Revista de Doutrina e Jurisprudência Do STM - 2018

ISSN 2448-3281
PODER JUDICIÁRIO
SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR
REVISTA DE
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
SUPERIOR MILITAR
DO SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR
Volume 28
Número 1
Julho/2018 a Dezembro/2018
REVISTA DE DOUTRINA
E JURISPRUDÊNCIA DO
REVISTA DE DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA DO
Volume 28
Número 1
Jul./2018 a Dez./2018
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Comissão de Jurisprudência
Supervisão de editoração e de revisão
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Capa
Antonio Simão Neto
Eduardo Monteiro Pereira
Diagramação
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Revisão
Elson André Hermes
Lucas de Morais Mesquita
Lucas Cardoso Cruz
Ficha catalográfica e Índice remissivo
Nathália Gomes Costa Melo (CRB1-2560)
Ficha catalográfica
Revista de doutrina e jurisprudência do Superior Tribunal Militar. –

Vol. 28, n. 1 (jul./dez. 2018). – Brasília, DF : Superior Tribunal Militar, Diretoria
de Documentação e Gestão do Conhecimento, 2019-.
v.
Irregular.
Continuação de: Jurisprudência do Superior Tribunal Militar.
ISSN: 2448-3281
1. Direito militar, publicação periódica. 2. Justiça militar. I. Superior Tribunal

Militar.
CDU 344.1
Catalogação na fonte – Seção de Biblioteca

Impresso no Brasil / Printed in Brazil
Elaboração, distribuição e informações
Superior Tribunal Militar (STM)
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SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR – 2019
Ministro Dr. José Coêlho Ferreira

(Presidente – até 18/3/2019)
Ministro Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos
(Presidente – a partir de 19/3/2019)
Ministro Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes

(Vice-Presidente – até 18/3/2019)
(Ministro-Corregedor)
Ministro Dr. José Barroso Filho
(Vice-Presidente – a partir de 19/3/2019)
(Ministro-Corregedor)
Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha

Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros
Ministro Alte Esq Alvaro Luiz Pinto
Ministro Dr. Artur Vidigal de Oliveira
Ministro Ten Brig Ar Cleonilson Nicácio Silva
(Aposentado em 23/8/2018)
Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos
Ministro Gen Ex Odilson Sampaio Benzi
Ministro Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
Ministro Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo
Ministro Gen Ex Marco Antônio de Farias
Ministro Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz
Ministro Ten Brig Ar Carlos Vuyk de Aquino
COMISSÃO DE JURISPRUDÊNCIA
Ata da 8ª Sessão Administrativa, de 10/4/2019

Expediente Administrativo nº 15/19
Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos (Presidente)

Ministro Ten Brig Ar Carlos Vuyk de Aquino (Membro)
Ministro Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz (Membro)
Ministro Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo (Suplente)
Secretário da Comissão
Ignácio Kazutomo Sette Silva (Analista Judiciário do STM)
Secretária-Adjunta da Comissão
Vivian Alves Evangelista
GALERIA DOS MINISTROS APOSENTADOS – 1986 A 2010 (POSSE)
Dr. Aldo da Silva Fagundes

Data da Posse: 9/4/1986
Data de Afastamento: 28/5/2001
Tenente-Brigadeiro do Ar Cherubim Rosa Filho

Tenente-Brigadeiro do Ar Carlos de Almeida Baptista

Dr. Olympio Pereira da Silva Junior

General de Exército Edson Alves Mey

Tenente-Brigadeiro do Ar Sérgio Xavier Ferolla

Almirante de Esquadra Domingos Alfredo Silva

Tenente-Brigadeiro do Ar João Felippe Sampaio de Lacerda Júnior

Data de Afastamento: 1º/3/2002
General de Exército Germano Arnoldi Pedrozo

General de Exército José Enaldo Rodrigues de Siqueira

Dr. Carlos Alberto Marques Soares
General de Exército José Luiz Lopes da Silva

Dr. Flavio Flores da Cunha Bierrenbach

Tenente-Brigadeiro do Ar Marcus Herndl

General de Exército Max Hoertel

General de Exército Valdesio Guilherme de Figueiredo

Almirante de Esquadra Marcos Augusto Leal de Azevedo

Almirante de Esquadra José Alfredo Lourenço dos Santos

General de Exército Antonio Apparicio Ignacio Domingues

Almirante de Esquadra Rayder Alencar da Silveira

General de Exército Sergio Ernesto Alves Conforto

General de Exército Renaldo Quintas Magioli
General de Exército Francisco José da Silva Fernandes

Tenente-Brigadeiro do Ar José Américo dos Santos

General de Exército Raymundo Nonato de Cerqueira Filho

General de Exército Fernando Sérgio Galvão

Data da Posse: 1º/9/2010
Tenente-Brigadeiro do Ar Cleonilson Nicácio Silva

SUMÁRIO
APRESENTAÇÃO ........................................................................................... 13
BIBLIOTECA DO DIREITO MILITAR ............................................................ 17
DOUTRINA
OS REFLEXOS DAS REFORMAS POMBALINAS NO BRASIL OITOCENTISTA.
A EVOLUÇÃO HISTÓRICA E CONJUNTURAL DAS TRANSFORMAÇÕES DO
SISTEMA E DO FORO MILITAR COLONIAL NO REINADO DE DOM JOSÉ I .... 21
Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha
Gen Div Romeu Costa Ribeiro Bastos
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 ............................................. 51
Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
CT Rachel Florim Leal
A LEI Nº 13.491/2017: INOVAÇÕES E DESAFIOS ......................................... 75
Dra. Mariana Queiroz Aquino Campos
JURISPRUDÊNCIA
APELAÇÃO
0000024-05.2015.7.03.0203 ........................................................................ 91
Relator – Ten Brig Ar William de Oliveira Barros
44-28.2015.7.09.0009-MS .......................................................................... 118
Relator – Gen Ex Marco Antônio de Farias
0000101-40.2016.7.11.0111-DF ................................................................ 166
Revisor e Relator para o Acórdão – Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
0000193-18.2016.7.01.0201 ...................................................................... 195
Relator – Alte Esq Alvaro Luiz Pinto
7000177-22.2018.7.00.0000 ...................................................................... 215
Relator – Gen Ex Odilson Sampaio Benzi
7000229-18.7.00.0000 ............................................................................... 229
Relator – Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos
CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO
185-26.2015.7.00.0000 ............................................................................... 247

Relator – Gen Ex Odilson Sampaio Benzi
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
7000024-86.2018.7.00.0000 ....................................................................... 347

Revisor e Relator para o Acórdão – Dr. José Barroso Filho
HABEAS CORPUS
7000475-14.2018.7.00.0000 ....................................................................... 385

Relator para o Acórdão – Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz
7000818-10.2018.7.00.0000 ....................................................................... 407
Relator – Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos
MANDADO DE SEGURANÇA
7000422-33.2018.7.00.00000 ..................................................................... 415

Relator – Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
7000082-89.2018.7.00.0000 ....................................................................... 427

Relator para o Acórdão – Dr. Artur Vidigal de Oliveira
REVISÃO CRIMINAL
0000183-85.2017.7.00.0000 ....................................................................... 481

Relator – Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes
ÍNDICE DE ASSUNTO ................................................................................. 509

Apresentação
C
om renovada satisfação, a Comissão de Jurisprudência apresenta
aos operadores do Direito e, em especial, para os exegetas da
Justiça Militar mais um exemplar de nossa Revista de Doutrina e
Jurisprudência. Neste momento, apresentamos a edição do volume 28, número 1,
que abrange os acórdãos julgados no período de julho a dezembro de 2018.
Além disso, é com imensa alegria que a nossa Comissão registra, nesta
obra, a colaboração dos Ministros e Magistrados da Justiça Militar da União
consubstanciada nos artigos a seguir:
a) “Os reflexos das reformas pombalinas no Brasil oitocentista. A evolução
histórica e conjuntural das transformações do sistema e do foro militar
colonial no reinado de Dom José I” (Ministra MARIA ELIZABETH
GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA e General de Divisão ROMEU
COSTA RIBEIRO BASTOS);
b) “A Lei nº 13.491/2017 e a Lei nº 11.343/2006” (Ministro CARLOS
AUGUSTO DE SOUSA e Capitão-Tenente RACHEL FLORIM LEAL); e
c) “A Lei nº 13.491/2017: inovações e desafios” (Juíza Federal Substituta
da Justiça Militar MARIANA QUEIROZ AQUINO CAMPOS).
Insta acrescentar que merece, mais uma vez, ser destacada a Seção
“BIBLIOTECA DO DIREITO MILITAR”, que tem a finalidade de divulgar
lançamentos literários voltados para o Direito Militar, o Direito Internacional
Humanitário (DIH) e o Direito Internacional do Conflito Armado (DICA) e para a
qual concitamos a colaboração dos leitores no sentido de encaminharem
sugestões de novos livros publicados, mediante o correio eletrônico
jurisprudencia@stm.jus.br.
Por derradeiro, a Comissão de Jurisprudência informa e convida o leitor a
acessar outros julgados do STM, que estão disponíveis no endereço eletrônico
www.stm.jus.br, no link “Jurisprudência e Súmulas”. Nesse ensejo, aproveita e
informa que os exemplares das publicações de 1992 a 2018 estão disponíveis no
sítio do Tribunal, acessando-se, em “Serviços”, o item “Revista de Jurisprudência”
e, em seguida, a aba “Edições”.
Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos

Ministro do Superior Tribunal Militar
Presidente da Comissão de Jurisprudência
BIBLIOTECA DO DIREITO MILITAR
Lançamentos literários, publicados entre 2018 e 2019, voltados para o
Direito Militar, o Direito Internacional Humanitário (DIH) ou o Direito
Internacional dos Conflitos Armados (DICA) 1:
Anuário da Justiça Federal – 2019. São Paulo: Consultor

Jurídico, 2019.
Brazil Justice Yearbook 2018. São Paulo: Consultor

Jurídico, 2018.
Código Penal comentado: Crimes Patrimoniais – Arts.

155 a 183. Coordenação de Larissa Pinho de A. Lima,
Luiz Carlos Vieira de Figueirêdo. Curitiba: Juruá, 2019.
Perspectivas da Justiça Militar Contemporânea.

Coordenador: Fernando Pessôa da Silveira Mello;
prefácio: José Barroso Filho; apresentação: José Coêlho
Ferreira; Luciano Coca Gonçalves. [et al.]. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2018.
CASTRO, Ana Lara Camargo de. Plea Bargain:

Resolução Penal Pactada nos Estados Unidos. Belo
Horizonte: D’Plácido, 2019.
1
O campo BIBLIOTECA DO DIREITO MILITAR não possui fins lucrativos, sendo meramente
informativo.
FRIEDE, Reis. Teoria do Direito. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2018.
Prezado(a) leitor(a),
Caso tenha interesse em indicar, para próxima edição, qualquer
lançamento literário direcionado para o Direito Militar, o Direito
Internacional Humanitário (DIH) ou o Direito Internacional dos Conflitos
Armados (DICA), lançado dentro do período retroativo máximo de um ano da
indicação, solicitamos a gentileza de encaminhar o título da obra, nome do
autor, editora, ano de lançamento e, se possível, a foto da capa para o
endereço eletrônico jurisprudencia@stm.jus.br.
DOUTRINA
As opiniões expressas nos artigos são de exclusiva responsabilidade dos autores.

OS REFLEXOS DAS REFORMAS POMBALINAS
NO BRASIL OITOCENTISTA.
A EVOLUÇÃO HISTÓRICA E CONJUNTURAL DAS
TRANSFORMAÇÕES DO SISTEMA E DO FORO MILITAR
COLONIAL NO REINADO DE DOM JOSÉ I
MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA

Ministra do Superior Tribunal Militar
ROMEU COSTA RIBEIRO BASTOS

General de Divisão do Exército Brasileiro
INTRODUÇÃO
O século XV marca a era de ouro do Império Português devido aos
descobrimentos que resultaram em anexações de colônias na África, Ásia e
América, com destaque para Brasil. Após esse período áureo, Portugal
entrou em declínio no interregno temporal que permeou o século XVII e a
primeira metade do século XVIII, passando a desempenhar um papel
periférico em relação à Europa decorrente do seu diminuto
desenvolvimento científico e industrial. 2
Certo é ter o Iluminismo trazido à sua ilharga as múltiplas dimensões do

homem no mundo, ideias que muitas vezes iam de encontro com o catolicismo
que tanto influenciava a cultura e o modo de viver lusitano. O ideário
postulava a razão como base da cultura humanística, propugnando a separação
do espiritual do temporal e a laicidade do Estado. 3
A aproximação com o divino levou Portugal, ausente da Reforma

Protestante, a refutar as luzes racionalistas 4, nomeadamente após a
Contrarreforma Católica realizada pelo Concílio de Trento 5, quando se apegou
aos dogmas religiosos emanados dos decretos trindentinos e dos diplomas do
2
CARNEIRO, Ana; SIMÕES, Ana; DIOGO, Maria Paula. Enlightenment Science in Portugal:
The Estrangeirados and their Communication Networks. In: Social Studies of Science. London:
SSS and SAGE Publications. 2000, p. 591-619.
3
BOTO, Carlota. A dimensão iluminista da reforma pombalina dos estudos: das primeiras letras à
universidade. In: Revista Brasileira de Educação, v. 15, n. 44, maio/ago, 2010, p. 283.
4
LOURENÇO, Eduardo. Portugal e a Europa. In: Nós e a Europa: ou as duas razões. 4. ed.
Lisboa: Imprensa Nacional – Casa da Moeda, 1994, p. 147.
5
O Concílio de Trento foi o décimo nono conselho ecumênico reconhecido pela Igreja Católica
Romana. Foi convocado pelo Papa Paulo III, em 1542, e compreendeu o período entre 1545 e
1563. Recebeu este nome por ter se realizado na cidade de Trento, região norte da Itália.
22 MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA
Concílio, que se constituíram nas principais fontes do Direito Eclesiástico nos

quatro séculos seguintes, até a promulgação do Código Canônico em 1917. 6
O cenário somente se modificaria no segundo quartel do século XVIII,
ao entrar em cena o Marques de Pombal, cuja ambição era equiparar a Nação
Lusa às congêneres da Europa. 7
6
“Na história de Portugal, o concílio teve grande influência, quer pela participação e apoio dos reis,
quer pela influência que os seus decretos tiveram na vida eclesiástica e social do país.
No 1º período participaram o bispo do Porto, Frei Baltazar Limpo, carmelita, e os teólogos
dominicanos Frei Jerónimo de Azambuja, também embaixador régio, Frei Jorge de Santiago e Frei
Gaspar dos Reis, e ainda o franciscano Frei Francisco da Conceição. Logo que o bispo do Porto
regressou de Trento, mandou D. João III que se reunisse com letrados para estudarem o modo de
pôr em prática os decretos da reforma.
No fim do 2º período, D. João III e o cardeal D. Henrique constituíram assembleias de peritos
para porem em ação um grande plano de reforma, completando com os decretos do V Concílio
Laterense aqueles pontos ainda não promulgados em Trento.
No 3º período, D. Fernando Martins de Mascarenhas e o Dr. André Velho não só atuaram como
hábeis embaixadores, mas também se portaram como grandes senhores. O Frei João Soares,
agostiniano, bispo de Coimbra, levou uma comitiva de umas 30 pessoas, sendo conhecido o seu
teólogo António Leitão. A caminho do concílio morreu o teólogo dominicano Fr. João Pinheiro,
vice-reitor da Universidade de Coimbra. Participou também neste período o Bispo de Leiria D.
Frei Gaspar do Casal, eremita de Santo Agostinho. Acérrimo executor do Concílio foi o arcebispo
de Braga Frei Bartolomeu dos Mártires, promulgando-o para Braga no sínodo bracarense e
adaptando-o a toda a metrópole no IV Concílio Provincial Bracarense de 1566.
A Reforma Católica‐romana foi reforçada pela criação, em 1540, da Companhia de Jesus, ordem
religiosa fundada pelo espanhol Inácio de Loyola. A Companhia de Jesus transformou-se num
verdadeiro ‘exército’ em defesa da manutenção dos princípios católicos e da evangelização na
Europa, na Ásia e nas Américas.” In: Santiago, Emerson (10 de abril de 2010). Concílio de Trento.
In: InfoEscola. Acesso: 2 fev. 2019.
7
O século XVIII foi palco de grandes modificações na Europa, um período no qual as sociedades
sofreram mudanças de conceitos e comportamentos nos campos políticos, intelectual e social.
Neste século, ideias transformadoras que estavam em curso ganharam impulso, daí ser conhecido
como o período do Iluminismo ou a Idade da Razão.
Opunha-se esta nova filosofia aos dogmas católicos e às monarquias absolutas. Nomes como
Immanuel Kant e Jean-Jacques Rousseau pontificavam com seus ensinamentos, introduzindo
uma nova noção de democracia. Precedidos pelos pensamentos de John Locke e Thomas
Hobbes, suas doutrinas suportariam dogmaticamente as revoluções liberais do século XVIII e as
constituições francesas e americanas.
Nesse norte, as Ciências passaram a ocupar lugar proeminente com a fundação da Academia de
Paris e da Royal Society of London, objetivando, para além da pesquisa, a difusão do conhecimento.
Nas exatas, particularmente, na matemática e física, Isaac Newton e Leibniz ofereceram uma
nova maneira de pensar o universo. Por seu turno, Adam Smith revolveria o cenário econômico
com fundamentos que serviram de base à implantação do capitalismo moderno.
Embora tivesse sido a Idade da Razão a quintessência do florescer intelectual, o caldo de
cultura que antecedeu seu advento, indubitavelmente, foi o despotismo esclarecido, entendido
como um movimento de apropriação da realeza dos ideais iluministas, com vistas a transformar
a carcomida monarquia absolutista em um sistema mais palatável e menos obscurantista.
Algumas de suas características são: a supressão do direito divino; o descompromisso com
Deus e a Igreja; a reconstrução do Estado pelo uso da razão; a abolição dos direitos
tradicionais e privilégios de nobres, Igreja, órgãos judiciais e a implementação imediata e
abrupta das referidas mudanças. WALTERS, J.F. AP. European History. Enlightened Despots.
https://www.newhartfordschools.org. Acesso em: 10 nov. 2018.
OS REFLEXOS DAS REFORMAS POMBALINAS NO BRASIL OITOCENTISTA. 23
A EVOLUÇÃO HISTÓRICA E CONJUNTURAL DAS TRANSFORMAÇÕES DO SISTEMA E
DO FORO MILITAR COLONIAL NO REINADO DE DOM JOSÉ I.
Para tanto, Pombal valeu-se da inércia de D. José I no trato com os

problemas governamentais e, com mão de ferro, tornou-se o mandatário de fato.8
Dentre os principais monarcas europeus que adotaram o despotismo esclarecido nomeiem-se

Maria Thereza e José II da Áustria, Frederico II da Prússia, Catarina II da Rússia e, conquanto
não fosse rei ou Imperador, o Marquês de Pombal em Portugal.
Uma excelente análise sobre os paradoxos da política pombalina em face do iluminismo
encontra-se em MAXWELL, Kenneth. Pombal: the paradox of enlightenment and despotism.
In: Enlightened Absolutism. Reform and Reformers in Later Eighteenth-Century Europe. Edited by
H.M. Scott. New York: Palgrave Macmillan, 2002, Chapter 3, pp. 73-118.
8
No século XVIII o ouro do Brasil permitiu a Portugal um crescimento econômico, porém, era visível
seu atraso em relação ao resto da Europa devido ao poder das famílias, do clientelismo e da religião
que dominava a Administração e tolhia o Rei. O poder da igreja era tão grande que em 1750, com
uma população de menos de três milhões, o clero português mantinha duzentos mil componentes,
e, até, 1761, pessoas ainda eram queimadas em fogueiras públicas. MARTINS, Oliveira. Historia de
Portugal. Edições Vercial. Universidade do Minho. Edição: 1, 2010, p. 76.
Com a morte de D. João V, assume o trono D. José I, que reinou de 1750 a 1777, herdando de
seu antecessor estruturas ultrapassadas na burocracia e na esfera jurídico-política, acrescidas de
uma economia em crise, consequência da má gestão do reinado anterior. A superação
impunha a escolha de auxiliares competentes. Neste contexto desponta o antigo opositor do
período anterior, o Conde de Oeiras, depois Marquês de Pombal, personagem indelével da
história portuguesa. Nascido em 1699 e falecido em 1782, a sua existência perpassa quase
todo o século XVIII. Figura controversa, passados mais de duzentos anos da sua morte,
continua sendo objeto de análises e estudos por ter promovido o ponto de inflexão que gerou
mudanças profundas nas estruturas arcaicas lusitanas que alcançaram o Brasil. A vida do
Marquês de Pombal divide-se em quatro grandes momentos. O primeiro, abrangendo o
período de 1699 a 1738, que compreende o interregno no qual ele busca inserir-se na vida
política de Portugal. O segundo, relativo à quadra de 1738 a 1749, quando ele dedica-se à
carreira diplomática na Inglaterra e Áustria. O terceiro, e mais importante, compreende os anos
de 1750 a 1777, é a fase do apogeu de Pombal quando ele se torna um governante poderoso
e implanta suas reformas. Finalmente, o quarto e último, que vai até a data de seu falecimento
em 1782. MACIEL. Lizete Shizue Bomura; NETO. Alexandre Shigunov. A educação brasileira
no período pombalino: uma análise histórica das reformas pombalinas do ensino. In: Educação
e Pesquisa, São Paulo, v.32, n.3, set./dez. 2006, pp. 465-476.
Nascido em uma família de origem nobre, mas desprovida de recursos, Sebastião José de
Carvalho e Melo graduou-se em Direito na Universidade de Coimbra e por força da influência
familiar, foi nomeado para um cargo diplomático na Inglaterra. Neste posto celebrou acordos
de comércio que capacitaram sua transferência para Viena. No Império austríaco atuou na
querela daquele Estado com a Igreja em Roma, uma vez que Portugal fora nomeado mediador,
tendo tido atuação destacada. VICENTE, António Pedro. Marquês de Pombal: um governante
controverso. In: Revista Camões, nº15/16, 2003, pp. 17-21.
O tempo vivido no exterior permitiu a Pombal conviver nas sociedades influenciadas pelo
ideário iluminista e pela economia capitalista, possibilitando-o avaliar pragmaticamente o
atraso de Portugal. Conquanto rotulado como um “estrangeirado”, termo pejorativo conferido
aos intelectuais portugueses que, nos estertores do século XVII e particularmente no século
XVIII, retornavam ao país influenciados pelo pensamento racionalista, conseguiu de tal maneira
sobressair-se que, em 1755, Sebastião de Melo já era Secretário de Estado dos Negócios
Interiores do Reino, cargo equivalente a primeiro-ministro.
Sua inteligência, aliada a uma notável energia e capacidade de decisão, levou o futuro
Marquês de Pombal a promover profundas modificações no Estado Lusitano fazendo-o
ingressar na modernidade.
Suas ações reformistas alcançaram os campos econômico, educacional,

militar e jurídico e, indubitavelmente, afetaram sobremaneira a América
Portuguesa, principalmente, o Brasil, a principal colônia.
O presente texto discorrerá de forma genérica sobre as mudanças
pombalinas, com o fito de oferecer compreensão histórica mais lata acerca da
época oitocentista em Portugal e no ultramar, esmiuçando a preponderância
do Conde de Lippe na reestruturação das forças militares lusitanas e
brasileiras, bem assim os seus influxos na formação do foro castrense e na
elaboração de uma legislação própria e especializada que regesse a vida na
caserna e os seus integrantes.
AS REFORMAS POMBALINAS EM PORTUGAL
Os câmbios impulsionados pelo Marquês de Pombal visavam inserir
Portugal na modernidade, pelo que premente a modificação da relação da
metrópole com as colônias, a alteração do tratamento do Estado com a
aristocracia e a nobreza e, acima de tudo, a modernização da cultura lusitana.
Objetivavam as reformas equipar a Nação Lusa ao restante do
continente europeu, com um sistema de ensino que alavancasse o progresso
para ascender a industrialização capitalista, à semelhança da Inglaterra.
Dentre as principais alterações adotadas, apontem-se as de natureza
econômica, de ensino, militar e judiciária. Para Angelo Alves Carrara três foram
os vetores que as desencadearam: a busca por uma completa ruptura com o
passado; o terremoto de Lisboa de 1755, que criou a atmosfera adequada,
associada à própria figura do Marquês, um catalisador desta transformação; e o
apoio de uma ampla gama de atores políticos, em especial, os
desembargadores. 9
O panorama econômico português do século XVIII bipartia-se em
duas fases. A de 1750, quando o envio de ouro brasileiro estava no auge, e a
de 1777, quando as remessas caíram para menos da metade. Isto causou um
imenso desequilíbrio financeiro na metrópole e afetou o comércio com o seu
principal parceiro, a Inglaterra. A reforma do sistema orçamentário foi,
Logo nos primeiros meses de governo uma fatalidade fortaleceria a sua autoridade: o terremoto
de Lisboa, que matou milhares de pessoas e destruiu grande parte da cidade. Naquele
momento trágico, Pombal revelou todo o seu senso de governabilidade, sintetizado na famosa
frase sobre o que deveria ser feito após tamanha catástrofe. Diria ele a propósito, “enterrar os
mortos e cuidar dos vivos.”
Gestor eficiente, angariou o respeito régio, o que lhe permitiu realizar autoritariamente as
reformas que desejava e integrar a casta dos chamados Déspotas Esclarecidos, adepto que era
da filosofia de adoção de leis que visavam o progresso do Estado e a felicidade do povo.
9
In: O reformismo fiscal pombalino no Brasil. Historia Caribe - Volumen XI Nº 29 - Julio-
Diciembre 2016, p. 83-111.
portanto, medida necessária para a sobrevivência do Estado, porquanto a

desorganização fiscal e o descontrole na arrecadação de impostos exauria o
Tesouro Real.
Ademais, o terremoto de Lisboa, além de devastar a cidade e provocar
um imenso número de mortos, levou à falência grandes proprietários urbanos e
desorganizou o sistema fiscal vigente. Neste cenário desolador, premente o
equacionamento da gestão pública para recuperar a combalida economia, bem
como modernizar o aparelho estatal.
A atuação pronta e enérgica do Marquês foi a principal razão para que
ele obtivesse respaldo junto a D. José I, que o investiu de força suficiente para
enfrentar o enraizado poder aristocrático e clerical. 10 Políticas financeiras de
médio e longo prazo por ele abraçadas alterariam por completo o perfil então
existente, destacando-se a regulação do tráfego colonial brasileiro, as iniciativas
de centralização e racionalização fiscal e a criação embrionária da Junta de
Comércio.
Pombal incentivou, por igual, a instituição de novas e diversas fábricas
na tentativa de industrializar o Estado e torná-lo competitivo. Entretanto, o
escasso consumo interno e o domínio dos produtos estrangeiros no mercado
obstaculizaram a medida.
De extremo relevo a instituição das companhias de comércio para
fornecer a Portugal o controle da exportação de seus produtos. Sobrelevaram a
Companhia Geral das Vinhas do Alto Douro destinada a regularizar a
exportação do vinho do Porto e a Companhia de Grão-Pará e Maranhão, no
Brasil, para fomentar a indústria do açúcar e o cultivo de algodão.
Mas, seria o Erário Régio, criado em 1761, a pedra de toque das
reformas modernizantes. Ele substituiu a Casa dos Contos, cuja maior parte da
documentação perdeu-se no terremoto, e tinha por finalidade centralizar a
gestão corrente das contas públicas, bem assim reorganizar o sistema de
cobrança de impostos e os monopólios que gozavam as diversas companhias
de comércio.
Detentor de enorme poder, controlava a transferência de verbas para
os outros órgãos governamentais e evitava a atomização das repartições
encarregadas da arrecadação das receitas. Por meio deste órgão, estabeleceu-se
um novo padrão centralizado na administração das finanças do reino e das
10
A respeito escreve Kenneth Maxwell; “It was the earthquake which propelled Pombal to virtual
absolute power which he was to retain for another 22 years until the King’s death in 1777. He
took quick, effective and ruthless action to stabilize the situation.” Op. cit, p. 81-82.
colônias, porquanto, pela primeira vez, elas adquiriram transparência graças a

adoção dos novos métodos de escrituração contábil. 11
A educação, outrossim, ocupou lugar destacado nas políticas
públicas do Marquês. Até a morte de D. João V, em 1750, o ensino
português estava entregue aos religiosos católicos. De viés elitizado e
direcionado à formação humanística, visava preparar os filhos das classes
privilegiadas a ingressar na Universidade.
Para alterar este panorama, Pombal chamou para ajudá-lo os
“estrangeirados”, dentre os quais se destacava o Oratoriano 12, de pai francês e
mãe portuguesa, Luís Antônio Verney 13. Autor do polêmico “Verdadeiro
Método de Estudar”, a obra abordava questões de lógica, gramática, ortografia
e metafísica dispostas em dezesseis cartas que tratavam dos temas. 14
Para Pombal, o atraso educacional lusitano devia-se aos jesuítas que,
desde 1540, dominavam a instrução dos portugueses em todos os níveis.
O desejo do Marquês era colocar o ensino para servir ao Estado e não a
fé. 15 O Alvará Régio, editado em 28 de setembro de 1759 16, estabelecia uma
reforma geral dos estudos menores e retirava dos religiosos todas as
prerrogativas sobre o ensino. Ainda, abolia as classes e escolas por eles
dirigidas; restituía os anteriores métodos de ensino; entregava a orientação e a
fiscalização do ensino a um Diretor dos Estudos nomeado pelo Rei; estabelecia
a criação de aulas públicas de Latim, Grego e Retórica, atribuindo privilégios
aos professores e proibindo a criação de quaisquer outras sem autorização
prévia do Diretor dos Estudos; e determinava que fossem seguidos métodos e
compêndios em uso nas escolas da Congregação do Oratório. Vê-se aqui a
colaboração de Luís Antônio Verney.
11
CARDOSO, José Luís; CUNHA, Alexandre Mendes. Discurso econômico e política colonial no
Império Luso-Brasileiro (1750-1808). Lisboa: Tempo, vol.17, nº 31, 2011, p. 65-88.
12
A Congregação do Oratório, hoje Confederação do Oratório, também conhecida como
Oratorianos ou Ordem de São Filipe Néri, é uma sociedade de vida apostólica fundada em
1565, em Roma, por São Filipe Néri, para clérigos seculares, sem votos de pobreza e
obediência, dedicando-se à educação cristã da juventude e do povo e às obras de caridade.
13
Luís Antônio Verney (1713-1792), filho de pai francês e de mãe portuguesa, estudou na
congregação dos oratorianos e foi o mais conhecido estrangeirado. Adepto do iluminismo,
representou o principal inspirador das reformas pedagógicas de Pombal. Escreveu o livro
“Verdadeiro Método de Estudar”, publicado em 1746.
14
MAXWELL, Kenneth. Op. cit, p. 86.
15
“Seu objetivo superior foi criar a escola útil aos fins do Estado e, nesse sentido, ao invés de
preconizarem uma política de difusão intensa e extensa do trabalho escolar, pretenderam os
homens de Pombal organizar a escola que, antes de servir aos interesses da fé, servisse aos
imperativos da Coroa.” CARVALHO, Laerte Ramos de. As Reformas Pombalinas da Instrução
Pública. São Paulo: Editora Saraiva, Ed. USP, 1978, p. 139.
16
Alvará Régio de 1759. Disponível em: http://193.137.22.223/pt/patrimonio-educativo/repositorio-
digital-da-historia-da-educacao/legislacao/seculo-xviii/1751-1760. Acesso em: 12 nov. 2018.
Contudo, para a transformação da educação superior ser efetiva,

