière légitime leur activité »742.
Egalement, ne devraient pas être poursuivies des personnes qui ont accès à une information
739
Ibid., considérant 44.
740
741
Directive 2003/6/CE du Parlement Européen et du Conseil du 28 janvier 2003 sur les opérations d’initiés et
les manipulations du marché, JOUE, L.96/16.
742
332
privilégiée concernant une autre société et qui utilisent cette information dans le cadre d’une
offre publique d’acquisition 743 . La Cour semble poser une condition d’éviction de la
présomption chaque fois que l’utilisation de l’information privilégiée ne revêt pas, un
caractère indu744.
Paragraphe II La présomption de connaissance des

irrégularités comptables
429. –Véritable partenaire de l’organe dirigeant, le directeur financier gère les finances
de l’entreprise afin d’établir la politique financière de la société. Sa proximité avec l’organe
dirigeant ainsi que ses fonctions constituent un risque conséquent pour le directeur financier
de voir sa responsabilité recherchée sur le fondement de la complicité. Sa position ainsi que
ses capacités vont servir les intentions malveillantes de l’organe dirigeant souhaitant
améliorer la situation financière de l’entreprise. Compte tenu de ses fonctions, il sera difficile
au directeur financier de soutenir qu’il ignorait les actes délictueux.
Lors de l’appréciation de la complicité, la jurisprudence abandonne les critères
classiques. Elle fait preuve d’une rigueur particulière et critiquable à l’égard du directeur
financier, au point de créer un régime exorbitant de droit commun de la complicité 745
dénommé « la théorie de la complicité objective746 » qui prend en compte non pas l’intention
d’assister l’organe dirigeant à accomplir l’acte criminel mais la simple connaissance de celui-
ci.
Avant d’analyser les dérives de l’appréciation par la jurisprudence de la complicité du
directeur financier (II), il convient de rappeler les principes de la notion de complicité (I).
I La mise en œuvre de la complicité
430. – La qualification de complice de l’infraction permet de sanctionner le directeur
financier pareillement à l’organe dirigeant auteur de l’infraction. Le Code pénal assimile le
743
Ibid., considérant 29
744
M. Storck. « L’étau se desserre autour des initiés », Bull. Joly Bourse, 1/03/2010, n°2, p.92.
745
A-C.Maddoli-Restoux, Responsabilité de l’expert-comptable : risques judiciaires et préventions, éd.Litec,
1998, pts.690.
746
E.Pontavice, « Commissaire aux comptes, expert-comptable et complicité des délits commis par les dirigeants
sociaux », Rev.soc., n°4, 1988, p.489
333
complice à l’auteur principal du point de vue de la répression et le déclare punissable comme

un auteur747. Selon l’article 121-7 du Code pénal, « doit être déclaré complice d’un crime ou
d’un délit la personne qui sciemment, par aide ou assistance, en a facilité la préparation ou la
consommation ».
La complicité du directeur financier requiert un acte de participation visé à l’article
121-7 du Code pénal. Il s’agit d’un acte positif. La jurisprudence traditionnelle énonce « la
complicité par aide ou assistance ne peut s’induire d’une simple inaction ou abstention, mais
elle suppose l’accomplissement d’un acte positif »748. A ce titre, certains auteurs ont précisé,
« celui qui a été seulement le spectateur d’une infraction, et ne l’a pas empêchée ne peut être
considéré comme un complice. De même, la simple connaissance d’un acte délictueux ne
constitue pas, à elle seule, un acte de complicité punissable. Il faut toujours une activité
matérielle favorisant l’action. Le seul fait de la tolérance ne justifie pas une inculpation de
complicité. On n’est pas complice par abstention »749.
431. – Ces actes positifs de complicité se traduisent par la passation d’écritures

illégales, l’établissement de comptes ou de déclarations fiscales erronés 750 . Ainsi, « le
directeur financier d’une société anonyme, chargé de la comptabilité générale, a été déclaré
coupable de complicité de présentation de bilan inexact dès lors qu’il avait pris en pleine
connaissance de cause, la responsabilité des irrégularités comptables ayant permis
l’établissement de bilan inexacts destinés à être présentés aux actionnaires et s’était en outre
prêté à la confection d’autres exemplaires des faux bilans devant être remis à
l’administration fiscale et aux banques » 751 . La Haute juridiction a également qualifié de
complice de présentation ou de publication de comptes inexacts, « le directeur financier qui a
donné des instructions concernant les modifications comptables »752.
Ces actes positifs concernent également la passation d’écritures destinées à dissimuler
747
Art.121-6 du Code pénal.
748
Cass.crim., 27 déc. 1960, Bull.crim, n°304.
749
G.Stefani, G.Levasseur, B. Bouloc, Droit pénal général, 23ème , éd. Dalloz, 2013, pts 323.
750
A., Robert, Responsabilité des commissaires aux comptes et des experts-comptables, éd.Dalloz, 2011, pts
4352.
751
Cass.crim., 14 janv. 1980, Gallet , Bull.crim. n°21.
752
334
les abus de biens sociaux 753 , l’inscription dans la comptabilité de documents litigieux 754 ,
l’établissement de divers documents attestant une situation économique inexacte de
l’entreprise dans l’optique d’obtenir un prêt auprès d’un établissement bancaire755.
La complicité peut également être déduite d’une abstention dans certains cas. La Cour
de cassation énonce : « si la complicité par aide ou assistance ne peut s’induire d’une simple
inaction ou abstention, elle se trouve caractérisée, en revanche, par la promesse de prévenu
de ne pas s’opposer, comme ses fonctions l’y obligeaient, aux délits projetés, procurant ainsi
aux auteurs l’assurance de pouvoir les commettre sans être inquiétés »756.
Monsieur Humetz757 qualifie cette inaction de « collusion frauduleuse » par l’effet soit d’un
accord préalable, soit par la non accomplissement d’un acte positif auquel l’agent était
restreint. Ainsi dans un arrêt du 16 janvier 1989, la Cour de cassation a rejeté le pourvoi
contre un arrêt de la Cour d’appel ayant condamné l’expert-comptable au motif que « si la
complicité passive ou par simple omission n’est en principe punissable que si elle tombe sous
le coup de textes spéciaux instituant de véritables délits d’omission, il n’en est plus de même
lorsque, de par ses fonctions, le témoin d’un infraction avait le devoir de s’en désolidariser
en refusant de la couvrir par son silence ou son inaction, sa passivité perdant toute
justification en connaissance de cause aux auteurs de l’infraction »758.
432. – Au-delà de l’élément matériel, la qualification complice exige que le directeur

financier ait conscience de participer à la commission d’une infraction et de s’y associer en
pleine connaissance de cause. « Il s’ensuit que l’auteur d’une faute d’imprudence ne peut pas
être poursuivi comme complice, même si cette imprudence ou cette négligence constitue une
faute au niveau du civil et engage sa responsabilité civile »759.
Concernant, par exemple, la détermination de l’élément intention au sein du délit de
753
Cass.crim., 25 février 2009, n°08-80.314, inédit, Bull, Joly sociétés, sept. 2009, obs Dezeuze ; Cass.crim., 19
mai 1999, n°98-83.587, inédit. « a été condamné pour complicité d’abus de biens sociaux, l’expert-comptable
qui a passé des écritures comptables destinées à dissimuler les abus de biens sociaux ».
754
CA., Paris, 30 mars 2001, Juris-data n°147324. « a été condamné pour complicité de faux et usage de faux,
l’expert-comptable qui a facilité la commission des faux en les faisant inscrire dans la comptabilité ».
755
Cass.crim., 4 janv. 1994, n°93-80.832, inédit.
756
Cass.crim., 27 oct. 1971, n°71-90.754., Bull crim, n°284.
757
R.Humetz, « Le professionnel comptable peut-il être déclaré complice par négligence », R.F.C.256- mai 1994,
p.61 et suiv
758
Cass.crim., 16 janv.1989, n°87-90.177, inédit.
759
G. Stefani, G.Levasseur, B. Bouloc, op.cit., pts.323.
335
présentation ou de publication des comptes annuels inexacts, il faut constater un dol spécial et
d’un dol général760. Les comptes infidèles doivent avoir été publiés ou présentés « en vue de
dissimuler la véritable situation de la société » 761 . Le dol général impose au directeur
financier la connaissance de l’inexactitude des comptes annuels ou de leur non-fidélité. Le dol
général se traduit par la volonté de dissimuler la véritable situation de la société.
II Le régime dérogatoire du droit commun de la complicité
433. – En principe, seuls les actes positifs de gestion réalisés sciemment pouvaient être
théoriquement reprochés au directeur financier, cependant, par l’effet souverain de son
pouvoir d’interprétation et d’application de la règle légale, la jurisprudence a soumis les
professionnels du chiffre et particulièrement les directeurs financiers à un régime dérogatoire
du droit commun de la complicité762.
L’analyse de certaines décisions va démontrer de la part des juges une volonté de
consacrer une présomption de connaissance à l’égard du directeur financier compte tenu de
ses fonctions(A) et de retenir la négligence de celui-ci comme fondement de la complicité (B).
A) L’intention déduite des fonctions
434. – Pour caractériser la complicité, la haute juridiction va déduire l’intention des

