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Commentaire juridique
La loi n° 2016/36 du 29 avril 2016 relative
aux procédures collectives
(Etude comparative entre le droit tunisien et le droit frangais)
«Tout nouveau, tout beau »', Est-ce le cas pour la nouvelle Jol relative au droit des procédures
collectives ? Promulguée en date du 29 avril 2016%, cette loi porte abrogation de loi n* 95/32 relative
au redressement des entreprises, en difficultés Economiques’. L'
istoire de sa conception dénote d’une
longue gestation‘. Son texte interpelle le juriste a plus d’un égard. D'embiée, Ia nouvelle lol inspire un
repli législatif quant au choix méme du redressement des entreprises en difficultés économiques. S’agit-
len fait d’un vrai repli ? C’est l'une des questions auxquelles cette d’étude essayera de répondre. Mais
parler de repli, c'est déja évoquer ’idée du passage d’un état 4 un autre et donc celui d'une évolution.
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desurepises en ests
Appelées & subir plusieurs réformes ultérieures*, les lois francaises
des 1954 1985 ont ans ne ge mesure rope le lgeur ren
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iEens dun passage un dro de ile vers un érot dex enreprises
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des enepises er fas" anova bt eve one nee sen
Istoriquement ie droit posf contemporain 2 opté,en matiére
de difficulcés de lencreprise, pour detx solutions :La solution
Najet BRAHMI ZOUAOUL
rofsour a Facade Dot
tes enon politi de Tis
‘aux solutions du drove frangaisen la matiére. influence du dro frangais,
ces si vrifige qu'elle se adult aus! bien au niveau des cholx () que des
Jo's (i.
I La réforme du droit des procédures
‘collectives : Les cholx
Une lecture approfondie de la nowvelle [oi tradut un alignement des
‘noweaux chobe proclamés (8) par le léislateur tunisien sur ceux d3ja
arrétés (A) en droie francais
‘Ae Les choix arrétés :
Le drot des filles, conception classique du droit des procédures
collecves,a cédé la place au droit de prévention et de traltement des
encreprises en efcuiés. Ce sont les deux lols de 1984 et de 1985 qui
incarnent en France la marque de cette évoiuion. Le légiateur francais
2 opté en 2000 pour une « codification de droit canstant»” par laquelle
il procédé & Vineégration du dsposilf rela & fs prévention et au
‘atement des cificultés des entreprises au sein du code de commerce.
Deésormals, le ttre 6 de ce code recouvre la matitre sous Mindeulé
«Des dificutés des entreprises ». La réforme du droit des procédures
collecives ne toucha done que a forme de ce droit! Ele répond & un
souci Gunfieation des régles du Dreit commercial” sant pour autant
‘oucher leur fond
‘Au fonésle droit det procédures collective a été touché en 2005,Crest
1 prover ancl (Le pet Lares)
2. Lilpedotarte au 2a oT rate sx prost-
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Bran propos
1N°2207223 Juin 2016
BIQUES:ib
to de sauvegare® qui a anonct de nouveaux choix ou légiaeur
‘fangals.Procédant del prévertion, la sauvegarde opére en amont dela
Cessation des paiement, Ele vent renforcer la prevention des diffcutés
de Fentreprise et en constiue Tune des procedures les plus effcaces.
En 2014, leisatae fangs « procédé de noweau ila réforme a3
droit des procédures collectives. Cest Fordonnance du 12 mars 2014
portant xréforme dela prévencion des dificultés des entreprises et
Ger procédures collectives » quien témoigne"t Ans et sen tenir au
epost legal frangai. on souligne une dversicé terminologique: Les
dfecules des entreprises [a loi de sauvegarde' la prévention et les
procédures collectives”.