imperioso chegar aos pórticos da Universidade de Coimbra. A força e
determinação de Pombal, amparado pelo absolutismo do seu governo,
modificou o âmago daquela Instituição Acadêmica, alterando a visão discente
nas áreas exatas e humanas. 17
Foram editados os “Estatutos da Universidade de Coimbra” 18, um
documento ambicioso que visava ombreá-la às demais universidades do
continente. Nesse sentido, transferiu-se para a estatalidade a incumbência de
formar praticamente todos os profissionais do país acorde suas necessidades – do
advogado ao médico, do matemático ao sacerdote.
O curso de Direito foi um dos mais atingidos. Os Estatutos,
extremamente cuidadosos e detalhistas, definiram a filosofia e o currículo que
deveriam formar os futuros bacharéis. A despeito de o prazo ter diminuído de
oito para cinco anos, o ensino jurídico não experimentou qualquer declínio. As
chamadas grandes cadeiras, vg: o Direito Civil Romano e o Direito Pátrio
pontificavam, enquanto as demais compunham o mosaico para que Coimbra
pudesse ser um marco na Academia europeia da época. 19
A reforma educacional pombalina culminou com a expulsão dos jesuítas
de todo o reino. Pombal encarava a Igreja como o maior óbice para o avanço
das ideias iluministas na sociedade e seu anticlericalismo voltou-se, maiormente,
contra a Companhia de Jesus, base da influência da Igreja Católica no Reino
desde o século XVI. Os motivos que o levaram a tomar tal atitude centraram-se,
primeiramente, no comportamento dos religiosos depois do Tratado dos
17
“The Pombaline educational reforms had a highly utilitarian purpose: to provide a new élite to
staff the state and church bureaucracy. It was here that the reforms would find their
perpetuators and defenders. It is no accident that an almost classic statement of this process
should have come from the pen of D. Francisco Lemos, installed by Pombal as the reformer of
the University of Coimbra: ‘One should not look on the university as an isolated body,
concerned only with its own affairs as is ordinarily the case, but as a body at the heart of the
state, which through its scholars creates and defuses the enlightenment of wisdom to all parts
of the monarchy, to animate, and revitalize all branches of the public administration, and to
promote the happiness of man. The more analyses this idea, the more relationships one
discovers between the university and the state: the more one sees mutual dependency of
these two bodies one on the other, and that science cannot flourish in the university without at
the same time the state flourishing, improving and perfecting itself. This understanding arrived
very late in Portugal, but at last it has arrived, and we have established without doubt the most
perfect and complete example in Europe today’.” Apud: MAXWELL, Kenneth. Op. cit, p. 105.
18
Os Estatutos de Coimbra tinham força de lei e compunham-se de três livros, cada qual
constituindo um curso: Livro I (Teologia), Livro II (Curso Jurídico) e Livro III (Medicina).
19
MONDINI, Fabiane; BICUDO, Maria Aparecida Viggiani. As reformas pombalinas da instrução
pública e o ensino de matemática. XIV CIAEN. México. 2015. Disponível em: http://xiv.ciaem-
redumate.org/ index.php/xiv_ciaem/xiv_ciaem/paper/viewFile/455/210. Acesso em: 15 nov. 2018.
Limites 20 com a Espanha em 1750, por meio do qual Portugal cedeu a Colônia
do Sacramento em troca de sete reduções comandadas pelos padres na fronteira
com o Brasil. Pombal alegava que os jesuítas fomentavam a revolta indígena
impedindo sua desocupação.
A outra razão foi a forte influência religiosa em praticamente todas as
ramificações sociais, uma ameaça à autoridade absolutista e legítima do
Monarca. A gota d’água, contudo, que desencadeou o processo de expulsão, foi
o atentado sofrido por D. José I, em 1758. Os jesuítas foram acusados de
conspirarem e participarem da tentativa de assassinato do rei, tendo mais de
quinhentos deles sido presos.
Por fim, resta abordar a questão militar e suas repercussões sobre o foro
e os regulamentos castrenses. Conquanto a historiografia atribua ao Marquês de
Pombal desinteresse ou, até mesmo, espírito antimilitarista, o certo é que foi
sob seu governo que se reformulou a concepção bélica de defesa portuguesa
como uma estratégia para evitar a emergência de poderes concorrentes 21.
A reforma introduzida no Exército [...] pelo Conde de Lippe,
mesmo que apenas motivada pelo fator da ameaça externa, visou
modernizá-lo em relação ao que ocorria em outros países. Reviu-se a
organização militar – a substituição dos terços, que procediam do modelo
espanhol do início do século XVI, pelos regimentos de inspiração francesa
– estrutura de fortificações, formas de seleção e de recrutamento,
armamento e disciplina. Princípios estratégicos e organização militar eram
oriundos, entretanto, do modelo prussiano de Frederico II, com sua
valorização da ofensiva, do foco no exército inimigo, [...], da otimização
dos recursos e do novo papel da artilharia. 22
20
O Tratado de Limites ou de Madrid foi firmado na capital espanhola entre os reis João V de
Portugal e Fernando VI de Espanha, em 13 de Janeiro de 1750, para definir os limites entre as
respectivas colônias sul-americanas, pondo fim assim às disputas.
21
WEHLING, Arno e WEHLING, Maria Jose. Exército, milícias e ordenanças na Corte Joanina:
permanências e modificações. In: Revista DaCultura. Fundação Cultural do Exército-FUNCEB-
Ano VIII / Nº 14, Junho de 2008, p. 27.
22
Id, p. 27-28.
Em Portugal, “a questão militar era tema delicado e complexo, já que a organização das forças
terrestres afetava praticamente toda a sociedade; à nobreza, porque, dadas suas atribuições
basicamente militares em uma sociedade que era estamental, desde suas origens medievais havia
sido associada à espada, consequentemente à defesa do território e do soberano. O terceiro estado,
por sua vez, deveria organizar, em uma segunda linha, a milícia e, em uma terceira, as ordenanças,
estas compreendendo todos os homens livres válidos entre 18 e 60 anos. Isso excluía as mulheres, os
jovens, os escravos e os indígenas mesmo aculturados, não obstante estes haverem desempenhado
importantes participações em diferentes circunstâncias bélicas na Colônia.
As milícias e as ordenanças estruturavam-se nas freguesias dos municípios, de acordo com o
domicílio dos habitantes, e eram significativo instrumento de capilaridade social, à medida que
os postos de oficiais de ambas as linhas constituíam-se em meios formais de prestígio e de
reconhecimento social, garantido o acesso de seus detentores e descendentes à ascensão social
em um meio no qual a mobilidade era restrita.” Ibid, p. 26-27.
Pontue-se, ademais, a relevância dos regulamentos disciplinários

setecentistas lippianos instruindo acerca dos procedimentos diários e de
comando para debelar a insubordinação e o caos nas tropas. 23
À evidência, o Brasil colonial da época pombalina sofreria os influxos
da metrópole que, para contrapor-se às ameaças francesa e espanhola, haveria
de fortalecer suas milícias e ordenanças, reorganizando-as, para o
enfrentamento bélico. No centro do debate está a instituição do foro militar no
além-mar, que inverteu a matriz do colonizador quanto à prática penal, pari
passu ao fortalecimento da hierarquia, disciplina e cadeia de comando por
meio da edição de austeras punições.
AS REFORMAS POMBALINAS NO BRASIL COLÔNIA 24
OS REFLEXOS NA ECONOMIA
Como dantes salientado, a situação de Portugal em meados do século
XVIII era de significativa gravidade, notadamente, pelo atraso das suas estruturas
sociais e o declínio das riquezas ultramarinas. A principal preocupação de
Pombal foi incrementar os ingressos da Coroa organizando a exploração das
riquezas do além-mar. A produção do algodão e açúcar brasileiros aumentava,
contudo sua comercialização era precária. A exportação dos produtos agrícolas
poderia ser maior, mas carecia de estrutura organizada. Para solucionar os
impasses foram criadas duas companhias de comércio, a do Grão-Pará e
Maranhão, e a de Pernambuco e Paraíba, com vistas a tornar o agronegócio mais
rentável e eficiente, auxiliado pelo aporte da escravaria africana. 25
A expansão do comércio e da indústria naval foi incentivada pela
construção de estaleiros, sendo o principal, o Arsenal da Marinha do Rio de
Janeiro de 1763.
O setor mais lucrativo era a mineração, alvo de práticas danosas como
a sonegação de impostos e o contrabando. Como o Rio de Janeiro era o porto
de saída dos metais preciosos, a capital foi transferida de Salvador – Bahia –
para lá, no ano de 1763. Paralelamente, medidas para agilizarem e
controlarem a comercialização do ouro foram implementadas, tais como a
23
Para um aprofundamento sobre os Regulamentos Disciplinares de 1763 consultar: BRITO,
Pedro. Os Regulamentos do Conde de Lippe. In: Libros Relege, Volve, Lege. O Livro Antigo na
Biblioteca do Exército. Mário J. Freire da Silva e Tiago C.P. dos Reis Miranda (coord.), Lisboa:
Biblioteca do Exército, junho de 2018, p. 245-260.
24
Um estudo sobre o período pombalino no Brasil Colonial em seus mais variados enfoques está
em: A “Época Pombalina” no Mundo Luso-Brasileiro. Francisco Falcon e Cláudia Rodrigues
(Orgs.). Rio de Janeiro: Editora FGV, 2015.
25
Ambas as companhias objetivavam fomentar a agricultura, mas o principal escopo era a
comercialização de escravos trazidos da África para substituir a servidão indígena que havia
sido abolida.
alteração do imposto do quinto 26. Instituiu-se, também, a Real Extração para

controlar a exploração de diamantes.
No tocante às capitanias hereditárias, foram compradas pela Coroa dos
particulares que sobre elas ainda detivessem direitos e transformadas,
posteriormente, em capitanias reais. Por acreditar que a imigração europeia
fosse insuficiente para povoar um país de dimensões continentais como o
Brasil, Pombal investiu na europeização da população indígena. Em 1755,
libertou-os da escravidão, mesmo contrariando os senhores de terras e os
jesuítas; autorizou o casamento entre aborígenes e portugueses e criou o
Diretório dos Índios para substituir os clérigos na administração das missões. 27
OS REFLEXOS NA EDUCAÇÃO
As reformas pombalinas no campo educacional impactaram,
sobremaneira, a Terra Brasilis.
A sociedade ultramarina oitocentista, escravocrata e elitista, classificava
os seres humanos baseada em critérios de etnia e gênero, com os homens
brancos no topo e os escravos negros na base da pirâmide. As mulheres da elite
viviam enclausuradas, juntamente com os filhos menores e os servos, sujeitas à
autoridade do patriarca. Famílias poderosas dominavam as capitanias, vilas e
comarcas, estreitamente ligadas à metrópole. Iletrados na sua maioria, os
homens cultos eram educados na metrópole.
A expulsão dos jesuítas, que controlavam o ensino em todo império,
juntamente com as reformas educacionais portuguesas refletiram-se no Brasil.
As escolas – ainda não houvera sido instituído o ensino superior – saíram das
mãos dos religiosos e passaram a ser administradas pelo Estado 28, o que
26
Quinto régio do ouro era o tributo cobrado por Portugal sobre o ouro extraído no Brasil e que
equivalia a 20% do total declarado pelo minerador. Era cobrado nas Casas de Fundição (1719),
onde todo o metal produzido na capitania deveria ser fundido e quintado, ou seja, retirado dele a
quinta parte pertencente à Coroa. Mais tarde, o quinto foi alterado pela cobrança fixa de 100
arrobas. SECO, Ana Paula e AMARAL, Tania Conceição Iglesias do. Marquês de Pombal e a reforma
educacional brasileira. Disponível em: http://www.histedbr.fe.unicamp.br/navegando/ periodo_
pombalino_intro.html>. Acesso em: 16 nov. 2018.
27
Sobre o Diretório, Souza e Lobo escreveram: “Feitas as necessárias e devidas ressalvas, o
Diretório, como gênero textual, pode ser inscrito entre os chamados manuais civilizatórios que
passaram a adestrar o comportamento humano nas sociedades modernas europeias e também
nos seus domínios coloniais. Como tal, instituiu um conjunto de ações de um programa
mínimo, a ser executado com ‘prudência’, ‘suavidade’ e ‘brandura’, para fazer dos índios
brasileiros seres civilizados.” SOUZA, Pedro Daniel dos Santos e LOBO, Tânia. Da aplicação
do Diretório Pombalino ao Estado do Brasil: povos indígenas e políticas linguísticas no século
XVIII. In: Revista A Cor das Letras, v. 17, nº 1, 2016, p. 46-59.
28
Hélio Avellar, citado por Alberto Damasceno, afirma: “A educação no Brasil colonial pode ser
dividida em duas fases: antes e depois de 1760. A primeira foi eminentemente jesuítica, embora
seja discutível o aparente caráter exclusivamente privado da escola, face à união entre o Estado e a
ocasionou um declínio na excelência do magistério em face da ausência de

professores e mestres bem preparados para exercê-lo. Mais, o ensino
teoricamente público foi moldado de forma que o Império preservasse seu
status absolutista e centralizador e permanecesse comandado por uma
minoria. 29 A situação era crítica, mormente pela reforma ter alcançado o Brasil
muito tempo depois de ter sido estabelecida em Portugal.
As modificações tinham por escopo erigir a educação à alçada estatal,
secularizá-la e padronizar o currículo. 30
Para substituir os colégios inacianos foram introduzidas, pelo Alvará de
1759, as Aulas Régias, que perduraram no Brasil até 1834, de caráter laico.
Constituíam-se em um mecanismo pedagógico no qual as classes eram
ministradas por um único professor e ensinavam-se, além da língua portuguesa,
as Gramáticas Latina, Grega e Retórica. Mais tarde, ele aperfeiçoou-se com a
introdução da Filosofia Moral e Racional, Economia Política, Desenho e Figura,
Língua Inglesa e Língua Francesa. 31
Para a adoção das mudanças, óbices haveriam de ser contornados. O
principal, como pontuado, era a ausência de professores qualificados, além dos
parcos recursos para remunerá-los. Com o fito de suplantar o obstáculo
financeiro, foi instituído um imposto designado de Subsídios Literários,
incidente sobre o vinho, o vinagre, todos os tipos de aguardente e a carne
fresca. Ocorre que nem sempre ele era destinado ao magistério, sendo
desviado para outros fins, o que gerou atrasos nos pagamentos salariais. O
resultado foi o abandono da cátedra pelos mais capacitados para se dedicarem a
outras profissões, deixando os ensinamentos entregues, na sua maior parte, aos
leigos. Uma verossimilhança trágica com o Brasil contemporâneo do século
XXI. 32
Igreja e aos favores oficiais concedidos aos inacianos. Mas, a partir da expulsão da Companhia, pela
primeira vez, reconhecia-se de maneira inequívoca a educação como dever do Estado”
DAMASCENO. Alberto. A historiografia da educação brasileira, o período pombalino e o diretório
de 1757. In: Revista HISTEDBR On-line, Campinas, nº 55, mar./2014, p. 104-116.
29
SECO, Ana Paula; AMARAL, Tania Conceição Iglesias. In: Histedbr. Faculdade de Educação –
UNICAMP. Disponível em: http://www.histedbr.fe.unicamp.br/navegando/periodo_pombalino_
intro.html. Acesso em: 17 nov. 2018.
30
MAXWELL, Kenneth. Op. cit, p. 104.
31
Aulas Régias. Arquivo Nacional. MAPA. Memória da administração pública brasileira. 2016.
Disponível em: http://mapa.an.gov.br/index.php/menu-de-categorias-2/260-aulas-regias.
Acesso em: 16 nov. 2018.
32
O desmantelamento da estrutura jesuíta revelou-se extremamente desfavorável ao ensino
colonial cujas projeções negativas ainda hoje se mostram presentes. Na análise de MORAIS,
Christianni Cardoso e OLIVEIRA, Cleide Cristina: “A História da Educação Luso-Brasileira
ainda não foi capaz de dimensionar de modo global o impacto da instituição das aulas régias
na América Portuguesa.”. Aulas régias, cobrança do subsídio literário e pagamento dos
OS REFLEXOS NO SISTEMA JUDICIÁRIO

Em 1530 chegou ao Brasil a primeira expedição capitaneada por
Martim Afonso de Sousa. Dentre seus poderes constavam os de polícia e de
justiça. A posteriori, quando da instalação do Governo-Geral em 1549, na
Bahia, Tomé de Souza viria acompanhado de um magistrado nomeado para o
cargo de Ouvidor-Geral, cuja função era administrar a Justiça. A este
magistrado era possível recorrer das decisões dos ouvidores das comarcas em
cada capitania. 33
O sistema monocrático, no entanto, mostrou-se bastante negativo
em virtude do abuso de poder na atividade judicante. O direito da colônia,
operado por juízes com baixa cultura e reprodutores da jurisprudência da
Corte, incapazes de vislumbrar as peculiaridades do novo mundo, revelou-
se motivo de descontentamentos e desordens. A solução, bastante
demorada, foi a instituição de uma corte colegiada – o Tribunal de Relação
da Bahia – que, por força das várias injunções externas, somente firmou-se
em 1652.
O crescimento da colônia e o aumento das demandas judiciais
originou, como um dos primeiros atos do Marquês de Pombal, o
estabelecimento, em 1751, de um segundo Tribunal de Relação, o do Rio de
Janeiro, objetivando facilitar o acesso à jurisdição para a população que morava
distante da Bahia. Acorde seu regimento, a novel Corte teria competência no
centro-sul do Brasil em suas diversas capitanias. Tal qual o Tribunal baiano,
integravam-no cinco desembargadores de agravos e apelações, um juiz e um
procurador dos feitos da Coroa e fazenda, um ouvidor-geral do cível e outro do
crime, além do chanceler e do governador. A Relação tinha por finalidade
apreciar os recursos das decisões judiciais das capitanias sob sua jurisdição e
exercer funções administrativas, sendo o governador seu presidente, a quem os
demais membros não se subordinavam. 34
O Judiciário brasileiro da época sofria de males que impediam um bom
funcionamento. A demora no iuris dicere, a baixa qualificação dos operadores
do Direito nas diversas instâncias, agravado pela falta de uniformidade na
ordenados dos professores em Minas Gerais no período colonial. In: Educação em Perspectiva,
Viçosa, v. 3, nº 1, jan./jun. 2012, p. 81-104.
33
MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Evolução histórica da estrutura judiciária brasileira. In:
Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Brasília, vol. 65, nº 1, out./dez. 1999, p. 85-114.
34
Sobre o Tribunal da Relação do Rio de Janeiro consultar: SÁ, Gilmar de Almeida. Justiça e
colonização: juízes e tribunais no Rio de Janeiro. In: Documentação e Memória /TJPE, Recife, PE,
v. 1, n. 1, jul./dez. 2008. E, ainda, SOUZA, Rogério de Oliveira. A Relação do Rio de Janeiro
(1751 a 1808). In: Revista da EMERJ, v. 4, nº 14, 2001.
administração da justiça no vasto território colonial, impediam

aprimoramentos.
Na segunda quadra do século XVIII, o Poder Judicial do Brasil-Colônia
assim se configurava 35:
1ª Instância: Juiz de Vintena: Juiz de paz para as comarcas com mais
de 20 famílias. Decidia verbalmente pequenas causas cíveis, sem direito a
apelação ou agravo (nomeado por um ano pela Câmara Municipal);
Juiz Ordinário: eleito na localidade, apreciava as causas comuns;
Juiz de Fora: nomeado pelo rei, para garantir a aplicação das leis gerais
(substituía o ouvidor da comarca);
2ª Instância: Tribunal de Relação da Bahia (fundado em 1609) e
Tribunal de Relação do Rio de Janeiro (fundado em 1751), ambos, Cortes
de Apelação;
3ª Instância: Casa da Suplicação: Tribunal Supremo de uniformização
da interpretação do direito português, em Lisboa.
Desembargo do Paço: Originariamente fazia parte da Casa da
Suplicação para despachar as matérias reservadas ao Rei. Tornou-se Corte
autônoma em 1521, como tribunal de graça para clemência nos casos de
penas de morte e outras.
Havia, como instância única, a Mesa da Consciência e Ordens, que
decidia questões relativas às ordens religiosas e de consciência de El Rei.
Oportunamente, Pombal editou legislação destinada a reduzir a
corrupção no sistema judicial e fixou as remunerações dos magistrados e
funcionários da justiça nas diferentes regiões brasileiras, juntamente com as dos
magistrados das Relações da Bahia e do Rio de Janeiro (1754).
A falta de preparo intelectual da Magistratura, porém, descortinava-se
preocupante como se lê na denúncia do Marquês de Lavradio, Vice-Rei do
Brasil, em seu relatório datado de 19 de junho de 1779:
São igualmente necessários mais Juízes de fora (...) sendo preciso
para a nomeação destes Ministros que tenha precedido um escrupuloso
exame sobre o seu merecimento e talento, não julgando eu serem
bastantes o único conhecimento das Leis e do Direito Civil; é preciso que
sejam homens cheios de espírito pátrio, e de um gênio que esperançasse
35
SÁ, Gilmar de Almeida. Justiça e colonização. Op. cit, p. 90.
serem eles capazes de procurar e promover o adiantamento e a felicidade

dos povos. 36
A pedra angular, contudo, para o êxito da reforma judiciária, tanto em
Portugal quanto no Ultramar, foi a promulgação da chamada Lei da Boa Razão,
em agosto de 1769. Até então, ambas as positividades acatavam o corpo de leis
romanas em detrimento da legislação pátria, sendo os casos interpretados e
julgados sob este viés exegético. A propósito, José Homem Correia Telles, em
análise crítica no ano de 1824, assim se expressou:
Uma das Leis mais notáveis do feliz Reinado do Senhor D. José é a
Lei de 18 de Agosto de 1769. Denomino-a a Lei da BOA RAZÃO, porque
refugou as Leis Romanas, que em BOA RAZÃO não forem fundadas. Um
sábio teria nesta Lei vasto assumpto para uma obra de grande preço. Mas
ainda que este pequeno commentario atteste o meu pouco saber, nada se
perde em o dar á luz, em quanto não apparece outro melhor: Sed tamen
nostra legens,... de rebus ipsis utere tuo judicio. Cicer. 1. De Offic 37.
A Lei da Boa Razão sanou o imbróglio legal sobre a correta aplicação das
fontes do direito. Editada durante a vigência das Ordenações Filipinas (1603),
cuja infinidade de regras já não mais aplacava a insegurança jurídica do
Império 38, ela teve o condão, ao redefinir a teoria das fontes normativas, de
tornar-se o leitmotiv para a compreensão do bacharelismo liberal do século
XIX. 39
Seu caráter instrumental é notório. Era uma lei cuja finalidade foi tratar
de outras leis, ou, mais precisamente, fazê-las incidir adequadamente. Mais
do que uma simples norma sobre a correta aplicação legislativa, a Lei da Boa
Razão estatuiu além do modo de utilização das leis, o que poderia ser
aplicado; era uma meta-norma, instrumento legal indicador do que era
Direito no Portugal do século XVIII. 40
36
AVELLAR, Hélio de Alcântara. História administrativa do Brasil: administração pombalina. 2. ed.
Brasília: Editora UnB, 1983, p. 256.
37
TELLES, José Homem Correia. Commentarío critico á lei da boa razão el» data de 18 de agosto de
1769. Lisboa: Tipografia Maria da Madre de Deus, 1865. Disponível em: http://www.stf.jus.br/
bibliotecadigital/OR/108523/pdf/108523.pdf. Acesso em: 15 nov. 2018.
38
CABRAL, Gustavo César Machado. A lei da boa razão e as fontes do direito: investigações sobre as
mudanças no direito português do final do antigo regime. In: Anais do XIX Encontro Nacional do
CONPEDI realizado em Fortaleza. 2010. Disponível em: http://www.publicadireito.com.br/
conpedi/manaus/arquivos/anais/fortaleza/3489.pdf. Acesso em: 16 nov. 2018.
39
MACIEL, José Fábio Rodrigues. A Lei da Boa Razão e a formação do direito brasileiro. In:
Jornal Carta Forense, São Paulo, 03/06/2008. Disponível em: http://www.cartaforense.com.br/
conteudo/colunas/a-lei-da-boa-razao-e-a-formacao-do-direito-brasileiro/1668. Acesso em: 30
nov. 2018.
40
CABRAL, Gustavo César Machado. Op. cit.
Sobre ela, MAXWELL. K. tece os seguintes comentários: “The legal formulations of the
Pombaline state were justified as an application of natural law, a secularized system which was
a logical construct where reason (boa razão, as it was expressed) rather than faith or custom
Nos seus quatorzes parágrafos, dentre disposições outras, atribuía-se ao

Rei o mais elevado status do órgão judiciário; repudiava-se o Direito Romano;
proibia-se o uso do Direito Canônico nos Tribunais Civis e fixava-se a boa razão
como norte hermenêutico e critério de validade explicitado pelo direito
natural. 41
O abandono do romanismo em favor do direito natural e internacional,
bem assim a vedação aos magistrados seculares de fundarem suas decisões na
legislação canônica, trouxe mais transparência à Justiça. Esta modernização
conceitual efetivada durante o ministério de Pombal deu azo a importantes
decisões, a exemplo da liberdade garantida aos indígenas na colônia (1755 e
1759); a abolição da discriminação entre “velhos cristãos” e “novos cristãos”
(1768 e 1773); a conversão de Inquisição em um tribunal dependente do
governo (1769) e, até mesmo, a reforma da Universidade de Coimbra (1772).
A reforma da prática jurídica foi complementada com a reforma do
ensino jurídico na Universidade. É que a Lei da Boa Razão, ao rever todo o
sistema de fontes do direito, fez com que se abandonasse os textos de
autoridade dos grandes juristas medievais, como Bártolo e Acúrsio, o
mesmo se dando com o direito canônico. O que se buscava era o
monopólio da edição do direito a favor da lei do soberano, com raras
exceções, como a possibilidade de invocar os princípios de direito natural,
especificamente aqueles que tinham sido incorporados na legislação dos
novos Estados iluministas. 42
A influência pombalina na judicatura foi tão acentuada no Brasil que,
até a geração de 1870, o jusnaturalismo nortearia o pensamento jurídico
nacional, dando cores ao florescente constitucionalismo pátrio. 43
OS REFLEXOS NA ORGANIZAÇÃO MILITAR
Portugal, historicamente, sempre adotou uma política de neutralidade
nos conflitos europeus, não obstante foi obrigado a rompê-la na Guerra dos
Sete Anos (1756-1763) 44, travada entre Inglaterra e França. O Império fora a
defined justice or injustice. In practice, however, the explicit constructs of the state were
underpinned by the unstated networks of personal relationship, clienteles and self-interest.
Such self-interested was seen in fact by Pombal as a means to fortify the state’s objectives in
economic policy, as well as in government. Yet to work, this required a vision which set the
national interest above private interests.” Op. cit, p. 107.
41
GODOY, Arnaldo Moraes. A completude do ordenamento jurídico na lei da boa razão: a teoria de
Norberto Bobbio e a experiência jurídica pombalina. <http://uniceub.academia.edu/ArnaldoGodoy>.
Acesso: 13/11/2018
42
MACIEL, José Fábio Rodrigues. Op. cit.
43
SILVA, Mozart Linhares da. História da cultura jurídica no brasil: o bacharelismo e a formação
do estado-nação. ANPUH – XXII SIMPÓSIO NACIONAL DE HISTÓRIA – João Pessoa, 2003.
44
“Em 1756 rebentava o que se pode considerar uma guerra à escala mundial – a Guerra dos
Sete Anos – entre as potências coloniais, com ramificações na Europa, na América, na África e
ela arremessado após a batalha naval entre as esquadras dos dois Estados em
águas territoriais lusitanas. A derrota francesa desencadeou protestos que
ocasionaram a invasão do território português pelas forças espanholas, aliadas
da França. A motivação do protagonismo espanhol no episódio deu-se em
razão da ascensão ao trono do rei Carlos III, da Casa dos Bourbons, que,
fundado no Pacto de Família 45, alinhou-se aos franceses. D. José I, chamado ao
pacto por ser casado com uma princesa desta linhagem, recusou-se em virtude
do tratado assinado com a Inglaterra. A consequência foi a invasão da Espanha,
no ano de 1762, em Portugal, que demandou a ajuda inglesa para repeli-la.
O episódio serviu para demonstrar as condições deploráveis nas quais
se encontravam as forças bélicas portuguesas. 46 Afinal, desde a Guerra da
Sucessão de Espanha (1701-1714), o Estado vivia em paz e não se preparara
para participar de um conflito de tamanha proporção. “Os efectivos militares
não chegavam a vinte mil homens, mal armados e indisciplinados. Dizem os
testemunhos da época que as fronteiras se achavam abertas e as praças
desmanteladas, os regimentos incompletos e vazios os depósitos de material de
guerra. Os oficiais eram incompetentes e muitos deles criados de casas fidalgas,
mais ocupados e preocupados com o serviço dos senhores do que com as
tarefas militares. Aos soldados faltavam instrução e a disciplina.” 47
Sem ameaças exteriores e necessitando reduzir o poderio do Exército, o
governo de D. José I descurou-se por completo da defesa nacional. Por
na Ásia. Tratava-se de um conflito continental que envolveu batalhas travadas na Europa

Central entre a Prússia e uma coligação envolvendo a Áustria, França e Rússia e um combate
além-mar entre Grã-Bretanha e França, mais tarde auxiliada pela Espanha e que levou as
hostilidades ao Canadá, à Índia, à Cuba e às Filipinas. Portugal conseguiu manter a
neutralidade até quase ao final da contenda. Contudo, em consequência do Pacto de Família,
assinado em 15 de agosto de 1761, materializando uma aliança franco-espanhola dos
Bourbons contra a Inglaterra, D. José viu-se obrigado a participar na contenda optando por um
dos lados. Instado a aderir ao Pacto, recusou, preferindo manter a velha aliança com os
britânicos. Com qualquer pretexto, estava aberto o caminho para uma invasão do reino por
forças espanholas e francesas.” SILVA, Antonio Manuel. Guilherme de Schaumburg-Lippe. O
homem para levantar o rei. ACAFA on-line. Vila Velha de Ródão, 2012, p. 12. Disponível em:
www.altotejo.org/acafa/docsn5/conde_lippe.pdf. Acesso em: 4 dez. 2018.
A guerra disputava a supremacia colonial (domínio marítimo e comercial) pelas Índias e
colônias da América do Norte. Pode-se dizer que o vencedor foi o bloco inglês, que em 1763
com a assinatura do Tratado de Paris pôs fim ao lítigio.
45
O “Pacto de Família" foi um tratado assinado em 5 de agosto de 1761 entre os reis da França,
da Espanha e o Duque de Parma. Foi assim chamado por pertencerem todos os contratantes à
família dos Bourbons. Destinava-se à defesa, por intermédio da união de forças, contra a
superioridade da marinha inglesa.
46
O parecer sobre a defesa de Portugal dirigida ao Marquês de Pombal revelando as fragilidades
das forças militares lusas pode ser encontrado na Biblioteca Nacional Digital de Portugal.
www.purl.pt/index/aut/pt/146982.html. Acesso: 4/12/2018.
47
O parecer sobre a defesa de Portugal dirigida ao Marquês de Pombal revelando as fragilidades
das forças militares lusas pode ser encontrado na Biblioteca Nacional Digital de Portugal.
www.purl.pt/index/aut/pt/146982.html. Acesso: 4/12/2018.
decorrência, viu-se compelido a solicitar ao rei Jorge II, da Inglaterra, a

indicação de um chefe militar estrangeiro que pudesse organizá-lo. O nome foi
de um prussiano com grande experiência: o Conde Frederich Wilhelm Ernst
Conde reinante de Schaumburg – Lippe – Buckeburg. 48 O Conde de Lippe,
como ficou conhecido, chegou a Portugal em 1762, com a Guerra dos Sete
Anos aproximando-se do final. Recebeu a missão de tornar o aparato militar
português eficiente e capacitado. 49
Por certo o conflito espraiou-se nas fronteiras meridionais da Sul
América, região disputada com a Espanha desde as últimas décadas do século
XVII. A tomada pelos espanhóis da Colônia de Sacramento e a invasão da
região do Rio Grande de São Pedro, atual Rio Grande do Sul, proporcionou
novos rearranjos no setor belicoso ultramarino. 50
Finda a guerra europeia com a derrota francesa e de seus aliados,
firmou-se o Tratado de Paris 51. O pacto, favorável a Portugal, permitiu a
48
Frederico Guilherme Ernesto de Schaumburg-Lippe (em alemão: Friedrich Wilhelm Ernst zu
Schaumburg-Lippe, conhecido em Portugal como Conde de Lippe (em virtude de ser conde
reinante de Schaumburgo-Lippe), foi um notável militar e político alemão que esteve a serviço
do Exército Português, tendo o reorganizado e comandado durante a Guerra dos Sete Anos.
Para maior aprofundamento sobre o Conde de Lippe, consultar: BRITO, António Pedro da
Costa Mesquita. Publicações Alemãs sobre o Conde de Lippe – Uma orientação bibliográfica.
In: Revista Militar, nº 2508 – Janeiro/2011, pp. 83-150. Disponível em: www.revistamilitar.pt/
artigopdf/627. Acesso em: 4 dez. 2018. Trata-se de pormenorizada e detalhista pesquisa
bibliográfica sobre a influência “lippiana” no ensino militar e científico lusitano, com análises
acadêmicas e exaustivas referências de obras em português e alemão que tratam da sua
trajetória, biografia e pedagogia castrense.
49
Um fato a ser rememorado sobre a passagem do Conde de Lippe em Portugal foi a
implantação de um severo código disciplinar que hodiernamente ainda repercute nos
conceitos hierárquicos e disciplinários das Forças Armadas Brasileiras. O código, denominado
Regulamento para o Exercício e Disciplina dos Regimentos de Infantaria dos Exércitos de S.
M. Fidelíssima, também era conhecido como “Regulamento de 1763”. Somente em 1862, o
Duque de Caxias substituiu-o pelo Regulamento Correcional das Transgressões Disciplinares
e foi adotado o primeiro Código Penal Militar no Brasil.
50
“A intensificação dos conflitos com os espanhóis no Rio Grande de São Pedro, Colônia de
Sacramento e Ilha de Santa Catarina gerou pedidos para que a Inglaterra interviesse no
sentido da manutenção do acordo de paz de Paris. Em resposta, os ingleses afirmavam: “[...].
A deplorável situação do Brasil não pode deixar de estimular seus inimigos a conquistá-lo.”
In: Carta de Martinho de Melo e Castro ao Conde de Oeiras. Londres, 20/3/1765. BNL, PBA,
612, fls.62-64. Apud: COTTA, FRANCIS Albert. O “sistema militar corporativo” na América
Portuguesa. Op. cit, p. 8.
51
O Tratado de Paris foi assinado em 1763 confirmando a paz definitiva após o armistício
anteriormente firmado, em dezembro de 1762, pelo Conde de Aranda e o Conde de Lippe.
Sem embargo do término da Guerra, o Conde de Oeiras não quis descuidar-se da questão
militar, protelando o retorno do Conde de Lippe para aproveitar a sua permanência e dotar o
Exército Português de uma nova organização e regulamento. O Conde de Lippe, devido a
sua vasta sapiência, concluiu que o êxito só adviria se se verificasse: i) um total envolvimento
do poder político nessa transformação, que deveria compreender a necessidade de
retomada de Sacramento; sem embargo, Pombal, ciente da precariedade da

paz e cônscio da fragilidade das forças castrenses coloniais, decidiu
profissionalizá-las.
Adotou, então, uma série de providências para aprimorar as defesas
brasileiras 52. Logo, no ano de 1763, transferiu o vice-reinado da cidade de
Salvador da Bahia para o Rio de Janeiro. Consoante alhures salientado, o Rio
descortinava-se como um ponto nevrálgico para a economia imperial, pois
além de ser o local de parada para os navios que se dirigiam ao sul ou ao
Pacífico, partindo de lá eventuais ofensivas, maior seria a agilidade da resposta
caso houvesse problemas no restante do território brasileiro. 53
mudança, a disponibilização de recursos e a necessidade de subordinação das Forças