fonctions du directeur financier. Elle va estimer que ses fonctions ainsi que ses connaissances
induisent nécessairement une connaissance et une volonté de participer à la commission de
l’infraction.
Ainsi, la Cour de cassation, dans un ancien arrêt du 30 mai 1930 énonçait que
« l’intention délictueuse des prévenus (résultait) suffisamment de ce qu’ils ne pouvaient
ignorer la fausseté des faits publiés en raison des fonctions qu’ils remplissaient »763 . De
même, la Haute juridiction 764 a rejeté le pourvoi du directeur financier condamné pour
complicité d’abus de biens sociaux. Dans cette affaire, des deniers sociaux avaient été utilisés
pour financer des dépenses personnelles de l’organe dirigeant. La Cour confirme la complicité
du directeur financier : « au motif qu’il convient de retenir qu’en sa qualité de directeur
760
M. Delhomme, Y. Muller., Comptabilité et droit pénal, éd.Lexis Nexis, 2209, pts 623 et suivants.
761
J.Larguier, Mauvaise foi et faux bilans, Mélanges Hamel 1961, p.291.
762
A-C. Maddoli-Restoux, Responsabilité de l’expert-comptable : risques judiciaires et préventions, Litec, ed
1998, pts.710.
763
Cass.crim., 30 mai 1930, J. soc., 1931, p.552.
764
Cass.crim., 9 juil.1987, n°85-96.208, inédit.
336
financier qui implique non seulement la connaissance de principe comptable mais encore de
contrôle des opérations dont il avait la charge, le directeur financier ne pouvait ignorer les
actes auxquels l’ordre dirigeant se livrait et aucune des opérations incriminées ne pouvait
être passée sans qu’il le sut et sans qu’il y ait coopéré (…) également la fréquence et
l’importance des opérations passées confirment qu’il ne pouvait ignorer les manœuvres
frauduleuses ». Cette décision jurisprudentielle est critiquable car elle établit une présomption
irréfragable de connaissance des faits délictueux par le directeur financier. Les juges
assimilent le simple fait de « savoir » ou fait « de ne pouvoir ignorer ». Le fait d’énoncer que
le directeur financier ne pouvait ignorer les faits délictueux cela revient à dire qu’il est
impossible pour lui de prouver qu’il pouvait ignorer les faits délictueux. Ce fondement est
sévère vis-à-vis des directeur financier car même s’il exerce des fonctions qui supposent une
connaissance approfondie de la discipline comptable et financière, il n’est parfois pas en
mesure de découvrir les malversations décidées en lors des réunions du pôle exécutif. C’est
notamment le cas lorsque l’organe dirigeant va transmettre des pièces comptables falsifiées au
directeur financier. Celui-ci, s’il ne participe pas à la réunion du pôle exécutif ne pourra pas
avoir connaissance de ses malversations.
Toutefois, cet argument ne sera pas applicable au directeur financier qui exerce des
obligations modernes. En effet, sa participation à la définition de la politique financière de la
société suppose qu’il assiste aux réunions du pôle exécutif et participe à l’élaboration des
décisions stratégiques. Ces obligations proches de celles de l’organe dirigeant lui permettent
d’avoir connaissance des divers projets de développement de la société. Ces connaissances
constituent un risque supplémentaire pour le directeur financier de voir sa responsabilité
engagée dans des domaines extra-financiers. La jurisprudence va, en effet, affirmer que le
directeur financier ne pouvait ignorer les irrégularités comptables C’est le cas d’un directeur
financier qui fut condamné par un jugement du tribunal correctionnel de Narbonne du 10
novembre 2006, confirmé par un arrêt de la 3ème chambre correctionnelle de la Cour d’appel
de Montpellier le 28 juin 2007 765 , coupable par complicité d’usurpation d’appellation
d’origine, de tromperie et de falsification commises par la SARL par ses gérants de droit. En
l’espèce, la société avait commercialisé des vins sous des appellations d’origine, des
indications de provenance ainsi que des noms de cépage qu’elle savait inexacts.
Les juges du fond ont constaté que : « le directeur financier avait pour mission
d’effectuer le suivi de la comptabilité de la société et de coordonner les services comptables
765
CA., Montpellier, 28 juin 2007, n°07/00140.
337
qu’il ne pouvait dans l’exercice de son activité, que constater la différence entre les vins
achetés et les vins vendus et l’établissement de fausses factures et de faux documents
accompagnant les ventes ; qu’il était par ailleurs présent lors de la réunion du conseil
d’administration au sein duquel la décision d’élaborer le système de fraude a été prises (..)
qu’en entérinant des éléments comptables financiers non fiables, le directeur financier a
contribué à la commission de l’infractions ».
435. – De manière plus étonnante, la Cour d’appel de Paris a déduit la connaissance

des faits délictueux de la proximité des relations entre le directeur financier et l’organe
dirigeant766. Dans cette affaire, M.X, a été embauché comme directeur financier d’une société.
Des irrégularités comptables ont été constatées concernant les bilans de certains exercices qui
ne révélaient pas la réalité économique et financière de la société. Il était reproché à M.X
d’avoir mis en place des techniques frauduleuses afin de dissimuler la véritable situation de la
société. Il était poursuivi pour complicité au délit de présentation et de publication de comptes
annuels inexacts. Il fut condamné par le tribunal pour complicité. Les juges du fond ont
confirmé ce jugement après avoir constaté que : « que M.X n’a pas veillé pour l’exercice à ce
qu’il soit fait référence dans le rapport de gestion du conseil d’administration du changement
de méthode comptable et ce en infraction complète avec les textes. L’expert ajoute que pour
la minoration des comptes fournisseurs, M.X a pris l’initiative d’accentuer le caractère
inexact des bilans. Considérant que force est de constater en ce qui concerne les délits de
présentation de bilan inexacts et de complicité reprochés à M.X, l’élément matériel est
parfaitement constaté ; que l’élément moral tant en ce qui concerne le directeur financier que
le président se déduit des circonstances même de l’espèce et des relations nouées entre eux
depuis plusieurs années ».
Cette décision est critiquable car la Cour déduit la volonté de commettre le délit par
le directeur financier d’élément subjectif à savoir, de la relation de confiance nouée entre
l’organe dirigeant et le directeur financier. Elle estime que la relation est telle que le directeur
financier ne pouvait ignorer la volonté de l’organe dirigeant de dissimuler la situation de
l’entreprise et qu’il a participé à la mise en place de techniques comptables permettant de
dissimuler la véritable situation de l’entreprise.
Cette solution soulève plusieurs interrogations, concernant notamment l’appréciation
des relations entre l’organe dirigeant et le directeur financier. Nous pouvons nous demander
766
CA Paris, 5 avr.1995 n°94-2061, Navis droit des affaires, division IV, responsabilité des dirigeants, pts.17925.
338
quelle doit être la nature des relations pour pouvoir déduire la volonté de produire des
comptes inexacts. A ce titre, la Cour précise qu’il s’agit d’une relation entretenue depuis
plusieurs années. La durabilité des relations entre les deux prévenus induit une proximité et
donc une complicité du directeur financier. Cette déduction est critiquable car le directeur
financier ayant des relations depuis plusieurs années avec l’organe dirigeant n’a pas
forcement établi une proximité avec celui-ci. Cette décision est pour l’instant isolée, aucune
jurisprudence n’est venue confirmer ou infirmer cet arrêt.
B) L’intention déduite de la négligence
436. – De manière plus inquiétante, il est constaté que la jurisprudence a déduit la

complicité de la négligence, alors même qu’elle n’avait constaté aucune intention de
s’associer.
437. – Il convient de s’interroger sur la notion de négligence. Le défaut de diligence
chez le professionnel de la comptabilité peut revêtir deux aspects. Le premier aspect concerne
une négligence par action, révélée par la volonté de s’associer au fait principal. L’autre aspect
induit un comportement passif se différenciant du précédent par le défaut d’intention. La
négligence passive peut être définie comme « la collusion constitutive d’aide et d’assistance
induite de la simple négligence lors même qu’aucune intention de s’associer ne trouve révélé
par le fait incriminé »767. Elle peut également se définir comme des imprudences commises
pas le professionnel comptable sans qu’aucune intention de s’associer au délit. Il s’agit pour
le professionnel du chiffre de passer des écritures d’après des documents qui lui étaient
présentés se soucier de les vérifier ou encore d’omettre d’inscrire au bilan des réserves.
Malgré cette absence de volonté de s’associer au délit de production de bilan inexact,
la haute juridiction a déduit de cette négligence passive une volonté de produire des bilans
inexacts. Cette interprétation de la négligence passive est constatée au sein d’une décision du
15 janvier 1979768. Dans cette affaire, un expert-comptable a été condamné pour complicité
du délit de présentation de comptes inexacts par les juges du fonds, alors qu’aucun acte positif
n’avait été constaté. Le pourvoi formé par celui-ci a été rejeté par la chambre criminelle aux
motifs suivants : « Pour déclarer l’expert-comptable de complicité des infractions à la charge
de son client, l’arrêt énonce que le prévenu ayant l’obligation professionnelle d’organiser,
767
R.Humetz, « Le professionnel comptable peut-il être déclaré complice par négligence », R.F.C.256- mai 1994,
p.61 et suiv.
768
Cass.crim., 15 janv.1979, n°77-90.394, Bull. crim., n°21.
339
vérifier, apprécier et redresser les comptabilité de son client, a aidé et assisté celui-ci dans la
commission des faits délictueux, d’une part en passant les écritures d’après les documents qui
lui étaient présentés sans se soucier de les vérifier et de les redresser ; d’autre part en
établissement à partir d’éléments comptables ne traduisant pas la réalité, les bilans, et les
comptes d’exploitation ainsi que les déclarations fiscales incombant à son client. La Cour en
a conclu que l’expert-comptable a sciemment accompli des faits de complicité qui lui sont
reprochés, ceux-ci relevant de la technique comptable, et sa formation lui permettant
d’apprécier le caractère frauduleux, alors surtout qu’il pouvait déceler la fraude en
769
rapprochant les comptabilités des deux entreprises » . Egalement, dans un arrêt du 24
juillet 1979770 la Cour de cassation a relevé que " le comptable agrée (…) n’a pas tenu les
livres obligatoires, mais seulement quatre livres de trésorerie, centralisés une fois par an ;
que les comptes présentaient de graves anomalies, notamment des versements en numéraires
en fin de mois, dépourvus de pièces justificatives et destinés à éviter de faire apparaitre une
caisse créditrice ; il a établi les déclarations fiscales sans que soit dressé de compte
d’exploitation ». Elle a estimé que le prévenu avait « aidé et assister sciemment l’auteur
principal dans ses agissement délictueux ».
438. –Cette solution n’est pas réservée aux experts-comptables, elle concerne
également le directeur financier. Cette solution appliquée au directeur financier est illustrée
par un arrêt de la Cour de cassation771. Dans cette affaire le directeur financier et le Président
directeur général de la société avaient présenté aux actionnaires des bilans inexacts de la
société. La Cour d’appel a condamné le Président pour présentation de faux bilans et le
directeur financier pour complicité. Le directeur financier contestait cette condamnation et
affirmait : « que l’arrêt n’établissait pas l’existence de l’intention frauduleuse constituant
l’élément moral des infractions ; qu’il a créé une présomption de mauvaise foi contraire à la
loi ; qu’il a constaté seulement à la charge des prévenus des manquements à la prudence
financière et à la correction comptable et une méconnaissance de la structure économique du
moment et de la situation comptable ». Le directeur financier soutenait que ces motifs « sont
constitutifs d’une imprudence et d’une négligence qui ne sont pas pénalement répréhensibles
769
R.Humetz, « Le professionnel comptable peut-il être déclaré complice par négligence », R.F.C.256- mai
1994p.61 et suiv.
770
Cité in Decocq, « Inaction, abstention et complicité par aide et assistance », JCP.G.1983, I3124
771
Cass.crim., 14 déc.1966, n°65-906.77., Publié au Bulletin.
340
et que l’arrêt ne constate ni l’existence d’inventaire frauduleux ni la connaissance par les