Discuables,ceschtx ulgietateurfrancalstémoignent dimprécision
ec hesitation. Ais mis & pare le loi sur la sauvegarde,Fordonnance
Ge 2014 semble tadure une eertsne hesitation concernant le choix
446i fae depuis 2000 dincégrer la matiére relative aux proc
folleccves dans le code de commerce sous Finctulé des dificult de |
Fenerepeise. Cerca héstation serait dautant plus juste que, de par
fon inctulé « réforme dela prevention des cfc des enreprses et
das procédures colectves »:Tordcnnance du 12 mars 2014 tradu une
certaine nestalgie aux procédures collecves. Or, tres classique, cette
fodion marquerst ure réserve & fégard du droit des enereprises en
Gificatés deft retenu en 2000. Lerdomance de 2014 serie dautant
plus source dhéstaton que ses auteurs associene dans son ince
Be prévention, procédure de au redressement des entreprises en
Giticults et les procédures collectives historiquement rattachées a
Fidée de la fllie Les procédures collectives srt aussi retenues par
le légisceur cunbien dans la nouvelle foi relative aux procédures
collectives. Elles suicteraient les mémes reserves
B- Les cholx proclamés :
En la forme, l loi sur les procédures collectives témoigne dune
grande sensilté sux chobe du légilateur frangais a). Au fond, elle ext
Fardculere & plus dun égard @) ;
a- La forme
La forme stentendra du cadre legal sins! que de la terminologie
cholsis par les auteurs de a nouvel a.
1+ Le cadre légal
Dun texte spécal contenu dans fe loi du 17 avril 1995 portant
redressement det entreprises en dificuités éconcmiques™ le droit
des procédures collecives est désormals contenu dans le code du
Commerce. Les avieurs dela réforme ont cholsl de réincégre lamatiére |
‘dans le code qui constue son premier berceau.Crescleivre 4 raguére
réservés la procédure dea abrogie du concordat préventif” et de le
fallice toujours en vgueur™ qu Sera le cadre legal ce la mati. Ce
riouveau choix se juste, daprés les auteurs de fa nowelle lol par le
souc dunifier es reges du dro commercial etd srpilement
Ge ses textes". Il siden i eelul du legilateurfrangais et renouerait. |
Sec les chobx antan®, C'est aussi en matiere terminolegque que ce
retour en arrére e uve ais! soulgné
2+ La terminologle {
‘On reléve un apport tarminologique considérable™. Sagissanc
du nouvel inte, on soulgne que la nowele lei porte droit des
procédures collecives. On ext donc en mesure derelever un passage de
Br terminologle « doit du redressement des entreprises en dificult
économiques 9 retenue par lz loi du 17 avril 1995, vers celle de
procédures colleches. innovation tradut fz renassnce dun choix
12 Code de commer tals ton Dal, 2064, Arenas
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Ju UES | N°227223 Juin 2016 -Gassique, reenu en 1959 et dilelssé en 1995? Critiqué déja en droit
‘rangals, le cholx des procédures callectives comme intwle de la
mmavere répondrait des mémes critiques en droietunsien. La nouvelle
terminologe afficherait une révcence 4 Tégard du redressement des
tereprises en cificultés, Cette réticance serait Gavtant pls regrenable
‘aien matlére de légistion, la forme s'ajoute toujours au fond, pour
Srimer la volonté du lgislteur®,
Eneuite et s'gissant du nowveau dispostif de lz nouvelle ll, on
touligne fintroduction de nouveaux concepts et notions qui; artendus
ane certains eaz,n'en sone pas moins sans traduire parfols une héstation
Au législateur et tareét une incahérence entre les dispositions de le
nouvelle lol et d autres cextes du droit poste. Des aberrations sont aussi
soulignées dans la loi n° 2016136 relatve aux procédures collectives.