Armadas ao poder político; ii) a transformação das Forças Armadas sentida e levada a cabo
por toda a hierarquia da organização castrense, nomeadamente a sua estrutura superior,
capaz de liderar e motivar toda a cadeia de comando. Em resumo, para se efetivar o
necessário câmbio, três vetores seriam essenciais: normas culturais, política estatal e adoção
de estratégias associadas a novas tecnologias. In: A Partir Pedra: Presença do Conde de Lippe
em Portugal. Disponível em: https://a-partir-pedra.blogspot.com/2007/09/introduo-iniciam-
se-estas-reflexes-por.html. Acesso em: 4 dez. 2018, p. 3-4.
52
A relevância dos corpos militares na América Portuguesa foi destacada nas instruções expedidas
pelo Secretário de Estado dos Negócios da Marinha e Domínio Ultramarinos – Martinho de
Melo e Castro – aos capitães-generais de Minas Gerais e São Paulo (hodiernamente, estados-
membros da Federação brasileira), nas quais ele ressaltava três princípios inalteráveis, leia-se:
“[...] primeiro, que o pequeno continente de Portugal, tendo braços muitos extensos, muito
distantes e muito separados uns dos outros, quais são seus domínios ultramarinos nas quatro
partes do mundo, não pode ter meios, nem forças com que se defenda a si próprio, e acudir
ao mesmo tempo a preservação e segurança de cada um deles; segundo, que nenhuma
potência do universo por mais formidável que seja, pode, nem intentou até agora defender as
suas colônias com as únicas forças do seu próprio continente; terceiro, que o único meio que
até agora se tem descoberto, e praticado para socorrer a sobredita impossibilidade foi o de
fazer as mesmas colônias para a própria, e natural defesa delas. E na inteligência deste
inalterável princípio, as principais forças que hão de defender o Brasil são as do mesmo Brasil.”
In: Instruções para se regular a Tropa paga de Minas. Salvaterra de Magos, 24/1/19775. PBA:
643, fl. 125-131. Instrução Militar. De Martinho de Melo e Castro para o capitão-general da
capitania de São Paulo Martim Lopes Lobo de Saldanha. Salvaterra de Magos, 14/1/19775. In:
Documentos Interessantes para a História e Costumes de São Paulo. Vol. 43, pp. 29-52. Apud:
COTTA, Francis Albert. O “sistema militar corporativo” na América portuguesa. Disponível em:
www.cvc.instituto-camoes.pt/eaar/coloqui/comunicacoes/francis_albert_cotta.pdf. Acesso em:
4 dez. 2018.
53
Fato é que, mesmo antes da transferência oficial, o Rio de Janeiro já funcionava como centro
de gravidade do dispositivo militar da América Portuguesa. Ademais, “a transferência
possibilitaria uma estrita vigilância sobre o mais dinâmico pólo de exploração econômica,
empreenderia maior rigor sobre a atividade mineradora, e proporcionaria uma centralização
político-administrativa.” SALGADO, Graça. Fiscais e meirinhos: a administração no Brasil
colonial. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985, p. 62.
Em simultâneo, Pombal buscou padronizar os procedimentos militares

e recomendou às capitanias que não agissem de modo isolado, ao revés, se
auxiliassem mutuamente, reunindo, sempre que possível, as forças conjuntas. 54
No ano de 1772, ao fornecer instruções ao capitão-general de São
Paulo, a defesa mútua restou assim explicitada:
[...] a capitania de São Paulo, Rio Grande de São Pedro e as mais
colônias portuguesas de Sua Majestade, e os que as governam são todos
vassalos seus, e nesta certeza tanta obrigação tem os paulistas de
socorrerem o Rio Grande de São Pedro, com todas as suas forças quanto
tem o Rio de Janeiro de socorrer a capitania de São Paulo, com todas as
que tiver. As outras capitanias têm a mesma obrigação de socorrerem
mutuamente, segundo o estado, situação e proximidade de cada uma. E
nesta união de poder é que consiste essencialmente toda a força de um
estado, e na falta da dita união toda a fraqueza dele. Sendo a mesma falta
a única causa de se acharem os castelhanos senhores da parte meridional
da América Portuguesa, que ainda hoje ocupam e de nos tratarem ainda
por cima com soberba e arrogância, como se não estivessem no que era
nosso ou nós possuíssemos o que era seu. 55
Naquela altura, a força terrestre no Brasil estruturava-se, basicamente,
sobre três escalões: a Tropa de Linha, os Auxiliares e as Ordenanças. A força
profissional era constituída pela Tropa de Linha, integrada por oficiais e
soldados e treinada para operações de guerra. Em geral, era composta pelos
três regimentos lusos que Pombal enviou: o de Bragança, Moura e Estremoz. 56
Sem embargo, os efetivos chegaram desfalcados, pelo que seu preenchimento
teve de ser feito com os colonos da região. Havia, ainda, na organização geral
da defesa, as Tropas de Ordenanças e de Auxiliares, unidades militares não
remuneradas, conchegadas por moradores que desempenham atividades
diversas e eram recrutados para atender as necessidades bélicas.
Em suma, as Tropas de Linha constituíam o Exército de campanha e
com ele empreendiam-se as operações de guerra convencional. Os Auxiliares
eram empregados nas fronteiras e recebiam soldo enquanto estivessem
mobilizados. Por seu turno, as Ordenanças somente serviam nas pequenas
54
Segundo WEHLING, Arno, “[...] no período pombalino, a filosofia administrativa que norteou as
ações dos vice-reis e capitães-generais estaria pautada na segurança e defesa mútua das
capitanias.[...] a política defensiva visava estabelecer um sistema militar que articulasse
harmoniosamente tropas de primeira linha, milícias e ordenanças.” Administração portuguesa no
Brasil de Pombal a Dom João (1777-1808). TAPAJÓS, Vicente (coord.). In: História administrativa
do Brasil. Vol. VI, Brasília: Fundação Centro de Formação do Servidor Público, 1986, p. 21.
55
Instruções ao Morgado Mateus. Lisboa, 20/11/1772. In: Revista do IHGB, vol.257, p. 53, Apud:
COTTA, Francis Albert, Op. cit, p.15.
56
Os Regimentos de Bragança e Moura ficariam estacionados, em fins do século XVIII, no Rio de
Janeiro, já o de Estremoz guarneceria a ilha de Santa Catarina, Parati e Angra dos Reis.
guerras locais e circunscritas, ou, quando grandes as necessidades, deveriam

guarnecer as praças vizinhas. 57
A respeito das Tropas Auxiliares e das Ordenanças, Raymundo Faoro,
emérito historiador e jurista brasileiro, escreveria: “constituíram a espinha
dorsal da colônia, o elemento de ordem e disciplina.” 58
As tropas eram pessimamente adestradas para desempenhar suas
atribuições. A fim de sanar esta deficiência, Pombal, com a indicação do
Conde de Lippe, enviou ao Brasil dois oficiais estrangeiros: o coronel João
Henrique Böhn, nomeado Tenente-General e comandante de todas as tropas
existentes, que veio acompanhado do Brigadeiro sueco Jacques Funck 59, este
último contratado para modernizar e construir fortificações, atividade que já
havia exercido na metrópole.
A missão de Böhn consistia, primordialmente, na formação de um
Exército moderno, razão pela qual ele colocou em prática as reformas lippianas
executadas desde Portugal, adotando as rigorosas disposições do Regulamento
para o Exército e Disciplina dos Regimentos de Infantaria de 1763. Contudo, ela
não se restringiu tão somente na aplicação das severas regras corretivas, tinha
propósito mais abrangente: organizar a tropa existente no Brasil Meridional.
Devido a sua excelente atuação nas guerras do sul, Böhn pode ser
reconhecido como um dos fundadores do Exército Brasileiro.
Sem dúvidas, a “ação de Böhn, que congregou e comprometeu tôda a
população e núcleos coloniais do sul em tôrno do ideal da defesa comum,
encarada pelo ângulo da história, foi de importância decisiva na evolução da
colônia luso-sulamericana, para sedimentar-se na unidade política nacional
brasileira.” 60 O tenente-general valorizava as tropas regulares em detrimento
das auxiliares e irregulares. Propagador do pensamento de Lippe, ele
desvalorizava a atuação das ordenanças e milícias.
57
MELLO, Cristiane Figueiredo Pagano de. Os corpos de ordenanças e auxiliares. Sobre as
relações militares e políticas na América Portuguesa. In: História: Questões & Debates, n. 45.
Curitiba: Editora UFPR, 2006, p. 29-56.
58
FAORO, Raymundo. Os donos do poder. Formação do Patronato Político Brasileiro, v. I. Porto
Alegre: Globo, 1984, p. 196.
59
Jacques Funck (1715-1788) nasceu e faleceu em Estocolmo, na Suécia. Foi designado para servir,
com a graduação de brigadeiro de infantaria, na Capitania do Rio de Janeiro, fazendo jus a
soldo dobrado e com a missão de aprimorar as defesas do porto e da cidade. Seu nome
vincula-se à introdução do ensino de engenharia do Brasil ao proferir, na Praia Vermelha, uma
aula de Engenharia e Artilharia.
60
OBERACKER Jr., Carlos H. Oberacker. João Henrique Böhn: O fundador do Exército Brasileiro.
In: Revista de História da USP. V. 18, nº 38, 1959, p. 339-357. Disponível em:
http://www.revistas.usp.br/revhistoria/article/view/107500/105905. Acesso em: 6 dez. 2018.
Outro protagonista de escol ligado ao Conde, por igual, chegaria à

colônia para juntar-se aos dois oficiais estrangeiros. Tratava-se de D. Luís de
Almeida Portugal, o Segundo Marquês do Lavradio 61, em 1769, nomeado Vice-
rei do Brasil. O Marquês participara em 1762, sob as ordens do Conde de
Lippe, das lutas contra os espanhóis. Em 1769, passou a coordenar as defesas
territoriais brasileiras, inserindo modificações nas Forças Armadas. O Exército,
contudo, permanecia falho e com a operacionalidade comprometida.
Adotaram-se, então, medidas saneadoras, dentre as quais se destacam a
reforma no sistema de recrutamento e a atenção cada vez maior à disciplina e
às manobras de adestramento.
No tocante à primeira, durante longo tempo, a Força Terrestre fora
constituída por degredados vindos da metrópole. A conscrição dos
brasileiros e demais habitantes, desprovida de critérios, revoltava a
população local, daí porque decidiu-se chamar os habitantes das ilhas
portuguesas, em particular, os Açores, em sua maioria, lavradores que
ficariam vinculados à terra.
Quanto à segunda medida, estava-se frente a um campo de manobra já
bem conhecido pelos militares que trabalharam junto a Lippe. Assim, o
“Regulamento de 1763”, exaustivamente invocado, associado à preocupação
de pagar-se o soldo em dia, ao lado da justiça nas promoções, propiciaram um
clima favorável à profissionalização dos contingentes. Por último, significativas
alterações no foro militar foram adotadas. 62
A respeito, ressalve-se ser uma característica marcante dos julgamentos
castrenses do século XVIII a morosidade. Eles prolongavam-se demasiado e,
após sentenciados, os réus permaneciam encarcerados por tempo superior à
61
Luís de Almeida Soares Portugal Alarcão Eça Melo Silva e Mascarenhas, quinto Conde de Avintes,
segundo Marquês do Lavradio (1729-1790), combateu os espanhóis na Guerra dos Sete Anos
atingindo o posto de Brigadeiro. Em 1769, foi designado para o posto de décimo primeiro vice-rei
e capitão-general-de-mar-e-terra do estado do Brasil.
62
O legado lippiano, seja na metrópole seja na colônia, centra-se nos seguintes pilares de
sustentação: pessoal, justiça, liderança, ensino, treino e tecnologia. Nesse diapasão, buscou ele
regionalizar o recrutamento; manter a disciplina nas fileiras da tropa; conceber o conceito de
foro militar; adotar o critério meritório para as promoções; criar o real colégio dos nobres, assim
como bibliotecas em todas as unidades militares por acreditar que a leitura servia para formar o
espírito; determinar a execução de manobras periódicas, com o objetivo de ensinar e treinar
práticas bélicas; e restaurar e construir fortalezas. A Partir Pedra: Presença do Conde de Lippe
em Portugal. Op. cit, p. 3-4.
pena fixada. Por meio do “Regulamento de 1763”, buscou-se, pela primeira

vez, minimizar situação tão drástica. 63
Estava-se diante de uma novel matriz política elaborada a partir das
ideias iluministas que começou a ser implantada durante o reinado de D. José I,
em Portugal. Ela centralizou o poder na Coroa, esvaziando os órgãos judiciais
periféricos. Iniciou-se em 1763, após o término da Guerra dos Sete Anos,
quando Lippe fez adotar seu Código Castrense. Inicialmente, alteraram-se as
atribuições dos Conselhos de Guerra. Até então os Conselhos somente
detinham funções administrativas, de elaboração de relatórios e pareceres para
a Coroa, sem os poderes deliberativos de um tribunal. Acatavam as regras do
Regimento de 1º de junho de 1678 e os atos posteriores, mediante os quais o
julgamento dos crimes cometidos por militares e a comunicação ao rei das
informações a eles pertinentes eram atribuição dos governadores e
comandantes. 64
Pelo decreto de 20 de agosto de 1777, que regulava o funcionamento
deste e de outros conselhos de guerra existentes, o tribunal onde funcionava o
Conselho de Guerra de Lisboa passou a designar-se Conselho de Justiça,
“composto por conselheiros, um assessor, um promotor de justiça, um
secretário, porteiro e contínuo. Existiam, ainda, um ministro letrado,
normalmente desembargador do Paço, dois conselheiros mais velhos, podendo
haver o reforço de mais dois juízes letrados, nos casos de sentenças para crimes
com pena superior a cinco anos de degredo.” 65
No Brasil, o Conselho de Guerra colonial passou a ser considerado
tribunal de primeira instância e era regulado pelo Regimento de 1763, restando
vedado à magistratura interpretar livremente as leis. 66
63
CABEDA, Coralio Bragança Pardo Cabeda. A sombra do Conde de Lippe no Brasil: os artigos de guerra.
Disponível em: http://www.acadhistoria.com.br/outextos/Cabeda%20-0A%20Sombra%20do%20
Conde%20de%20Lippe.pdf2. Acesso em: 7 dez. 218.
Adriana Barreto de Souza, em excelente artigo: A governança da justiça militar entre Lisboa e o
Rio de Janeiro (1750-1820), traça um painel sobre como os militares eram julgados após as
reformas pombalinas no século XVIII. Disponível em: http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_
arttext&pid=S2236-332015000200368&lng=en&nrm=iso&tlng=pt. Acesso em: 7 dez. 2018.
64
CAMARGO, Angélica Ricci. Arquivo Nacional. MAPA. Governadores/Comandantes das Armas.
Disponível em: http://mapa.an.gov.br/index.php/dicionario-periodo-colonial/156-comandante-
das-armas. Acesso em: 7 dez. 2018.
65
CABRAL, Dilma. Arquivo Nacional. MAPA. Conselho Supremo Militar e de Justiça. Disponível
em: http://mapa.an.gov.br/index.php/dicionario-periodo-colonial/162-conselho-supremo-militar-
e-de-justica-1808-1821. Acesso em: 7 dez. 2018.
66
Uma aprofundada análise sobre a constituição da Justiça Militar no período pombalino e,
posteriormente, no reinado mariano-joanino está em: SOUZA, Adriana Barreto de. A governança
da justiça militar entre Lisboa e o Rio de Janeiro (1750-1820). In: Almanack. Guarulhos, nº 10,
Outro ponto vital foi os conselhos só julgarem com fundamento “no

exame de provas”, fosse na metrópole ou na colônia. A ideia era inédita e
fundamental para a formalização da justiça castrense em construção. O texto
do alvará estatuía taxativamente que: “todo crime devia ser provado, não
estando os artigos de guerra sujeitos ao arbítrio dos juízes”. Cabia-lhe, pois,
valorar o acervo probatório colacionado, o que, sem dúvidas, representa um
postulado inovador na prestação jurisdicional e no respeito às garantias do réu.
O perdão ou a benignidade das sentenças era um atributo exclusivo da
clemência real e apenas ao monarca competia.
Em outubro de 1763, foi emitido novo Alvará com dezoito parágrafos
esclarecendo diversos pontos, com destaque para aqueles que causavam
conflitos interpretativos. Um aspecto relevante deste documento é fazer
menção aos “crimes dos militares”, e não aos “crimes militares”. O propósito
era fixar o foro sob a égide do qual o soldado deveria ser julgado. 67 Desta
forma, a competência firmar-se-ia acorde a espécie delitiva, a significar que se
um militar cometesse delito comum seria julgado pelos tribunais civis. Fosse o
foro pessoal, independentemente do agravo perpetrado, o réu militar estaria
sempre sob a jurisdição dos auditores regimentais e dos conselhos de guerra. 68
A única exceção prevista seriam os crimes de lesa-majestade que deveriam ser
remetidos pelos juízes militares aos tribunais civis. 69
agosto de 2015, p. 395. Disponível em: http://dx.doi.org/10.1590/2236-463320151010.

Acesso em: 4 mar. 2019.
67
“Finda a guerra, o conde de Lippe, marechal e comandante em chefe do Exército português,
tendo sido alçado à condição de Alteza, tratamento reservado aos membros da família real
portuguesa, adotou várias medidas para adequar a justiça militar do Reino ao padrão em vigor
na Europa, principalmente na França e na Prússia. A primeira delas foi a formalização da
primeira instância dessa justiça em um tribunal: os conselhos de guerra. Eles são instituídos
pelo Regulamento de Infantaria e Artilharia, de 19 de fevereiro de 1763. A partir de então,
caberia a esses conselhos julgar os delitos militares a partir dos Artigos de Guerra,
sistematizados pelo conde de Lippe no parágrafo XXVI do mesmo regulamento.” Id, p. 394. A
continuidade da estruturação da Justiça Castrense, agora com foco na segunda instância,
ocorreria no reinado de D. Maria I, a partir de 1777.
68
Essa é a lógica ainda prevalecente no vigente Código Penal Militar Brasileiro de 1969. A despeito
de o art. 9º do referido diploma legal mencionar “crimes militares”, o critério competencial é o
ratione legis, e não o ratione personae, loci ou materiae tomados isoladamente.
69
SOUZA, Adriana Barreto de. A governança da Justiça Militar entre Lisboa e o Rio de Janeiro
(1750-1820), Op. cit, p. 395. “E não se trata aqui de preciosismo: o tema foi amplamente
visitado pela legislação da segunda metade do século XVIII. A relação é recíproca: uma
definição dos limites da jurisdição depende de uma delimitação precisa do alcance do foro,
sendo o inverso igualmente válido. Logo, se o foro se define pelo tipo de crime, isso significa
que um réu militar deverá, caso tenha cometido um crime comum, ser julgado pelos tribunais
civis. Em contrapartida, se o foro é pessoal, independentemente do crime cometido, o réu militar
estará sempre sob a jurisdição dos auditores regimentais e conselhos de guerra.” Id, p. 395.
Em solo brasileiro, alguns anos transcorreriam até que a Justiça Militar

adquirisse feição própria. Isto somente aconteceria a partir de 1808, com a
vinda do Príncipe Regente e futuro Imperador Dom João VI, após a invasão
napoleônica em Portugal. Naquela oportunidade a Corte Castrense,
paulatinamente, ganharia organicidade e funcionaria, ininterruptamente,
como a mais antiga do país, sob a atual nomenclatura de Justiça Militar da
União. 70
CONCLUSÃO
A questão militar sempre foi um tema intrincado e sensível para
Portugal e Brasil. Foi no governo do Marquês de Pombal que se delinearam
mais concretamente objetivos geopolíticos estratégicos, à medida que a Guerra
dos Sete Anos impôs a reestruturação dos Exércitos da metrópole e colônia.
Medidas concretas em relação à reorganização das forças terrestres
foram adotadas pelo Conde De Schaumburg-Lippe, como a criação de
auditorias de guerra e a atribuição de um papel destacado às milícias e
ordenanças. 71 Mas, nada se compara ao Regulamento para o Exército e
Disciplina dos Regimentos de Infantaria de 1763, que sistematizou os
regramentos castrenses, desordenados e caóticos, assim como a vida na
caserna.
Comparando-o às Ordenanças Reais vigentes na América Espanhola e
aprovadas por Carlos III, em 22 de outubro de 1768, sob o título “Ordenanças
de Sua Majestade para o regime, disciplina, subordinação e serviço de seus
Exércitos”, revestiram-se elas, por igual, de um conjunto de padrões reguladores
dos variados aspectos militares, incluindo uniformes, títulos, eventos e honras,
bem assim o recrutamento e a organização de unidades.
Em comum, exsurge de ambos os textos o espírito iluminista, com
destaque para dois aspectos inovadores: o acesso meritório e não o título
nobiliárquico, que se tornou critério para a promoção, e a profissionalização
70
Análises sobre a Justiça Militar da União, também conhecida como Justiça Militar Federal, na
atualidade, podem ser lidas em: A Justiça Militar da União e a História Constitucional do Brasil.
Artur Vidigal de Oliveira e Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha (coords). São Paulo:
Migalhas, 2016. Ver, ainda: Coletânea de Estudos Jurídicos. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha e Zilah Maria Callado Fadul Pettersen (coords). Brasília: Superior Tribunal Militar, 2008.
71
WEHLING, Arno e WEHLING, Maria José. Exército, milícias e ordenanças na Corte
Joanina: permanências e modificações. Op. cit, p. 27. “As ações empreendidas nesse espírito
estavam de acordo com as formulações teóricas para o fortalecimento do papel do Estado e
da elite política dirigente, típicos da Europa setecentista. Na intenção extrema dessas
formulações, visava-se ‘tudo nivelar ante o absolutismo’, de modo que o clero, nobreza e
povo se submetessem a um novo ente político, a monarquia absolutista, muito diferente da
monarquia tradicional dos séculos anteriores [...].” Id, p. 27-28.
dos corpos militares em prol da eficácia. Nesse sentido, pode-se afirmar

terem as Ordenanças de Carlos III, de 1768, e o Regulamento do Conde de
Lippe, de 1963, sido modelos de sistematização para o Direito Militar
Contemporâneo.
Para além, acorde a premissa de que “quem manda deve julgar”,
investiram-se as autoridades militares na jurisdição, na medida em que o
direito de punir passou a ser concebido como uma consequência lógica e
natural do comando das armas. 72
Daí porque é seguro afirmar configurarem as Ordenanças Reais de
Carlos III a genealogia do Direito Militar na Espanha e em suas antigas
possessões, hoje Estados independentes.
Na América Portuguesa, sabido que o bourbonismo nela não se fez
presente devido à aliança luso-inglesa, o Regulamento do Conde de Lippe
cumpriria este papel ao reger as variadas extensões da vida castrense, vg: a
formação e educação do soldado; a composição do Exército e das
Companhias; o manuseio do armamento; a regulamentação das condutas das
autoridades; a organização para os dias de festas; os pagamentos; a carreira; o
pundonor; a saúde dos militares, et coetera. 73
Neste diapasão, as semelhanças e confluências entre ambos os acervos
legais são grandes. Temporalmente próximos, torna-se difícil precisar se sofreram
influências recíprocas, não obstante indubitável a preocupação com os
detalhamentos sobre a organização das tropas, as distribuições de deveres e
direitos, a observância do princípio da hierarquia e disciplina e, principalmente,
a fixação de penas severas para quem as descumprisse. Ademais, foram
regramentos longevos, que vigoraram com poucas alterações em suas ratio legis:
as Ordenanças até 1978 e o Regulamento Disciplinar de Lippe até 1862. Seus
reflexos, contudo, projetam-se hodiernamente, distinguindo-se dentre os mais
relevantes contributos a fixação do conceito de foro material e não pessoal, a
adoção do devido processo legal e a necessária codificação para o implemento
da justa e equânime jurisdição. 74 Nada mais atual!
72
CORRALES ELIZONDO, Agustín. Las ordenanzas de la Armada. Disponível em:
http://www.armada.mde.es/archivo/mardigitalrevistas/cuadernosihcn/38cuaderno/cap05.pdf.
Acesso em: 28 fev. 2019.
73
SOUZA, Marcelo Weitzel Rabello de. Conde de Lippe (e seus Artigos de Guerra), quando
passou por aqui, também chegou lá. Monografia (mestrado em História) 1999. Disponível em:
http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/mestrado.historia_do_direito_ii.pdf. Acesso em:
20 set. 2010.
74
ROQUE, N. Justiça Penal Militar em Portugal, Linhó: Edições Atena. 2000. p. 53.
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Cultural do Exército-FUNCEB- Ano VIII / Nº 14, Junho de 2008.
Nota sobre os autores

Magistrada do Superior Tribunal Militar do Brasil. Doutora em Direito
Constitucional pela Universidade Federal de Minas Gerais – Brasil. Doutora
honoris causa pela Faculdade Inca Garcilaso de la Vega – Peru. Mestre em
Ciências Jurídico-Políticas pela Universidade Católica Portuguesa – Portugal.
Especialista em Direito Constitucional pela Universidade Federal de Minas
Gerais – Brasil. Professora Universitária. Autora de livros e artigos acadêmicos
publicados no Brasil e no exterior.
Gen Div Romeu Costa Ribeiro Bastos
General de Divisão do Exército Brasileiro. Doutor em Estratégia pela Escola de
Comando e Estado-Maior do Exército – Brasil. Mestre em Engenharia de
Sistemas pelo Instituto Militar de Engenharia – Brasil. Especialista em Pesquisa
Operacional Militar pelo Royal Military College of Science – Inglaterra.
Professor Universitário. Autor de diversos livros e artigos acadêmicos publicados
no Brasil e no exterior.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006
CARLOS AUGUSTO DE SOUSA

Almirante de Esquadra – Ministro do Superior Tribunal Militar
RACHEL FLORIM LEAL

Capitão-Tenente do Quadro Técnico da Marinha do Brasil – Bacharel em Direito
SUMÁRIO: 1. Introdução; 2. A Justiça Militar da União e

as Forças Armadas; 3. Lei nº 13.491/2017; 3.1. Implicações; 3.2.
Lei nº 11.343/2006; 4. Análise Topográfica; 4.1. Dos Delitos
contra a Incolumidade Pública versus Das Atividades de Prevenção
do Uso Indevido, Atenção e Reinserção de Usuários e
Dependentes de drogas; 4.1.1. Incompatibilidade das Atividades
Militares com as Condutas Típicas voltadas ao Uso de Drogas;
4.1.2. Teoria da Janela Quebrada e a Ambiência Castrense; 4.2.
Dos Crimes contra a Incolumidade Pública versus Da Repressão à
Produção não Autorizada e ao Tráfico Ilícito de Drogas; 5. Art. 290
do CPM e a Lei nº 11.343/2006; 5.1. Superior Tribunal Militar;
5.1.1. Desdobramentos; 5.1.2. Supremo Tribunal Federal; 6.
Leading Cases julgados no Supremo Tribunal Federal; 6.1. HC nº
92.961-3/SP; 6.2. HC nº 103.684/DF; 7. Perspectiva Diversa; 7.1.
Dever de Agir, Impossibilidade Legal de Tratar Crime como
Contravenção Disciplinar e Questão Prejudicial Heterogênea; 8.
Considerações Finais; Referências.
RESUMO: O presente artigo assinala o conflito aparente entre o Código
Penal Militar e a Lei nº 11.343/2006, derivado do advento da Lei nº
13.491/2017, sublinha o posicionamento do Superior Tribunal Militar, aponta
os seus desdobramentos e sua repercussão inicial no Supremo Tribunal Federal.
Relaciona características das aludidas leis, conjugando-as com as singularidades
das atividades militares. Expõe, ainda, reflexões acerca de leading cases
julgados pelo Supremo Tribunal Federal. Apresenta, por fim, perspectiva
diversa da assentada pela Corte Castrense e expõe contrapontos.
PALAVRAS-CHAVE: Lei nº 13.491/2017; Lei nº 11.343/2006;
antinomia de normas; princípio da especialidade da lei penal militar.
1 INTRODUÇÃO
A Lei nº 13.491, de 13 de outubro de 2017, alterou o Código Penal
Militar (CPM) para ampliar a abrangência dos crimes militares, o que resultou no
aumento de competência da Justiça Militar para o julgamento de delitos previstos
no Código Penal e na legislação penal extravagante, quando praticados nas
circunstâncias descritas nas alíneas dos incisos II e/ou III do art. 9º do CPM, com
exceção – apesar de controvérsias – dos crimes cuja competência esteja
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 53
conferida a outra Justiça Especializada pela Constituição Federal de 1988 ou por

lei 75.
São diversas as implicações dessa inovação legislativa, dentre as quais
conflitos aparentes de normas, como, por exemplo, o que supostamente ocorre
entre o Código Penal Militar e a Lei nº 11.343/2006 (Lei de Drogas), fenômeno
sobre o qual teceremos considerações.
Constitui-se em certo desafio abordar a antinomia de normas, pois
implica, também, discutir de que forma podemos observar as regras da Teoria
Geral do Direito, os preceitos constitucionais e o ordenamento jurídico como
uma unidade.
Em essência, estamos a perquirir acerca de qual norma seria a mais
adequada para determinada prestação jurisdicional, atentando para as suas
consequências, a fim de que possamos atingir o que o ilustre jurista Kazuo
Watanabe qualifica como “acesso efetivo à ordem jurídica justa” 76. Isso porque,
ao lograrmos contribuir para a harmonia do ordenamento jurídico,
homenageando a sua racionalidade e coerência, sobressaem as condições
indispensáveis a uma prestação jurisdicional célere, adequada e eficaz.
Nesse desiderato, a compreensão e o respeito às particularidades desta
Justiça Especializada colaboram efetivamente para viabilizar o acesso à ordem
jurídica justa, norte ao qual, historicamente, a Justiça Castrense se direciona,
sendo reconhecida pelos preceitos guias de efetividade e celeridade, no
contexto de qualificada prestação jurisdicional.
2 A JUSTIÇA MILITAR DA UNIÃO E AS FORÇAS ARMADAS
Inicialmente, vale relembrar algumas fundamentais características,
basilares da Justiça Militar da União. Dão-lhes sustentação, pois esta Justiça
75
Nesse sentido, posiciona-se o jurista Renato Brasileiro.
Disponível em: http://www.mpm.mp.br/portal/wp-content/uploads/2017/11/palestra-nova-
competencia-jm.pdf. Acesso em: 25 fev. 2019.
76
Kazuo Watanabe, ao explicitar o princípio constitucional da inafastabilidade de jurisdição,
sustenta que o acesso à justiça não deve ser apenas formal aos órgãos judiciários, mas sim um
acesso que propicie a efetiva proteção contra denegação da justiça e acesso à ordem jurídica
justa, in verbis: “O princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional, inscrito no inciso XXXV
do art. 5º da Constituição Federal, não assegura apenas o acesso formal aos órgãos judiciários,
mas sim o acesso à Justiça que propicie a efetiva e tempestiva proteção contra qualquer forma
de denegação da justiça e, também, o acesso à ordem jurídica justa. Cuida-se de um ideal que,
certamente, está ainda muito distante de ser concretizado, e, pela falibilidade do ser humano,
seguramente jamais o atingiremos na sua inteireza. Mas a permanente manutenção desse ideal
na mente e no coração dos operadores do direito é uma necessidade para que o ordenamento
jurídico esteja em contínua evolução”. (grifos nossos).
Kazuo Watanabe, Tutela Antecipatória e Tutela Específica das obrigações de fazer e não fazer, in
Sálvio de Figueiredo Teixeira (Coord.), Reforma do Código de Processo Civil, p. 20. Citado por
Leonardo Ferres da Silva Ribeiro, no artigo de sua autoria intitulado “Prestação Jurisdicional
Efetiva”. Disponível em: http://silvaribeiro.com.br/artigospdf/a12.pdf. Acesso em: 28 jan. 2019.
54 CARLOS AUGUSTO DE SOUSA
RACHEL FLORIM LEAL
Especializada é firme guardiã da lei e da ordem, no âmbito de nossas Forças