prévenus du caractère frauduleux de l’inventaire, ni que les prévenus aient sciemment
présenté un bilan inexact en vue de dissimuler la véritable situation de la société ».
La Cour de cassation a rejeté le pourvoi et a affirmé « que le bilan inexact a été établi
sciemment en ayant recours en connaissance de cause à de graves incorrections comptables,
ensuite en omettant d’inscrire au bilan les réserves qu’imposaient les circonstances
économiques et la situation comptable. De telles insuffisances dans les réserves ne pouvant
procéder que d’une volonté du débiteur de diminuer le passif de l’exercice ».
439. –Par ces arrêts, la jurisprudence érige la négligence passive en acte de complicité.
La haute juridiction déduit l’élément moral de l’inaction des professionnels. Cela revient à
admettre « que puisque le professionnel comptable n’a pas empêché c’est qu’il savait, il doit
être déclaré comme complice ». Elle consacre une négligence passive en un acte de complicité
actif. Elle justifie cette solution par les compétences, les connaissances des professionnels du
chiffre. Ce raisonnement est contraire au principe de présomption d’innocence et à celui de
légalité des délits et des peines. Ce point a été vivement critiqué par les auteurs. A ce tire le
professeur Pontavice a estimé : « qu’il était inadmissible dans un état de droit de retenir la
négligence de professionnel comme une présomption légale de collusion alors qu’en matière
d’entente les arrêts ne retiennent que la négligence d’une présomption de fait. Cette induction
qui consiste à créer une présomption légale de collusion à partir d’une négligence va à
l’encontre du principe de la légalité des délits et des peines. Il est impossible de présumer la
mauvaise foi du professionnel comptable d’autant que la mauvaise foi ne se présume pas, ni
en matière civile, ni en matière pénale ». Le doyen Ducocq 772 souligne notamment que
« toute présomption légale fondée sur la négligence est incompatible avec cette notion. C’est
l’entente entre le complice et l’auteur en vue d’adapter une attitude passive qui fait de celle-
ci un acte de collusion. Dès lors déduire cette entente de la négligence est une pure
contradiction ».Le fondement relatif au fait que le professionnel du chiffre compte tenu de ses
connaissances et de sa formation aurait dû découvrir la fraude est aussi vivement critiqué.
Le professeur Pontavice 773 souligne qu’il est impossible « que le professionnel du
772
Cité in R.Humetz, « Le professionnel comptable peut-il être déclaré complice par négligence », R.F.C.256-
mai 1994p.61 et suiv.
773
Idem
341
chiffre puisse avoir un comportement rationnel en toute circonstance ». Le directeur financier

peut « être négligent lorsqu’il ne contrôle pas suffisamment les comptes par manque de
temps, ce qui peut être blâmable mais ne constitue pas en soi un délit pénal ; il peut encore se
trouver desservi par un employé incompétent auquel il aura délégué le pouvoir de s’occuper
du dossier ; le mauvais choix de l’un de ses préposés ne constitue pas un délit pénal ».
Malgré les critiques des auteurs, il est constaté que cette solution adoptée par la
jurisprudence constitue un risque pour le directeur financier de voir systématiquement sa
responsabilité engagée lorsque des irrégularités comptables sont constatées car les juges
estiment, que compte tenu de ses compétences, il était en mesure de découvrir la fraude.
342
440. –Le législateur a pris conscience du rôle joué par le directeur financier lors des
fraudes. Il a donc étendu le champ d’application de certaines incriminations afin de pouvoir
sanctionner le directeur financier comme auteur de certaines infractions. Malgré le champ
volontairement large de certaines infractions, les magistrats refusent de retenir la
responsabilité du directeur financier comme auteur de l’infraction, même si celui-ci fait
l’objet d’une délégation de pouvoir. Ce refus se fonde sur l’existence d’obligations résultant
de la gestion personnelle de l’organe dirigeant qui ne peuvent être imputées au directeur
financier.
Même si la jurisprudence refuse de condamner le directeur financier comme auteur
de certaines infractions, elle n’hésite pas à le condamner comme auteur ou complice. Compte
tenu de la nature des fonctions du directeur financier, les magistrats vont apprécier
sévèrement la responsabilité du directeur financier en présumant l’élément moral
343
Conclusion du Titre II
Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier peut être à l’origine

d’irrégularités comptables ou de malversations. Conséquence de l’évolution de ses fonctions
vers un rôle stratégique au sein de l’entreprise, le champ de sa responsabilité pénale s’est
élargi à des incriminations extracomptables. Sa connaissance de l’information privilégiée
ainsi que son rôle joué au sein de la communication financière aggravent le risque de voir sa
responsabilité engagée.
Lors de la mise en œuvre de sa responsabilité, les magistrats ont pris conscience de
l’implication du directeur financier lors des fraudes. Toutefois, concernant certaines
obligations essentielles à la fonction de dirigeant, les magistrats refusent de condamner le
directeur financier comme auteur de l’infraction même si celui-ci est titulaire d’une délégation
valide. Les magistrats ont également pris en compte la spécificité de la fonction du directeur
lors de l’appréciation de sa responsabilité. Compte tenu de ses connaissances et de son
expérience, ils apprécient sévèrement la responsabilité du directeur financier en présumant
l’élément moral et le condamnent comme auteur ou complice de l’infraction.
345
CONCLUSION DE LA PARTIE II
441. – Le directeur financier dirige l’activité financière et comptable. La spécificité de

ses fonctions de directeur exige un degré d’autonomie. En ce sens, le contrat de travail est
adapté à ses fonctions. L’aménagement du lien de subordination permet au directeur financier
de bénéficier d’un certain degré de liberté qui varie en fonction de ses responsabilités. En
contrepartie, son comportement est encadré par des obligations de loyauté renforcée.
Par ailleurs, la liberté dont il jouit lors de l’exécution de ses fonctions ainsi que la nature de
ses fonctions ont des conséquences sur sa responsabilité. Le risque de voir celle-ci engagée
sur des fondements comptables et extra comptables est conséquent. Compte tenu de ses
fonctions, la jurisprudence apprécie sévèrement la responsabilité du directeur en présumant sa
connaissance des irrégularités. Ce qui l’amène à le sanctionner dès qu’il n’atteint pas ses
objectifs. Les modalités d’exécution des fonctions du directeur financier le rapprochent de la
fonction de l’organe dirigeant. Pareillement à un organe dirigeant, ses responsabilités
représentent un risque de voir sa responsabilité engagée. Toutefois, le directeur financier n’est
pas un mandataire social, il ne bénéficie pas d’une liberté totale lors de l’exécution de ses
fonctions. Face à ce constat, les magistrats refusent de condamner le directeur financier
comme auteur de certaines infractions qui relèvent de la gestion personnelle de l’organe
dirigeant.
347
CONCLUSION GENERALE
442. – La transversalité ainsi que l’évolution de la fonction du directeur financier a

soulevé l’intérêt d’analyser la jurisprudence afin de dégager un statut juridique commun à
l’ensemble des directeurs financiers. Grâce à une approche inductive d’une jurisprudence
spécifique au directeur financier, nous avons pu déterminer un statut juridique commun à tous
les directeurs financiers par l’identification de leurs fonctions et de leurs modalités
d’exécutions.
443. – Premièrement, l’identification des fonctions a permis de déterminer les