Sragissant de Vhésation, elle est traduite par la diversification des
notions retenues pour désigner, 4 tort une seule persone, Ans! et
Sigissant du fall le léslateur a choisi de Tabroger et d'en fare du
‘abiteur le terme substtut”. « Lovable, cet innovation men est pas
moins criquable », Cetce apprédation est @autant plus jstfiée que
|e nouvelle loi retient Tentreprise™ et Ia sociecé®
b- Au fond
Crest ia conception du droit des procédures collectives qui semble
1 priori erisiquable. Et pour s'en convainere, il ya lieu de T=ppeler le
Contenu de la notion avant den discuter de a portde.Au sens de article
413 du code de commerce les procédures collectives sentendent des
procédures de redressement des enzreprises en eifcultés économiques
t¢de la fallite.De prime abord,on peut songer a une conception dualste
des procédures collectives qui serait cheval entrela conceation classique
do dros del flit et Is concepcion moderne du drole duredressement
des entreprises en difcultés économiques, La procédure de la fallte
s sccommedant du premier et les procédures de redressement rewvoyant
su deuxéme. Cependant, une lecture approfondle de la li permet. de
passer outre ostte promire lecture des procédures collectives En effet,
E falicey est envisagée beaucoup moins en tant que sanction que d'une
Issue Indispensable dun redressement qui a échoué. La faite serait
‘moins une sanction qu'un constat d'échec. Cecte lecture serait aurant
plus justfie que la nouvelle terminologie cémoigné dune hostels
fallie sanction. La substution du débicaur au fli en est une llustration
‘erminologique topique”.
pour en fire le mEme usage que le débteur Or, il est ‘Au fond, es chobx du Kéyisareur renforceraient
beontanabe que cet ungeescpurlemonscorrare Cet la conception lade hosdlité Ee s'en teirau earachreincempestit
tu souci de rigueur devane animer le légslaceur. Les eb falite,on peut affirmer que le legistateur, par le
termes, dabei er du drot des procédures recsore sen moment du ramen 1 rocedure
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idquement de sens dfrence)D'oiTaspect ertique
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eflite®,chercherait en restreindre au maximum
«que possible les inconsdquences,
TTouchane aux insufisances qui Sacachent 2
cexre conception double du droft des procédures
collectives, nous avons défA soutenu, dans le cadre: d'un commentaire
‘da projet de ia présence lol que «le mieux serait de passer ourre le
‘conception dualiste du droit des procédures collectives et de ¥en tenir
4 une conception unique qui ferait des difculés de Femreprise son
Principal pivot. On y disinguerac alors entre les afficultés surmoneables
ce celes qui ne le sont pas. Lorsque la dificulté est surmontable, c'
Te régime du redressement de Tentreprise qul sappique et lorsque la
difculsé est insurmontable, c'est la procédure de le falte qui simpose.
La distincton basée sur la racure de a dificusé économique ec sa gravcé
ext d'auranc pls erwisageable quelle cadre parfatement avec le dispostf
41 projet de lof". Ce chotx aurat par alleurs le mérce de dissiper
les Goutes concernant la volonté du légilateur tunision de marquer
tune qusleonque marche arriére quane au choix du redressemert des
entreprises en dificultés »*,
Discurables, les chobx du légslateur tunisien ne sont pas les souls
4 ineerpeller le jurste, Des questions techniques liées au droit des
procédures collectives invent aus la réfxion.
M1: La réforme du droit des procédures collectives +
les lols:
En France, a loi de sauvegarde® a érigé, comme daileurs son nom
Padique la sauvegarde de lertreprise au rang d'un objeccf majeur du
drolt des procédures collectives (A). En Tunisie, la nouvelle lol sur les
procédures collectives sen écarte en portant un double intérét sur les
procédures de redressement et de fllite (8).
‘Ax La lol de sauvegarde
article L620-I du code de commerce francais prévole qu’: est
ineitué une procédure de sauvegarde ouverse sur demande d'un débiteur
rmentionné 8 Tarticle L620-2 qui jure de dfculés qui n'est pas en
mesure de surmonter de nature le conduire ala cassaton de paiement.