Armadas, tutelando seus valores mais preciosos – Hierarquia e Disciplina –, na
larga medida de que delas conhece, perfeitamente, suas virtudes, as servidões,
o modus operandi, as idiossincrasias, a praxis, os regulamentos, enfim, está
capacitada a julgar, com precisão e equanimidade, os crimes militares. In fine, a
JMU em seus misteres contribui para a manutenção do regular funcionamento
do estamento militar.
Forças Armadas ordeiras e disciplinadas tendem a cumprir eficazmente
suas nobres missões de defesa da Pátria, garantia dos poderes constitucionais e,
por iniciativa de qualquer um deles, da lei e da ordem, concorrendo para a
manutenção da segurança, da estabilidade política e jurídica, cooperando para
a prosperidade dos brasileiros. Afinal, sem ordem não há progresso. E deve-se
lembrar que a defesa da Pátria e dos Poderes da República constitui-se em
valor mais elevado do que a própria vida, visto que, sob determinados
cenários, impõe-se mandatoriamente aos militares o dever de matar ou morrer.
E é esta Justiça Militar, Justiça Especializada desde a sua gênese, em pleno
exercício por mais de duas centenas de anos, que continua, na atualidade, a
fundamentar-se em legislação específica. Daí, ao intentarmos a solução de
conflitos aparentes de normas, o critério da especialidade precisa ser devidamente
ponderado e cuidadosamente analisado quando de supostas antinomias entre
legislações extravagantes e o Código Penal Militar, definidor dos crimes militares,
em consonância com o prenunciado no art. 124, caput, da Constituição de 1988.
3 LEI Nº 13.491/2017
A novel alteração do Código Penal Militar, estatuída pela Lei nº
13.491/2017, especificamente no que toca ao texto normativo que ensejou o
aparente conflito entre o Código Penal Militar e a Lei nº 11.343/2006 – Lei de
Drogas – assenta-se na redação dos incisos II e III do art. 9º do CPM.
O texto normativo do art. 9º, inciso II, do CPM antes da referida
modificação prenunciava que, em tempo de paz, os crimes previstos naquele
diploma legal, embora também o fossem com igual definição na lei penal
comum, seriam considerados delitos militares quando praticados em alguma
das situações elencadas em suas alíneas.
Com a mudança feita pela Lei nº 13.491/2017, o aludido dispositivo
legal passou a considerar como delitos militares, em tempo de paz, os crimes
previstos no CPM e na legislação penal, quando praticados nas hipóteses
descritas em suas alíneas.
A expressão “e na legislação penal” engloba não apenas os delitos previstos
no Código Penal, mas também os definidos na legislação penal extravagante.
Desse modo, tivemos uma alteração no conceito de crime militar, uma vez
que os próprios elementos necessários para a sua configuração foram modificados.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 55
Ademais, ainda que por via reflexa, tivemos um aumento da

competência da Justiça Militar, que outrora somente julgava os casos jungidos
ao Código Penal Militar.
Outrossim, tivemos também a modificação do inciso III do art. 9º, eis
que abrange na definição dos delitos militares as instituições militares
compreendidas também no inciso II, motivo pelo qual se deu igualmente maior
amplitude aos crimes militares nas determinadas hipóteses estatuídas no
dispositivo em comento. Vejamos: “Art. 9º, inciso III - Consideram-se crimes
militares, em tempo de paz, os crimes praticados por militar da reserva, ou
reformado, ou por civil, contra as instituições militares, considerando-se como
tais não só os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes
casos: (omissis)”.
3.1 Implicações
Como sói acontecer, com o advento da Lei nº 13.491/2017, e com a
introdução das modificações, surgiram novas controvérsias no meio jurídico,
dentre elas, por exemplo, a aplicação da Lei de Drogas em detrimento do CPM
e vice-versa, quando o agente pratica:
a) conduta incriminada no CPM que esteja descrita de modo diverso na
Lei de Drogas, como é o caso do porte para consumo ou tráfico ilícito; e
b) conduta incriminada na Lei de Drogas, mas não no CPM, como são
as hipóteses de associação para o tráfico, bem como o seu financiamento e
colaboração para tanto como informante.
Naturalmente, a subsunção da conduta ao tipo penal do CPM ou da Lei
de Drogas implicará a adoção de peculiaridades atinentes ao diploma aplicado,
muitas delas com diferentes desdobramentos penais e processuais penais.
Exemplo: aplicar a Lei de Drogas exigiria a aplicação também da Justiça
Consensual, com enfoque nas medidas alternativas à pena restritiva de
liberdade, destinadas ao usuário ou dependente em razão do porte ou guarda
da droga para consumo. Por outro lado, implicaria o recrudescimento da
reprimenda para o traficante, posto ser mais branda a penalidade a ele
conferida na Lei Penal Castrense.
Reconhecendo-se, hipoteticamente, o cabimento da subsunção do
crime de tráfico no art. 290 do CPM e não na Lei de Drogas, surgiriam
discussões quanto ao reconhecimento da hediondez na consecução desse tipo
de conduta, com as consequências legais correlatas. Isso porque a Lei dos
Crimes Hediondos, em seu art. 2º, caput, aduz apenas tráfico ilícito de
entorpecentes e não faz referências a crime militar. Dessa forma, estaríamos
diante de condutas da mesma natureza ou esta restaria desnaturada devido à
especialidade ou à omissão legislativa?
RACHEL FLORIM LEAL
Há diversos pontos controvertidos que surgem a partir da adoção de

uma ou de outra norma. Apresentaremos alguns deles. Somente com a
evolução dos processos que estão por vir é que, paulatinamente, os
posicionamentos irão se consolidando, não impedindo o surgimento de novas
controvérsias, próprias da natureza dialética e evolutiva do Direito.
Não obstante, constitui-se ponto pacífico no meio jurídico, e partimos
dessa premissa ao tratar o tema, o fato de não podermos adotar parte de uma
norma e parte de outra, criando, assim, uma terceira norma (lex tertia),
casuisticamente, ao alvedrio da conveniência da situação, o conhecido hibridismo.
3.2 Lei nº 11.343/2006
Adentrando nas particularidades da Lei de Drogas, inicialmente
recorremos ao ilustre jurista Luiz Flávio Gomes, ao qualificar os seus Eixos
Centrais. Dentre eles, destacamos 77:
• introdução de política de prevenção ao uso de drogas, de assistência
e de reinserção social do usuário e eliminação de pena de prisão para ele.
Portanto, não há prisão em flagrante, tampouco inquérito para aquele que
porta ou guarda a droga para consumo pessoal. Quando o agente é
surpreendido e capturado, lavra-se termo circunstanciado e a competência
para os atos seguintes é do Juizado Especial Criminal;
• rigor punitivo contra o traficante e o financiador do tráfico, com
distinção para o traficante profissional e o ocasional, bem como para o
ocasional e íntimo;
• distinção entre usuário e traficante com base no caso concreto e
levando em consideração a natureza da droga, sua quantidade, local e
condições da prisão, modo de vida do agente etc.;
• preocupação com a apreensão e arrecadação dos bens móveis e
imóveis ou valores consistentes em produtos dos crimes previstos na Lei de
Drogas, para fins de controle dos capitais da criminalidade organizada, em
auxílio à política de repressão e prevenção de futuros delitos.
Noutro passo, quanto à objetividade jurídica, a Lei em comento visa
proteger a saúde pública e, indiretamente, a saúde individual do usuário. Sua
finalidade precípua (mens legis) é a de evitar, repelir e proibir o perigo social da
possibilidade de circulação da droga, mesmo que para uso posterior e próprio
do agente.
77
Prefácio do livro de sua autoria e coordenação, intitulado “Nova Lei de Drogas Comentada:
artigo por artigo”, publicado, em 2006, pela Revista dos Tribunais. Demais autores: Alice
Bianchini, Rogério Sanches Cunha e William Terra de Oliveira.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 57
Por esses motivos é que a norma traz delitos de perigo. Apesar de

controvérsias quanto à natureza dos tipos penais (se de perigo abstrato ou
concreto, à luz do princípio da ofensividade), não quer o espírito da lei
aguardar a deterioração da saúde – coletiva e/ou individual – para depois
incidir no fato e no bem da vida.
4 ANÁLISE TOPOGRÁFICA
Delineado o quadro jurídico, passemos a abordar, sob o viés
topográfico, as diferenças entre os textos normativos do Código Penal Militar e
da Lei de Drogas.
4.1 Dos Delitos contra a Incolumidade Pública versus Das Atividades de
Prevenção do Uso Indevido, Atenção e Reinserção de Usuários e
Dependentes de Drogas
Na Lei Penal castrense temos os crimes de tráfico, posse ou uso de
entorpecente ou substância de efeito similar e casos assimilados, bem como o
de receita ilegal e casos assimilados, todos previstos em um único capítulo –
“Dos Crimes contra a Saúde” –, integrante do Título destinado aos delitos
contra a incolumidade pública.
Já na Lei de Drogas, primeiramente, temos o tipo penal cujos núcleos
das ações típicas voltadas ao consumo pessoal integram o Título correlato às
atividades de prevenção do uso indevido, atenção e reinserção de usuários e
dependentes de drogas.
Infere-se dessa diferenciação topográfica que a Lei de Drogas faz uma
distinção entre usuário e dependente e, como adverte Luiz Flávio Gomes, essa
diferença é importante para se descobrir qual medida alternativa será a mais
adequada para aplicabilidade num caso concreto.
Ademais, não os equipara ao traficante, ao fabricante ilegal de drogas,
ao financiador ou ao colaborador do tráfico. Isso ocorre não apenas em razão
da adoção de uma política criminal de prevenção, atenção e reinserção do
usuário e do dependente, mas também porque a Lei de Drogas prevê as
últimas condutas como delitos autônomos, relacionando-os à repressão da
produção não autorizada e ao tráfico de drogas.
Já o CPM traz punição ao agente que incide naqueles núcleos do tipo
voltados para o uso de drogas. O viés punitivo decorre do alto nível de
periculosidade e reprovabilidade da conduta na caserna, sendo levado em
conta também o acentuado desvalor do resultado, mesmo que este se encontre
na esfera do perigo abstrato. Afinal, o simples perigo já é apto a violar o bem
RACHEL FLORIM LEAL
jurídico e a colocar em risco a hierarquia e a disciplina e, por conseguinte, o

regular funcionamento das Forças Armadas.
4.1.1 Incompatibilidade das Atividades Militares com as Condutas Típicas
voltadas ao Uso de Drogas
No contexto apresentado, não podemos deixar de considerar
vigorosamente que as atividades militares costumeiramente envolvem a
segurança da tropa, de equipamentos e de materiais mais das vezes letais, além
da segurança intramuros e da sociedade.
É de se atentar, também, para o emprego das Forças Armadas
brasileiras em missões de paz sob a égide da Organização das Nações Unidas.
O Brasil é reconhecidamente um provedor da paz.
Conforme divulgado pelo Ministério da Defesa 78, o nosso País participou
de aproximadamente 50 (cinquenta) missões das Nações Unidas, tendo enviado
cerca de 50.000 (cinquenta mil) militares ao exterior. Atualmente, mantém
Observadores militares e Oficiais de Estado-Maior em missões no Chipre, na
República Centro-Africana, no Saara Ocidental, na República Democrática do
Congo, na Guiné Bissau, no Sudão e no Sudão do Sul. Desde 2011, as Forças
Armadas brasileiras estão no comando da missão de paz da Força-Tarefa
Marítima (FTM) da Força Interina das Nações Unidas no Líbano (UNIFIL).
Dados os mais distintos modos de atuação e emprego das Forças
Armadas, ademais de sua representatividade, a higidez física e mental de seus
integrantes torna-se fator permanente, bem a rigidez da disciplina, obediência
aos preceitos hierárquicos e plena operacionalidade do pessoal militar.
Também, daqueles que por variados motivos estejam envolvidos no
desempenho de serviços militares ou de outra natureza, porém afetos à
ambiência da caserna.
Se aos militares são exigíveis renúncias das mais diversas, e a todo
tempo mandatórias preparação e prontidão para o chamamento, visando ao
cumprimento de sua nobre e difícil missão, executando tarefas muitas vezes em
situações extremas, como admitir a inexistência de perigo para tanto,
consequente de consumo de substância entorpecente?
Constata-se que, independentemente dos níveis de responsabilidade
inerentes aos cargos, funções, encargos ou incumbências desempenhados, no
momento em que o agente é surpreendido com a droga, e, a despeito de estar
ou não em pleno exercício laboral, há grave ofensividade a todo um valioso
sistema, organizado e hierarquizado.
4.1.2 Teoria da Janela Quebrada e a Ambiência Castrense
78
Disponível em: https://www.defesa.gov.br/relacoes-internacionais/missoes-de-paz. Acesso em:
15 fev. 2019.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 59
Lembremo-nos da Teoria da Janela Quebrada, inicialmente desenvolvida

pelo cientista político James Wilson e pelo psicólogo criminologista George
Kelling, em 1982. Plenamente aplicável à vida militar, este modelo norte-
americano de política de segurança pública no enfrentamento e no combate ao
crime tem como postulado fundamental o fato de a desordem ser um fator de
elevação de índices de criminalidade e que a não repressão de pequenos delitos
ou contravenções conduz a condutas criminosas mais gravosas.
Ora, se não há ordem durante um “simples” serviço de plantão de
alojamento, como mantê-la quando no exercício de uma vigilância armada? Se
nas singelas atividades de limpeza do Quartel não houver pleno discernimento
e presteza nas ações, como exigir tais condutas na consecução de
incumbências mais complexas, como as que ocorrem com o manuseio de
armamentos letais? E o que falar das difíceis manobras de navios no mar,
aeronaves, tanques de guerra, onde cada um, individualmente ou em equipe,
deve estar atento e cumprir com precisão o seu ofício, de modo que se tenha
confiança e as operações sejam bem executadas?
Há segurança em locais onde se desenvolvem as ações subsidiárias de
garantia da lei e da ordem, ao se constatar que os militares envolvidos
poderiam estar portando substância entorpecente para consumo pessoal? Os
traficantes e quaisquer dos agentes perturbadores da ordem pública sentiriam,
realmente, o peso do poder dissuasório das Forças Armadas ao tomarem
conhecimento que dentre os componentes militares há destinatários de seus
empreendimentos ilícitos? Certamente, as Forças Armadas perderiam
credibilidade, reconhecida pela sociedade em alto grau nos tempos correntes.
Sob essa perspectiva, o Código Penal Militar comina penalidades para
aquele que incidir em núcleos do tipo penal previsto no art. 290, ainda que
direcionados para o consumo de drogas.
4.2 Dos Crimes contra a Incolumidade Pública versus Da Repressão à
Produção não Autorizada e ao Tráfico Ilícito de Drogas
Retomando o exame topográfico, temos que no CPM os crimes de
tráfico e o de receita ilegal, com os respectivos casos assimilados e, como
vimos, o de porte ou guarda para uso pessoal, estão todos em um único
Capítulo – “Dos Crimes contra a Saúde” –, integrante do Título destinado aos
delitos contra a incolumidade pública.
Já na Lei de Drogas, é no Capítulo II do Título IV, instituído para a
repressão da produção não autorizada e ao tráfico ilícito de drogas, que
encontramos os tipos penais correlatos: ao tráfico de substância entorpecente;
ao tráfico ilícito de matéria-prima, insumo ou produto químico destinado à
produção de drogas; à semeação, cultivo e colheita ilícita de plantas que se
constituam em matéria-prima para a preparação de drogas; à utilização de
local ou bem de qualquer natureza para o tráfico; ao induzimento, instigação
RACHEL FLORIM LEAL
ou auxílio ao uso indevido de drogas; à associação para otráfico de drogas e

maquinários, para o seu financiamento ou custeio; à colaboração como
informante; ao ato de prescrever ou ministrar drogas, de maneira culposa sem
necessidade do paciente ou de forma excessiva ou, ainda, em desacordo com
determinação legal ou regulamentar; e, por fim, ao ato de conduzir
embarcação ou aeronave após o consumo de drogas.
A alocação topográfica dos aludidos crimes no Título voltado à
repressão na Lei de Drogas está em consonância com a mens legis, qual seja, a
de evitar, repelir e proibir o perigo social da possibilidade de circulação da
droga, razão pela qual há o rigor punitivista para o ato de traficância e o
abrandamento para os atos voltados para o consumo, este, sim, objeto direto
de prevenção, atenção e reinserção social. Embora as Forças Armadas possuam
e executem medidas voltadas ao tratamento e à recuperação do usuário e do
dependente de substância entorpecente, a lei penal castrense não as tem como
via principal da prevenção e de combate à circulação de drogas na ambiência
da caserna. Por essas razões, o CPM não prevê aos usuários os mesmos
benefícios estabelecidos pela Lei de Drogas.
5 ART. 290 DO CPM E A LEI Nº 11.343/2006
Consoante a especialidade da Justiça Castrense e as especificidades do
Código Penal Militar e da Lei de Drogas, cumpre indagar:
• o artigo 290 do CPM subsiste?
Em resposta ao questionamento, apresentam-se alguns entendimentos.
5.1 Superior Tribunal Militar
O posicionamento unânime, uníssono, do STM é pela aplicação
unicamente do Código Penal Militar, no que diz respeito ao crime de porte ou
guarda de drogas para uso e o de tráfico ilícito, subsistindo o tipo penal
prenunciado no art. 290 do CPM.
O juízo é no sentido de que as modificações trazidas pela Lei nº
13.491/2017 não desnaturaram o caráter especial do CPM, mas apenas
ampliaram o rol das condutas consideradas crimes militares, não revogando ou
derrogando as regras inerentes aos crimes militares e as respectivas sanções.
Em acórdão paradigmático, proferido em 11 de dezembro de 2018, no
julgamento dos Embargos de Declaração nº 7000855-37.2018.7.00.0000, de
Relatoria do Min. Almirante de Esquadra Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, a
Corte Castrense, por unanimidade, assentou que as condutas que configuram o
porte para consumo próprio e o tráfico ilícito de drogas estão subsumidas no inciso
I do art. 9º do CPM, pois trata-se de hipóteses previstas naquele Código, porém
definidas de maneira diversa na lei penal comum, ou, ainda, nela não previstas.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 61
Segundo o Plenário, o art. 290 do CPM tem como elemento

especializante a expressão “em lugar sujeito à Administração Militar”, sendo,
portanto, tal tipo penal especial em relação aos descritos nos art. 28 e 33 da Lei
de Drogas. Assim, o CPM continua sendo norma especial e a conduta concreta
de porte para uso ou de tráfico ilícito de drogas não se enquadraria nos incisos
II e III do art. 9º do CPM, mas sim em seu inciso I, que, por seu turno, não
sofreu qualquer alteração por meio da Lei nº 13.491/2017.
Ademais, apesar de a Lei de Drogas prever como causa de aumento de
pena a prática de determinados crimes (como o tráfico) em “unidade militar”,
como bem sustenta Raphael Mello de Andrade ao defender o entendimento
retroexplanado 79, em artigo de sua autoria, essa expressão possui menor
abrangência que o termo “lugar sujeito à Administração Militar” 80, razão pela
qual subsistiria a especialidade do art. 290 do CPM. No ponto, como destacou,
ensina Célio Lobão que:
Local sob a Administração Militar é o que pertence a patrimônio
das Forças Armadas, da Polícia Militar ou do Corpo de Bombeiros
Militares ou encontra-se sob a administração dessas Instituições Militares,
por disposição legal ou ordem igualmente legal de autoridade
competente. O local pode ser móvel ou imóvel, como veículo,
embarcação, aeronave etc.
Já unidade militar é apenas uma parte de algo maior que está sujeito à
Administração Militar e sua definição poderá variar conforme a organização e
estrutura da Instituição a que pertence.
Exemplo: a Marinha81 utiliza o conceito não apenas como sinônimo de
Organização Militar, espaço físico propriamente dito, onde rotineiramente são
desenvolvidas as atividades militares, mas também para identificar grupos nos quais
são denominadas ou subdivididas parcelas de meios integrantes da Armada.
Percebam, desse modo, que há nuances que particularizam a
concepção de “unidade militar”, ao ponto de classificá-la e subdividi-la, o que,
por si só, reduz a sua amplitude.
Dessa maneira, e à luz da definição que traz Lobão quanto ao “lugar
sujeito à Administração Militar”, temos que essa expressão, de fato mais
abrangente, é um elemento especializante do art. 290 do CPM, que não é
afastado pela Lei de Drogas.
79
ANDRADE, Raphael Mello. Lei nº 11.343/06 versus art. 290 do Código Penal Militar: uso e
tráfico de drogas em lugar sujeito à Administração Militar à Luz da Lei nº 13.491/17, Revista do
Ministério Público Militar, nº 29, Brasília, 2018.
80
Ibidem, página 346/347.
81
Ordenança Geral para o Serviço da Armada.
RACHEL FLORIM LEAL
Outrossim, as hipóteses elencadas nos incisos II e III do art. 9º do CPM,

trazem pessoas físicas (seja militar na situação de atividade, na reserva ou
reformado, ou, ainda, civil), bem como o patrimônio sob a administração
militar ou a ordem administrativa militar como vítimas ou ofendidos. Contudo,
nas condutas em análise não há a figura da vítima ou do ofendido, mas tão
somente os dos bens jurídicos violados, quais sejam: a saúde pública, e,
indiretamente, a saúde individual 82. Em adição, conforme já firmemente
assentado pela Corte, os tipos penais do art. 290 do CPM, além de tutelar a
saúde, resguardam a segurança das Organizações Militares e os princípios e
valores basilares da hierarquia e da disciplina.
Nessa linha, para a Corte Castrense não há omissão no CPM a respeito
dessas figuras típicas, tampouco o surgimento de novos tipos penais, a partir da
combinação do art. 9º, incisos II e III, do CPM com a Lei de Drogas.
Com efeito, não houve mudança de posicionamento consolidado no
STM sobre a não aplicação de penas alternativas previstas na Lei de Drogas (Lei
nº 11.343/06), ou do Princípio da Insignificância, por exemplo. Não é demais
relembrar que o Plenário já assentou que os delitos em comento são
incompatíveis com os valores que norteiam a realidade do combate às drogas
em ambiente militar.
Listamos, a seguir, alguns processos com deslinde similar:
• Apelação nº 7000575-66.2018.7.00.0000, de Relatoria do Min. Dr.
Artur Vidigal de Oliveira e Revisão do Min. Almirante de Esquadra Alvaro Luiz
Pinto, de 25 de outubro de 2018;
• Apelação nº 7000599-94.2018.7.00.0000, de Relatoria do Min.
General de Exército Marco Antônio de Farias e Revisão da Min. Dra. Maria
Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, de 29 de outubro de 2018;
• Embargos de Declaração nº 7000782-65.2018.7.00.0000, de
Relatoria do Min. General de Exército Lúcio Mário de Barros Góes, de 30 de
outubro de 2018;
Almirante de Esquadra Alvaro Luiz Pinto e Revisão da Min. Dra. Maria
Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, de 30 de outubro de 2018;
Almirante de Esquadra Marcus Vinicius e Revisão da Min. Dra. Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, de 22 de novembro de 2018; e os respectivos
82
Nesse sentido, Raphael Mello de Andrade. Ibidem, páginas 352/354.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 63
Embargos de Declaração nº 7000855-37.2018.7.00.0000, de Relatoria do Min.

Almirante de Esquadra Marcus Vinicius, de 11 de dezembro de 2018.
5.1.1 Desdobramentos
A partir da vigência da Lei nº 13.491/2017, e dado o firme

posicionamento do STM no tocante ao delito de drogas, sobressaem
inquietações tendentes a causar desdobramentos quanto à aplicabilidade da
sanção penal.
O CPM não faz a distinção entre usuário e dependente. O agente que

porta para consumo pessoal não fará jus à aplicação de medidas alternativas às
penas privativas de liberdade previstas na Lei nº 11.343/2006.
Por outro lado, o crime de tráfico no CPM possui preceito secundário

menos severo que o estipulado na Lei de Drogas.
Não obstante a possibilidade de tal fato poder vir a estimular a

traficância na ambiência militar, essa questão, em nosso entender, demandaria
retificação, não se constituindo em solução apropriada esquecer a
especialidade do CPM, e a sua plena vigência, com vistas a punir com maior
rigor o traficante. Essa não seria, salvo melhor juízo, a saída legal e legítima. Os
Seminários e outros encontros jurídicos são oportunidades para chamar a
atenção para essas dissonâncias, que poderão adquirir relevância com o
transcurso do tempo.
Ademais, são atípicas no Código Penal Militar, por exemplo, as

condutas de plantio e colheita, sem autorização ou em desacordo com
determinação legal ou regulamentar, de plantas que se constituam em matéria-
prima para a preparação de drogas; a associação para o tráfico de drogas, bem
como o seu financiamento e a colaboração como informante. Essas atipicidades
são preocupantes, pois é fato notório o alentado interesse de meliantes em
arregimentar militares para a criminalidade, principalmente os de menor
graduação. E os motivos são os mais variados. Por exemplo, em razão do
treinamento que recebem, são convocados para o manuseio de armas, facilitar
o acesso a estruturas, materiais e informações sensíveis, entre outros.
Observa-se, também, a ausência de algumas causas de aumento de

pena previstas no art. 40 da Lei Drogas, como ocorre, por exemplo, quando a
natureza, a procedência da substância ou do produto apreendido e as
circunstâncias do fato evidenciarem a transnacionalidade do delito. Ou, ainda,
quando houver caracterizado o tráfico entre Estados da Federação ou entre
estes e o Distrito Federal.
RACHEL FLORIM LEAL
Trata-se de temática complexa, merecedora, portanto, de reflexões nos

âmbitos jurídico e político.
5.1.2 Supremo Tribunal Federal

O entendimento da Corte Castrense já foi submetido à apreciação do
Supremo Tribunal Federal. Embora por meio de uma decisão monocrática e
não do Plenário, houve manifestação no sentido de corroborá-la no julgamento
do Habeas Corpus nº 162.371/RS, de Relatoria do Min. Gilmar Mendes, em
5 de fevereiro de 2019.
O Paciente havia sido condenado, como incurso no art. 290 do
CPM, à pena de 1 (um) ano de reclusão, com o benefício do sursis pelo prazo de
2 (dois) anos, por trazer consigo 20 (vinte) centigramas de cocaína em lugar
sujeito à Administração Militar. O STM manteve o decreto condenatório.
A Defensoria Pública da União, por meio do HC, alegando que o
Paciente sofria constrangimento ilegal, sustentou a aplicação da Lei nº
11.343/2006, sob o fundamento de que, com a Lei nº 13.491/2017, a Justiça
Militar passara a julgar não somente os delitos previstos no Código Penal
Militar, mas também os estabelecidos nas leis esparsas e no Código Penal, o
que ampliara o conceito de crime militar, que não se cingia mais ao Código
Penal Militar.
O Min. Gilmar Mendes, acolhendo as razões da Procuradoria-Geral da
República (PGR) sobre o assunto, denegou a ordem. Asseverou que inexistia
ilegalidade na aplicação do art. 290 do CPM, que se mantinha vigente. Frisou
que independentemente da quantidade e do tipo de droga apreendida na
posse do Paciente, o local em que a dinâmica criminosa se passara era lugar
sujeito à Administração Militar, o que afastava a aplicação do princípio da
insignificância, sem qualquer contrariedade ao princípio da proporcionalidade.
Pelos mesmos motivos, prevalecia o critério da especialidade e não se aplicava
à hipótese a Lei nº 11.343/2006. Elucidou, adotando os fundamentos da PGR
deduzidos em outro processo de idêntica temática, que:
Com efeito, a intenção da Lei nº 13.491/2017 foi a de ampliar o
rol de crimes militares e não excluir aqueles previstos no Código Penal
Militar de forma diferenciada, razão pela qual as legislações específicas
somente deverem ser aplicadas naquilo que não forem incompatíveis
com suas previsões. Não se aplica aos crimes militares, objeto de lei
especial diversa no ponto.
Apesar de tratar-se de decisão monocrática, possui relevância, pois, em
que pese não poder ser considerado, por ora, o pensamento dominante no STF
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 65
e na PGR, ao menos demonstra que não há flagrante ilegalidade no

posicionamento unânime do STM.
6 LEADING CASES JULGADOS NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Antes mesmo da Lei nº 13.491/2017, já se discutia a aplicação da Lei
nº 11.343/2006 na seara penal castrense. Apresentamos dois casos
emblemáticos julgados no Supremo Tribunal Federal. Embora antigos, e do
conhecimento da maioria dos operadores do Direito, os seus fundamentos e as
teses debatidas subsistem e são plenamente aplicáveis ao nosso estudo. São
considerados leading cases, quais sejam:
• HC nº 92.961-3/SP, de Relatoria do Min. Eros Grau, julgado em
11 de dezembro de 2007, pela 2ª Turma do STF; e
• HC nº 103.684/DF, de Relatoria do Min. Ayres Britto, julgado em
21 de outubro de 2010, pelo Plenário do STF.
6.1 HC nº 92.961-3/SP
O primeiro deles, HC nº 92.961-3/SP, foi impetrado pela Defensoria
Pública da União (DPU) contra ato do STM consistente no Acórdão que manteve o
decreto condenatório prolatado pelo Conselho Permanente de Justiça.
O Paciente havia sido preso em flagrante pelo porte e uso de drogas em
Unidade Militar. Processado e julgado, foi condenado a 1 (um) ano de
reclusão, como incurso no art. 290 do CPM, sendo-lhe concedida a suspensão
condicional da pena pelo prazo de 2 (dois) anos.
O então jovem militar, por meio da via administrativa, foi excluído da
Força a que pertencia.
No HC em análise, a DPU pugnou, liminarmente, pela suspensão da
execução da pena. No mérito, pleiteou a aplicação do princípio da
insignificância e a cominação das medidas alternativas previstas no art. 28 da
Lei de Drogas, sob o fundamento de serem mais benéficas ao Paciente.
A ordem foi concedida, por unanimidade de votos, estes em
consonância com o então parecer da Procuradoria-Geral da República e com o
voto vencido do Ministro do STM Dr. Carlos Alberto Marques Soares.
Na decisão, salientou-se a preocupação do Estado em mudar a visão
que se tinha concernente ao usuário e a necessidade de serem oferecidas
políticas sociais para recuperá-lo do vício, as quais estavam previstas na Lei nº
11.343/2006, que, por seu turno, vedava a prisão do usuário. Com efeito,
assentou-se que a penalidade severa e exemplar deveria destinar-se ao
traficante. Assim, caberia à Corte Castrense cogitar da aplicação da Lei de
RACHEL FLORIM LEAL
Drogas. Dessa maneira, incumbir-lhe-ia confrontar o princípio da especialidade

da lei penal militar, óbice à incidência da Lei de Drogas, com o princípio da
dignidade humana, arrolado na Constituição como princípio fundamental.
Sob aquela perspectiva, a 2ª Turma do STF entendeu ser aplicável o
princípio da insignificância e o art. 28 da Lei de Drogas, a despeito da
especialidade da norma penal militar. Por fim, assentou que a exclusão das
fileiras da Força a que pertencia o Paciente configurava medida suficiente a
repelir o ato por ele praticado.
Em que pese esse precedente já estar superado por meio do HC
paradigmático nº 103.684/DF, julgado em 21 de outubro de 2010, bem como
pela própria jurisprudência do STM – assentada na Súmula nº 14 83 –,
posicionamento este mantido pelo STF, é mister que sempre reflitamos se
determinada resposta penal fere a dignidade da pessoa humana, a fim de que a
finalidade do Direito Penal realmente seja alcançada.
No ponto, é oportuno difundir que ao usuário, nas Forças Armadas, é
disponibilizada a possibilidade de tratamento. Dizemos possibilidade por não
ser ele compelido a se tratar, mas sim por ter à sua disposição uma estrutura de
saúde, que inclui a assistência médico-hospitalar, psicológica, social e religiosa,
também postos à disposição dos dependentes dos militares.
Na Marinha do Brasil há o Espaço Consciência e Cuidado (ECC), local
destinado ao acolhimento daqueles que enfrentam dificuldades, dentre elas as
decorrentes do uso abusivo de álcool e outras drogas. Além do tratamento,
buscam-se a reabilitação do usuário e o apoio à sua família. O ingresso na
terapêutica ocorre por meio dos Núcleos de Assistência Social (NAS), da
Organização Militar a que pertence o militar.
O Exército Brasileiro, por seu turno, com os mesmos objetivos, possui o
Programa de Prevenção à Dependência Química, executado pelas Seções do
Serviço de Assistência Social Regional, integrantes das Regiões Militares e das
Organizações Militares de Saúde e, ainda, por meio de clínicas conveniadas
junto ao Fundo de Saúde do Exército.
Igualmente, a Força Aérea Brasileira disponibiliza os mesmos serviços
aos militares e seus dependentes.
Portanto, a reprimenda, ou seja, a punição do agente que porta para
consumo próprio em nada obstaculiza a sua recuperação moral, médica e
psicológica. As demais consequências que podem advir em outras esferas, mas, em
83
“Tendo em vista a especialidade da legislação militar, a Lei nº 11.343, de 23 de agosto de
2006, que instituiu o Sistema Nacional de Políticas Públicas sobre Drogas, não se aplica à
Justiça Militar da União” (BJM Nº 40, de 22.08.14 e DJe Nº 149, de 02.09.14).
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 67
decorrência da condenação, são desdobramentos do próprio ato por ele

praticado.
Desse modo, afastar efeitos da condenação oriunda do devido processo
penal militar, lastreada em conjunto probatório idôneo e robusto, é transmitir
para o usuário a mensagem no sentido de que aquela conduta não lhe impôs e
tampouco lhe impõe responsabilidades. E o sentimento de ausência de
responsabilidade por algo em nada contribui para a recuperação do
discernimento necessário para viver harmonicamente na coletividade. Não
podemos correr o risco de tratar o usuário como vítima. Cabe-nos, sim, por
meio de um julgamento justo, associado à possibilidade de tratamento médico
e psicológico (como ocorre nas FFAA), colaborar para que ele perceba ser autor
de sua própria história, cujo curso incumbe-lhe reorientar para corretas
atitudes.
6.2 HC nº 103.684/DF
Noutro passo, evocando o HC nº 103.684/DF, já referido, de Relatoria
do Min. Ayres Britto, julgado pelo Plenário do STF em 2010, tem-se que o
cerne da discussão cinge-se à aplicação do princípio da insignificância e à
incidência da Lei nº 11.343/2006, teses estas sustentadas pela DPU. O
Paciente era um recruta do Exército Brasileiro, preso com inexpressiva
quantidade de maconha, condenado, posteriormente, pelo Conselho
Permanente de Justiça a 1 (um) ano de reclusão pelo delito do art. 290 do
CPM, com a concessão do sursis. O aludido decreto condenatório havia sido
mantido pelo STM.
No julgamento pelo Plenário do STF, por maioria de votos, entendeu-se
pela inaplicabilidade do princípio da insignificância e pela predominância da
lei penal militar.
O posicionamento foi no sentido de que a problemática da posse de
entorpecente por militar em recinto castrense não era de quantidade, nem
mesmo do tipo de droga que se conseguira apreender, mas sim a qualidade da
relação jurídica entre o particularizado e a Instituição de que ele fazia parte.
Consignou-se, ainda, que o postulado da insignificância penal, como vetor
interpretativo do tipo penal, excluía da abrangência do Direito Penal as condutas
que ofendessem infimamente os bens jurídicos protegidos por aquele ramo do
Direito. Contudo, os bens e os valores jurídicos envolvidos no caso eram
insuscetíveis de relativização em sua carga de proteção individual e societária.
Assim, dever-se-ia pré-excluir a conduta do Paciente das coordenadas
que subjaziam à própria tese da insignificância penal, posto que o uso de drogas
e o dever militar seriam como água e óleo e, portanto, não se misturariam. Por
discreto que fosse o efeito psíquico da droga no militar, a disposição pessoal em
RACHEL FLORIM LEAL
si para manter o vício implicaria reprovabilidade cívico-funcional. Afinal, como