obligations essentielles. Celles sans lesquelles, sa fonction serait inexistante ou serait qualifiée
autrement. Elles se matérialisent par la production et le contrôle de l’information financière.
Ainsi le directeur financier, est le garant de l’information financière. Ses fonctions se
rapprochent alors de celles de l’expert-comptable et parfois de celles du commissaire aux
comptes.
L’obligation de production se traduit par l’élaboration de l’information financière, puis
par son exploitation afin d’extraire une analyse nécessaire à l’organe dirigeant lors de
l’élaboration de la politique financière. L’élaboration de l’information financière exige
d’enregistrer et d’élaborer des comptes fidèles à la situation financière de l’entreprise. Sur la
base de ces informations comptables, le directeur financier va élaborer des analyses
financières dont l’objectif est de préserver la pérennité de l’entreprise. Elles vont se
matérialiser par une obligation de conseil, d’information ou de mise en garde selon leur
nature. Ces analyses sont indispensables à la définition de la politique financière.
Le directeur financier exerce également un contrôle de la régularité de la compatibilité
ainsi que de la qualité des comptes. Ce contrôle se traduit par une obligation de contrôle de
l’information financière et par l’élaboration de procédures. L’obligation de contrôle du
directeur financier va au-delà d’une obligation de surveillance. Il exerce une autorité
hiérarchique sur ses collaborateurs. Cette obligation de contrôle n’est pas l’apanage du
directeur financier, d’autres professionnels exercent des obligations de contrôle de la fidélité
des comptes comme l’expert-comptable et le commissaire aux comptes. Cependant,
l’obligation de contrôle du directeur financier se distingue des autres professionnels par son
349
contenu et son étendue.
Ces obligations de production et d’élaboration sont qualifiées d’obligation de moyens
par les magistrats compte tenu du degré d’aléa présent lors de leur exécution. Ils considèrent
que cette obligation de moyens doit être renforcée compte tenu des connaissances et de
l’expérience du directeur financier. Cette obligation de moyens s’apparente alors à une
obligation de résultat.
444. – Egalement, cette approche nous a permis de constater l’évolution des fonctions
du directeur financier. En effet, au sein de certaines entreprises, les directeurs financiers ont
largement transcendé leur rôle traditionnel de publication des comptes et de gestion des
processus financiers pour devenir des partenaires stratégiques incontournables. Le directeur
financier n’est plus cantonné à ses fonctions traditionnelles de production de l’information
comptable, il est désormais investi d’une mission générale concernant la gestion de
l’entreprise dans son ensemble. Ce nouveau rôle, proche de celui de l’organe dirigeant se
traduit par une modernisation de ses fonctions traditionnelles de production de l’information
financière, ainsi que par une modernisation de ses fonctions traditionnelles de contrôle.
La modernisation des obligations de production résulte de l’exigence de fidélité de
l’information financière. Dans les sociétés cotées, la sécurité financière exige de compléter
l’information par une information extra-financière. Ainsi, le directeur financier doit introduire
une information concernant le développement durable au sein des documents comptables.
Egalement, les analyses financières effectuées par le directeur financier ne sont plus limitées à
l’analyse de la performance ainsi que de la pérennité de l’entreprise. Son implication au sein
de la stratégie se manifeste par l’élaboration de projets de développement concernant la
croissance ainsi que la recherche de financements nécessaires à la mise en œuvre de ses
projets. Le directeur financier ne se contente pas d’élaborer l’information financière, il va
également, communiquer cette information auprès des tiers.
Les diverses crises de confiance dans les mécanismes du marché ont mis en exergue
l’exigence de renforcer l’encadrement légal concernant les obligations des entreprises en
terme de contrôle interne. La mise en place de ces nouvelles exigences légales au sein des
entreprises a permis au directeur financier d’étendre ses obligations traditionnelles de contrôle
des comptes à un système de contrôle interne qui s’étend au-delà des domaines directement
liés au système comptable. Ainsi, le directeur financier va mettre en place des procédures de
gestion de risque.
350
445. – Deuxièmement, la spécificité de la fonction de directeur financier exige des
modalités d’exécution adaptées à ses fonctions. Le directeur financier exécute ses fonctions
par le biais d’un contrat de travail. Celui-ci doit être aménagé afin de permettre au directeur
financier d’exécuter ses fonctions de manière efficace et objective.
Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier, doit bénéficier d’un certain
degré d’autonomie. Cette liberté est peu compatible avec les critères classiques du contrat de
travail. Celui-ci doit être aménagé afin de permettre au directeur financier d’exécuter
efficacement ses fonctions. Ces aménagements concernent principalement le lien de
subordination, par l’application au directeur financier du statut de cadre ou de cadre-dirigeant
selon la nature des fonctions exercées par celui-ci.
En contrepartie de cette liberté accordée au directeur financier, il se voit imposer une
obligation de loyauté renforcée. Cette obligation est déduite de la nature de ses fonctions qui
le placent au plus haut degré de la hiérarchie aux côtés de l’organe dirigeant. La loyauté
renforcée concerne trois obligations primordiales à la pérennité de l’entreprise. Il s’agit de
l’obligation de confidentialité, de réserve et de fidélité de l’entreprise.
Le contrat de travail doit également être complété par l’attribution au directeur
financier de pouvoir. Pour exécuter ses fonctions, le directeur doit être titulaire d’un pouvoir
de représentation. Il accomplit des actes juridiques au nom et pour le compte de la société à
l’intérieur de l’entreprise et vis-à-vis des tiers. En interne, ce pouvoir se traduit par un pouvoir
de direction vis à vis des salariés. Il résulte de l’essence de sa fonction de direction financière.
En externe, ce pouvoir se traduit par un pouvoir de représenter la société vis-à-vis des tiers.
Ce pouvoir n’est pas essentiel à la fonction du directeur financier, mais il découle de la nature
des fonctions du directeur financier et de ses compétences. Lors de l’exercice de ses pouvoirs,
le directeur financier doit respecter l’objet social ainsi que l’intérêt social de la société.
Le directeur financier n’est pas le titulaire initial des pouvoirs, ils appartiennent en
premier lieu à l’organe dirigeant. L’organe dirigeant doit transférer ses pouvoirs par le biais
de la délégation de pouvoirs. La délégation doit respecter certaines conditions pour être
valide. La validité de la délégation de pouvoir n’exige pas qu’elle soit explicite, elle peut être
déduite de la nature des fonctions du directeur financier. Le directeur financier doit être
pourvu de la compétence, de l’autorité et des moyens nécessaires.
446. – L’aménagement du contrat de travail ainsi que l’évolution des fonctions du

directeur financier ont des conséquences sur la mise en œuvre de sa responsabilité. La
responsabilité du directeur financier peut être engagée sur le fondement comptable mais pas
351
seulement. La mutation de ses fonctions vers des domaines extracomptables entraîne un
risque pour le directeur financier de voir sa responsabilité concernant des délits boursiers.
Lors de l’exécution de ses fonctions, le directeur financier peut être amené à
commettre certaines irrégularités et malversations lors de l’enregistrement comptable et lors
de l’élaboration des comptes. L’évolution de ses fonctions, notamment dans les sociétés
cotées a étendu les incriminations au domaine boursier. Il risque de voir sa responsabilité
engagée sur le fondement du délit d’initié et de l’information fausse ou trompeuse.
Lors de la mise en œuvre de la responsabilité du directeur financier, la jurisprudence
prend en compte les fonctions du directeur financier. L’analyse des décisions marque une
volonté des magistrats de distinguer la fonction de directeur financier et d’organe dirigeant. A
ce titre, elle refuse que le directeur financier soit qualifié comme auteur de certaines
infractions. Les infractions exclues concernent des domaines réservés à l’organe dirigeant. Il
s’agit d’obligations personnelles qui définissent l’essence de sa fonction. Elles désignent des
obligations d’administration générale et plus particulièrement des obligations d’élaboration,
de communication de l’information financière et les obligations relatives aux déclarations
fiscales. Le rejet de la qualification du directeur financier comme auteur se traduit par une
interprétation restrictive de certains textes, comme c’est le cas par exemple de l’incrimination
de fausse information ou d’information trompeuse. Ce rejet se traduit aussi par l’inefficience
de certaines délégations de pouvoirs.
Malgré une volonté des magistrats de distinguer la fonction du directeur financier de
celle de l’organe dirigeant, l’appréciation de la responsabilité des deux fonctions comportent
des similitudes. Au même titre que pour l’organe dirigeant, les magistrats et parfois le
législateur établissent à l’égard du directeur financier une présomption de connaissance de la
fraude. Cette appréciation sévère et notamment constatée lorsque la responsabilité du
directeur financier est recherchée sur le fondement du délit d’initié. La jurisprudence,
consacre une présomption de connaissance et d’utilisation de l’information privilégiée par le
directeur financier. Elle applique un raisonnement similaire concernant l’appréciation de
l’élément moral des infractions comptable. Elle considère, que compte tenu de ses fonctions,
le directeur financier ne pouvait ignorer les irrégularités comptables.
447. – A partir de l’observation de la réalité, l’utilisation d’une méthode inductive

nous a permis de constater la fonction du directeur telle qu’elle est exercée au sein de
l’entreprise et de faire émerger un statut juridique.
Ce constant, nous a permis de révéler la place primordiale occupée par le directeur
352
financier au sein de l’entreprise. Ses fonctions ne sont plus limitées à la comptabilité, il
participe aux côtés de l’organe dirigeant à la définition de la stratégie de l’entreprise.
L’importance de son rôle au sein de l’entreprise exige que le législateur reconnaisse son
existence et élabore un statut juridique du directeur financier. La création d’un statut du
directeur financier interroge. Doit-il être qualifié de directeur-salarié comme semblent le
penser les magistrats ? Cette qualification de salarié a l’avantage d’offrir un statut
aménageable à la spécificité des fonctions du directeur financier. Toutefois, même si ce statut
paraît adapté aux fonctions du directeur financier, il n’en reste pas moins critiquable,
notamment, lorsque les fonctions du directeur financier peuvent s’apparenter à celles d’un
organe dirigeant. Son implication dans la stratégie, ainsi que ses pouvoirs de représentation de
l’entreprise constituent un risque d’être qualifié de dirigeant de fait. Face à ce constat, le
directeur financier ne devrait-il pas devenir un dirigeant ?
Par conséquent, la qualification du directeur financier au sein de l’entreprise reste à