Cette procédure est destnée i feciter la reorgaisation de entreprise
alin de permerre la poursuite de activité Economique, le maintien de
‘woul die ana prance du ministre pale et
‘eumbre ce ost programme € reese
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‘N'22023 Juin 2016Vemploi et Fapurament du pass»
Cente procédure cherche & ancciper effcacement les ificutés
insurmonables de. entreprise, organiser en conséquence une
procedure énergique.en arnt dele cessation des paements Lite
Ge déclencher la procécure incombe av débiteur.lest mieux placé. que
uiconque pour ralzer la dficulté”. Mais aucdli de la sauvegarde en
Spe que majeure Innovation du droit francals, elute retiene autres
procedures de prévention dont notamment aleee,le mandat ad hoc &
Feondlation. Eh drot tunsien, la nouvelle li relive aux procédures
collectives reserve plusieurs dispositions a l liquidation,
B- Le droit des procédures collectives
Procédant du lire 4 du code du commerce, les procédures
collectives (b) cherchent d réslsor plusieurs objects (3).
a-Objectifs
Ily a lieu de soulgner, de prime abord que la nouvelle lol intégre
les mémes objects recenus dé dans la lei n® 95/34 du 17 avril 1995
tujourdhui abrogee. Lartcle 415 du code cu commerce dspose que
‘Clorégime de redrestement tend & alder les entreprises qui connalssent
des difculeés économiques & poursuvre leur accité.&y mainten les
‘enplou ee A payer leurs derts >. On soullgne cependant une double
linbvation . lt premiere dent du fond du texte et ln deuxiéme de sa
forme, Ad fond le nouveau texte nevtralse le terme essensiellement
CConzen dans Tancien article I" de Ia lol n° 95/34 abrogée'*. Aussi
edentll une conception exclusive des objectfs du redrassement.
De par sz forme, article 415 permet de contourner fe débat
doctrinal soulevé au lendemaln de [2 promulgation de la loi 0°95/34
Sc’portane sur le eaactire Wiérarchique ou cumuatf des objec"
Cagjonetion eto lant les trois objectfs du redressement est
Fecpression grammatale dune élite des objects. Ele Soppose &
toute idee de chssement qu'aural inspiré ancien texte,
'b- Les procédures de redressement
La lot du 29 avil2016, rout en renouant avec le passé nnove 8 plus
dun égard.
J+ Une fol classique
‘Abien lire la nowelle de lof relative aux procédures collectves, on
constate que le léidateur renoue avec le passé en la forme et avec le
present au fond. Sagssant.de a forme ce sontleschobetarminologiques,
Bt legsateur qu vadusenc le plus a nostalgic au passé”.
‘Au fond, les auteurs de la lol ont défini les procédures collectives
comme eeant les procédures de redressoment des entreprises en
‘Gifeleés ec afl is auront ainsi retenu des procédures ancérieures
trillee ext la procédure collective fa plus ancienne et les procédures
te redressemert remontent,fa-ton deja rappel, 4a lol du 17 aval
1595, La falllze demeure toujours fa solution ultme puisque ; ourre
cessation des palements, le Kfgslaceur éxablic comme condition de son
SSblasement, gue la situation de Ventreprise scl irrémédablement
Compromise®. Quant aux procédures de redressement au sens de fa
Toate tos elles encendent de la notficaton des signes précurseurs
Gu réglement amiable et du réglement judicare, procédures dé
‘eters par fa loi du 17 avril 1995,
La loi 2016 /36 du 29 avril 2016 ese insensible quant aux choix du
légidateur francais qu en mate de prévention, a retena et depus
175s plusieurs akeratves au debieur en dificult. « Cest le cas tovt
jarteuliarement des daponts dasnés&tralter en amortles dius
ces entreprises, quill sagise de la procédure de concilation qul vient
fenplncer le rigement amiable ou de la procédure de sauvegarde,
43 Lote? 2005-48 elt 005 de asverare ds erp, 0.2 let 2085
2 SUPERRIE\e Rccice tat au ede du commer raga or re
ser asertfars exec atl de ssuvear ari par are sa es-
‘Soruc rants Xary Una et @erve Lecopr LOD), 206,
16 ane eteas dopo gues Et abrogate gute du cate de
Leon dhol qu fete sts dapescons ot remplast par es pete sr-
‘Stans ttm qt des procedures electives
‘as REE Seer eh Pare lr ei a 17 avr 195: che rdge de redress:
1 ora xvaiewan bade les etrepiaes cl coment et diate
‘Pere epoch purrs er ava Y ncn les ells et payer Mere
sraae.