poderiam as Forças Armadas garantir a ordem constitucional democrática, se elas
próprias não velassem pela sua singular ordem hierárquico-disciplinar interna.
Com efeito, se a própria Constituição havia erigido a hierarquia e a
disciplina como vigas basilares das Forças Armadas, caberia ao regime da lei
ordinária tê-las como um centrado tema de proteção penal, não sendo sua
ofensa, irrisória. E o tipo penal do art. 290 do CPM tutelava não apenas a
incolumidade pública e a saúde, mas também a hierarquia e a disciplina.
Por derradeiro, foi assentado que o art. 290 do CPM era o regramento
específico para os militares e que, em virtude do princípio da especialidade
normativo-penal, haveria óbice à aplicação do art. 28 da Lei nº 11.343/2006. Tal
incidência somente seria possível na hipótese de inexistência de regramento
específico em sentido contrário, não sendo admissível a postura hermenêutica
tipificadora de hibridismo ou promiscuidade regratória, consistente em sua
mesclagem, a partir da seleção de partes mais benéficas de cada norma.
É de se anotar que, nos principais argumentos trazidos à colação, não
houve menção ao princípio da proporcionalidade. Não obstante, a questão foi
devidamente abordada e consta nos registros do julgamento. E a abordagem
prendeu-se à avaliação de proibição de proteção deficiente e de proibição do
excesso, questão que emerge quando da aplicação do art. 290 do CPM, por
punir mais severamente o usuário e de forma mais branda o traficante, quando
se tem pela Lei de Drogas o inverso, ou seja, um abrandamento correlato ao
porte para uso e uma exasperação no tocante ao traficante.
Nesse contexto, comparemos os tipos penais correlatos. Foquemos não
apenas na diferenciação dos núcleos, mas também nos patamares da
reprimenda previstos nos respectivos preceitos secundários. Além de o art. 33
da Lei de Drogas conter 18 (dezoito) verbos como núcleo do tipo, portanto,
sendo mais abrangente que a descrição típica contida no art. 290 do CPM, que
traz apenas 11 (onze) verbos, comina como pena mínima o quantum previsto
como limite máximo na lei penal militar. Isto é, na Lei de Drogas o patamar
mínimo foi fixado em 5 (cinco) anos, podendo chegar até 15 (quinze) anos de
reclusão. Já no CPM, a reprimenda é de até 5 (cinco) anos de reclusão.
Para elucidar esse “descompasso” é oportuno trazermos a observação
feita pelo Promotor de Justiça Militar Luciano Moreira Gorrilhas, em artigo de
sua autoria, intitulado “O art. 290 do Código Penal Militar (tráfico, posse ou
uso de entorpecente) e a nova Lei Antidrogas” 84, de que, no período da edição
84
Disponível em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9830. Acesso em: 28 jan. 2019.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 69
e da entrada em vigor do CPM, a realidade era outra, na qual o tráfico de

drogas era incipiente no Brasil e não encontrava terreno fértil para semear as
atividades ilícitas, notadamente em lugares sujeitos à Administração Militar.
Recordemos, ainda, como destacado pelo jornalista Caio Barretto Briso,
em artigo publicado no Jornal O Globo, chamado “Do império aos dias de hoje
– as raízes da violência no Rio” 85. Observa ele que, no início da década de 70,
não havia cocaína nas comunidades, tampouco fuzis, embora os criminosos já
se armassem no mercado negro com escopetas e metralhadoras. Foi somente
no final dos anos 70 que nasceu uma das principais facções criminosas
existentes até hoje no Rio de Janeiro.
Portanto, tempos outros se apresentam hodiernamente, nos quais
vemos grassar a desgraça das drogas na nossa sociedade. E constata-se, de certo
modo, um descompasso entre a Lei de Drogas e a Lei Penal Militar.
E tal desacerto quanto ao preceito secundário do art. 290 do CPM foi
objeto de esclarecimentos do Ministro Ayres Britto quando do julgamento pelo
Plenário do HC nº 103.684.
O Ministro, então Relator, registrou como “esclarecimento” que não
desconhecia as críticas ao art. 290 do CPM, no sentido de não distinguir o
usuário e o traficante, o que violaria o princípio da proporcionalidade.
Justificou, no entanto, que em seu voto não trabalhara a questão, uma vez que
não fora objeto da Defesa na inicial, mas tão somente quando da sustentação
oral na tribuna. Os debates seguiram e outras questões foram levantadas.
Ressalta o fato de o próprio Relator, cujo voto foi o vencedor, ter
reconhecido a problemática em torno de ofensa ao princípio da
proporcionalidade.
Na hipótese em exame, é defensável ponderar se o art. 290 do CPM,
acaba por ferir o mencionado princípio, por incorrer na inobservância da
proibição da proteção deficiente. Ora, além de a pena ser ínfima e, por
conseguinte, não atender à sua finalidade, poderia vir a estimular o tráfico na
ambiência militar, pois, naquela esfera, a resposta penal seria mais benéfica ao
criminoso.
Não obstante, aplicar a Lei de Drogas somente para se ter um
recrudescimento da reprimenda destinada ao traficante inviabilizaria, na
verdade, o acesso à ordem jurídica justa, eis que não estaríamos respeitando,
afinal, as razões pelas quais a lei especial e a Justiça Especializada existem. E
aplicá-la parcialmente significaria incorrer no repudiado hibridismo.
85
Publicado em 10/09/2017, atualizado em 25/09/2017. Disponível em: https://oglobo.globo.com/
rio/as-raizes-da-violencia-no-rio-21804502. Acesso em: 29 jan. 2019.
RACHEL FLORIM LEAL
Por outro lado, surge outra faceta em distintos argumentos, cujos

resultados são diversos do apresentado. Abordaremos a seguir. Para tanto,
retomamos a indagação anteriormente lançada, a saber:
• o artigo 290 do CPM subsiste?
7 PERSPECTIVA DIVERSA
Para Fernando Galvão, o art. 290 do CPM não subsiste. Em artigo de
sua autoria sob o título “Novos crimes militares de drogas” 86, afirma que:
Com a mudança promovida pela Lei nº 13.491/2017, o argumento da
especialidade não poderá ser mais utilizado e não é possível sustentar que as
normas incriminadoras sejam compatíveis entre si. Realizada a conduta em
qualquer das circunstâncias descritas nas alíneas do inciso II do art. 9º, do
CPM, o que inclui realizá-la em local sujeito à administração militar (alínea
“b”), o crime previsto na Lei nº 11.343/2006 será militar. Não se poderá
sustentar a aplicação do art. 290 do CPM com base na especialidade, pois os
crimes previstos na Lei nº 11.343/2006 também são militares. Também não é
possível sustentar a aplicação do referido artigo com base em sua “específica”
previsão típica de que a conduta deve ser realizada em local sujeito à
administração militar, pois esta também é uma das circunstâncias
caracterizadoras do crime previsto na Lei nº 11.343/2006.
Galvão salienta, ainda, que a Lei de Drogas instituiu o Sistema Nacional

de Políticas Públicas sobre Drogas (SISNAD), que estabelece a posição mais
atualizada sobre o tema, sendo manifestamente incompatível com o art. 290
do CPM. Assim, e com lastro no art. 2º, parágrafo 1º, da Lei de Introdução às
Normas do Direito Brasileiro 87, conclui que a Lei de Drogas revogou o tipo
incriminador do art. 290 do CPM.
Ademais, defende que a tutela criminal direcionada ao porte de drogas
para uso em local sujeito à Administração Militar pode operar-se por meio da
caracterização de outro tipo incriminador, qual seja, o estipulado no art. 324 do
CPM, que estabelece o crime de inobservância de lei, regulamento ou instrução.
Na seara administrativa, sustenta que nada impede que o militar usuário de drogas
que seja flagrado em lugar sujeito à Administração Militar seja responsabilizado
administrativamente e até mesmo excluído da Força a que pertencia.
Esse posicionamento não é o adotado pelo STM, conforme
acentuadamente pontuamos. Cabem, no entanto, algumas observações
concernentes à adoção de possíveis medidas na esfera administrativa.
86
Publicado em 12 de janeiro de 2018. Disponível em: https://www.observatoriodajusticamilitar.
info/single-post/2018/01/12/Novos-crimes-militares-de-drogas. Acesso em: 29 jan. 2019.
87
Art. 2º Não se destinando à vigência temporária, a lei terá vigor até que outra a modifique ou
revogue. § 1º A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja
com ela incompatível ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei anterior.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 71
7.1 Dever de Agir, Impossibilidade Legal de Tratar Crime como

Contravenção Disciplinar e Questão Prejudicial Heterogênea
Quando alguém é flagrado portando drogas para consumo, ou, ainda,
praticando atos de traficância em lugar sujeito à Administração Militar, para o
militar que o flagra e, por conseguinte, para o Comandante que recebe a
“noticia”, há, no mínimo, elementos que apontam para o delito, sendo
obrigatória a realização dos procedimentos normatizados para legitimar a
diligência da autoridade militar. Portanto, a apreensão e, no mínimo, o
posterior laudo pericial, mesmo que prévio, devem ser realizados. Afinal, o
“objeto suspeito” não pode ser simplesmente descartado pelo militar
responsável pelo flagrante. Nesse cenário, há uma evidência, por assim dizer,
da ocorrência de um crime, para não falarmos em propriamente materialidade
e indícios da autoria de conduta delitiva.
No contexto, recordemos, ainda, que ao militar é imposto o dever de
prender quem esteja ou for encontrado em flagrante delito, nos termos do art.
243 do CPPM. Mesmo em hipótese que não envolva flagrante e, sim, o
conhecimento posterior de que haja ocorrido crime, é dever da autoridade
militar tomar certas medidas, como as elencadas no art. 12 do CPPM, cuja
execução prescinde de “aguardamento” da delegação de competência para
tanto, de acordo com o art. 10, § 2º, do CPPM.
Sob essa perspectiva, a autoridade militar não poderá tratar o fato como
contravenção disciplinar, pois estará diante de indícios de um delito.
Dessa maneira, qualquer ato administrativo decorrente do suposto
delito que venha a repercutir nos direitos do suposto autor sofrerá, ao menos,
reflexos do resultado de um processo penal militar, sobretudo se for o caso de
absolvição por negativa de autoria ou inexistência do fato, razão pela qual é de
bom alvitre que se aguarde o deslinde do feito.
Afinal, a exclusão de militar da Força pela prática de crime que, ao final
do devido processo legal, seja absolvido torna, ao menos, frágil o ato
administrativo correlato, sujeitando-o à elevada possibilidade de ser o ato de
desligamento desconstituído ou anulado pela Justiça Federal. Isso enseja não
apenas insegurança jurídica dentro da própria caserna, como também
incertezas no planejamento e alocação de pessoal.
Portanto, na hipótese, o processo penal militar é uma questão
prejudicial heterogênea ao mérito administrativo.
Sob esse prisma, discorrendo mais um pouco, deve-se atentar para a
submissão de militares a Conselho de Justificação – se Oficial – ou Conselho de
Disciplina – se Praça.
RACHEL FLORIM LEAL
Para a instauração desses procedimentos, quando decorrentes da

prática de delitos, torna-se mister que se aguarde o trânsito em julgado, de
acordo, respectivamente, com o art. 2º, incisos III e IV, da Lei nº 5.836/72 88 e
o art. 2º, incisos II e III, do Decreto nº 71.500/72 89.
Quando estamos diante de uma hipótese de crime, até mesmo a sua
prescrição é levada em consideração no cômputo do prazo prescricional do
Conselho de Disciplina e o de Justificação. Conforme o art. 18, parágrafo
único, da Lei nº 5.836/72 90 e o art. 17, parágrafo único, do Decreto nº
71.500/72 91, os casos submetidos ao Conselho que também estejam previstos
no CPM como crime prescrevem nos prazos nele estabelecidos.
Por essas razões, ao contrário do que sustenta Galvão, o Direito
Administrativo Militar, nas hipóteses de porte para uso de drogas em local
sujeito à Administração Militar, não tutela de maneira efetiva os bens jurídicos
protegidos pela lei penal militar, inclusive no tocante à hierarquia e à disciplina.
Esse ramo do Direito, por si só, não apresenta resposta à problemática de
maneira independente, uma vez que, inevitavelmente, sofrerá reflexos de uma
resposta penal. Por conseguinte, o Direito Penal Militar incide como ultima
ratio.
8 CONSIDERAÇÕES FINAIS
Certamente, alentadas discussões surgirão ao longo do tempo, pois a
questão das drogas é daquelas que mais afligem o cumprimento escorreito das
atividades militares desenvolvidas por nossas Forças Armadas.
88
Art. 2º É submetido a Conselho de Justificação, a pedido ou “ex officio” o oficial das forças
armadas (...) III - afastado do cargo, na forma do Estatuto dos Militares por se tornar
incompatível com o mesmo ou demonstrar incapacidade no exercício de funções militares a
ele inerentes, salvo se o afastamento é decorrência de fatos que motivem sua submissão a
processo; IV - condenado por crime de natureza dolosa, não previsto na legislação especial
concernente a segurança do Estado, em Tribunal civil ou militar, a pena restrita de liberdade
individual até 2 (dois) anos, tão logo transite em julgado a sentença.
89
Art. 2º É submetida a Conselho de Disciplina, “ex officio”, a praça referida no artigo 1º e seu
parágrafo único. (...) II - afastado do cargo, na forma do Estatuto dos Militares, por se tornar
incompatível com o mesmo ou demonstrar incapacidade no exercício de funções militares a
ele inerentes, salvo se o afastamento é decorrência de fatos que motivem sua submissão a
processo; III - condenado por crime de natureza dolosa, não previsto na legislação especial
concernente à segurança do Estado, em tribunal civil ou militar, a pena restritiva de liberdade
individual até 2 (dois) anos, tão logo transite em julgado a sentença.
90
Art. 18. Prescrevem em 6 (seis) anos, computados na data em que foram praticados, os casos
previstos nesta Lei. Parágrafo único. Os casos também previstos no Código Penal Militar como
crime prescrevem nos prazos nele estabelecidos.
91
Art. 17. Prescrevem em 6 (seis) anos, computados da data em que foram praticados, os casos
previstos neste decreto. Parágrafo único. Os casos também previstos no Código Penal Militar
como crime prescrevem nos prazos nele estabelecidos.
A LEI Nº 13.491/2017 E A LEI Nº 11.343/2006 73
O tema é instigante e, como vimos, muito embora já de

posicionamento sedimentado quanto a não aceitação de drogas no ambiente
militar, é motivo de reflexões à vista da Lei nº 13.491/2017.
O importante a destacar sobremodo é que o uso e o tráfico ilícito de
drogas, em local sujeito à Administração Militar, não sejam tratados como um nada
jurídico. E não podemos esquecer que, como sabiamente afirmou o Min. Ayres
Britto, no julgamento do paradigmático HC 103.684/DF: “(...) As Forças Armadas
Brasileiras jamais poderão garantir a nossa ordem constitucional democrática
(sempre por iniciativa de qualquer dos Poderes da República), se elas próprias não
velarem pela sua peculiar ordem hierárquico-disciplinar interna”92.
REFERÊNCIAS
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Penal Militar: uso e tráfico de drogas em lugar sujeito à Administração Militar
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Militar. Brasília, DF, 21 out. 1969. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/
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_______. Decreto-Lei nº 1.002, de 21 de outubro de 1969. Código de Processo

Penal Militar. Brasília, DF, 21 out. 1969. Disponível em:
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_______. Decreto nº 71.500, de 5 de dezembro de 1972. Conselho de Disciplina.

Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d71500.htm.
_______. Decreto nº 79.388, de 14 de março de 1977. Promulga a Convenção

sobre Substâncias Psicotrópicas. Disponível em: http://www2.camara.leg.br/
92
Min. STF Ayres Britto, HC nº 103.684/DF, julgado em 21 de outubro de 2010, pelo Plenário
do STF, DJE nº 212, divulgado em 04/11/2010.
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legin/fed/decret/1970-1979/decreto-79388-14-marco-1977-428455-
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_______. Decreto nº 95.480, de 13 de dezembro de 1987. Ordenança Geral

para o Serviço da Armada. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/
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_______. Lei 11.343, de 23 de agosto de 2006. Institui o Sistema Nacional

de Política Pública sobre Drogas, prescreve medidas para prevenção do uso
indevido, atenção e reinserção social de usuários e dependentes de drogas;
estabelece normas para repressão à produção não autorizada e ao tráfico
ilícito de drogas; define crimes e dá outras providências. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/lei/l11343.htm.
_______. Lei nº 13.491, de 13 de outubro de 2017. Altera o Decreto-Lei nº

1.001, de 21 de outubro de 1969 – Código Penal Militar. Disponível em:
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_______. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus nº 103.684/DF, Min. Rel.

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A L EI N º 1 3. 4 9 1/ 2 0 1 7 : I N O V A Ç Õ E S E D E S A FI O S
M A RI A N A Q U EI R O Z A Q UI N O C A M P O S
J uí z a F e d er al S u bstit ut a d a J usti ç a Milit ar d a U ni ã o
R E S U M O : Est e arti g o t e m p or o bj eti v o a n alis ar as i n o v a ç õ es,

c o ns e q u ê n ci as e d es afi os ori u n d os d a pr o m ul g a ç ã o d a L ei n º 1 3. 4 9 1/ 2 0 1 7,
i m p ort a nt e di pl o m a l e g al q u e a m pli o u a c o m p et ê n ci a d a J usti ç a Milit ar.
P A L A V R A S -C H A V E : L ei n º 1 3. 4 9 1/ 2 0 1 7. A m pli a ç ã o d e c o m p et ê n ci a.
Cri m es milit ar es p or e xt e ns ã o.
A B S T R A C T : T h e p ur p os e of t his arti cl e is t o a n al y z e t h e i n n o v ati o ns,
c o ns e q u e n c es a n d c h all e n g es arisi n g fr o m t h e e n a ct m e nt of L a w 1 3. 4 9 1/ 1 7, a n
i m p ort a nt l e g al i nstr u m e nt t h at e xt e n d e d t h e c o m p et e n c e of t h e Milit ar y J usti c e.
I NTR O D UÇÃ O
N o c o nt e xt o d a fr e q u e nt e d e m a n d a d e at u a ç ã o d as F or ç as Ar m a d as n a
g ar a nti a d a l ei e d a or d e m – vis a n d o à pr es er v a ç ã o d a or d e m p ú bli c a, e m
virt u d e d o a u m e nt o v erti gi n os o d a vi ol ê n ci a, d o es g ot a m e nt o d os m ei os
n e c ess ári os e pr e vist os p ar a f a z er fr e nt e a ess a cri mi n ali d a d e e di a nt e d o
r e c o n h e ci m e nt o f or m al d e i m p ot ê n ci a d o P o d er P ú bli c o – , f oi a pr es e nt a d o n a
C â m ar a d os D e p ut a d os o Pr oj et o d e L ei n º 5. 7 6 8/ 2 0 1 6 ( q u e p ost eri or m e nt e,
n o S e n a d o, r e c e b e u a n u m er a ç ã o P L C n º 4 4/ 2 0 1 6), o bj eti v a n d o alt er ar a
c o m p et ê n ci a d a J usti ç a Milit ar d a U ni ã o n o pr o c ess a m e nt o e j ul g a m e nt o d e
milit ar es q u e, n o â m bit o d e at u a ç ã o e m G L O, vi ess e m a pr ati c ar cri m es
d ol os os c o ntr a a vi d a d e ci vil.
D ess a s ort e, o D e p ut a d o Es p eri di ã o A mi n m e n ci o n o u, n a a pr es e nt a ç ã o
d ess e Pr oj et o d e L ei 9 3 , a n e c essi d a d e d e s e g ar a ntir s e g ur a n ç a j urí di c a à
at u a ç ã o d os milit ar es f e d er ais q u a n d o e m ati vi d a d e d e G L O:
C u m pr e r ess alt ar q u e as F or ç as Ar m a d as e n c o ntr a m -s e, c a d a v e z
m ais, pr es e n t es n o c e n ári o n a ci o n al at u a n d o j u nt o à s o ci e d a d e,
s o br et u d o e m o p er a ç õ es d e g ar a nti a d a l ei e d a or d e m. A c er c a d e t al
p a p el, v al e cit ar al g u m as at u a ç õ es m ais r e c e nt es, t ais c o m o, a o c orri d a n a
o c asi ã o d a gr e v e d a P olí ci a Milit ar d a B a hi a, n a q u al os milit ar es d as
F or ç as Ar m a d as fi z er a m o p a p el d a p olí ci a milit ar d a q u el e Est a d o; a
o c u p a ç ã o d o M orr o d o Al e m ã o, n o Est a d o d o Ri o d e J a n eir o, e m q u e as
F or ç as Ar m a d as s e fi z er a m pr es e nt es p or l o n g os m es es; e, p or fi m, a
93
Dis p o ní v el e m: htt ps:// w w w. c a m ar a.l e g. br/ pr o p osi c o es W e b/fi c h a d etr a mit a c a o?i d Pr o p osi c a o =
2 0 9 0 6 9 1. A c ess o e m: 4 m ar. 2 0 1 9.
78 MARIANA QUEIROZ AQUINO CAMPOS
atuação no Complexo da Maré, que teve início em abril de 2014. Dessa

forma, estando cada vez mais recorrente a atuação do militar em tais
operações, nas quais, inclusive, ele se encontra mais exposto à prática
da conduta delituosa em questão, nada mais correto do que buscar-se
deixar de forma clarividente o seu amparo no projeto de lei.
Destaca-se que o art. 2º do PLC nº 44/2016, que previa vigência
temporária da Lei (até o dia 31 de dezembro de 2016), foi vetado 94 pelo então
Presidente da República:
As hipóteses que justificam a competência da Justiça Militar da
União, incluídas as estabelecidas pelo projeto sob sanção, não devem ser
de caráter transitório, sob pena de comprometer a segurança jurídica.
Ademais, o emprego recorrente das Forças Armadas como último recurso
estatal em ações de segurança pública justifica a existência de uma norma
permanente a regular a questão. Por fim, não se configura adequado
estabelecer-se competência de tribunal com limitação temporal, sob pena
de se poder interpretar a medida como o estabelecimento de um tribunal
de exceção, vedado pelo artigo 5º, inciso XXXVII da Constituição.
Com efeito, razão parece assistir às justificativas prescritas no veto
presidencial, já que a temporalidade dessa previsão de ampliação de competência
feriria a segurança jurídica e o princípio do Juiz Natural, importando na criação de
Tribunal de Exceção, expressamente vedado pela Constituição Federal.
No entanto, parte da doutrina entendeu pela inconstitucionalidade da
Lei, uma vez que o veto desnaturou o caráter temporário dela, tornando-a
permanente.
Outrossim, em relação à alegação de inconstitucionalidade do referido
diploma legal, foram ajuizadas as ADIs nº 5804 e nº 5.901 no Supremo
Tribunal Federal, ainda pendentes de julgamento. A primeira, pela Associação
dos Delegados de Polícia do Brasil (Adepol), questionando norma que
determina à Justiça Militar o encaminhamento à Justiça Comum de inquérito
policial militar nos crimes dolosos contra a vida praticados contra civil; a
segunda, pelo Partido Socialismo e Liberdade (PSOL), questionando
dispositivos do Código Penal Militar inseridos pela Lei nº 13.491/2017 que
preveem hipóteses de competência da Justiça Militar para julgar crimes dolosos
contra a vida cometidos por militares das Forças Armadas contra civis.
A doutrina aponta, ainda, inconstitucionalidade por espécie de
contrabando legislativo ou caldas de lei, uma vez que não houve qualquer
discussão, por parte dos parlamentares, com relação à ampliação da
competência da Justiça Militar para julgar os crimes militares por extensão,
prevista no inciso II do art. 9º do CPM, e sequer tal alteração foi mencionada
na justificativa ou no parecer do relator do PL nº 44/2016 95:
94
Disponível em: https://legis.senado.leg.br/sdleg-getter/documento?dm=7271930&ts=15478
55926809&disposition=inline. Acesso em: 4 mar. 2019.
95
FOUREAUX, Rodrigo. A Lei 13.491/17 e ampliação da competência da Justiça Militar.
Disponível em: https://meusitejuridico.editorajuspodivm.com.br/2017/10/19/lei-13-49117-e-
ampliacao-da-competencia-da-justica-militar/. Acesso em: 16 mar. 2019.
A LEI Nº 13.491/2017: INOVAÇÕES E DESAFIOS 79
No caso da alteração do inciso II do art. 9º do Código Penal

Militar, conforme exposto, restou claro que a alteração não foi, em
nenhum momento, discutida, tendo sido aprovada sem os parlamentares
terem conhecimento da alteração, incidindo em vício de vontade, pois a
justificativa do projeto é silente e os parlamentares que apresentaram o
projeto não provocaram a necessária discussão.
É possível falar que houve dolo negativo em não provocar o debate
em tema de tamanha repercussão no país. Trata-se de aplicação de
princípio geral de direito, consectário lógico da boa-fé objetiva que rege o
dia a dia do operador do direito em todas as áreas.
Não se pode considerar o mau voto do parlamentar ou a desídia
no exercício do voto como fundamento para perquirir a
inconstitucionalidade de uma lei aprovada pelo Congresso Nacional, mas
no caso salta aos olhos a violação ao art. 65 da Constituição Federal, em
razão dos parlamentares que aprovaram a lei terem sido induzidos ao
erro, em razão do dolo negativo.
O caso apresentado se assemelha à hipótese de contrabando
legislativo ou caldas de lei.
O contrabando legislativo consiste na “inserção, por meio de
emenda parlamentar, de assunto diferente do que é tratado na medida
provisória que tramita no Congresso Nacional”, com o fim de que o
assunto inserido através de um artigo seja aprovado sem o prévio
conhecimento e debate por parte dos parlamentares. Essa prática é
vedada pelo Supremo Tribunal Federal.
Joaquim Leitão Júnior leciona que “Caldas de lei ou contrabando
legislativo são expressões equivalentes usadas pelo jurista Michel Temer,
na hipótese em que num Projeto de Lei é acrescentado sorrateiramente
um assunto que nada tem a ver com o projeto com o fim de não chamar
a atenção”.
Portanto, houve no caso uma espécie de contrabando legislativo.
Não obstante tais ponderações, fato é que a Lei nº 13.491/2017
operou profundas transformações no conceito de crime militar, ampliando o
rol de condutas criminosas a serem julgadas pela Justiça castrense para aquelas
previstas na legislação penal comum e na legislação extravagante, desde que
praticadas no contexto previsto no inciso II do art. 9º do CPM, criando os
crimes militares por extensão.
Além disso, levou a efeito a ampliação da competência da Justiça
Militar para processar e julgar crimes dolosos praticados por militar contra a
vida de civil nas hipóteses taxativamente previstas nos incisos I, II e III do § 2º
do art. 9º do CPM, e, tendo em mira essas importantes mudanças, objetiva o
presente trabalho abordar as inovações decorrentes da Lei nº 13.491/2017,
bem como os desafios a serem enfrentados quanto a sua efetiva aplicação.
MODIFICAÇÕES
REDAÇÃO ANTERIOR NOVA REDAÇÃO COM O ADVENTO DA LEI 13.491/17
Art. 9º Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: Art. 9º Consideram-se crimes militares, em tempo de paz:
I - os crimes de que trata este Código, quando definidos de
I - os crimes de que trata este Código, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela não previstos,
modo diverso na lei penal comum, ou nela não previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposição especial;
qualquer que seja o agente, salvo disposição especial; II – os crimes previstos neste Código e os previstos na
legislação penal, quando praticados: (Redação dada pela Lei
II - os crimes previstos neste Código, embora também o sejam
nº 13.491, de 2017) a) por militar em situação de atividade
com igual definição na lei penal comum, quando praticados: a)
ou assemelhado, contra militar na mesma situação ou
por militar em situação de atividade ou assemelhado, contra
assemelhado; b) por militar em situação de atividade ou
militar na mesma situação ou assemelhado; b) por militar em
assemelhado, em lugar sujeito à administração militar,
situação de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito à
contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou
administração militar, contra militar da reserva, ou reformado,
civil; c) por militar em serviço ou atuando em razão da
ou assemelhado, ou civil; c) por militar em serviço ou atuando
função, em comissão de natureza militar, ou em formatura,
em razão da função, em comissão de natureza militar, ou em
ainda que fora do lugar sujeito à administração militar contra
formatura, ainda que fora do lugar sujeito à administração
militar da reserva, ou reformado, ou civil; (Redação dada
militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil;
pela Lei nº 9.299, de 8.8.1996); d) por militar durante o
(Redação dada pela Lei nº 9.299, de 8.8.1996); d) por militar
período de manobras ou exercício, contra militar da reserva,
durante o período de manobras ou exercício, contra militar da
ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em
reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar
situação de atividade, ou assemelhado, contra o patrimônio
em situação de atividade, ou assemelhado, contra o patrimônio
sob a administração militar, ou a ordem administrativa
sob a administração militar, ou a ordem administrativa militar;
militar; f) revogada. (Redação dada pela Lei nº 9.299, de
f) revogada. (Redação dada pela Lei nº 9.299, de 8.8.1996)
8.8.1996)
III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, III - os crimes praticados por militar da reserva, ou
ou por civil, contra as instituições militares, considerando-se reformado, ou por civil, contra as instituições militares,
como tais não só os compreendidos no inciso I, como os do considerando-se como tais não só os compreendidos no
inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimônio sob a inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: a) contra
administração militar, ou contra a ordem administrativa militar; o patrimônio sob a administração militar, ou contra a ordem
b) em lugar sujeito à administração militar contra militar em administrativa militar; b) em lugar sujeito à administração
situação de atividade ou assemelhado, ou contra funcionário militar contra militar em situação de atividade ou
de Ministério militar ou da Justiça Militar, no exercício de assemelhado, ou contra funcionário de Ministério militar ou
função inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, da Justiça Militar, no exercício de função inerente ao seu
ou durante o período de prontidão, vigilância, observação, cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o período
exploração, exercício, acampamento, acantonamento ou de prontidão, vigilância, observação, exploração, exercício,
manobras; d) ainda que fora do lugar sujeito à administração acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que
militar, contra militar em função de natureza militar, ou no fora do lugar sujeito à administração militar, contra militar
desempenho de serviço de vigilância, garantia e preservação da em função de natureza militar, ou no desempenho de
ordem pública, administrativa ou judiciária, quando legalmente serviço de vigilância, garantia e preservação da ordem
requisitado para aquele fim, ou em obediência a determinação pública, administrativa ou judiciária, quando legalmente
legal superior. requisitado para aquele fim, ou em obediência a
determinação legal superior.
Parágrafo único. Os crimes de que trata este artigo quando § 1º Os crimes de que trata este artigo, quando
dolosos contra a vida e cometidos contra civil serão da dolosos contra a vida e cometidos por militares contra civil,
competência da justiça comum, salvo quando praticados no serão da competência do Tribunal do Júri. (Redação dada
contexto de ação militar realizada na forma do art. 303 da Lei pela Lei nº 13.491, de 2017)
nº 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Código Brasileiro de § 2º Os crimes de que trata este artigo, quando
Aeronáutica. (Redação dada pela Lei nº 12.432, de 2011) dolosos contra a vida e cometidos por militares das Forças
Armadas contra civil, serão da competência da Justiça Militar
da União, se praticados no contexto: (Incluído pela Lei nº
13.491, de 2017)
I – do cumprimento de atribuições que lhes forem
estabelecidas pelo Presidente da República ou pelo Ministro
de Estado da Defesa; (Incluído pela Lei nº 13.491, de 2017)
II – de ação que envolva a segurança de instituição
militar ou de missão militar, mesmo que não beligerante; ou
(Incluído pela Lei nº 13.491, de 2017)
III – de atividade de natureza militar, de operação de
paz, de garantia da lei e da ordem ou de atribuição
subsidiária, realizadas em conformidade com o disposto no
art. 142 da Constituição Federal e na forma dos seguintes
diplomas legais: (Incluído pela Lei nº 13.491, de 2017) a)
Lei nº 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Código
Brasileiro de Aeronáutica; (Incluída pela Lei nº 13.491, de
2017) b) Lei Complementar nº 97, de 9 de junho de 1999;
(Incluída pela Lei nº 13.491, de 2017) c) Decreto-Lei nº
1.002, de 21 de outubro de 1969 - Código de Processo
Penal Militar; e (Incluída pela Lei nº 13.491, de 2017) d) Lei
nº 4.737, de 15 de julho de 1965 - Código Eleitoral.
(Incluída pela Lei nº 13.491, de 2017)
Fonte: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del1001Compilado.htm.
Nota-se que a alteração legislativa promoveu um alargamento da

conceituação de crime militar, abarcando as condutas previstas no Código
Penal brasileiro e na legislação penal extravagante, desde que praticadas nas
hipóteses previstas no inciso II do artigo 9º e desde que não haja disposição
constitucional ou legal atribuindo competência a outra Justiça (ex: crimes
eleitorais, crimes de competência da Justiça Federal).
Criou-se, portanto, uma nova categoria de crime militar, diferindo da
conceituação de crime militar impróprio – aqueles que continham igual
previsão no CPM e no CP – para uma conceituação por extensão a fatos
delituosos previstos na legislação penal comum quando praticados em uma das
hipóteses previstas no inciso II do art. 9º do Codex castrense.
Assim, exemplificando, se um militar da ativa praticar homicídio
motivado por violência de gênero contra sua esposa, também militar da ativa,
responderá pelo crime de feminicídio (qualificadora do homicídio quando
praticado contra mulher por razões da condição de sexo feminino, prevista no
Código Penal), sendo aplicável, outrossim, a lei dos crimes hediondos, uma vez
que o referido tipo penal está elencado como tal na Lei nº 8.072/1990. Ou,
ainda, se um militar da ativa em serviço praticar abuso de autoridade contra
um civil, será processado e julgado pela Justiça Militar. Esses são apenas alguns
exemplos, dentre tantos outros, agora passíveis de ocorrência.
Observa-se que a Lei nº 13.491/2017 veio ao encontro da necessidade
de atualização e adequação dos crimes militares à realidade, já que aqueles
previstos no CPM padecem de esquecimento do legislador. Nesse sentido,
colaciona-se a lição de ROTH 96:
O lamentável olvidamento de modernização do Direito Penal e
Processual Penal Castrense – consubstanciados no CPM e no CPPM – em
flagrante contraste à constante atualização da legislação penal comum,
caracterizou, durante décadas, o que denominamos “cochilo do
legislador”, que agora é corrigido, parcialmente, pela Lei 13.491/17.
Nessa linha, o desvio de conduta criminal do militar – seja ele federal
(integrante das Forças Armadas) ou estadual (integrante da Polícia Militar
ou do Corpo de Bombeiros Militar) – quando abusando de suas
atribuições, quando praticando crimes no exercício de suas funções,
quando praticando crimes no interior do quartel, responderá por crime
militar, que aqui denominamos como crimes militares por extensão, de
forma que os superiores hierárquicos terão maior controle e melhores
meios para apuração de responsabilidade de seus subordinados, com o
rigor e a celeridade próprias das atividades militares, contando ainda com
a eficiência das Justiças Militares, sem perder a qualidade.
96
ROTH, Ronaldo João. Os delitos militares por extensão e a nova competência da Justiça Militar (Lei
13.471/17). Disponível em: https://www.observatoriodajusticamilitar.info/single-post/2018/01/20/
Os-delitos-militares-por-extens%C3%A3o-e-a-nova-compet%C3%AAncia-da-justi%C3%A7a-militar
-Lei-1349117. Acesso em: 5 mar. 2019.
Além disso, a alteração legislativa cingiu-se apenas a “crimes previstos na

legislação penal”, o que, por certo, não compreende as contravenções penais.
Consequentemente, tendo em vista a ampliação do rol de crimes militares
em face da criação dos crimes militares por extensão (natureza penal), bem como
a ampliação de competência da Justiça Militar para julgar crime doloso contra a
vida praticado por militar das FFAA contra civil em contexto das atribuições
previstas nos incisos I, II e III do § 2º do art. 9º do CPM (natureza processual), é
indubitável que haverá um incremento no número de processos nessa Justiça
especializada, os quais serão julgados com a celeridade que lhe é peculiar.
Ainda, observa-se que alguns entendimentos sumulares de Tribunais
perderam a validade em face da Lei em exame, a saber: súmulas 6, 75, 90 e
172 do STJ 97, nada impedindo que outros sejam revistos.
DESAFIOS
É indiscutível que a competência para processar e julgar os fatos praticados
após a entrada em vigor da Lei nº 13.491/2017 e nela previstos é da Justiça Militar,
não havendo que se falar em legislação mais benéfica ou mais gravosa.
Porém, a dúvida surge com relação aos casos em andamento – tanto
investigações (IP) quanto processos – quando da promulgação da nova lei:
deveria haver a transferência imediata das investigações e dos processos em
andamento para a Justiça Militar? Caso negativo, qual norma seria aplicável,
levando-se em conta as questões de direito intertemporal, vale dizer, direitos
da norma em transição?
Sobre a questão, CABETTE 98 apresenta três posições doutrinárias:
a) Divisão da norma em duas partes – Aplica-se a parte processual de
imediato, e a parte penal somente pode ser aplicada aos crimes cometidos
após a entrada da lei em vigor. Haveria a alteração da competência e, na
Justiça Castrense, seria aplicada a norma penal mais benéfica, de acordo com
o Código Penal Militar e a Legislação Penal em geral (posição defendida por
Renato Brasileiro, embora com a argumentação de que haveria uma norma
heterotópica e não mista ou híbrida, e Ronaldo Roth);
97
Súmula 6 STJ: “Compete à Justiça comum Estadual processar e julgar delito decorrente de
acidente de trânsito envolvendo viatura de Polícia Militar, salvo se autor e vítima forem
policiais militares em situação de atividade”; súmula 75 STJ: “Compete à Justiça comum
estadual processar e julgar o policial militar por crime de promover ou facilitar a fuga de preso
de estabelecimento penal”; súmula 90 STJ: “Compete à Justiça comum Estadual processar e
julgar o policial militar pela prática de crime militar, e à comum pela prática de crime comum
simultâneo àquele”, e súmula 172 STJ: “Compete à Justiça comum processar e julgar militar
por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em serviço”.
98
CABETTE, Luiz Eduardo Santos. Crimes militares e a Lei 13.491/17 em relação ao direito
intertemporal. Disponível em: https://eduardocabette.jusbrasil.com.br/artigos/527509737/crimes-
militares-e-a-lei-13491-17-em-relacao-ao-direito-intertemporal. Acesso em: 15 mar. 2019.
b) Aplicação por inteiro da norma – A norma não pode ser cindida.