éclaircir. Lors de la création d’un statut juridique du directeur financier, le législateur devra
prendre en compte le statut hybride de directeur-salarié afin d’établir un régime adapté aux
fonctions du directeur financier.
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Cass.soc. 23 juin 1994, n° 91-41.395, inédit, Dr. soc. 1994. 798, RJS 1994. 588, n° 996
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Cass. soc., 10 juil. 2002, n°00-42.734, inédit
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Cass.soc., 10 juin 2003, n°01-42.567, inédit.
Cass.soc., 6 juil. 2004, RJS, 11/04, n°1127.
Cass.soc., 3 nov.2004, n°02-44.778, inédit
Cass.crim., 28 févr. 2002, n°00-41.220, bull.civ.n°82
Cass.crim., 6 oct.2004, n°03-86.643, inédit
Cass.com.fin.éco., 3 mars 2004, n°02-14.882
Cass. crim., 6 oct.2004, n°03-86.643.
Cass.com., 25 janv.2005, n°02-18.287, inédit, JurisData n°2005-026794,
- note sous arrêt, Dr. sociétés 2005.71, H. Hovasse
Cass.com., 30 mars 2005, n°03-15.761, inédit
CAA, Versailles, 23 mars 2006, n°04VEO2434, inédit
Cass.crim., 28 mars 2006, n°04-19-179, inédit.
Cass.soc., 10 mai 2006, n°04.47.772, formation restreinte des prud’hommes.
Cass.Soc., 7 juin 2006, n°04-45.781, inédit
Crim. 14 juin 2006, n° 05-82.453, Bull. crim. N° 178 ;
- note sous arrêt, Dr. soc. 2006.132, Salomon
- note sous arrêt, AJ pénal, 2006.364, Royer
Cass.soc. 6 févr. 2007,
- note sous arrêt, D. 2007, AJ 725,.X. Delpech
377
Cass.soc., 16 mai 2007, n°05-41.141, inédit, JurisData n°2007-039159,
- note sous arrêt, JCP.S.2007.1567, J,-P.Lhernould
- note sous arrêt, RDT 2007.535, H.Tissandier
Cass.crim., 23 mai 2007, n°06-87.590, n°138.
Cass.soc. 31 oct. 2007, n°06-43.876, bull.civ, n°180
- note sous arrêt, JCP.S.2008, p.1004, G.Vachet
Cass.soc., 2 juil. 2008, n°07-40.400, inédit.
- note sous arrêt, Bull.Joly.Soc, 2007.1256, D.Chilstein
Cass.soc 12 nov. 2008, 07-42.220, inédit
Cass.soc., 18 juin 2008, n°07-40.427, inédit : Jurisdata n° 2008-044474..,
- note sous arrêt, Dr. soc., 2009.14, Legros,
Cass.com., 24 juin 2008, n°07/13.431,inédit, Juris-data n°2008-044616 , BRDA 2008, n°2, p.2.
Cass.crim., 25 février 2009, n°08-80.314, inédit,
- note sous arrêt, Bull, Joly sociétés, sept. 2009, Dezeuze
Cass.crim. soc. 8 déc.2009, n°09-82.183
Cass.crim. soc. 23 nov. 2010 n°09-85.152
Cass. Soc., 8 juillet 2009, n°08-41.589, inédit.
Cass.soc., 13 janv.2009, n°06-46.208, bull.civ,n°12, JurisData n°2009-046557
- note sous arrêt, JCP.S.2009.2096, F.Favennec-Hery
- note sous arrêt, Dr.soc.2009. 611, C. Radé
Cass.soc., 11 fév. 2009, n°07-44.127, inédit
Cass.soc.13 juin 2010, n°09-40.825, inédit.
Cass.Soc., 23 juin 2010, n°08-40.959, inédit.
Cass. soc., 6 octobre 2010, n°08-44.987, inédit
Cass, 19 nov.2010, n°10-10-055, inédit
Cass. soc., 17 mars 210, n°08-45.189, inédit
Cass. soc, 30 novembre 2010, n°09-42.773, inédit.
Cass.Soc., 23 juin 2010, n°08-40.959, inédit
378
Cass.soc., 6 janv.2010, n°08-43.683, inédit
Cass.Soc, 22 fév. 2011, n°10-30.074, inédit
- note sous arrêt, RTD.com, 2008.198, , B.Bouloc
- note sous arrêt, A.J.pénal, 2007.380, G.Royer,
note sous arrêt, RSC, 2008.615, , H.Matsopoulou,
Cass.soc., 3 mai 2011, n°10-14.104,Bull civ.n°104.
Cass.com., 15 nov.2011, n°10-15.049, Bull.civ, n°188 ;
- note sous arrêt, JCP. E, 2011, n°50.16, A. Couret, B.Dondero
- note sous arrêt, Bull. Joly.Soc., 2012, §116, H. Le Nabasque,
- note sous arrêt, Rev.sociétés, 2012.134, L. Godon
- note sous arrêt RTD.com.2012.134, A. Constantin
- note sous arrêt, D.2012.134, T. Favario,
Cass.com., 15 nov. 2011 , n°10-15049, Bull.civ, n°188
Cass. soc, 13 janv. 2011, n°09-13.496, inédit.
Cass.soc., 30 nov. 2011, n°09-67.798, bull.civ, n°281
Cass.com, 8 nov.2011, n°10-24.438, inédit.
Cass. soc., 4 avr. 2012, n°10-18.928, inédit
Cass.soc., 31 janv.2012, n°10-24.412, bull.civ, n°45 : JurisData n°2012-001256 ;
- note sous arrêt, Semaine sociale Lamy, n°1525.10, F.Champeux
- note sous arrêt, D.2012.901, P.Lokiec,
- note sous arrêt, D.2012.11637, P. Lokiec,
- note sous arrêt Rev.trav.2012.379, G. Pignarre
- note sous arrêt, JCP.S, 2012.88, N. Leger,
Cass.soc., 16 oct 2013, n°12-11.971, inédit
Cass.soc.27 mars 2013, n°11-19.734, bull.civ, n°95 ;
- note sous arrêt, Dr.soc. 2013.453, B. Dabosville
- note sous arrêt, Rev.tra.2013.491, V. Pontif
Cass.soc., 27 mars 2013, n°11-19.734, Bull.civ, n°95
Cass.com., 10 déc.2013, n°11-22188, 11-22712 et 11-25432.
Cass.Com., 3 juin 2014, n°13-19.350, inédit
379
Cass.Crim., 17 déc. 2014, 2 arrêts, n° 14-90.042 et 14-90.043
Cass.soc., 2 juill. 2014 n°12-19.759, bull.civ, n°74.
Cass.com., 12 mai 2015, n°13-28.028, inédit.
Cass.crim., 4 févr. 2015, n° 14-90.04
TGI
Tribunal Civil de Pau, 20 juin 1925, les actes du congrès des experts-comptables, 1996, atelier n°3.
TGI., Paris, 29 oct.1975,
- note sous arrêt, D.1976, 53, Delmas-Marty.
TGI., Paris, 19 dec.1975,
- note sous arrêt, JCP. G, 1976,, II, 18329, A.Tunc.
TGI., Paris, 17 mars 1976,
- note sous arrêt, JCP.II.18496, A.Tunc ;
TGI., Paris, 12 mai 1976,
- note sous arrêt, JCP.1976.II.18496, A.Tunc.
TGI., Paris, 9 janv. 2004 : Juris-Data n° 2004-235751
TGI Paris 26 avril 2007, The retirement system for general Employees of the city of Miami Beach/ Vivendi ;
décision confirmée par la Cour d’appel de Paris, 1 er chambre, sect A, n°07/08359 du 24 mars 299, inédit.
TGI., Paris, 18 avril 1979,
- note sous arrêt, JCP. G, 1980, I, 19306, Tunc ;
TGI., Paris, 26 mai 1977,
- note sous arrêt, JCP 1978, II, 174 789, Tunc
TGI., Paris, 30 mars 1979,
- note sous arrêt, JCP.G, 1980, I, 19306, Tunc.
TGI., Paris, 21 janvier 2011, n°11/03728
- note sous arrêt, RSC 2012.571, F.Stasia
- note sous arrêt, Bull.Joly Bourse, 2011, p.236, J.Casseu-capdeville
380
INDEX ALPHABETIQUE
(Les numéros renvoient aux pages)