cr RPE spec a quston vor Nodak (al 17 at 198 eae a8
ESERIES ensue en ees oceans. Approc equ Ee 8-
cernoyere esnaetage AUT 108137
sn a elope ture adalat 1 aor 995 ea ets access:
Paneer Fal des ree pos que le pe a reresement fe
‘Stender 2:
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tre coded commerce,
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EL Sper fj tacas x) a forme dos procidurs cette bail de save
Arde, arie par ep. P. ?
UES | N°222223 Juin 2016———————
shrable revolution du droit des entreprises en dficlté »¥ Mais en dpc
fe cera nostalgic au passe, la nouvelle loi sur ls procédures collecuves
inmove plus d'un egard, Pusieurs dispositions en témoignent
2. Le nouveau dans Ja loi du 29 ovril 2016
Lb fol innove particuliérement en mauiére de procédures de
reeressemert & savoir la notification des signes précurseurs le réglement
mabe ete raglement judi,
= La notification des signes précurseurs
En matiére de notification, et 4 comparer Is nowvale loi sur les
procédures collectives au dsposief abroge de ls loi du 17 aril 1995,
fon souligne une extension du domaine personnel de cette procédure”
‘dans la mesure ol « le dirigeant kieméme es désormais dans Febligation
de notfier & la commission de sulvi des entreprises en dificutés
‘economiques les dficuleés qu sees perdurencrisqueraiencd’entrainer
la cessaton des paiements »* Le dirgeant de Tencreprise est de sureroit
le principal acteur de In procedure, Cette solution serait Cautant plus
rméntoie que le drigeart ext mieux piacé que quiconque pour toucher
Tn difcuce de son entreprise. Le legisaceur est done persunde de Ia
hécesste dimpliquer le dingeant dans ls phase do fa
notiieation, Ce serait Minfluence du droit frangis qui
fait du débieur Facteur principal de la préventon™
/
Laloidu zoamz016) 5
conditions sont éables »*, Ans peut-on affrmer que_ la nouvelle loi
Fenforce les pouvoirs du président du tribunal qui peut, a Tissue oe la
Convocation du débiteur,ordonner Fouverture du réglement amiable
fu judicisire. Dans fa ll abrogée, seule issue tenant 3 ouverture du
Foglement judicaire ex envsaghe Le réglement amiable écalt au passé,
Teeuvre exclusive du débiceur
= Le réglement arable
La lel du 29 avril 2016 sur les procédures collectives Innove & plus
dun égard. C'est au niveau des ditions des notions, des rles respects
cde la commission de suivi des entreprises en dficultés économiques et
‘du juge que lon retrouve les diferentes marques de innovation.