Deveria ser aplicada por inteiro a todos os casos, anteriores e posteriores, pois
que num cômputo geral a alteração de competência seria mais benéfica;
c) A norma não pode ser dividida, mas também não pode ser aplicada
aos casos anteriores à sua vigência sempre que contiver matéria penal
prejudicial que deva prevalecer quanto à aplicação da norma no tempo
(posição de Fernando Galvão e Cabette).
Malgrado tais posições, ASSIS ensina que existem pontos sobre os quais
não há contradição: ninguém discute que a lei nova, em seu aspecto material,
somente poderá retroagir se for em benefício do réu. Também não há dúvidas
de que, em face de seu aspecto processual, todos os processos em andamento
deverão ser encaminhados para a Justiça Militar, e de que a análise da
aplicação da lei mais benéfica deve ser feita na Justiça castrense, salvo se já
houver sentença. 99
Nesse sentido, decidiu recentemente o STJ:
É possível a aplicação imediata da Lei nº 13.491/2017, que amplia
a competência da Justiça Militar e possui conteúdo híbrido (lei processual
material), aos fatos perpetrados antes do seu advento, mediante
observância da legislação penal (seja ela militar ou comum) mais benéfica
ao tempo do crime.
STJ. 3ª Seção. CC 161.898-MG, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior,
julgado em 13.02.2019 (Info 642).
Com relação à polícia judiciária militar, o advento da nova lei traz
como desafio a necessidade de seu aperfeiçoamento e reaparelhamento, no
tocante aos crimes militares por extensão, a fim de que o IPM realizado possa
servir como instrumento apto a embasar a propositura da ação penal militar, já
que, em sede de investigação penal militar, não existe polícia judiciária
especializada, destacada especificamente para esse mister e com o
conhecimento e preparo para tal, como ocorre nas polícias civil e federal.
De outra banda, muito se questiona, outrossim, se deverá ser aplicada
aos crimes militares por extensão a parte geral do CP (em detrimento daquela
prevista no CPM), e se o traslado à Justiça Militar seria apenas do crime em si,
ou do crime e seus institutos correlatos (fiança, aplicação da pena de multa,
sursis processual, medidas protetivas, dentre outros).
A doutrina se divide, havendo, a princípio, duas correntes:
a) O traslado não é só do crime, e sim de seus institutos correlatos, que
deverão ser observados pela Justiça Militar, restando mitigado o princípio da
especialidade. Assim, a parte geral do CP deverá ser aplicada aos crimes nele
tipificados, e, se o crime for previsto em legislação extravagante, será aplicada a
99
ASSIS, Jorge César de. Crime militar & processo: comentários à Lei 13.491/17. Curitiba: Juruá,
2018, p. 53.
parte geral do CP quando tal legislação não dispuser de modo diverso (posição
defendida por Jorge César de Assis e Rodrigo Foureaux).
A aplicação da lei penal comum deve ocorrer na íntegra quando o
crime a ser julgado tiver previsão fora do Código Penal Militar. Do
contrário haverá verdadeira lex tertia, isto é, a mistura e combinação de
leis pelo juiz, como se estivesse criando uma terceira lei, inexistente, o
que já foi rechaçado pelo Supremo Tribunal Federal. 100
Nesse viés, cabe destacar a lição de ASSIS:
Mas para a investigação dessa nova classe de crime militar – os
crimes militares por extensão – reafirmamos, deverá ser considerado que,
havendo lei específica à toda evidência, ela tem de ser observada, e, por
consequência, o Código de Processo Penal comum e mesmo o Código
Penal, por se tratarem de legislações mais modernas e afinadas com os
novos institutos que são inexistentes no Código Penal Militar e no Código
de Processo Penal Militar, deverão, sem sombra de dúvida, ser levados
em conta também.
Nem vale aqui defender a índole de processo penal militar, com a
finalidade de se obstar a aplicação do Código de Processo Penal comum
e da legislação que dite rito específico para os novos crimes militares por
extensão.
(...)
Deverá ser considerado que aquela chamada índole de processo
penal militar está diretamente ligada àqueles valores, prerrogativas,
deveres e obrigações que, sendo inerentes aos membros das Forças
Armadas, devem ser observados no decorrer do processo, enquanto o
acusado mantiver o posto ou graduação correspondente.
b) Traslada-se apenas o crime militar por extensão, incidindo a parte
geral do CPM naquilo que for compatível, tendo em vista ser vedada a
combinação de leis (posição de Ronaldo Roth). Nesse sentido discorre o
doutrinador 101:
Assim, por exemplo, não há que se falar na aplicação de pena de
multa, em pena restritiva de direitos (art. 44, CP), pena de advertência
(art. 28, Lei 13.343/06), pena de perda do cargo, função ou emprego e
interdição para seu exercício (art. 1º, § 5º, Lei 9.455/97) e pena
administrativa ou civil (art. 6º, Lei 4.898/65), tendo em vista que a Parte
Geral do CPM não as contempla.
100
FOUREAUX, Rodrigo. A Lei 13.491/17 e ampliação da competência da Justiça Militar. Disponível
em: https://meusitejuridico.editorajuspodivm.com.br/2017/10/19/lei-13-49117-e-ampliacao-da-
competencia-da-justica-militar/. Acesso em: 16 mar. 2019.
101
ROTH, Ronaldo João. Os delitos militares por extensão e a nova competência da Justiça Militar
(Lei 13.471/17). Disponível em: https://www.observatoriodajusticamilitar.info/single-post/2018/
01/20/Os-delitos-militares-por-extens%C3%A3o-e-a-nova-compet%C3%AAncia-da-justi%C3%
A7a-militar-Lei-1349117. Acesso em: 16 mar. 2019.
Esse nosso raciocínio tem como base a vedação disposta no art. 12

do CP, que reza que as regras da Parte Geral não se aplicam a fatos
incriminados por lei especial se esta dispuser de modo diverso. Assim, se
o CPM – lei especial – não prevê aquelas penas acima mencionadas,
deverão elas ser ignoradas na aplicação da lei penal militar nos crimes
militares por extensão, sob pena de incidir no hibridismo legislativo
vedado pelo nosso ordenamento jurídico. Dever-se-á aplicar, então,
como penas, somente aquelas previstas no art. 55 do CPM, bem como as
demais as disposições da Parte Geral do CPM, já que a nova lei importou
à legislação castrense apenas os crimes da legislação penal comum, de
modo que na incidência de um tipo penal da lei comum com pena não
compatível com o CPM poderá o juiz reconhecer, excepcionalmente, ser
o caso de isenção de pena, diante do princípio da estrita legalidade que
marca o Direito Penal.
Ainda, importa destacar que, em virtude da alteração legislativa promovida
pela lei em exame, já foi aventada a possibilidade de existência de crimes militares
eleitorais, na hipótese de crime previsto no Código Eleitoral ou na legislação
eleitoral praticado por militar com base no inciso II do art. 9º do CPM.
Nesse sentido, ASSIS 102, discorrendo sobre o posicionamento de
FOUREAUX:
(...) tomando como exemplo o militar em serviço, que venha
causar dano físico na urna eletrônica usada na votação, no dia das
eleições, incidir-se-á no crime previsto art. 72, III, da Lei 9.504/97. Por
estar em serviço, configura a hipótese de crime militar em razão da
previsão contida no art. 9, II, “c”, do Código Penal Militar.
Rodrigo Foureaux denomina essa hipótese de crime militar eleitoral.
Para ele, a Constituição Federal não excepcionou os crimes
militares nas hipóteses em que estiverem previstos na legislação eleitoral.
Aduz que, sempre que a Constituição Federal quis que o crime eleitoral
fosse julgado pela Justiça Eleitoral, assim procedeu de forma expressa e,
em se tratando da justiça militar, não há nenhuma ressalva.
Em se tratando da competência da Justiça Militar não houve
nenhuma ressalva, pela Constituição, quanto à competência da Justiça
Eleitoral.
Nota-se, portanto, que a única ressalva, em se tratando de
competência da Justiça Militar, refere-se aos crimes dolosos contra a vida
praticados por militares estaduais contra civis.
E continua afirmando que, de mais a mais, ao tratar da
competência da Justiça Militar, a Constituição assegurou que todos os
crimes militares sejam julgados pela Justiça Militar, diversamente, da
competência da Justiça Eleitoral, uma vez que a Constituição se limita a
dizer no art. 121 que “Lei complementar disporá sobre a organização e
competência dos tribunais, dos juízes de direito e das juntas eleitorais.”
102
2018, p. 39/41.
Isto é, a Constituição Federal outorgou à lei complementar a

competência dos crimes a serem julgados pela Justiça Eleitoral. Portanto,
deve prevalecer a competência da Justiça Militar, em se tratando de crime
militar eleitoral, seja porque não há nenhuma ressalva constitucional, seja
porque a competência da Justiça Militar para julgar os crimes militares é
definida na própria Constituição e a competência da Justiça Eleitoral para
julgar os crimes eleitorais é definida em lei ordinária, recepcionada como
lei complementar na parte que trata da competência da Justiça Eleitoral,
consoante previsão do art. 35 do Código Eleitoral.
Conclui, que na hipótese em que houver crime eleitoral praticado
por militar em uma das hipóteses do art. 9º, II, do Código Penal Militar, o
crime passará a ter natureza de crime militar eleitoral, o que atrai a
competência para a Justiça Militar, pelos fundamentos expostos.
Para ele, então, é possível concluir que nem todo crime eleitoral
será julgado pela Justiça Eleitoral, seja pelo fato do réu possuir foro
privativo no Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, “b” e “c”, da CF) ou
Superior Tribunal de Justiça (art. 105, I, “a”, da CF), o que se denomina
de competência por prerrogativa de função (ratione funcionae), seja por
se tratar de crime militar (arts. 124 e 125, § 4º, da CF), o que se
denomina de competência em razão da matéria (ratione materiae).
Todavia, comungamos do entendimento de ASSIS 103 pela inexistência
de crime militar eleitoral: a uma, porque a Justiça Especial prevalece sobre a
Justiça Comum, e nunca sobre outra Justiça igualmente especializada; a duas,
em virtude do bem jurídico tutelado – hierarquia e disciplina, para a Justiça
Castrense, e pleno exercício da cidadania, para a Justiça Eleitoral.
Destarte, observa-se que a doutrina tem se debruçado sobre temas
inovadores e polêmicos provenientes da ampliação de competência da Justiça
Militar em face da nova Lei, os quais importarão em desafios a serem
apreciados pelos operadores do Direito castrense quanto a sua efetiva utilidade
ao caso concreto.
CONCLUSÃO
A Lei nº 13.491/2017 promoveu significativa ampliação da
competência da Justiça Militar para processar e julgar crimes dolosos praticados
por militar contra a vida de civil nas hipóteses taxativamente previstas nos
incisos I, II e III do § 2º do art. 9º do CPM, bem como alargou o rol de
condutas criminosas a serem julgadas pela Justiça castrense para aquelas
previstas na legislação penal comum e na legislação extravagante, desde que
praticadas no contexto previsto no inciso II do art. 9º do Código Penal Militar,
criando os crimes militares por extensão, possuindo, portanto, natureza híbrida
(material e processual).
Quanto à aplicabilidade prática, desafios certamente serão enfrentados,
desde aqueles oriundos das questões de direito intertemporal, àqueles sobre
103
2018, p. 42.
qual norma seria aplicável à espécie: as da parte geral do CP ou CPM, e se

haverá traslado apenas do crime militar por extensão ou do crime e institutos
correlatos.
Contudo, destaca-se que essa ampliação de competência materializou
importante conquista para a Justiça Militar e para a sociedade, uma vez que o
processo e julgamento desses crimes militares por extensão se dará numa
Justiça especializada e célere, em que a pronta resposta para a tropa se mostra
salutar para a manutenção da hierarquia e disciplina dentro dos quartéis.
REFERÊNCIAS
ASSIS, Jorge César de. Crime militar & processo: comentários à Lei 13.491/17.
Curitiba: Juruá, 2018, p. 53.
CABETTE, Luiz Eduardo Santos. Crimes militares e a Lei 13.491/17 em relação

ao direito intertemporal. Disponível em:
https://eduardocabette.jusbrasil.com.br/artigos /527509737/crimes-militares-e-
a-lei-13491-17-em-relacao-ao-direito-intertemporal. Acesso em: 15 mar. 2019.
FOUREAUX, Rodrigo. A Lei 13.491/17 e a ampliação da competência da

Justiça Militar. Disponível em:
https://meusitejuridico.editorajuspodivm.com.br/2017 /10/19/lei-13-49117-e-
ampliacao-da-competencia-da-justica-militar/. Acesso em: 16 mar. 2019.
ROTH, Ronaldo João. Os delitos militares por extensão e a nova competência

da Justiça Militar (Lei 13.471/17). Disponível em: https://www.observatorioda
justicamilitar.info/single-post/2018/01/20/Os-delitos-militares-por-extens%
C3%A3o-e-a-nova-compet%C3%AAncia-da-justi%C3%A7a-militar-Lei-1349117.
Acesso em: 5 mar. 2019.
_______
Nota sobre a autora

Dra. Mariana Queiroz Aquino Campos
Juíza Federal Substituta da Justiça Militar da União, lotada na 1ª Auditoria
da 1ª Circunscrição Judiciária Militar, no Rio de Janeiro. Especialista em Direito
Militar pela Universidade Cândido Mendes (UCAM). Professora em cursos
preparatórios para concursos e de pós-graduação.
JURISPRUDÊNCIA
Apelação
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Relator: Min. Ten Brig Ar William de Oliveira Barros.
Revisora: Min. Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha.
Apelante: Marcia Brockstedt Duarte.
Advogados: João Alberto Goularte da Fonseca, João Carlos Vargas Ribeiro, Niro
Nornberg Junior e Laureano Al Alam Neto.
Apelado: Ministério Público Militar.
EMENTA
APELAÇÃO. ESTELIONATO PREVIDENCIÁRIO. AUTORIA
E MATERIALIDADE COMPROVADAS. PRINCÍPIO DA
FRAGMENTARIEDADE. NÃO APLICAÇÃO. JUSTA CAUSA PARA
PERSECUÇÃO PENAL. DOLO COMPROVADO. CONTINUIDADE
DELITIVA AFASTADA. CRIME PERMANENTE. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
Não há como incidir o princípio da fragmentariedade
quando é acentuada a lesão causada ao Erário. A norma penal
deve ser aplicada para resguardar não apenas o aspecto
patrimonial, mas, em especial, a Administração Pública.
Não se verifica a ausência de justa causa para a ação penal
sob a alegação de mera relação comercial a ser resolvida na esfera
cível. Instâncias independentes.
Mesmo sem a exigência de notificação de óbito ao órgão
pagador, o dolo está configurado ante o silêncio malicioso de
ludibriar a Administração e obter vantagem ilícita por meio de
saques em conta-corrente de falecida beneficiária, mediante o uso
de cartão e senha.
94 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Impossibilidade de aplicação da continuidade delitiva ante a

natureza permanente do crime de estelionato previdenciário.
Reformada a Sentença para reduzir a pena ao mínimo legal.
Recurso parcialmente provido. Decisão unânime.
DECISÃO
Sob a Presidência do Excelentíssimo Senhor Ministro José Coêlho
Ferreira, presente o Dr. Carlos Frederico de Oliveira Pereira, Representante do
Ministério Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por unanimidade,
deu provimento parcial ao recurso defensivo, para manter a condenação da
Civil Marcia Brockstedt Duarte, como incursa no caput do art. 251 do CPM,
reformar a Sentença e reduzir a pena imposta para 2 (dois) anos de reclusão, e
conceder-lhe o benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, nas condições
estabelecidas pelo artigo 626 do Código de Processo Penal Militar, com
exclusão da letra “a”, designando o eminente Juízo a quo, na forma do artigo
611 do mesmo Código, para presidir a audiência admonitória, mantendo-se os
demais termos da decisão recorrida (regime aberto, direito de apelar em
liberdade), nos termos do voto do Relator Ministro William de Oliveira Barros.
A Ministra-Revisora fará declaração de voto.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha (Revisora), Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de
Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio
Mário de Barros Góes, José Barroso Filho, Carlos Augusto de Sousa, Francisco
Joseli Parente Camelo e Marco Antônio de Farias. Os Ministros Odilson
Sampaio Benzi e Péricles Aurélio Lima de Queiroz não participaram do
julgamento. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 6/11/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de recurso de Apelação interposto pela civil MARCIA
BROCKSTEDT DUARTE contra a Sentença proferida pelo Conselho
Permanente de Justiça para o Exército da 2ª Auditoria da 3ª CJM, de 2 de
agosto de 2017, que a condenou à pena de 3 (três) anos e 4 (quatro) meses de
reclusão, como incursa, por onze vezes, no art. 251, caput, do CPM, c/c o art.
71 do Código Penal comum, com o direito de apelar em liberdade e o regime
prisional inicialmente aberto.
O Ministério Público Militar ofertou denúncia contra a nominada civil,
imputando-lhe a conduta do estelionato previdenciário, descrita no art. 251 do
CPM, nos seguintes termos:
(...) Consta do Inquérito Policial Militar nº 24-05.2015.7.03.0203
que a denunciada MÁRCIA BROCKSTEDT DUARTE, visando obter para
si vantagem ilícita, ao manter em erro a administração militar, apropriou-se
indevidamente da quantia total de R$ 54.026,60 (cinquenta e quatro mil
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 95
e vinte e seis reais e sessenta centavos), sendo que o valor atualizado

alcança a cifra de R$ 66.270,05 (sessenta e seis mil duzentos e setenta e
dois reais e cinco centavos), causando prejuízo ao erário.
Segundo o apurado, a senhora Margarida Brockstedt Duarte,
genitora de Márcia Brockstedt Duarte, era pensionista do Exército
Brasileiro, conforme Título de Pensão Militar de fl. 55, sendo que sua
pensão era depositada na Caixa Econômica Federal (104), agência 0462,
conta corrente de nº 001000033503.
Consta dos autos que, em 20 de novembro de 2013, a pensionista
Margarida Brockstedt Duarte veio a falecer (certidão de fl. 15), sendo que
a Administração Militar só veio a tomar conhecimento do falecimento em
10 de novembro de 2014, quando telefonou para a residência da
pensionista uma vez que a mesma não comparecera a apresentação anual
agendada para outubro de 2014.
A administração militar, assim que tomou conhecimento do
falecimento da pensionista, ainda tentou reverter o montante
indevidamente creditado, mas só obteve sucesso parcial, pois apenas a
quantia da R$ 1.850,44 (mil e oitocentos reais e quarenta e quatro
centavos) (sic) foi revertida aos cofres públicos (fl. 18), em virtude de
insuficiência de saldo na conta corrente.
Segundo o apurado, após o falecimento da pensionista no dia
20/11/13, a administração militar depositou indevidamente valores
referentes aos dez dias do mês de novembro/13 e relativos aos meses de
dezembro/13 a outubro/14, além do adiantamento do 13º do ano de
2014, no valor total de R$ 54.026,60 (cinquenta e quatro mil e vinte e
seis reais e sessenta centavos).
(...)
Assim, ao sacar da conta corrente da pensionista a quantia de R$
54.026,60 (cinquenta e quatro mil e vinte e seis reais e sessenta centavos),
nos meses de janeiro a novembro de 2014, totalizando onze meses,
utilizando-se de cartão e senha que não lhe pertenciam, a denunciada,
ardilosamente, mantendo em erro a administração, impossibilitou que
fossem revertidos os valores creditados indevidamente à pensionista,
ocasionando prejuízo aos cofres públicos, conforme restou comprovado
através da folha de cálculos 22-26 e da perícia contábil de fl. 179-71.
Em assim agindo, transgrediu a denunciada MÁRCIA BROCKSTEDT
DUARTE a norma sediada no art. 251, do Código Penal Militar
(estelionato), por onze vezes (saques relativos aos meses de janeiro a
novembro de 2014), na forma do art. 71 do Código Penal comum
(crime continuado), motivo pelo qual, após R. e A., requer a instauração
da competente ação penal, citando-a para interrogatório e demais atos
processuais até final julgamento, sob pena de revelia, com a sua
necessária condenação. (evento 1, 2-INIC, fl. 2/5) (Grifo no original).
Recebida a denúncia, em 2 de outubro de 2015, a relação processual

formalizou-se com a citação da acusada, por meio de Carta Precatória, em
3 de março de 2016.
96 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Em 19 de abril de 2016, a Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães

Teixeira Rocha indeferiu a liminar pleiteada no HC impetrado pela Defensoria
Pública da União sob alegação de incompetência da Justiça Militar da União
para o julgamento de civis.
Em 5 de maio de 2016, este Tribunal, por maioria de votos, denegou
a ordem.
Como testemunhas arroladas pelo Ministério Público Militar, foram
ouvidos: Capitão Fernando Meirelles Boldo, (evento1, 10-VOLUME, fl. 156); e
Cap Refm Luiz Felipe de Avila Krause (evento 1, 15-VOLUME, fls. 239/240). O
MPM desistiu da oitiva da terceira testemunha Flavio Meireles Goulart (evento
1, 15-VOLUME, fl. 243).
Pela Defesa foram arroladas as seguintes testemunhas: Alair Rodrigues
Duarte, (evento1, 10-VOLUME, fls. 157/158); Liliane Duarte Silveira, (evento1,
10-VOLUME, fl. 159/160).
A acusada foi devidamente qualificada e interrogada.
Na fase do art. 427 do CPPM, o Ministério Público Militar nada
requereu. A Defesa, devidamente intimada, não se manifestou dentro do
prazo. Somente em 20 de fevereiro de 2017, a Defesa protestou pela
concretização do acordo junto à OM para a devolução do valor indevidamente
recebido. Em despacho de 6 de março de 2017, o Juiz-Auditor substituto
declarou preclusa a solicitação.
Integram os autos os seguintes documentos:
• Ficha de Apresentação (evento 1, 37-APENSO, fls. 14/14v);
• Certidão de Óbito (evento 1, 37-APENSO, fl. 15);
• Termo de Reconhecimento de Dívida em 2014 (evento 1, 37-
APENSO, fl. 16);
• Ofício à Caixa Econômica Federal solicitando bloqueio e reversão de
valor depositado (evento 1, 37-APENSO, fl. 17);
• Ofício de resposta da Caixa Econômica Federal (evento 1, 37-
APENSO, fl. 18);
• Comprovante de pagamento e GRU informando reversão de R$
1.850,44 (mil, oitocentos e cinquenta reais e quarenta e quatro centavos) ao
Erário (evento 1, 38-APENSO, fl. 19);
• Folha de Cálculos (evento 1, 38-APENSO, fls. 22/28);
• Título de Pensão Militar (evento 1, 39-APENSO, fl. 55);
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 97
• Ficha Financeira (evento 1, 39-APENSO, fls. 56/57);

• Laudo de Perícia Contábil (evento 1, 40-APENSO, fl. 71);
• Demonstrativos de Débito. Origem: apropriação de recursos de
pensionista falecido, no período de 25/11/2013 até 11/05/2015, (evento 1, 40-
APENSO, fls. 72/80);
• Demonstrativo de Débito. Origem: valor das transferências efetuadas
com saldo atualizado, no período de 30/07/2014 até 11/05/2015 (evento 1,
40-APENSO, fls. 81/82);
• Informação da Caixa Econômica Federal sobre movimentações bancárias
na conta-corrente da falecida pensionista - (evento 1, 42-APENSO, fls. 7/24);
• Notificação Prévia para averiguação de interesse em realização de
pagamento do Termo de Reconhecimento de Dívida (evento 1, 24-VOLUME,
fl. 363);
• Notificação nº 002/2017 (evento 1, 24-VOLUME, fls. 364/365);
• Notificação nº 003/2017 (evento 1, 24-VOLUME, fl. 367/368);
• Notificação nº 004/2017 (evento 1, 24-VOLUME, fl. 369/370);
• Termo de Reconhecimento de Dívida em 2017 (evento 1, 24-VOLUME,
fl. 371); e
• Demonstrativo de Débito (evento 1, 24-VOLUME, fls. 372/373).
Em alegações escritas, o Ministério Público Militar pugnou pela
condenação da acusada nas sanções previstas no art. 251 do CPM, por onze
vezes, na forma do art. 71 do Código Penal comum.
Por sua vez, a Defesa requereu a absolvição da acusada como medida
de direito e soberana justiça.
Em sessão realizada no dia 2 de agosto de 2017, o Conselho
Permanente de Justiça para o Exército da 2ª Auditoria da 3ª CJM julgou
procedente a denúncia para condenar a acusada, como incursa no art. 251 do
CPM, à pena definitiva de 3 (três) anos e 4 (quatro) meses de reclusão, fixando
o regime prisional inicial aberto, sem o benefício do sursis por expressa
vedação legal. Foi concedido o direito de apelar em liberdade.
A Sentença está acostada às fls. 406/430 (evento 1, 27-SENT). Foi lida e
assinada no dia 4 de agosto de 2017. Na oportunidade, a Defesa foi intimada.
O Ministério Público Militar foi intimado em 9 de agosto de 2017.
A Defesa constituída de MARCIA BROCKSTEDT DUARTE manifestou
seu inconformismo à fl. 435. Em suas razões recursais, preliminarmente, requer
a incidência do princípio da fragmentariedade e a ausência de justa causa para
98 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
a ação penal. No mérito, pugna pela absolvição da acusada ante a ausência de

prova da culpabilidade, consistente na falta da consciência da ilicitude do fato
e da ausência de materialidade. Subsidiariamente, mantida a condenação,
requer a redução da pena fixada para 2 (dois) anos, com o benefício do sursis.
Em seu contra-arrazoado, o Ministério Público Militar requer o
desprovimento do recurso para a manutenção, in totum, do decreto
condenatório, por seus próprios e jurídicos fundamentos.
Subindo o feito a esta Instância Superior, a Secretaria Judiciária
certificou constar em nome da Apelada o Habeas Corpus nº 58-54.2016.
7.00.0000/RS, de relatoria da Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha.
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar, por seu Subprocurador-Geral
Dr. Alexandre Concesi, opinou pelo desprovimento do apelo, mantendo-se
incólume o decreto condenatório.
A Ministra-Revisora teve vista dos autos.
É o Relatório.
VOTO
O recurso satisfaz os requisitos processuais de admissibilidade, haja
vista a interposição por parte legítima e interessada na reforma da Sentença,
razão pela qual dele conheço.
Em sede de preliminar, a Defesa requer a incidência do princípio da
fragmentariedade e a ausência de justa causa para a ação penal.
Por se tratar de questões pertinentes ao mérito, com fundamento no
§ 3º do art. 79 do RI/STM, examinarei a matéria neste contexto.
Contrariando o que afirma a Defesa, a autoria é inconteste. A própria
apelada confirmou parcialmente os fatos narrados na denúncia e confessou os
saques realizados da conta-corrente de titularidade da falecida pensionista. Em
seu interrogatório, ela assim se manifestou:
(...) que sua mãe sempre comunicou que a pensão não seria
transmitida à acusada; que acreditava que após a informação do óbito
no Cartório, seria comunicado ao Exército tal ato; que isso não
aconteceu; (...); que quando realizou os saques na conta de sua mãe,
tinha consciência de que os valores eram da pensão de sua mãe; que
achava que os valores que foram depositados na conta de sua mãe eram
legítimos; que os valores estavam vindo porque seria normal do Exército
fazer os pagamentos até a próxima “prova de vida”; que achava que
aconteceria o mesmo que aconteceu com a pensão do INSS que foi
“trancada” após o falecimento; (...) (evento 1, 15-VOLUME, fl. 241/242)
(Grifo nosso.)
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 99
Igualmente, a materialidade está sobejamente comprovada por meio

dos documentos bancários relativos à ex-pensionista, obtidos em decorrência
da quebra de sigilo bancário.
Além da movimentação bancária, encontram-se nos autos a folha de
cálculos (evento 1, 38-APENSO, fls. 23/28); a ficha financeira (evento 1, 39-
APENSO, fls. 56/57); o demonstrativo de débito (evento 1, 40-evento, fl. 72/82
- Apenso 1); e o termo de reconhecimento de dívida (evento 1, 24-VOLUME,
fl. 371).
Demonstradas autoria e materialidade, passo à análise da irrelevância
penal invocada pela Defesa, fundamentada na incidência do princípio da
fragmentariedade e na ausência de justa causa, sob a ótica da teoria do garantismo
penal. Para tanto, alega: “se a lide pode ser resolvida em outra esfera judicial (no
caso a cível), não há falar em crime” (evento 1, 30-RAZAPELA, fl. 458).
Não assiste razão à Defesa.
No presente caso, a violação ao art. 251 do CPM reveste-se de especial
gravidade, porquanto o patrimônio estava sob a tutela da Administração
Militar. Destaco que o prejuízo foi bastante vultoso, R$ 68.122,49 (sessenta e
oito mil, cento e vinte e dois reais e quarenta e nove centavos), em valores
atualizados até 11 de maio 2015, conforme Laudo de Perícia Contábil
acostado aos autos.
Sobre o Princípio da Fragmentariedade, Cezar Roberto Bitencourt
esclarece:
(...) Nem todas as ações que lesionam bens jurídicos são proibidos
pelo Direito Penal, como em todos os bens jurídicos são por ele
protegidos. O Direto Penal limita-se a castigar as ações mais graves
praticadas contra os bens jurídicos mais importantes, decorrendo daí o
seu caráter fragmentário, uma vez que se ocupa somente de uma parte
dos bens jurídicos protegidos pela ordem jurídica. (...). (BITENCOURT,
Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral 1. 17. edição.
São Paulo: Ed. Saraiva, 2012. p. 53).
Assim, não há como fazer incidir a fragmentariedade pretendida, ante a
acentuada lesão causada ao Erário. A norma penal deve ser aplicada para
resguardar não apenas o aspecto patrimonial, mas a Administração Pública e,
sobretudo, o interesse da sociedade que busca a segurança jurídica e o
combate à impunidade.
Quando na relação processual se protege de forma exacerbada apenas
o réu, supervalorizando seus direitos individuais e menosprezando os interesses
coletivos e sociais, ocorre o que Douglas Fischer, Procurador Regional da
República na 4ª Região, chama de garantismo hiperbólico monocular. Retiro
do seu explicativo artigo, in verbis:
100 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
(...)
Quer-se dizer com isso que, em nossa compreensão (integral) dos
postulados garantistas, o Estado deve levar em conta que, na aplicação
dos direitos fundamentais (individuais e sociais), há a necessidade de
garantir também ao cidadão a eficiência e a segurança, evitando-se a
impunidade. O dever de garantir a segurança não está em apenas evitar
condutas criminosas que atinjam direitos fundamentais de terceiros, mas
também (segundo pensamos) na devida apuração (com respeito aos
direitos dos investigados ou processados) do ato ilícito e, em sendo o
caso, na punição do responsável. (Grifo no original).
(FISCHER, Douglas. Garantismo penal integral (e não o garantismo
hiperbólico monocular) e o princípio da proporcionalidade: breves
anotações de compreensão e aproximação dos seus ideais. Revista de
Doutrina da 4ª Região, Porto Alegre, n. 28, mar. 2009).
Do mesmo modo, não se verifica a ausência de justa causa para
instauração da ação penal pleiteada pela Defesa. Não prospera a alegação de
mera relação comercial a ser resolvida na esfera cível.
Como sabido, não há vinculação entre as instâncias. Uma conduta
pode ser classificada, ao mesmo tempo, como ilícito penal, civil e
administrativo e, por esse motivo, apreciada nas diversas esferas, de forma
independente. Esse também é o entendimento do Subprocurador-Geral da
Justiça Militar Dr. Alexandre Concesi em seu bem elaborado Parecer, cito:
Ora, é conhecida a independência entre as esferas de
responsabilidade do agente. Desse modo, um único fato pode gerar o
dever de indenizar (esfera cível), além de representar um fato típico
(esfera penal) ou uma infração disciplinar (esfera administrativa). (evento
1, 35-PARECER, fl. 492). (Grifo no original.)
O dolo está configurado na conduta perpetrada, pois, embora não se
exija a notificação de óbito ao órgão pagador, não se pode valer do silêncio
malicioso e do equívoco da Administração para obter vantagem ilícita por meio
de sucessivas retiradas dos valores indevidamente creditados em conta-
corrente, valendo-se de cartão e de senha que não lhe pertencem. Esse é o
entendimento desta Corte, conforme se verifica no julgado abaixo:
Ementa: APELAÇÃO. ESTELIONATO. PRELIMINAR DE
INCOMPETÊNCIA DO CONSELHO DE JUSTIÇA PARA JULGAR CIVIL
SUSCITADA DE OFÍCIO E REJEITADA. AUTORIA E MATERIALIDADE.
CONDUTA TÍPICA. NÃO INCIDÊNCIA DO PRINCÍPIO DA
INTERVENÇÃO MÍNIMA. RELEVÂNCIA DO MONTANTE DA
VANTAGEM INDEVIDA OBTIDA PELA RECORRENTE.
A conduta se adequa perfeitamente ao delito de estelionato, haja
vista a obtenção de vantagem ilícita em detrimento da Organização
Militar, mantida em erro mediante silêncio intencional.
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 101
A materialidade restou demonstrada no Laudo de Avaliação de