Abus de biens sociaux ...................................... 291 Comptes infidéles
Actes juridiques .................................................. 247 sanction ..................................................................... 287
externe ....................................................................... 252 Contrat de travail ............................................... 185
interne........................................................................ 248 COSO ....................................................................... 165
Agences de notation .......................................... 146 Croissance interne ............................................ 116
Analyses financières ............................................ 48 Délégation de pouvoir
Analystes financiers ....... 52, 98, 138, 143, 144, fondement ................................................................ 267
145, 146, 147, 293 Délégation de pouvoirs
Autonomie ............................................................ 183 conditions ................................................................. 268
Autorité hiérarchqiue ...................................... 270 fiscalité ....................................................................... 319
Bonne foi ............................................................... 206 fondement ................................................................ 267
Cadre....................................................................... 190 information financière ........................................ 316
Cadre-dirigeant................................................... 198 Directeur financier
Clause de non-concurrence ............................ 233 définition...................................................................... 14
Communication financière ............................. 139 obligation moderne ................................................. 91
contenu ...................................................................... 139 obligation traditionnelle ....................................... 25
modalités de diffusion ........................................ 142 responsabilité ......................................................... 279
Complicité Dirigeant de fait ................................................. 311
mise en oeuvre ....................................................... 338 Dissimulations .................................................... 285
régime dérogatoire............................................... 340 Dissmulation
Comply or explain .............................................. 101 société en difficulté .............................................. 288
Comptes annuels Escroquerie .......................................................... 289
annexe ........................................................................... 33 fidélité de l'information ..................................... 36
bilan ............................................................................... 33 contenu ......................................................................... 37
compte de résultat ................................................... 33 définition...................................................................... 36
définition ..................................................................... 32 portée ............................................................................ 37
Comptes annuels infidèles .............................. 285 Financement ........................................................ 124
inexactitude évaluations .................................... 286 Fraude fiscale ...................................................... 290
inexactitude formelle .......................................... 286 Iinformation confidentielle
inexactitude matérielle....................................... 286 définition................................................................... 212
Comptes consolidés.............................................. 34 Incriminations boursières ............................. 292
381
Information comptable de réserve ................................................................. 227
définition ..................................................................... 29 d'exclusivité ............................................................. 236
enregistrement.......................................................... 29 d'information ............................................................. 56
Information confidentielle ............................. 212 d'informer les partenaires financiers .......... 132
protection renforcée ............................................ 216 obligation de non exploitation ........................ 224
Information fausse ou trompeuse Obligation
sanctions ................................................................... 295 de production ............................................................ 27
Information privilégiée Obligation de confidentialité ........................ 211
présomption de connaissance ......................... 325 Opportunités d’affaires ................................... 237
sanctions ................................................................... 293 Pouvoir
Innovation ............................................................ 117 attribution ................................................................ 267
Irrégularités comptables définition................................................................... 245
comptes sociaux .................................................... 283 effets ........................................................................... 264
enregistrement....................................................... 281 teneur ......................................................................... 254
Le contrôle interne ............................................ 158 Principes comptables
Le rapport de gestion ................................ 36, 160 définition...................................................................... 39
Le risque juridique ............................................ 169 une information compléte.................................... 40
Les rapports semestriels .................................... 35 Une information pertinente ................................ 41
Loyauté une information significative.............................. 42
définition .................................................................. 206 une information sincère ........................................ 42
Manœuvres frauduleuses ............................... 288 Représentation
Normes comptables internationales ............. 37 définition................................................................... 247
Normes comptables nationales ....................... 39 Responsabilité
Obligation domaine ..................................................................... 281
de conseil ..................................................................... 56 exécution................................................................... 303
de contrôle .................................................................. 67 Résponsabilité .................................................... 279
de mise en garde....................................................... 58 Soft law .................................................................. 168
de moyen renforcée ................................................ 77 Sources comptables ............................................. 37
de moyens ................................................................... 45 Subordination
de moyens renforcée .............................................. 46 définition................................................................... 189
de négocier............................................................... 131 Une information extra-financière .................. 95
382
Table des matières
Liste des abréviations .............................................................................................................................................................. 9

Sommaire .................................................................................................................................................................................... 11
INTRODUCTION.............................................................................................................................................. 13
PARTIE I L’IDENTIFICATION DES FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER ............................ 25
TITRE I LES FONCTIONS TRADITIONNELLES DU DIRECTEUR FINANCIER ................................................................. 27