‘Tout dabordily a lieu de souligner que, contairement & Ia loi n*
95134 relative au redressement des entreprises en dificultés économiques
au passe cutre la défniion du réglemenc amiable ;Tarvcle 422-du code
de commerce retent une défnion de cette procédure. Le réglement
amiable, prévoit cet artle, « vise 4 [2 conclusion d'un accord entre
Frentreprise qui passe par des dificutés économiques et qui r’a pas
encore cessé ses palements et ses créanciers Et ce en vue de garanc It
poursute de son activi 3,
‘Alnsi formulée, I défniion confieme aussi bien
le earaetére contractuel du réglement amiable que la
|i notation doit ere également fate parTassocle sures procédures collectives svat économique de Fentreprise en mesure de
fu le associés détenant au moins le vingséme” du ieee luster fowerture de a procédure retenus par lio
Capital social lune société en difficultés économiques move. ples 4 17 ail 1995°. La nouvelle [oi innove par rapport
Fil vag dune societe de capiaux ou dune société &
Fesponsablte imitae, Dane les autres socltés ele dt
{ar ite par tour asrocié nonobrtant la pare du capcal
soci quit détient™, Dans le loin” 95/34 relative au redressement des
‘enirprites en dlfficultés, ce sont lar astociés détenant le dxiéme du
‘apial social dans les sociétés de capita ou i responsabilité limitée qui
Sone seus obigés de notifier, extension du domsine de la nctifcaton,
andra done du passage des associés déterant le dixiéme aux seuls
aselés tenant les cing pour cent du capil socal
extension du domaine de la notification touche aussi les organes
‘exernes de encreprie. Désormals, [a nouvelilolrevent administration
Fels comme orgine de notifeation Cette innovation est d'autant plus
imentoire que cette administration, de par sa fonction de contrac,
‘spose de données sur ls veritable situation fnanciere de Fentreprise™
Une derniére marque de innovation en matiere de notifiation des
signes precurseurs concerme le domaine object? de celle-ci Ans, cout en
Feproduisane dans une large mesure les dispositions de Fart. de la loi
abrogée, qui définssalc aussi bien les organes externes de i notfication
‘que ses critéres",Farccle 419 du code de commerce élmine le critére
ps du dafaut de paiements des deczs tel que recenu par la lol n°95/34
0 17 avril 1995" Aurel dspose-cil que « Les critéres et procédures de
netfeaton serene fis par un décret >
Li notification des signes précursours fat intervenir le président dy
‘rbunal qui « procede des I reception de natifiation des effeultés
Economiques fla comwocation du dirigeant de Tentreprise ou son
propriiaire pour lui demander les mesures quil compte prendre pour
furmonter les dffcultés que confronte Tentreprise et ll fixe cet effet
tin dei qui ne dépasse pas un mois.A Texpiration de ce ddl le président
‘4 eibunal peut orderner Tourerture Ge lz procedure du réglement
mabe s\ le dabrteur le desire ou celle du reglement judichire si ses
159s hn dane son prmr ost que dara ss double au teste de Parte.
CG sires
4 fs lol abrogée dans ia mesure o¥ elle consacre le
‘aractére conficentie! dela prochdure du réglement
amiable, Laricle 422 alinéx 2 dispose que: « Les
procédures du réglemente amiable sone confidentelles. Quiconque appelé
{de par sa profession ou ses Intéréts & y partiiper doit 'en tenir &
Vobigation de confidentialité », Cece nouvelle solution serait méritoire
‘dans fa mesure ot la confidentialité est une garantie de la réputation
‘eonomique de entrepese
Ensuite et agesant du rSle dela commission de sui des entreprises
fen difieultés économiques, on sollgne une certaine réticence 4 Iégard
de cetee commission Le présidanc du cibunal de premire instance se
Substiue en efit js commission de suvi des entreprises en efiultés
‘Economiques pour recevair les demandes de réglement-Ainsi, rompant
avec fs fol abrogée", farile 423 du code de commerce dispose que
‘Ge drgeant de lentreprise ou le propriéare de Vencreprise dfinle par
Tarticle précédene, peuvent demander au président du tribunal par écric
duils sorene admit au bénéfice du régiement amiable conformément &
Tartcle 417 de ce code ». Le président du tribunal dispose dun poor
souversin dans Vappréciation du principe méme de fouverture. Il peut
fordenner ouverture de la procédure ex procéder a la désignation
‘dun concliateur I r'a plus & ateendre Tavis de la commission de suv
‘des entreprises en diffeuités économiques". On est donc en mesure
firmer une extension des powvirs du juge en matiére de réglement
“amiable”, Le. président du tribunal peut de surcroit confler & lice
commission la tiche dla conclation”
2- Le réglement judiciatre
CCestla procédureultime duredressement de\'entreprise en diffculé,
‘le profte a Ventreprse qui a cessé ses palements. La procédure du
Fégement peut ere ouverte soit dans le cas d'une demande présentée
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