Prejuízo e no Demonstrativo de Débito.
No crime de estelionato, o ato de não declarar o falecimento do
pensionista à Administração castrense constitui omissão maliciosa. O
interessado continua agindo como se vivo estivesse o beneficiário,
utilizando de seu cartão bancário e de sua senha para locupletar-se de
quantias depositadas indevidamente a título de pensão.
Considerando-se a quantia obtida, imperioso reconhecer a
relevância do montante, uma vez que R$ 15.036,05 (quinze mil, trinta e
seis reais e cinco centavos) não configura ínfima pecúnia a dar ensejo à
inexpressividade da lesão jurídica.
Preliminares de incompetência do Conselho Permanente de Justiça
para o julgamento de réu civil rejeitada por maioria. No mérito, recurso
não provido. Decisão unânime. (STM. APELAÇÃO nº 73-11.2015.
7.08.0008/PA. Relatora: Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha Decisão: 17/8/2017. Data da Publicação no DJE: 27/9/2017) (Grifo
nosso).
Quanto à ausência de prova da potencial consciência da ilicitude do
fato, não é o que se vislumbra nos autos.
A acusada tinha consciência de que a pensão de sua mãe extinguir-se-ia
com a sua morte, pois, conforme já demonstrado, foi alertada pela genitora,
ainda em vida, sobre a impossibilidade de transmissão.
Não é demais acrescentar que o instituidor da pensão, Sargento do
Exército, faleceu em maio de 1956 e a acusada nasceu treze anos depois, ou
seja, em 1969, não fazendo, portanto, jus ao benefício.
Ela também sabia dos procedimentos adotados pela Administração
Militar, pois acompanhava sua mãe para realizar a “prova de vida” no Exército
anualmente.
Especialmente, com relação ao ano de 2013, assim se manifestou:
(...) que isso não aconteceu; que a acusada sempre levou sua mãe
ao Quartel para fazer a “prova de vida”; que, inclusive, quando sua mãe
estava impossibilitada de comparecer ao Quartel, ligou, informando; que
a “prova de vida” foi feita em outubro/2013, quando a acusada solicitou
ao Quartel que comparecesse ao hospital em que sua mãe estava
internada; (...). (evento 1, 15-VOLUME, fl. 241).
O fato de a Apelante não ser militar e não ter conhecimento suficiente
da lei é irrelevante. Não é demais destacar ser ela detentora de curso superior
completo na área de medicina veterinária, além de ser produtora rural.
Portanto, não é crível a crença de que os valores creditados na conta da
falecida pensionista eram legítimos como ela alegou.
102 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Finalmente, configurada a tipicidade do delito de estelionato, haja vista

a nítida intenção de a Apelante se valer do equívoco da Administração para,
mantendo-a em erro, continuar recebendo indevidamente os proventos de
pensão após o óbito da pensionista, impõe-se o provimento parcial do recurso
da Defesa para manter a condenação como incursa no artigo 251, caput, do
CPM, e afastar a continuidade delitiva, em face da natureza permanente do
crime de estelionato previdenciário, consoante a jurisprudência desta Corte,
cito:
ESTELIONATO. CONDENAÇÃO. APELAÇÃO DEFENSIVA.
PRELIMINAR DE INCOMPETÊNCIA DA JUSTIÇA MILITAR DA UNIÃO
PARA JULGAR CIVIS. REJEITADA POR UNANIMIDADE. VALORES DE
PENSÃO DESVIADOS DO ERÁRIO. ATOS FRAUDULENTOS. AUTORIA
E MATERIALIDADE COMPROVADAS. CRIME EVENTUALMENTE
PERMANENTE. CONTINUIDADE DELITIVA INEXISTENTE.
INAPLICABILIDADE DO ART. 71 DO CPB. RECURSO DEFENSIVO
PARCIALMENTE PROVIDO. REDUÇÃO DA PENA. DECISÃO UNÂNIME.
O Poder Constituinte Originário não fez distinção entre os autores de
crimes a serem processados e julgados pela Justiça Militar, consagrando o
critério ratione legis. A consumação do crime de estelionato, art. 251 do
CPM, verifica-se quando o agente realiza saques de valores depositados por
erro pela Administração Militar, a título de pensão, na conta de pensionista
falecida. Deixar de informar o óbito de beneficiário à Administração Militar
não resulta subsunção a tipo penal, mas o crime surge quando há atos
fraudulentos do agente, apropriando-se dos valores de pensão depositados
indevidamente. O STF entende que o delito de estelionato
previdenciário, quando a conduta é cometida pelo próprio beneficiário
e renovada mensalmente, assume a natureza de eventualmente
permanente. O crime se protrai no tempo e o agente tem o poder de, a
qualquer instante, fazer cessar a ação delitiva. Sendo eventualmente
permanente, a conduta é única, não incidindo a continuidade delitiva
prevista no art. 71 do CPB. Decisão por unanimidade. (BRASIL. Superior
Tribunal Militar. Apelação nº 0000038-68.2009.7.11.0011. Relator:
Ministro Fernando Sérgio Galvão. Data de Julgamento: 29/4/2014. Data de
Publicação: 9/5/2014). (Sem grifo no original).
Ainda sobre o assunto, a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal
também tem reconhecido a natureza permanente do crime de estelionato
previdenciário, quando praticado pelo próprio favorecido da fraude, como é o
caso, in verbis:
EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME MILITAR. ESTELIONATO
PREVIDENCIÁRIO. BENEFICIÁRIO DAS PARCELAS INDEVIDAS. CRIME
PERMANENTE. PRESCRIÇÃO. TERMO INICIAL. HIGIDEZ DA
PRETENSÃO PUNITIVA. ORDEM INDEFERIDA. 1. Em tema de
estelionato previdenciário, o Supremo Tribunal Federal tem uma
jurisprudência firme quanto à natureza binária da infração. Isso porque é
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 103
de se distinguir entre a situação fática daquele que comete uma falsidade

para permitir que outrem obtenha a vantagem indevida, daquele que, em
interesse próprio, recebe o benefício ilicitamente. No primeiro caso, a
conduta, a despeito de produzir efeitos permanentes no tocante ao
beneficiário da indevida vantagem, materializa, instantaneamente, os
elementos do tipo penal. Já naquelas situações em que a conduta é
cometida pelo próprio beneficiário e renovada mensalmente, o crime
assume a natureza permanente, dado que, para além de o delito se
protrair no tempo, o agente tem o poder de, a qualquer tempo, fazer
cessar a ação delitiva. Precedentes. 2. No caso, o paciente,
indevidamente, sacou os valores depositados na conta-corrente de
sua falecida irmã no período de janeiro de 2000 a maio de 2005. É
falar: em proveito próprio, ele cometeu a fraude contra a
Administração Militar. Donde ressai a natureza permanente da
infração, a atrair a incidência do inciso III do art. 111 do Código Penal.
3. Habeas corpus indeferido. (STF. HC 104880, Relator: Min. AYRES
BRITTO, Segunda Turma, julgado em 14/09/2010, DJe-200 DIVULG
21-10-2010 PUBLIC 22-10-2010 EMENT VOL-02420-04 PP-00732)
(Sem grifo no original.)
Diante do exposto, dou provimento parcial ao recurso defensivo para
manter a condenação da civil MARCIA BROCKSTEDT DUARTE, como incursa
no caput do art. 251 do CPM, reformar a Sentença e reduzir a pena imposta
para 2 (dois) anos de reclusão, e conceder-lhe o benefício do sursis pelo prazo
de 2 (dois) anos, nas condições estabelecidas pelo artigo 626 do Código de
Processo Penal Militar, com exclusão da letra ”a”, designando o eminente Juízo
a quo, na forma do artigo 611 do mesmo Código, para presidir a audiência
admonitória, mantendo-se os demais termos da decisão recorrida.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do
Superior Tribunal Militar, em sessão de julgamento, sob a presidência do
Ministro Dr. José Coêlho Ferreira, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade de votos, em dar provimento parcial ao
recurso defensivo para manter a condenação da civil Marcia Brockstedt
Duarte, como incursa no caput do art. 251 do CPM, reformar a Sentença e
reduzir a pena imposta para 2 (dois) anos de reclusão, e conceder-lhe o
benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, nas condições estabelecidas
pelo artigo 626 do Código de Processo Penal Militar, com exclusão da letra
“a”, designando o eminente Juízo a quo, na forma do artigo 611 do mesmo
Código, para presidir a audiência admonitória, mantendo-se os demais
termos da decisão recorrida.
Brasília, 6 de novembro de 2018 – Ten Brig Ar William de Oliveira
Barros, Ministro-Relator.
104 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
DECLARAÇÃO DE VOTO DA MINISTRA

Dra. MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA
Apelação Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Trata-se de Apelação interposta pela civil MARCIA BROCKSTEDT
DUARTE contra a Sentença do Conselho Permanente de Justiça da 2ª Auditoria
da 3ª CJM, de 2/8/2017, que a condenou à pena de 3 (três) anos e 4 (quatro)
meses de reclusão, como incursa, por onze vezes, no art. 251, caput, do CPM,
c/c o art. 71 do CP comum, com o direito de apelar em liberdade e o regime
O recurso é tempestivo, cabível e foi interposto por parte legítima e
interessada. Preenchidos os requisitos de admissibilidade, deve ser parcialmente
conhecido.
PRELIMINAR DE INCIDÊNCIA DO PRINCÍPIO DA FRAGMENTARIEDADE
No que tange a presente alegação, muito embora a Defesa constituída
a tenha sustentado em preliminar, é certo que a existência ou não de
comportamento a ser censurado pelo Direito Penal, em razão da relevância do
bem jurídico tutelado, é matéria estreitamente imbricada ao meritum causae,
razão pela qual a analisarei como matéria de fundo, ex vi do art. 79, § 3º, do
RISTM.
PRELIMINAR DE AUSÊNCIA DE JUSTA CAUSA PARA A AÇÃO PENAL
Sustentou o recorrente a ausência de justa causa para a ação penal.
Para tanto, alegou que a discussão estaria limitada a mero desacerto
comercial, o que poderia ser resolvido na esfera cível, mediante o ajuizamento
de ação indenizatória pela vítima.
Aduziu que, na espécie, o bem juridicamente tutelado seria a
administração da justiça, que não mereceria a intervenção do Direito Penal, o
qual deve se restringir, em um Estado Democrático de Direito, à violação de
direitos fundamentais.
Ademais, ressaltou que, para a concretização dos delitos previstos nos
arts. 304 e 339 do CP (uso de documento falso e denunciação caluniosa),
seria necessária robusta prova de existência do dolo.
Desse modo, concluiu o recorrente, “nesta fase de cognição sumária,
protesta-se pela improcedência da denúncia com a consequente absolvição
sumária do ACUSADO”.
A alegação não merece ser conhecida.
Por óbvio, a argumentação lançada pelo recorrente não se refere ao
presente processo, tão somente constando das Razões Recursais por equívoco
do causídico, que provavelmente se olvidou de excluir o tópico da peça.
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 105
Com efeito, não se trata de delito que tem por bem jurídico tutelado a
administração da justiça, tampouco há menção nos autos dos crimes de uso de
documento falso ou de denunciação caluniosa, em razão de alguma relação
comercial. Da mesma forma, o processo não se encontra na fase de
recebimento da denúncia ou de eventual absolvição sumária, rito este sequer
previsto na Justiça Militar Federal.
Constatada, portanto, a ausência de fundamentação lógica para este
processo, deve incidir, por analogia, o enunciado sumular nº 284 do STF,
segundo o qual “É inadmissível o recurso extraordinário, quando a deficiência
na sua fundamentação não permitir a exata compreensão da controvérsia”.
Inviável, assim, o conhecimento do Recurso nesse ponto.
MÉRITO
No mérito, parcial razão assiste à recorrente.
Consta dos autos ter MARCIA BROCKSTEDT DUARTE, utilizando-se de
cartão bancário e senha de sua genitora/pensionista, falecida em 20/11/2013,
obtido valores depositados pela Administração Militar, a título de pensão,
usurpando a condição de real titular da conta-corrente da de cujus.
Inegável ser a ação cometida pela agente típica e antijurídica, e ela
culpável.
A materialidade delitiva restou comprovada nos autos em face dos
seguintes documentos: DIEx nº 206 - Pens - notícia crime (fls. 12/13 Apenso 1);
Ficha de Apresentação (fls. 14/14v Apenso 1); Certidão de Óbito, com data de
falecimento em 20/11/13 (fl. 15 Apenso 1 e fl. 312); Termo de
Reconhecimento de Dívida (fl. 16 Apenso 1); Folha de Cálculos (fls. 22/28
Apenso 1); Decisão determinando a quebra de sigilo bancário (fls. 44/46
Apenso 1); Título de Pensão Militar (fl. 55 Apenso 1); Ficha Financeira (fls.
56/57 Apenso 1); Laudo de Perícia Contábil (fl. 71 Apenso 1); Demonstrativo
de Débito referente ao período de 25/11/2013 até 11/05/2015 - apropriação
de recursos de pensionista falecido (fls. 72/80 Apenso 1); Demonstrativo de
Débito referente ao período de 30/07/2014 até 11/05/2015 - valor das
transferências efetuadas com saldo atualizado (fls. 81/82 Apenso 1);
Informações da Caixa Econômica Federal sobre movimentações bancárias na
conta-corrente da falecida pensionista (fls. 7/24 Apenso 2); Termo de
Reconhecimento de Dívida em 2017 (fl. 371); e Demonstrativo de Débito (fls.
372/373).
De fato, o expediente de Quebra de Sigilo Bancário instaurado no Juízo
de primeiro piso, a requerimento do Órgão Ministerial, tornou incontroverso o
pagamento de prestações pecuniárias mensais a titular da conta-corrente, então
falecida, e os diversos saques realizados pela acusada em terminais de
autoatendimento e agências lotéricas (Apenso 2).
106 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Outrossim, a autoria criminosa encontra-se certa nos autos na medida

em que o sujeito ativo confessou a prática delitiva, que também restou
confirmada pela prova oral produzida em Juízo.
Em interrogatório (fls. 241/242), a ré reconheceu ser parcialmente
verdadeira a imputação, embora alegando que a responsabilidade pela
comunicação do óbito não seria sua. Leia-se:
(...) que a imputação feita da denúncia é verdadeira em partes;
que nunca foi ou está sendo processada pela prática de outra infração
penal; que sua mãe sempre comunicou que a pensão não seria
transmitida à acusada; que acreditava que após a informação do óbito
no Cartório, seria comunicado ao Exército tal fato; que isso não
aconteceu; que a acusada sempre levou sua mãe ao Quartel para fazer
a “prova de vida”; que, inclusive, quando sua mãe estava
impossibilitada de comparecer ao Quartel, ligou, informando; que a
“prova de vida” foi feita em outubro/2013, quando a acusada solicitou
ao Quartel que comparecesse ao hospital em que sua mãe estava
internada; que não foi informada a acusada a respeito da obrigação de
comunicar a Administração Militar, a respeito do óbito de sua mãe; que
durante o período existente entre as “provas de vida”, não houve contato
por parte da Administração Militar com a acusada; que o contato
realizado em novembro de 2014, deve ter acontecido pelo fato de sua
mãe não ter comparecido à “prova de vida” prevista, em princípio,
para outubro/2014; que o Batalhão entrou em contato por meio do
número do telefone celular de sua mãe, que permaneceu com a acusada;
que após o contato do Batalhão, compareceu ao Quartel no prazo de 24
horas; que estava muito nervosa; que assinou o Termo de
Reconhecimento de Dívida; que foi explicado à acusada que deveria ser
restituído o valor constante do Termo corrigido com juros e atualização
monetária; que acredita que o erro não é somente seu, pois a
comunicação do óbito deveria se dar pelo Cartório de Registro de
Óbitos; que a responsabilidade não é sua, de fazer essa comunicação;
que sua mãe tinha total confiança na acusada e que por essa razão,
gerenciava toda a questão financeira; que enquanto a sua mãe tinha
condições de saúde, ela fazia tudo, mas depois a acusada que começou a
fazer: que tem interesse em restituir o valor, sem os juros e correção, de
uma forma parcelada; que quando realizou os saques na conta de sua
mãe, tinha consciência de que os valores eram da pensão de sua mãe;
que achava que os valores que foram depositados na conta de sua
mãe eram legítimos; que os valores estavam vindo porque seria normal
do Exército fazer os pagamentos até a próxima “prova de vida”; que
achava que aconteceria o mesmo que aconteceu com a pensão do
INSS, que foi “trancada” após o falecimento. (...) que não perguntou
por ocasião da lavratura da certidão de óbito a respeito da
responsabilidade de comunicar o falecimento aos órgãos interessados;
que posteriormente, quando da ligação do Quartel, foi até o Cartório
para saber sobre os fatos e lhe foi passado que a obrigação seria do
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 107
Cartório; que não foi explicado para a acusada, por ocasião da assinatura
do Termo de Reconhecimento de Dívida, como pagar; que após a
assinatura do TRD, compareceu ao Quartel umas duas vezes, para prestar
esclarecimentos; que confirma o depoimento prestado em sede de IPM, de
fls. 84; que está tentando uma negociação para o pagamento da dívida. (...)
que sua mãe possuía uma situação de saúde bastante complicada; que nos
últimos meses de vida, permaneceu com internações hospitalares seguidas
e em repouso domiciliar (cama, pois estava impossibilitada de caminhar);
que morava em Santa Catarina e após o agravamento da condição de
saúde tanto do seu pai e de sua mãe, mudou-se para Canguçu/RS; que
antes de se mudar para Canguçu, quem cuidava de seus pais era uma tia e
um tio; que após residir com seus pais, passou a cuidar deles, com o apoio
de duas funcionárias; que o dinheiro recebido pela pensão de sua mãe, era
investido em sua saúde; que quando do falecimento do seu pai e de sua
mãe, a situação financeira da acusada era difícil, pois seu pai deixou “caixa
zero”; que utilizou o dinheiro depositado pela Administração Militar
para o sustento de sua família, pois seu esposo estava desempregado e
possuía dois filhos; que trabalhava em Santa Catarina, como voluntária
numa ONG; que havia conhecido seu esposo há pouco tempo e ele
fazia uns bicos, não tinha emprego fixo; que ao chegar em Canguçu, a
acusada começou a administrar os negócios do seu pai, com a ajuda de
seu esposo, mas este não era empregado; que, após o falecimento de
sua mãe, realizou o pagamento de médicos, funcionários, funeral, tudo
com o dinheiro do Exército; que não tem como comprovar todos os
pagamentos, mas tem alguma coisa.
A prova testemunhal arrolada pela acusação corroborou o fato de que a
apelante tinha o conhecimento do dever de comparecimento anual à “prova
de vida”, para efeitos de manutenção do benefício militar. Nesse sentido, veja-se
o relato do Cap Refm Ex Luiz Felipe de Avila Krause (fls. 239/240):
(...) que confirma a assinatura constante no Termo de
Reconhecimento de Dívida, datado de 14/11/2014; que o Termo de
Reconhecimento de Dívida foi assinado pela acusada; que o Termo de
Reconhecimento de Dívida foi assinado pela acusada de forma
espontânea e voluntária; (...) que ao ligar para o telefone que consta da
ficha de apresentação da mãe da acusada, aproximadamente na
virada do mês de novembro de 2014, foi informado pela acusada que
sua mãe havia falecido; que a acusada compareceu na Seção de Inativos
e Pensionistas, levando a certidão de óbito de sua mãe; (...) que ao
conversar com a acusada, ela afirmou que achava que os valores
depositados fossem para ela; (...) que a acusada não informou a razão da
demora na comunicação do óbito de sua mãe; que quando da
implantação dos pensionistas, é uma praxe da seção comunicar tanto
ao pensionista quanto aos seus familiares, de suas obrigações,
inclusive a de comunicar o falecimento, quer seja do pensionista, quer
seja de dependentes; que a pensão de ex-combatente, recebida pela
mãe da acusada, não gerava o direito de ser transmitida para a filha. (...)
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que em outubro de 2013, a acusada informou à Seção de Inativos e

Pensionistas a impossibilidade de sua genitora comparecer à Seção
(atestado de vida e residência); que nessas situações, a norma do
Exército determina que seja realizada a visita de um integrante da SIP
para comprovação; que um Sargento da SIP foi até o hospital em que
a genitora da acusada estava internada e procedeu a verificação; que
tal fato foi registrado pelo depoente; que o Sargento que fez a visita
ao hospital usou a seguinte expressão, para explicar a situação da
genitora da acusada: “Que estava na capa da gaita”; que essa
expressão significa que a mãe da acusada estava muito doente; que o
Sargento explicou ao depoente que foi passado à acusada “que
qualquer coisa, comunicasse ao Batalhão”; que o depoente, ao falar
com a acusada a respeito dos valores que foram depositados
indevidamente na conta da pensionista, a acusada respondeu: “eu
peguei”. (...) que a acusada não colocou qualquer obstáculo ou
empecilho para a elucidação dos fatos; que após o contato telefônico, foi
solicitado à acusada, pelo depoente, que ela comparecesse ao Batalhão,
com a certidão de óbito, o que foi atendido; (...).
Outrossim, a produção de prova oral pela defesa não pode favorecer a
agente a ponto de comprovar alguma excludente de ilicitude ou dirimente de
culpabilidade. Veja-se:
Alair Rodrigues Duarte (fls. 157/158):
(...) que sabe muito pouco sobre o fato; que desde que a mãe da
acusada ficou doente, inclusive mesmo antes, vem acompanhando a sua
situação; que ficou sabendo que a acusada estava recebendo
indevidamente recursos da Administração Militar quando Exército ligou
para a acusada; que não sabe acerca do fato de que após o falecimento da
genitora da acusada, a mesma continuou a perceber os proventos da
pensão. (...) que tem conhecimento que quem gerenciava a parte
financeira da Sra. Margarida era a acusada, inclusive, em sua sã
consciência, a falecida outorgou uma procuração para a acusada, com
plenos poderes, para gerenciar questões financeiras. (...) que sabia que a
falecida era pensionista do Exército; que não sabe exatamente há quanto
tempo a pensionista recebia proventos por parte da Administração Militar;
que não sabe esclarecer a razão pela qual consta da certidão de óbito da
Sra. Margarida a informação de que ela seria pecuarista; que sabe que a
falecida era pensionista do Exército. (...) que bem antes do falecimento da
pensionista, a mesma outorgou a acusada uma procuração lhe
conferindo plenos poderes para realizar atividades, inclusive nos
Bancos; que a acusada morava em Santa Catarina há muitos anos; que a
procuração foi dada para a acusada quando esta veio morar na mesma
região da pensionista; que a pensionista falecida não tinha outra fonte de
renda, vivendo apenas com a pensão paga pelo Exército; que se recorda
que a pensão recebida pela Sra. Margarida era proveniente do
falecimento do seu esposo, à época Tenente do Exército; que a acusada
não é filha do relacionamento entre o esposo falecido e a pensionista;
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 109
que a pensionista falecida falou para a depoente “cuidem muito bem de

mim, pois esta pensão morre comigo”; que a pensionista falecida nunca
falou acerca da necessidade de comunicar o falecimento à Administração
Militar; que a acusada participou muito pouco da vida da mãe, por essa
razão acredita que ela não teria conhecimento a respeito da afirmação
de que “a pensão acabaria juntamente com o seu falecimento”; que não
sabe indicar como a acusada utilizou o dinheiro proveniente das pensões
recebidas após o falecimento de sua genitora.
Liliane Duarte Silveira (fl. 159/160):
(...) que não sabia que a acusada estava recebendo os proventos de
pensão da Sra. Margarida, após o seu falecimento; que tomou
conhecimento que a acusada estava recebendo os proventos da
pensionista falecida por intermédio da própria acusada; que sabe que a
acusada ficou sabendo que teria que informar o falecimento de sua mãe à
Administração Militar quando recebeu uma ligação do Exército; que sabia
que Sra. Margarida era pensionista das Forças Armadas; que enquanto a
pensionista podia, ela mesma cuidava do gerenciamento das questões
financeiras, inclusive comparecendo anualmente para a “prova de vida”;
que quando a mãe ficou de cama, impossibilitada de andar, passou
uma procuração para a acusada; que a acusada cuidava de tudo,
inclusive após o falecimento de seu pai. (...) que a acusada é
agropecuarista e veterinária; que a acusada gerencia o campo; que a
acusada é casada e possui dois filhos; que não sabe dizer como a acusada
gastou os proventos recebidos da Administração Militar, após o
falecimento de sua mãe; que a acusada teve muitos gastos durante o
período em que sua mãe ficou doente. (...) que a pensionista falecida não
recebia proventos em decorrência da atividade de pecuarista; que tem
conhecimento que os proventos recebidos pela pensionista era de sua
pensão do Exército. (...) que não tem conhecimento a respeito da
afirmação de que a falecida teria dito “cuidem bem de mim, pois se eu
morrer, essa pensão morre comigo”; que tem conhecimento que a
acusada possui uma fazenda, recebida de herança do seu pai e que
nela há criação de “gado de cria” e também tem uma plantação.
Pois bem, no tocante à comunicação do óbito, este Tribunal entende
que a imediata e espontânea notícia à Administração Castrense acerca do
falecimento de beneficiário tem o condão de afastar o elemento subjetivo do
injusto e, consequentemente, a tipicidade penal.
Nessa hipótese, pode-se observar a boa-fé do sujeito na medida em
que realiza a imediata comunicação do perecimento do pensionista à
Organização Militar, sendo que tal ato pode ser praticado até mesmo pelo
requerimento de auxílio-funeral.
A propósito, julgado desta Casa:
EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES. ESTELIONATO
PREVIDENCIÁRIO. PRELIMINARES DE NULIDADE DO CONSELHO DE
110 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
JUSTIÇA E DE INCOMPETÊNCIA DA JUSTIÇA MILITAR DA UNIÃO.

REJEIÇÃO. ATIPICIDADE DA CONDUTA POR AUSÊNCIA DE DOLO.
ACOLHIMENTO. (...) Na espécie, não se verifica o elemento subjetivo
do tipo penal elencado no art. 251 do CPM, consubstanciado no dolo
de praticar o delito de estelionato, porquanto a embargante, filha de
ex-combatente, comunicou à Marinha o óbito de seu genitor, então
titular da pensão. Ademais, emergem dúvidas intransponíveis quanto à
má-fé da denunciada, pois, no contexto, sendo comum a percepção de
pensão especial em hipóteses de óbito anterior à vigência da Lei
8.059/90, seria possível acreditar fazer jus à pensão de seu pai, em face
da sua baixa escolaridade e da condição de filha solteira, sem renda
própria. Preliminares de nulidade e de incompetência rejeitadas.
Embargos acolhidos. (EMB nº 72-66.2009.7.07.0007, Relator Ministro
William de Oliveira Barros, DJe de 7/12/2012).
Em sentido inverso, precedentes deste Tribunal Superior pacificaram
que a omissão maliciosa da morte de beneficiário com o fim de induzir a
Administração a continuar depositando benefício previdenciário constitui o
delito de estelionato.
Confira-se:
APELAÇÃO. CONDENAÇÃO. ESTELIONATO. AUSÊNCIA DE
MATERIALIDADE. REFORMA DA SENTENÇA. Realizar saques
indevidamente da conta bancária de ex-Pensionista falecida caracteriza o
delito do art. 251 do CPM. Configura prejuízo causado à Administração
Militar saque indevido de depósitos de pensão militar, quando esta
não foi comunicada do óbito de ex-Pensionista. Provimento parcial. Por
unanimidade. (AP nº 17-14.2013.7.02.0202, Relator Ministro Alvaro Luiz
Pinto, DJe de 24/11/2015).
APELAÇÃO. MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. ABSOLVIÇÃO EM

PRIMEIRA INSTÂNCIA. ESTELIONATO PREVIDENCIÁRIO. ESTADO DE
NECESSIDADE EXCULPANTE. COMPROVAÇÃO. NEGADO
PROVIMENTO AO APELO. MAIORIA. O silêncio malicioso quanto à
morte de pensionista, visando manter em erro a Administração
Militar, induzindo-a a continuar pagando benefício de pensionista já
falecida, configura meio fraudulento apto a caracterizar, ao menos em
tese, o crime de estelionato. Ainda que comprovadas a autoria e a
materialidade delitivas, restou afastada a culpabilidade da agente, na
medida em que os autos demonstraram que a sua conduta estava
abrigada pelo estado de necessidade exculpante descrito no art. 39 do
CPM, impondo-se, como consequência, a sua absolvição. Admitida em
Juízo a prática delituosa e confirmada a conduta pela prova testemunhal
colhida durante a instrução criminal, merece reparo a Sentença
absolutória no tocante à fundamentação de insuficiência de provas
previsto na alínea “e” do artigo 439 do CPPM. (AP nº 85-41.2011.7.
02.0102, Relator Ministro Cleonilson Nicácio Silva, DJe de 12/09/2013).
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 111
APELAÇÃO. ESTELIONATO PREVIDENCIÁRIO. RECURSO DO

MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. DEMONSTRADOS AUTORIA,
MATERIALIDADE, PREJUÍZO À ADMINISTRAÇÃO MILITAR E DOLO.
RECURSO PROVIDO. Recurso do MPM quanto à sentença de absolvição
do crime de estelionato previdenciário, art. 251 do CPM. Estão
demonstrados nos autos a autoria, a materialidade e o prejuízo à
Administração Militar, além do dolo característico do crime de estelionato
previdenciário. A conduta da apelada, procuradora da falecida
pensionista, que deixou de comunicar o óbito à Administração Militar
e, assim, obteve vantagem ilícita mediante saque dos valores
depositados a título de pensão, na conta corrente, amolda-se
perfeitamente ao crime capitulado no artigo 251, caput, do CPM.
Apelo ministerial provido. Decisão unânime. (AP nº 55-18.2012.7.04.
0004, Relator Ministro William de Oliveira Barros, DJe de 12/11/2013).
EMENTA. EMBARGOS INFRINGENTES. ESTELIONATO