Chapitre I L’obligation de production ............................................................................................................ 29
Section I L’élaboration de l’information ...................................................................................................................... 31
Paragraphe I Une information comptable............................................................................................................ 31
I) Le traitement de l’information comptable................................................................................................ 31
II) Les documents comptables ............................................................................................................................ 33
A) Les comptes ..................................................................................................................................................... 34
1) Les comptes annuels ................................................................................................................................. 34
2) Les comptes consolidés ........................................................................................................................... 35
B) Les rapports .................................................................................................................................................... 36
1) Les rapports semestriels......................................................................................................................... 36
2) Le rapport de gestion................................................................................................................................ 37
Paragraphe II Une information fidèle .................................................................................................................... 38
I) Le contenu de l’obligation de fidélité .......................................................................................................... 38
A) Les sources comptables ............................................................................................................................. 38
1) Les normes comptables internationales IAS/IFRS..................................................................... 39
2) Les sources nationales ............................................................................................................................. 41
B) Les critères de l’information fidèle ...................................................................................................... 41
1) Une information complète ..................................................................................................................... 42
2) L’information pertinente ........................................................................................................................ 42
3) Une information significative ............................................................................................................... 43
4) Une information sincère.......................................................................................................................... 43
II) La portée de l’obligation de fidélité ............................................................................................................ 44
A) l’intensité de l’obligation........................................................................................................................... 45
B) Le renforcement de l’obligation ............................................................................................................ 46
Section II L’exploitation de l’information ................................................................................................................... 49
Paragraphe I L’élaboration des analyses financières ..................................................................................... 49
I) La nature des analyses financières............................................................................................................... 49
A) L’évaluation de la situation financière ............................................................................................... 49
1) L’évaluation de la performance financière actuelle ................................................................... 49
2) L’évaluation de la situation financière future ............................................................................... 51
383
B) L’évaluation de la pérennité de l’entreprise .................................................................................... 52
II) Les modalités relatives aux analyses financières ................................................................................ 52
Paragraphe II La diffusion de l’information à l’organe dirigeant.............................................................. 54
I) L’obligation d’information................................................................................................................................ 54
A) Le périmètre de l’obligation d’information ...................................................................................... 55
B) Le contenu de l’obligation d’information .......................................................................................... 56
1) L’obligation d’information ..................................................................................................................... 57
2) L’obligation de conseil ............................................................................................................................. 57
II) L’obligation de mise en garde ....................................................................................................................... 59
A) Le contenu de l’obligation de mise en garde ................................................................................... 59
1) Le fondement de l’obligation ................................................................................................................ 59
2) Les modalités de l’obligation ................................................................................................................ 60
B) Le droit d’alerter ........................................................................................................................................... 62
Conclusion du 1er chapitre ........................................................................................................................................... 67
Chapitre II L’obligation de contrôle ................................................................................................................ 69
Section I Une obligation de contrôle générique aux professionnels du chiffre ........................................ 69
Paragraphe I La nature des contrôles .................................................................................................................... 69
I) Le contrôle de la régularité de la comptabilité ....................................................................................... 70
A) L’obligation de contrôle de l’enregistrement des opérations ................................................. 70
B) L’obligation de supervision...................................................................................................................... 71
II) Le contrôle de la qualité des comptes annuels ..................................................................................... 75
Paragraphe II L’obligation de mettre en œuvre des procédures de contrôle ..................................... 76
I) Le fondement de l’obligation........................................................................................................................... 76
II) Le contenu de l’obligation ............................................................................................................................... 77
1) Le domaine de l’obligation de contrôle............................................................................................ 77
2) La portée de l’obligation de contrôle ................................................................................................ 78
Section II Une obligation de contrôle spécifique au directeur financier ...................................................... 81
Paragraphe I La détermination de la spécificité de l’obligation ................................................................ 81
I) Le fondement de l’obligation de contrôle du directeur financier.................................................. 81
II) L’étendue de l’obligation de contrôle du directeur financier. ....................................................... 82
Paragraphe II L’articulation des obligations de contrôle ............................................................................. 84
I) Les conditions de l’articulation des contrôles ........................................................................................ 84
A) L’articulation du contrôle de l’expert-comptable et du directeur financier .................... 84
B) L’articulation du contrôle de directeur financier et du commissaire aux comptes ...... 85
II) Les conditions de la collaboration .............................................................................................................. 85
Conclusion du 2ème chapitre ........................................................................................................................................ 89
Conclusion du Titre I ...................................................................................................................................................... 91
TITRE II LES FONCTIONS MODERNES DU DIRECTEUR FINANCIER........................................................................... 93
Chapitre I La modernisation des obligations de production ................................................................. 95
Section I La mutation de l’information financière .................................................................................................. 97
Paragraphe I L’élaboration d’une information extra-financière ............................................................... 97
I) La nécessité de renforcer la fidélité de l’information financière ................................................... 98
A) Le fondement légal ....................................................................................................................................... 98
1) Les dispositions nationales.................................................................................................................... 98
384
2) Les dispositions européennes .............................................................................................................. 99
B) Les acteurs du développement durable.......................................................................................... 103
II) L’intégration de l’information extra-financière aux informations traditionnelles........... 105
A) La modification des documents comptables ................................................................................ 105
1) Les documents comptables annuels ............................................................................................... 105
a) Le contenu des documents annuels ................................................................................................ 105
a-2 L’annexe ..................................................................................................................................................... 108
b) Les modalités des documents annuels .......................................................................................... 109
2) L’information extra-financière ponctuelle .................................................................................. 111
B) La nécessité d’adapter la comptabilité traditionnelle à la comptabilité
environnementale ................................................................................................................................................................... 113
Paragraphe II L’exploitation d’une information extra-financière ......................................................... 117
I) La participation du directeur financier au développement de l’entreprise .......................... 117
A) L’élaboration des analyses extra-financières............................................................................... 118
1) La production d’analyse nécessaire à la croissance interne ............................................... 118
a) La gestion des risques endogènes liés au processus d’innovation .................................. 119
b) La gestion des risques exogènes liés au processus d’innovation ..................................... 120
2) La production d’analyse nécessaire à la croissance externe .............................................. 121
B) La diffusion de l’information à l’organe dirigeant ..................................................................... 124
II) La recherche de financement ..................................................................................................................... 126
A) Le choix du mode de financement ..................................................................................................... 127
B) Les modalités des financements ......................................................................................................... 132
1) L’obligation de négocier les modalités du financement ....................................................... 132
2) L’obligation d’informer les partenaires financiers. ................................................................. 133
Section II La mutation des obligations d’élaboration de l’information ..................................................... 134
Paragraphe I De l’élaboration à la communication de l’information financière ............................ 135
I) L’intégration de l’obligation de communication aux fonctions du directeur financier ... 135
II) Le fondement de l’obligation de communication ............................................................................. 136
Paragraphe II Le contenu de l’obligation de diffusion de l’information financière ...................... 138
I) Les bénéficiaires de l’obligation de diffusion de l’information financière ............................. 138
II) Les modalités de diffusion de l’information financière ................................................................. 139
A) Une information conforme aux dispositions légales ................................................................ 139
1) Le contenu de la communication financière .............................................................................. 140
2) Les modalités de diffusion de l’information financière ........................................................ 142
B) Une information adaptée aux professionnels du marché ...................................................... 144
1) Les relations du directeur financier et des analystes financiers ...................................... 144
2) Les relations du directeur financier et des agences de notation ...................................... 147
Conclusion du 1er chapitre ................................................................................................................................149
Chapitre II La modernisation des obligations de contrôle ...................................................................151
Section I Le fondement de l’obligation de contrôle interne ............................................................................ 153
Paragraphe I La reconnaissance par le droit américain du rôle du directeur financier ............. 153
Paragraphe II L’absence de reconnaissance du rôle du directeur financier par le droit français
....................................................................................................................................................................................................................... 155
Section II Le contenu de l’obligation de contrôle interne ................................................................................ 157
385
Paragraphe I L’élaboration d’une information concernant le contrôle interne ............................. 158
I) L’intégration de l’information relative au contrôle interne au sein du rapport du
président ............................................................................................................................................................................................ 158
II) L’intégration de l’information relative à la gestion des risques au sein du rapport de
gestion ................................................................................................................................................................................................. 160
III) L’intégration de l’information relative à la gestion des risques au sein du rapport
semestriel........................................................................................................................................................................................... 161
Paragraphe II La mise en œuvre du contrôle .................................................................................................. 162
I) Le contrôle de l’efficacité du contrôle interne ..................................................................................... 162
II) La mise en place du contrôle interne...................................................................................................... 164
A) Les procédures générales de contrôle interne ............................................................................ 164
1) L’élaboration du contrôle interne selon les procédures définies par le référentiel
COSO I ................................................................................................................................................................. 164
2) L’élaboration du contrôle interne selon les procédures définies par le référentiel de
l’AMF.................................................................................................................................................................... 166
B) La gestion du risque ................................................................................................................................. 169
1) La notion du risque ................................................................................................................................. 169
2) La gestion du risque ............................................................................................................................... 171
a) L’évaluation et le traitement du risque juridique .................................................................... 171
b) L’utilisation du risque juridique comme un instrument créateur de valeur. ............. 172
Conclusion du 2ème chapitre ..................................................................................................................................... 175
Conclusion du titre II ................................................................................................................................................... 177
CONCLUSION DE LA PARTIE I ....................................................................................................................................... 179
PARTIE II LES MODALITES D’EXECUTION ..........................................................................................181
TITRE I LE CONTRAT DE TRAVAIL : UN CONTRAT ADAPTE AUX FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER ........ 183
Chapitre I L’aménagement du contrat de travail ....................................................................................185
Section I L’aménagement de la subordination traditionnelle ........................................................................ 187
Paragraphe I La qualification de cadre appliquée au directeur financier traditionnel ............... 188
I) La teneur de la qualification ......................................................................................................................... 188
II) La valeur de la qualification ........................................................................................................................ 192
A) Un degré d’autonomie justifiée par les fonctions de cadre ................................................... 192
B) Un degré d’autonomie adapté aux fonctions du cadre-dirigeant ....................................... 193
1) L’aménagement du droit de donner des directives ................................................................ 193
2) L’aménagement du contrôle............................................................................................................... 195
Paragraphe II La qualification de cadre-dirigeant appliquée au directeur financier moderne
....................................................................................................................................................................................................................... 196
I) La teneur de la qualification ......................................................................................................................... 197
II) La valeur de la qualification ........................................................................................................................ 202
A) Un degré d’autonomie justifié par les fonctions du cadre-dirigeant ................................ 202
B) Un degré d’autonomie adapté aux fonctions du cadre-dirigeant ....................................... 203
Section II L’aménagement des obligations traditionnelles de loyauté ...................................................... 203
Paragraphe I Le fondement de l’obligation de loyauté renforcée ......................................................... 204
I La reconnaissance explicite de la loyauté renforcée par les législations étrangères. ........ 205
386
II La reconnaissance implicite de la loyauté renforcée par la jurisprudence française ....... 206
Paragraphe II Les manifestations d’une loyauté renforcée. ..................................................................... 208
I Une obligation de confidentialité adaptée aux fonctions du directeur financier ................. 209
A La nature de l’information confidentielle ........................................................................................ 209
1) L’interprétation restrictive de la notion de secret d’affaires par la Commission
Européenne ...................................................................................................................................................... 210
2) La nécessité d’adapter la définition du secret des affaires aux fonctions du directeur
financier ............................................................................................................................................................. 212
B) L’exigence d’une protection renforcée de l’information confidentielle .......................... 213
1) L’absence de disposition légale adaptée aux fonctions du directeur financier ......... 214
a) Une protection générale inexistante .............................................................................................. 214
b) Une protection légale spécifique inadaptée................................................................................ 214
2) La création jurisprudentielle d’une obligation confidentielle adaptée aux fonctions
du directeur financier ................................................................................................................................. 215
a) Les conditions ............................................................................................................................................ 216
b) La portée ...................................................................................................................................................... 222
II Une obligation de réserve adaptée aux fonctions du directeur financier ............................... 224
A) Une obligation de réserve renforcée justifiée par les fonctions du directeur financier
.......................................................................................................................................................................................................... 224
B) Une obligation de réserve limitée par la jurisprudence ......................................................... 225
III La fidélité du directeur financier renforcée......................................................................................... 229
A) L’interdiction d’exercer une activité concurrente ..................................................................... 229
1) Lors de l’exécution du contrat ........................................................................................................... 230
a) Le contenu de l’obligation.................................................................................................................... 230
b) Les aménagements contractuels nécessaires ............................................................................ 233
2) Lors de l’extinction du contrat .......................................................................................................... 233
B La captation des opportunités d’affaires .......................................................................................... 234
1) L’interdiction de capter des opportunités d’affaires réservées à la société. .............. 235
2) La clause de révélation du conflit d’intérêt................................................................................. 236
Conclusion du 1er chapitre ........................................................................................................................................ 239
Chapitre II les pouvoirs du directeur financier ........................................................................................241
Section I L’identification des pouvoirs ...................................................................................................................... 243
Paragraphe I Les actes juridiques ......................................................................................................................... 243
I Les actes juridiques internes ......................................................................................................................... 244
A) La nature des actes juridiques............................................................................................................. 244
1) Les actes juridiques essentiels à la fonction du directeur financier ............................... 245
a Les directives ............................................................................................................................................... 245
b Le contrôle .................................................................................................................................................... 246
c) Les sanctions. ............................................................................................................................................. 247
2) Les actes juridiques non essentiels à la fonction du directeur financier ...................... 247
B) L’étendue des actes juridiques ............................................................................................................ 247
II Les actes juridiques externes à l’entreprise .......................................................................................... 248
Paragraphe II Les pouvoirs ...................................................................................................................................... 249
I) La teneur du pouvoir de représentation ................................................................................................ 250
387
A) Le fondement du pouvoir de représentation ............................................................................... 250
1) Le fondement du pouvoir de représentation vis-à-vis des salariés ................................ 250
2) Le fondement du pouvoir du directeur financier vis-à-vis des tiers .............................. 252
B) Les conditions du pouvoir ..................................................................................................................... 252
1) Les conditions de fond .......................................................................................................................... 252
a) Les conditions générales ...................................................................................................................... 252
b) Les conditions particulières ............................................................................................................... 256
2) Les conditions de forme ....................................................................................................................... 258
II) Les effets de l’exercice des pouvoirs ....................................................................................................... 260
Section II L’attribution des pouvoirs .......................................................................................................................... 263
Paragraphe I Une délégation de pouvoirs valide ........................................................................................... 263
I Le fondement de la délégation de pouvoirs ............................................................................................ 263
II) Les conditions de la délégation de pouvoirs ....................................................................................... 264
A) La compétence spécifique du directeur financier ...................................................................... 264
B L’autorité hiérarchique du directeur financier ............................................................................. 266
C Les moyens nécessaires à l’exécution de la fonction .................................................................. 266
Paragraphe II La compatibilité de la délégation de pouvoir et du statut du directeur financier
....................................................................................................................................................................................................................... 267
I La comptabilité de la délégation de pouvoirs et du contrat de travail ...................................... 268
II La comptabilité de la délégation de pouvoirs et des fonctions du directeur financier .... 268
A) Les aspects de la délégation de pouvoir compatible avec le statut du directeur
financier ....................................................................................................................................................................................... 268
B) Les aspects de la délégation de pouvoir incompatible avec les fonctions du directeur
financier ....................................................................................................................................................................................... 269
CONCLUSION DU TITRE I .......................................................................................................................................... 273
TITRE II LA RESPONSABILITE DU DIRECTEUR FINANCIER ...................................................................................... 275
Chapitre I Le domaine de la responsabilité ...............................................................................................277
Section I Un domaine limité aux incriminations comptables ......................................................................... 277
Paragraphe I Les irrégularités comptables ...................................................................................................... 277
I Les irrégularités comptables lors de l’enregistrement ..................................................................... 278
II Les irrégularités comptables contenues dans les comptes annuels .......................................... 279
A Les omissions ................................................................................................................................................ 279
1) Le défaut d’établissement des comptes sociaux ....................................................................... 279
2) Le défaut de communication des comptes sociaux au greffe du tribunal de
commerce.......................................................................................................................................................... 280
B Les dissimulations ....................................................................................................................................... 280
1 La dissimulation de la situation financière de la société ........................................................ 281
a) L’élaboration de comptes annuels infidèles ............................................................................... 281
b) La sanction applicable ........................................................................................................................... 283
2) La dissimulation de la situation de financière d’une société en difficulté. .................. 283
Paragraphe II Les manœuvres frauduleuses ................................................................................................... 284
I) L’escroquerie ....................................................................................................................................................... 284
II) La fraude fiscale ................................................................................................................................................ 286
388
III) L’abus de biens sociaux ............................................................................................................................... 286
Section II Un domaine étendu aux incriminations boursières....................................................................... 287
Paragraphe I Le comportement du directeur financier encadré par les juridictions pénales et
administratives ...................................................................................................................................................................................... 288
I) L’utilisation de l’information privilégiée. ............................................................................................... 289
II) La communication d’une information fausse ou trompeuse ...................................................... 291
Paragraphe II La condamnation de la dualité des poursuites ................................................................. 294
Conclusion du 1er chapitre ........................................................................................................................................ 297
Chapitre II : La mise œuvre de la responsabilité ......................................................................................299
Section I Une responsabilité limitée par celle de l’organe dirigeant .......................................................... 300
Paragraphe I Le directeur financier auteur ...................................................................................................... 300
I Des qualifications limitées par les fonctions du directeur financier .......................................... 300
A La qualification du directeur financier comme auteur.............................................................. 301
1) La consécration du rôle déterminant du directeur financier dans la communication
litigieuse. ........................................................................................................................................................... 303
2) L’atténuation apportée à l’implication du directeur financier .......................................... 304
B Le rejet de la qualification du directeur financier comme auteur ....................................... 304
II Des qualifications étendues lors du dépassement de ses fonctions .......................................... 307
A) La qualification de dirigeant de fait .................................................................................................. 307
1) L’accomplissement par le directeur financier d’obligations de direction de manière
indépendante.................................................................................................................................................... 308
2) L’accomplissement d’acte positif de gestion ................................................................................. 309
B) Les effets ........................................................................................................................................................ 310
Paragraphe II Le directeur financier délégataire .......................................................................................... 311
I L’inefficacité des délégations de pouvoir concernant l’information financière .................... 311
II) L’efficacité relative des délégations de pouvoir en matière fiscale ......................................... 315
A) L’efficacité constatée des délégations de pouvoirs en matière fiscale ............................ 315
B) L’efficacité contestée des délégations de pouvoirs en matière fiscale............................. 316
1) L’inefficacité des délégations de pouvoirs en matière fiscale ............................................ 316
a) L’organe dirigeant, auteur intellectuel et matériel des obligations fiscales ................ 316
b L’interprétation restrictive des délégations de pouvoirs ...................................................... 317
2) L’appréciation de l’efficacité de la délégation de pouvoir en fonction de la gravité des
manquements ................................................................................................................................................. 318
Section II Une responsabilité présumée par la connaissance des irrégularités .................................... 321
Paragraphe I La présomption de connaissance de l’information privilégiée .................................. 321
I Les conditions de la présomption de connaissance ............................................................................ 322
A) La présomption de connaissance de l’information privilégiée ........................................... 322
1) L’accès à une information précise ................................................................................................... 324
2) L’accès à une information confidentielle ..................................................................................... 325
3) L’accès à une information sensible de nature à influer sur le cours ............................... 326
B) La présomption d’utilisation de l’information privilégiée ..................................................... 327
II Une portée limitée au regard de la jurisprudence européenne................................................... 330
Paragraphe II La présomption de connaissance des irrégularités comptables .............................. 333
I La mise en œuvre de la complicité .............................................................................................................. 333
389
II Le régime dérogatoire du droit commun de la complicité ............................................................. 336
A) L’intention déduite des fonctions ...................................................................................................... 336
B) L’intention déduite de la négligence................................................................................................. 339
Conclusion du Titre II.................................................................................................................................................. 345
CONCLUSION DE LA PARTIE II ............................................................................................................................... 347
CONCLUSION GENERALE ................................................................................................................................................ 349
BIBLIOGRAPHIE.............................................................................................................................................................. 355
I. OUVRAGES GENERAUX, TRAITES, MANUELS ................................................................................ 355
II ARTICLES, NOTES ET CHRONIQUES .................................................................................................. 360
III THESES ........................................................................................................................................................... 372
III JURISPRUDENCE ........................................................................................................................................ 373
Cour d’appel ..................................................................................................................................................... 373
Cour cassation ................................................................................................................................................. 374
TGI ........................................................................................................................................................................ 380
INDEX ALPHABETIQUE ......................................................................................................................................... 381
TABLE DES MATIERES ...............................................................................................................................383
390
Vu et permis d’imprimer,
le
Le Président de l’Université de Montpellier
Philippe AUGE
391
Résumé en français : Le directeur financier
Suite aux multiples crises économiques, le directeur financier est devenu un acteur majeur
au sein de l'entreprise. Ses missions ont incontestablement évolué. Au départ, il exerçait des
missions comptables garantissant une gestion financière efficace. Aujourd'hui, il occupe des
fonctions stratégiques nécessaires au développement de l’entreprise. Cette diversité des
compétences lui permet d'avoir une vision globale et transversale de l'entreprise. Malgré son rôle
prépondérant, aucune étude n’a été menée concernant la détermination d’un statut juridique du
directeur financier. Notre analyse a pour objectif, de clarifier la fonction du directeur financier. A
partir de l’observation de la réalité, l’étude statique de ses fonctions complétée par une analyse
dynamique de leur exécution, nous a permis de dégager un statut juridique commun à l’ensemble
des directeurs financiers.
Mots clés : Directeur financier, statut, responsabilité, délégation de pouvoir, missions.
Titre et résumé en anglais : Chief financial officer
Following multiple economic crises, the Chief Financial Officer has become a major
player within the company. Its missions have unquestionably evolved. Initially, he performed
accounting missions ensuring effective financial management. Today, it occupies the strategic
functions necessary to the development of the company. This diversity of skills allows him to have
a global and cross-enterprise vision. Despite its leading role, no study was conducted concerning the
determination of the legal status of Chief Financial Officer. Our analysis is aimed, to clarify the
function of Chief Financial Officer. From the observation of the reality, the static study of its
functions supplemented by dynamic analysis of their execution, allowed us to identify a legal
statute to all financial managers
Keywords: chief financial officer, statut, responsability, délégation of authority, missions
Discipline : Droit privé et sciences criminelles.
UFR Droit et Science politique – Centre du Droit de l’Entreprise

39, rue de l'Université – 34000 Montpellier – France
393

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Le directeur financier

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HAL Id: tel-01346719

HAL is a multi-disciplinary open access L’archive ouverte pluridisciplinaire HAL, est

Préparée au sein de l’école doctorale Droit et science

Spécialité : Droit privé et sciences criminelles

Présentée par Noëllie MATTIACCI

Soutenue le lundi 14 décembre 2015 devant le jury composé de

Monsieur Julien THERON Rapporteur

Je tiens à remercier ensuite tous les membres du jury, le professeur Julien

Un grand merci à mes amis : Camille, Delphine, Hugo, Maureen, Mélanie,

Al. Alinéa Ibid Mêmes références

PARTIE I L’IDENTIFICATION DES FONCTIONS DU DIRECTEUR FINANCIER ............................ 25

TITRE I LES FONCTIONS TRADITIONNELLES DU DIRECTEUR FINANCIER ................................................................. 27

PARTIE II LES MODALITES D’EXECUTION ..........................................................................................181

TABLE DES MATIERES ...............................................................................................................................383

1. – Le directeur financier occupe une place primordiale au sein de l’entreprise. Garant

2. – Au départ, le directeur financier exerce des fonctions similaires à celle d’un

3. – Initialement, cette obligation d’élaboration de l’information comptable est

4. – Face à la multiplicité des dispositions légales ainsi que des techniques de

Le premier facteur résulte de la concentration des entreprises 8 . Le passage d’une

5. – La création de ces fonctions spécialisées a supposé une décomposition des

œuvre » 16 . La centralisation a donc fait place à une distribution verticale, chaque

6. – L’expression « directeur technique » résulte de l’organisation instaurée au sein

Le directeur financier est donc un salarié intégré dans une organisation

7. – Au-delà de ce rôle traditionnel, les fonctions du directeur financier, notamment

l’information financière est devenue essentielle pour le maintien et le développement de

d’assurer ce principe de transparence de nombreux textes légaux ont vu le jour. Ces

L’évolution des critères, du contenu et du volume de l’information a eu un impact sur

l’endettement réel de la société.

8. – L’évolution du rôle du directeur financier au sein de l’entreprise est également,

Compte tenu de ces évolutions, le directeur financier devient un salarié cadre-

12. – Cette absence d’intérêt pour le statut du directeur financier résulte de la

13. – Compte tenu de l’importance de ses fonctions au sein de l’entreprise, la

15. – La recherche de la spécificité de la fonction du directeur financier suppose

en l’absence desquelles il n’existerait pas ou il devrait être qualifié autrement. L’identification

16. – La démarche consiste ensuite à analyser l’exécution de la fonction du directeur

17. – A partir de l’observation de la réalité, l’utilisation d’une méthode inductive

19. – La détermination des fonctions financières traditionnelles du directeur financier

20. –La production de l’information comptable exige de classer les informations, de

Paragraphe I Une information comptable

22. –L’élaboration de l’information comptable suppose de traiter l’information

24. –Le traitement de l’information comptable suppose de comptabiliser les pièces

25. –Le traitement comptable consiste également à enregistrer l’opération comptable

26. –Le directeur financier doit comptabiliser et évaluer l’actif et le passif du

1) Les comptes annuels

29. –Les comptes annuels ou états financiers forment un tout et se composent au

2) Les comptes consolidés

1) Les rapports semestriels

Paragraphe II Une information fidèle

A) Les sources comptables

1) Les normes comptables internationales IAS/IFRS

2) Les sources nationales

B) Les critères de l’information fidèle

1) Une information complète

43. –L’article 123-15 du Code de commerce énonce « Le bilan, le compte de résultat

prendre ». L’IASB a également donné une définition de la pertinence « l’information

3) Une information significative

4) Une information sincère