PREVIDENCIÁRIO. COAUTORIA. CRIME MILITAR. COMPETÊNCIA DA
JUSTIÇA CASTRENSE. PROVAS IRREFUTÁVEIS A EMBASAR A
CONDENAÇÃO. FALECIMENTO DA COAUTORA NA FASE
INSTRUTÓRIA. EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE. PROSSEGUIMENTO DA
“PERSECUTIO CRIMINIS” EM RELAÇÃO AO CÔNJUGE. MANUTENÇÃO
DO ACÓRDÃO EMBARGADO. (...) III. Prova documental, proveniente
de procedimentos de Quebra de Sigilo Bancário e de Quebra de Sigilo
Fiscal, que revela, de maneira incontestável, a autoria e a materialidade
do delito. IV. Presença, nos autos, de provas irrefutáveis da fraude
perpetrada pelo casal, consistente na ausência maliciosa de
comunicação do óbito da ex-pensionista ao órgão pagador da
Marinha; no falseamento intencional da realidade, mediante o
acobertamento da ocorrência do falecimento, frustrando as diligências
realizadas pela Marinha com o intuito de efetuar o recadastramento da
pensionista em domicílio; e, principalmente, na apresentação, perante a
Receita Federal, durante oito anos, de Declarações de Imposto de Renda
em nome da beneficiária, mesmo após sua morte, nas quais foram
consignadas “doações” de consideráveis quantias de dinheiro, que teriam
sido feitas pela expensionista a sua filha e genro, com o propósito de
preservar o CPF da falecida com situação cadastral “regular”, e, assim,
manter a Administração Militar em erro. V. Afastada a tese defensiva de
que a coautora teria agido em erro de proibição, uma vez que seria
razoável que a envolvida buscasse o Serviço de Inativos e Pensionistas da
Marinha a fim de se apresentar como sucessora da pensão na condição
de neta do instituidor, ex-Ministro desta Corte, o que efetivamente não
fez. VI. Declarada extinta a punibilidade da filha da ex-pensionista, em
razão do falecimento ocorrido no decorrer da instrução processual. Embargos
defensivos rejeitados. Maioria. (Embargos nº 753.2006.7.01.0101, Relator
para Acórdão Ministro Alvaro Luiz Pinto, DJe de 23/10/2013).
Na espécie, houve exatamente a omissão maliciosa da recorrente. Ela
disse que “tinha consciência de que os valores eram da pensão de sua mãe”,
112 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
mesmo assim permaneceu calada, mas sacando mensalmente os proventos

depositados pelo Exército.
Note-se que ela tinha a plena ciência de que sua genitora, para fins de
continuidade do pagamento da pensão, deveria comparecer anualmente à
“prova de vida”. Tanto que, quando sua mãe encontrava-se impossibilitada de
comparecimento pessoal, ela mesma comunicou tal fato ao quartel, que enviou
preposto ao hospital para atestar a qualidade de vida da pensionista.
Desse modo, a acusada deixou de comunicar o perecimento da Sra.
Margarida Brockstedt Duarte, ocorrido em 20/11/2013, e, de forma maliciosa,
utilizou o benefício previdenciário indevidamente depositado, valendo-se de
cartão e senha da mãe. A alegação de que acreditava ser o dinheiro legítimo
não se revela crível, mormente em razão de tratar-se de pessoa com nível
superior e sabedora de que a pensão do INSS, com a morte do titular, é
cessada imediatamente.
Para além, a comunicação de passamento ao cartório competente para
a lavratura de certidão de óbito é insuficiente para desconfigurar a má-fé do
sujeito ativo, se a conta-corrente da beneficiária não é encerrada e continua a
ser movimentada, com saques periódicos.
Nesses termos, comprovada a conduta dolosa da agente com o escopo
de auferir, para si, vantagem ilícita, em detrimento da Administração Militar,
mantendo-a em erro, uma vez que deixou de comunicar o falecimento e
permaneceu sacando os valores depositados da pensão de sua mãe.
Registro que, com o advento do sistema finalista, o dolo deixou de ser
normativo, para ser natural, prescindindo de qualquer juízo sobre o
conhecimento da ilicitude. Daí a configuração do elemento subjetivo do tipo.
Ademais, ressalte-se que este STM entende que, mesmo se houver
procuração regularmente outorgada ou se tratar de conta conjunta,
caracterizado estará o delito de estelionato quando presente a omissão
fraudulenta por parte do sujeito ativo, não havendo que falar em apropriação
indébita.
Leia-se:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. MINISTÉRIO PÚBLICO
MILITAR. ESTELIONATO. ÓBITO DE EX-PENSIONISTA OMITIDO POR
SUA PROCURADORA. SAQUES INDEVIDOS REALIZADOS COM
UTILIZAÇÃO DE CARTÃO BANCÁRIO E SENHA. INDÍCIOS DE
AUTORIA E MATERIALIDADE VERIFICADOS. RECURSO PROVIDO. 1.
Os poderes de gestão conferidos por ex-pensionista, através de
procuração, extinguem-se com a sua morte, nos termos do art. 682,
inciso II, do Código Civil. 2. A omissão de informação acerca do óbito,
aliada aos diversos saques de conta corrente de expensionista, com
utilização de senha e cartão magnético, configuram fraude que se
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 113
amolda, em tese, ao tipo previsto no art. 251 do CPM. 3. Recurso

provido. Decisão unânime. (Recurso em Sentido Estrito nº 43-24.2013.
7.01.0401, Relator Ministro Carlos Augusto de Sousa, DJe de 29/06/2015)
(grifo nosso).
APELAÇÃO. ESTELIONATO PREVIDENCIÁRIO. RECURSO DO

MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. DESCLASSIFICAÇÃO PARA O DELITO
DE APROPRIAÇÃO INDÉBITA. DEMONSTRADOS AUTORIA,
MATERIALIDADE, PREJUÍZO À ADMINISTRAÇÃO MILITAR E DOLO.
RECURSO PROVIDO. Recurso do MPM quanto à sentença que
desclassificou a conduta do autor para o delito de apropriação
indébita de coisa havida acidentalmente, capitulada no art. 249 do
CPM. Estão demonstrados nos autos a autoria, a materialidade e o
prejuízo à Administração Militar, além do dolo característico do crime de
estelionato previdenciário. A conduta do apelado, que deixou de
comunicar o óbito de sua tia à Administração Militar e, assim, obteve
vantagem ilícita mediante saque dos valores depositados a título de
pensão, na conta corrente conjunta com a ex-pensionista, amolda-se
perfeitamente ao crime capitulado no artigo 251, caput, do Código
Penal Militar. Apelo ministerial provido. Decisão majoritária. (AP nº 14-
28.2012.7.08.0008, Relator Ministro William de Oliveira Barros, DJe de
26/11/2013) (grifo nosso).
EMENTA: Apelação. Estelionato. Improvimento. Comete o delito

recortado no art. 251 do CPM o Agente que, valendo-se do fato de
possuir conta conjunta com a ex-pensionista, realiza saques e se
apropria de valores que, inadvertidamente, foram depositados pela
Administração Militar. Delito, in casu, delineado e provado em todos os
seus elementos, descabendo falar em desrespeito aos princípios da
proporcionalidade e da razoabilidade, posto que, à evidência, o Acusado,
com o seu agir, atingiu bem jurídico relevante, merecedor de tutela
penal. Alegação de Estado de Necessidade desprovida de suporte fático e
legal. Improvimento do Apelo da Defesa. Decisão Majoritária. (AP nº
2008.01.050940-2, Relator para Acórdão Ministro Renaldo Quintas Magioli,
DJ de 17/04/2009) (grifo nosso).
Concernente à alegativa de desconhecimento da ilicitude da conduta,
de forma a excluir a culpabilidade, melhor sorte não assiste à Defesa.
O Código Penal Militar, sem embargo, tem estrutura causalista
neoclássica, de sorte que tanto o erro de fato quanto o erro de direito podem
repercutir no dolo, que aloja a consciência atual da ilicitude em seu interior.
No Código Penal comum, o erro de tipo tem o condão de afastá-lo, por
integrá-lo à conduta, ao passo que o erro de proibição elimina a potencial
consciência da ilicitude, se escusável ou invencível.
Ocorre que, conforme salientado alhures, o dolo, com a superveniência
do finalismo, deixou de ser normativo – o qual era elemento da culpabilidade e
114 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
possuía em seu bojo a consciência atual da ilicitude, segundo o sistema

causalista – para ser natural, alojando-se na conduta, elemento do fato típico e
repercutindo, consequentemente, na então consciência atual da ilicitude, que
ganhou foro autônomo como elemento da culpabilidade, transformado agora
em potencial consciência da ilicitude.
Nesse cenário, tendo por norte a aplicação de dogmas finalistas ao
instituto do erro na Lei Material Especial (até mesmo por pedido da defesa),
certo é que a potencial consciência da ilicitude não foi excluída pelo erro de
proibição.
Inexistiu qualquer erro de percepção da agente acerca do caráter ilícito
do fato típico por ela praticado.
Cuida-se de pessoa com escolaridade superior e sabedora de que sua
genitora deveria comparecer anualmente à “prova de vida” na OM, para fins
de manutenção do benefício. Ademais, ela tinha o conhecimento de que, no
Regime Geral de Previdência Social, a morte do titular cessaria imediatamente
a pensão.
Tais fatos demonstram que, na condição pessoal da agente, seria
possível de ser alcançada a consciência da ilicitude mediante um simples
procedimento de esforço mental.
Sob outro norte, a agente não comprovou, documentalmente, situação
de penúria que justificasse a retirada da verba depositada pela Força, tendo
apenas admitido que o dinheiro fora utilizado para saldar despesas pessoais
decorrentes do sustento da família.
Não vislumbrando, portanto, elementos que sinalizassem excludentes
de ilicitude ou dirimentes de culpabilidade, deve ser aplicado, por analogia, a
Súmula nº 3 deste Tribunal Superior, verbis: “Não constituem excludentes de
culpabilidade, nos crimes de deserção e insubmissão, alegações de ordem
particular ou familiar desacompanhadas de provas.”
Sob outro giro, o tipo penal do art. 251 do CPM não descortina ofensa
aos postulados da lesividade e fragmentariedade.
Segundo este último, analisado sob o plano abstrato, e direcionado,
sobretudo, à atividade legislativa, nem todos os ilícitos constituem delitos, mas
apenas o serão aqueles que atentarem contra os valores fundamentais para a
mantença e o progresso do ser humano e da sociedade. Dessa forma, todo
agravo perante o Direito Penal o será perante os demais ramos do Direito, sem
embargo da recíproca não ser verdadeira. Daí, diante de seu caráter
fragmentário, o Direito Penal será a ultima ratio para a proteção do bem
jurídico.
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 115
Sucede que o estelionato, mormente contra a administração castrense,

não é tutelado, apenas, pelo Direito Penal Especial e comum; antes de tudo,
ele ofende a cláusula geral de boa-fé que deve permear a vida em sociedade.
Ora, o legislador entendeu que a obtenção de vantagem ilícita, em
prejuízo alheio, mediante meio fraudulento deve ser censurada pelo Direito
Penal, por proteger a lealdade e boa-fé indispensáveis para vida social. Nesse
sentido, assevera Sílvio Martins Teixeira, em passagem citada por Jorge Cesar
de Assis, verbis 104:
O estelionatário é mais perigoso que o agente da apropriação
indébita ou do furto, porque aquele revela inteligência, qualidade sem a
qual não conseguiria alcançar os seus desígnios, as vantagens do crime. A
inteligência é índice de superioridade tanto para o bem como para o mal.
O criminoso mais inteligente causa ou está em condições de causar mais
dano, assim como o trabalhador de mais inteligência é ou pode ser mais
eficiente. Além disso, o estelionato é mais perverso, porque age contra a
boa-fé, elemento indispensável para a vida social.
Em norte idêntico, não vislumbro afronta à lesividade. Conhecida como
princípio da ofensividade, traduz a concepção de que não poderá haver
infração penal sem ofensa ao bem jurídico tutelado pela norma penal (nullum
crime sine injuria). Busca-se, aqui, a limitação do jus puniende, de forma que só
a conduta que repercutir em bem jurídico alheio deverá ser sancionada pelo
Direito Criminal, inexistindo punição quando ela ou seus efeitos mantiverem-se
insertos na esfera de interesses do agente.
O tipo do art. 251 do CPM tutela a inviolabilidade patrimonial, atacada
pela prática de atos enganosos pelo sujeito ativo. Além disso, quando praticado
em desfavor da Força, protege o próprio patrimônio sob a Administração
Militar.
Com efeito, dúvidas não restam sobre ser o bem jurídico lesado
patrimônio sob a Administração Castrense, nos termos do art. 9º, inciso III,
alínea a, do CPM. Isso porque incumbe ao setor de inativos e pensionistas de
cada Força a gestão do pagamento de soldos e benefícios aos militares e seus
dependentes.
Dessa forma, incabível a tese de que o tipo não ofende bem jurídico
alheio e, por isso, não é merecedor de tutela penal. Mais que isso, o bem
jurídico, além de ser alheio, é público e indisponível, ultrapassando
sobremaneira os interesses individuais da agente, pelo que não há falar em
afronta à lesividade.
104
ASSIS, Jorge Cesar de. Comentários ao Código Penal Militar. 7. ed. Curitiba: Juruá, 2012,
p. 571.
116 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
Tal como colocado, a conduta da civil MARCIA BROCKSTEDT

DUARTE é penalmente típica e antijurídica, e ela culpável.
Por fim, a recorrente pediu a redução da pena para 2 (dois) anos de
reclusão, com a concessão do benefício do sursis.
Tem razão nesse ponto.
Entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal posiciona-se no
sentido de que o estelionato previdenciário no qual a conduta renova-se mês a
mês tem a natureza de delito permanente. O crime se protrai no tempo,
detendo o sujeito ativo o poder de cessar a consumação do ilícito quando lhe
convier.
Confira-se a jurisprudência do Pretório Excelso:
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. CRIME DE ESTELIONATO
PREVIDENCIÁRIO. RÉU BENEFICIÁRIO DAS PARCELAS INDEVIDAS.
CRIME PERMANENTE. PRESCRIÇÃO. TERMO INICIAL. HIGIDEZ DA
PRETENSÃO PUNITIVA. PRECEDENTES. 1. Em tema de estelionato
previdenciário, o Supremo Tribunal Federal tem uma jurisprudência firme
quanto à natureza binária da infração. Isso porque é de se distinguir
aquele que, em interesse próprio, recebe o benefício ilicitamente daquele
que comete uma falsidade para permitir que outrem obtenha a vantagem
indevida. No primeiro caso, a conduta, a despeito de produzir efeitos
permanentes no tocante ao beneficiário da indevida vantagem,
materializa, instantaneamente, os elementos do tipo penal. Já naquelas
situações em que a conduta é cometida pelo próprio beneficiário e
renovada mensalmente, o crime assume a natureza permanente, dado
que, para além de o delito se protrair no tempo, o agente tem o poder
de, a qualquer tempo, fazer cessar a ação delitiva. Precedentes. 2. Agravo
regimental desprovido. (AgRg no Recurso Extraordinário com Agravo nº
663735, Relator Ministro Ayres Britto, Segunda Turma, DJe de 19/3/2012).
HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. ESTELIONATO

PREVIDENCIÁRIO. NATUREZA JURÍDICA. CRIME PERMANENTE.
PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA. INOCORRÊNCIA. ORDEM
DENEGADA. 1. A questão de direito tratada neste habeas corpus diz respeito
à natureza jurídica do crime de estelionato perpetrado contra a Previdência
Social. 2. No caso específico dos crimes de estelionato praticados contra a
Previdência Social, a execução e a consumação do crime se prolongam
no tempo, já que os vários pagamentos recebidos relativos ao benefício
previdenciário indevido foram realizados durante determinado lapso
temporal, não sendo necessário que a fraude ou o ardil se renovassem a
cada período de tempo. Assim, enquanto o crime se prolongar no tempo,
até que cesse a permanência, não se inicia o prazo prescricional referente
à pretensão punitiva estatal. (...) 6. Writ denegado. (HC nº 102774,
Relatora Ministra Ellen Gracie, Segunda Turma, DJe de 7/2/2011).
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 117
Recurso ordinário em habeas corpus. Penal. Crime de estelionato

contra a Previdência Social. Artigo 171, § 3º, do Código Penal. Conduta
praticada por servidor que tenha dado causa à inserção fraudulenta de
dados no sistema do INSS visando beneficiar terceiro. Crime instantâneo
de efeitos permanentes. Prescrição. Termo inicial. Data do recebimento
indevido da primeira prestação do benefício irregular. Prescrição
retroativa consumada. Constrangimento ilegal verificado. Extinção da
punibilidade declarada. Recurso provido. 1. Em tema de estelionato
previdenciário, o Supremo Tribunal Federal tem uma jurisprudência firme
quanto à natureza binária da infração. Isso porque é de se distinguir entre
a situação fática daquele que comete uma falsidade para permitir que
outrem obtenha a vantagem indevida, daquele que, em interesse próprio,
recebe o benefício ilicitamente. No primeiro caso, a conduta, a despeito
de produzir efeitos permanentes no tocante ao beneficiário da indevida
vantagem, materializa, instantaneamente, os elementos do tipo penal. Já
naquelas situações em que a conduta é cometida pelo próprio
beneficiário e renovada mensalmente, o crime assume a natureza
permanente, dado que, para além de o delito se protrair no tempo, o
agente tem o poder de, a qualquer tempo, fazer cessar a ação delitiva
(HC nº 104.880/RJ, Segunda Turma, da relatoria do Min. Ayres Britto, DJe
de 22/10/2010). (...) 3. Recurso ordinário provido. (RHC nº 107209,
Relator Ministro Dias Toffoli, Primeira Turma, DJe de 26/8/2011).
Nessa trilha, o raciocínio também deste Tribunal, ainda que por
questões de política criminal, ao firmar a permanência do crime de estelionato
previdenciário quando as rendas mensais perduram temporalmente, pelo que
inaplicável a causa de aumento de pena prevista no art. 71 do CP.
Cito os seguintes precedentes:
APELAÇÃO. MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. ESTELIONATO
PREVIDENCIÁRIO. ABSOLVIÇÃO EM PRIMEIRA INSTÂNCIA. RÉU CIVIL.
(...). MÉRITO. SILÊNCIO MALICIOSO. DOLO CARACTERIZADO.
DESCLASSIFICAÇÃO PARA O DELITO DESCRITO NO ART. 249 DO
CPM. IMPOSSIBILIDADE. AUTORIA, MATERIALIDADE E
CULPABILIDADE COMPROVADAS. CONTINUIDADE DELITIVA. NÃO
INCIDÊNCIA. APELO MINISTERIAL PARCIALMENTE PROVIDO.
UNANIMIDADE.
(...) Comprovados os saques efetuados na conta corrente do
instituidor da pensão pelas provas carreadas ao longo da instrução
criminal, não há como acolher a alegação defensiva de ausência de dolo,
uma vez que o silêncio malicioso quanto à morte do pensionista, com o
objetivo de manter em erro a Administração Militar, induzindo-a a
continuar a efetuar o pagamento do benefício, configura o meio
fraudulento apto a caracterizar o delito de estelionato previdenciário. A
desclassificação para o delito tipificado no art. 249 do CPM aproveitaria o
agente se comprovado que a Administração Militar, alertada sobre o óbito
do pensionista, permaneceu efetuando os depósitos na conta do falecido,
hipótese diversa da ocorrida nos autos. Comprovado o silêncio ardiloso,
118 APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203
não há como acolher a tese da desclassificação da conduta. Consoante a

jurisprudência dos Pretórios, tratando-se o estelionato previdenciário de
delito permanente quando consumado pelo próprio beneficiário e
renovada mensalmente, a sua natureza jurídica é de crime
permanente, razão pela qual, sendo única a conduta, não incide a
continuidade delitiva. (...). Apelo ministerial parcialmente provido.
Unanimidade. (Apelação nº 11-72.2007.7.01.0004, Ministro Relator
Cleonilson Nicácio Silva, DJe de 13/2/2015) (grifo nosso).
EMENTA: APELAÇÃO. ESTELIONATO. DIMINUIÇÃO DA PENA.

NÃO COMUNICAÇÃO DE ÓBITO À ADMINISTRAÇÃO MILITAR.
PRELIMINAR DE NULIDADE REJEITADA. DECRETAÇÃO DE REVELIA. - A
conduta do agente, na espécie dos autos, subsume-se perfeitamente ao
delito de estelionato, vez ter obtido vantagem ilícita. (...) - A cada
recadastramento, o apelante mantinha a Administração Militar em
erro com a finalidade de permanecer obtendo a vantagem ilícita, pelo
que há de ser afastada a continuidade delitiva (art. 71 do CP) para
condenar o acusado tão-somente como incurso no art. 251, caput, do
CPM, à pena de 3 anos de reclusão. APELO PROVIDO PARCIALMENTE.
DECISÃO MAJORITÁRIA. (Apelação nº 16-73.2006.7.02.0002, Relatora
Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, DJe de 24/11/2009)
(grifo nosso).
ESTELIONATO: I - Apelo da Defesa, objetivando absolvição Restou

confirmado, ampla e cabalmente, o delito imputado. Autoria e
materialidade do estelionato, inequivocamente, comprovadas. Recurso
cujo provimento foi negado por decisão majoritária. II - Recurso do MPM,
visando a majoração da penabase e aplicação do art. 80 do CPM c/c o
art. 71, do CP. A pena-base não foi majorada tendo em vista as
circunstâncias previstas no art. 69 do CPM. Tratando-se de estelionato
de rendas mensais, que dura no tempo, há permanência na
consumação. Negado provimento ao Apelo por unanimidade. (Apelação
nº 2005.01.050029-4, Relator Ministro Sergio Ernesto Alves Conforto, DJ
de 24/03/2006) (grifo nosso).
Tendo a apelante realizado vários saques e transações na conta
conjunta que mantinha com a mãe e considerando o posicionamento
jurisprudencial desta Corte Castrense, não deve ser aplicada a causa de
aumento sancionatório da continuidade delitiva.
Decoto, pois, da pena aplicada o percentual relativo à majorante, qual
seja, 1 (um) ano e 4 (quatro) meses, ficando MARCIA BROCKSTEDT DUARTE
definitivamente condenada à pena de 2 (dois) anos de reclusão, conforme o
reconhecimento das circunstâncias judiciais favoráveis e a ausência de
agravantes/atenuantes pelo Juízo de primeiro piso, mantido o regime prisional
fixado pela instância a quo para eventual cumprimento da pena (regime aberto).
APELAÇÃO Nº 0000024-05.2015.7.03.0203 119
Em consequência, concedo-lhe o benefício do sursis, por preencher os

requisitos legais do art. 84 do CPM, pelo prazo de 2 (dois) anos. Para tanto, a
condenada deverá cumprir as condições previstas no art. 626 do CPPM, à
exceção da alínea a, com a obrigatoriedade de comparecimento trimestral
perante o Juízo da Execução, designando o Juiz-Auditor prolator da Sentença
para presidir a audiência admonitória, ex vi do art. 611 do último Diploma Legal.
Ante o exposto, voto pelo parcial conhecimento e parcial provimento do
recurso de MARCIA BROCKSTEDT DUARTE, para excluir a majorante da
continuidade delitiva, mantendo sua condenação, como incursa no delito do art.
251, caput, do CPM, agora à pena de 2 (dois) anos de reclusão, em regime
inicialmente aberto para eventual cumprimento da sanção, e com o benefício do
sursis pelo prazo de 2 (dois) anos.
Superior Tribunal Militar, 6 de novembro de 2018.
Ministra-Revisora
__________
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Relator: Min. Gen Ex Marco Antônio de Farias.
Revisor: Min. Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz.
Apelantes: Antonio Carlos Siqueira Ribeiro, 2º Sgt Ex; e Douglas Martins
Tiburcio, 3º Sgt Ex.
Advogados: Dr. Heltonn Bruno Gomes, Dr. Paulo César Nunes da Silva e
Dra. Giselle Debiazi Vicente.
EMENTA
APELAÇÃO. DEFESA. PRELIMINAR DE NULIDADE PELA
FALTA DE ACESSO AOS AUTOS DO IPM. PRELIMINAR DE
NULIDADE POR INOBSERVÂNCIA DO RITO DE
RECONHECIMENTO DE PESSOAS. REJEIÇÃO POR UNANIMIDADE.
ORGANIZAÇÃO DE GRUPO PARA A PRÁTICA CRIMINOSA.
PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE. DESCLASSIFICAÇÃO.
CRIME DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. FURTO DE USO.
CARACTERIZAÇÃO. INSIGNIFICÂNCIA. NÃO CONFIGURAÇÃO.
AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. CONCURSO DE
AGENTES. RELAÇÃO DE SUPERIORIDADE. AÇODAMENTO DA
PENA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. DECISÃO UNÂNIME.
1. A alegação do cerceamento de defesa, em virtude da
suposta falta de acesso aos autos de IPM, exige prova hábil para
atestar a tese suscitada. Em que pese a natureza sigilosa das
investigações, a Defesa tem amplo acesso às provas acostadas aos
autos, consoante a Súmula Vinculante nº 14 do STF. Ademais,
eventual irregularidade na fase pré-processual não tem o condão
de contaminar a Ação Penal Militar.
2. A doutrina e a jurisprudência convergem que o
reconhecimento fotográfico de pessoas pode ser considerado prova
indireta, como indício relacionado ao fato em apuração.
3. A jurisprudência do STM e do STF admite que o
reconhecimento fotográfico, mesmo sem percorrer o rito
estabelecido no art. 368 do CPPM, tem validade na formação do
convencimento do magistrado.
4. Inexiste lacuna, no âmbito do Processo Penal Militar, no que
diz respeito ao reconhecimento de pessoas – art. 368 do CPPM.
Dessa forma, tendo em vista o Princípio da Especialidade da
Legislação Penal Castrense, não cabe a aplicação do art. 226 do CPP.
5. As elementares do crime tipificado no art. 150 do CPM
estão intimamente ligadas às questões históricas inerentes ao
cenário internacional no âmbito da América Latina, onde imperava
a instabilidade político-social, a qual poderia afetar, sobremaneira,
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 121
a autoridade e a disciplina militares. Portanto, na atualidade, deve-

se considerar a possibilidade de eventual desclassificação, se esta
reproduzir, sob o manto do Princípio da Proporcionalidade, o tipo
penal mais adequado ao caso.
6. A mera subtração da coisa para uso momentâneo com a
sua posterior devolução configura o delito do art. 241 do CPM.
Não há a necessidade da existência de danos à res furtiva, por ser
elementar estranha ao referido tipo.
7. A ausência de dano, portanto, não atrai a aplicação do
Princípio da Insignificância, o qual encontra restrições, no âmbito
da Justiça Militar da União, no tocante aos delitos patrimoniais,
sobretudo quando envolve bens sob a Administração Militar. Nesse
sentido, o STJ, no mesmo patamar organizacional do STM,
sintetizou o tema no verbete de Súmula 599 do STJ.
8. No concurso de agentes, o militar superior ao seu
comparsa merece reprimenda maior e que restabeleça os valores
desprezados pelos réus.
9. Recurso Defensivo provido parcialmente. Decisão unânime.
DECISÃO
Ferreira, presente o Dr. José Garcia de Freitas Junior, representante do
rejeitou a preliminar de nulidade do IPM, suscitada pela Defesa, alegando que
não pôde acessar os autos durante a fase investigativa; por unanimidade,
rejeitou a segunda preliminar defensiva, de nulidade quanto ao
reconhecimento de pessoas, alegando a inobservância de aspectos normativos
na identificação dos agentes por meio de fotografias. No mérito, por
unanimidade, deu provimento parcial ao Apelo da Defesa, para, reformando a
Sentença questionada e operando a desclassificação do delito previsto no art.
150 para o art. 222, § 1º, ambos do CPM, condenar o 2º Sgt Antonio Carlos
Siqueira Ribeiro à pena de 1 (um) ano, 8 (oito) meses e 5 (cinco) dias de
detenção e o 3º Sgt Douglas Martins Tiburcio à pena de 1 (um) ano, 5 (meses)
meses e 15 (quinze) dias de detenção, como incursos nas sanções dos arts.
222, § 1º, e 241, parágrafo único, c/c os arts. 70, inciso II, alínea “g”, 73 e 79,
segunda parte, todos do CPM, convertida em prisão, ex vi do art. 59 do mesmo
Códex, concedendo-Ihes o benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, nos
termos do art. 84 do CPM e do art. 606 do CPPM, devendo cumprir as
condições previstas no art. 626 do referido diploma legal, excetuada as das
alíneas “a” e “c”, e ser observada a obrigatoriedade de comparecimento
perante o Juízo de Execução, na periodicidade a ser definida, designando-se o
122 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Juiz-Auditor da Auditoria da 9ª CJM para presidir a audiência admonitória,

ex vi do art. 611 do CPPM, e tornar sem efeito, para ambos os réus, a pena
acessória de exclusão das Forças Armadas, ex vi dos arts. 98, inciso IV, e 102,
ambos do CPM, nos termos do voto do Relator Ministro Marco Antônio de
Farias.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros Péricles Aurélio Lima de
Queiroz (Revisor), William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal
de Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos,
Lúcio Mário de Barros Góes, José Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Carlos
Augusto de Sousa e Francisco Joseli Parente Camelo. Ausência justificada da
Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha. (Extrato da Ata da Sessão
de Julgamento, 23/8/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de Apelação interposta pela Defesa, inconformada com a
Sentença do Conselho Permanente de Justiça para o Exército (CPJEx) da
Auditoria da 9ª CJM, que condenou os réus 2º Sgt Ex ANTONIO CARLOS
SIQUEIRA RIBEIRO e 3º Sgt Ex DOUGLAS MARTINS TIBURCIO à pena de 4
(quatro) anos e 22 (vinte e dois) dias de reclusão, como incursos nos arts. 150 e
241, parágrafo único, c/c o art. 79, todos do CPM, com o direito de apelar em
liberdade, o regime prisional inicialmente semiaberto e a pena acessória de
exclusão das Forças Armadas.
As condutas dos réus foram investigadas mediante o IPM nº 44-
28.2015.7.09.0009 (fls. 1/718 - Aps. 1/4), instaurado no 11º Regimento de
Cavalaria Mecanizado (11º R C Mec), Ponta Porã/MS – Portaria nº 119-
Sect.1/S1/11º R C Mec, de 5.12.2014 (fl. 5 - Aps.1).
A Denúncia, da lavra do Procurador da Justiça Militar Dr. Alexandre
José Barros Leal Saraiva, em 1º.10.2015, descreveu os seguintes fatos (fls. 2/6 -
V.1):
(...) em razão das informações constantes no IPM de referência,
dando conta de que, na noite do dia 02 de outubro de 2014, os
denunciados reuniram-se e iniciaram uma inacreditável e criminosa saga
de violências, ameaças e ofensas verbais contra civis na cidade de
Antônio João/MS, portando armamento militar e utilizando uma viatura
Marruá da qual se apropriaram, sem autorização, para se deslocar da
Fazenda Piquiri – onde era realizado o treinamento de tiro do canhão das
Viaturas Blindadas de Reconhecimento (VBR) – até o referido município.
Consta dos autos que, ao término dos exercícios daquele dia, foi
dada ordem expressa pelo Cap Palma para a passagem do pernoite na
fazenda, sendo que nenhuma viatura deveria ser retirada deste local.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 123
Todavia, o 2º Sgt Antônio Carlos e o 3º Sgt Douglas Martins

descumprindo as ordens do Cap Palma, subtraíram a viatura Marruá
Cargo e com ela deslocaram até a cidade de Antônio João/MS.
O 3º Sgt Délio Arguelho Júnior viu os denunciados sentados dentro
da viatura Marruá Cargo na área da VBR, por volta das 20h15min,
ocasião em que eles disseram que sairiam com ela (fls. 277/278).
Ao chegarem em Antônio João, os denunciados começaram a
aterrorizar alguns moradores, utilizando-se da graduação de Sargentos do
Exército Brasileiro, para:
1º) dirigir-se a um bar chamado “Ponto Final”, onde compraram 3
(três) latinhas de cerveja, entre o horário das 22h30min às 23h00
aproximadamente, sendo que conforme o depoimento da Sra. Zilda da
Silva, proprietária do estabelecimento, os militares já apresentavam sinais
de embriaguez quando adentraram ao local (fls. 454/455);
2º) abordar o Sr. Argemiro Lopes Júnior a fim de realizar revista
pessoal, bem como pedir a documentação de seu veículo, sob a alegação
de busca por droga, isso por volta das 00:00 horas. No entanto, tal ação
foi realizada com truculência por parte dos denunciados, uma vez que o
2º Sgt Antônio Carlos agrediu fisicamente o Sr. Argemiro com uma
coronhada de pistola no rosto e o chamou de “Vagabundo” após ele
tentar ler o nome de um dos militares e, ainda, o empurraram com a
arma apontada nas suas costelas (fls. 190 e 864/866);
3º) abordar logo em seguida o menor Everton Areco Alves e Igor
Júnior Pedroso de Sales, que se deslocavam em uma motocicleta, quando
foram parados pelos militares, que realizaram os mesmos procedimentos
anteriores, com a finalidade de encontrar algum entorpecente. No
entanto, submeteram os dois rapazes a uma bateria de exercícios físicos,
determinando que fizessem várias flexões de braço, sendo que durante a
abordagem proferiram diversos palavrões como “Porra” e “Caralho”
inclusive contra a própria Instituição Militar em que servem, chegando ao
ponto de atirar os capacetes ao chão e sacar uma arma para cima,
ameaçando atirar nos dois rapazes (fls. 456/462).
Assim, após cometerem tais abusos, os denunciados retornaram
para o acampamento da tropa na Fazenda Piquiri.
Registre-se que o Sd Gean Marcai Penteado (fls. 279/280) – que
estava de hora no posto das VBR, no horário das 00h00 às 01h00 do dia
03/10/2014 – visualizou a chegada do 2º Sgt Antônio Carlos e do 3º Sgt
Douglas Martins com a viatura furtada, por volta das 00h45min. Insta
ressaltar que próximo desse mesmo horário, o Sd Alberto Romero viu o
primeiro denunciado, que passou por ele e o cumprimentou (fls. 397/398).
Cabe salientar também que a viatura militar Marruá Cargo,
utilizada pelos denunciados, não permaneceu no mesmo local em que o
124 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Sd Dener Denilson Rocha, motorista responsável pela viatura, havia

deixado na noite anterior, eis que foi encontrada estacionada próxima das
VBR. Destaque-se que o soldado ainda acabou deixando a chave no
contato da viatura naquela noite, situação que favoreceu a ação dos
denunciados. Além disso, o Sd Dener argumenta em seu depoimento de
fls. 434/437, que a viatura foi encontrada toda lambuzada e com um
odor forte de cerveja, fato que não deixa nenhuma dúvida quanto a
conduta delituosa empreendida pelos sargentos Antônio Carlos e
Douglas.
Logo, a conduta livre e consciente dos denunciados em reunirem-
se a fim de macular a disciplina militar, praticando violência contra
pessoas, ainda que em lugar não sujeito a Administração Militar, valendo-
se para isso de armamento de uso das Forças Armadas, configuram o
crime tipificado no art. 150 do Código Penal Militar. Bem assim, a
utilização de viatura militar pelos denunciados, sem autorização, com a
finalidade de uso momentâneo para posterior devolução, caracteriza o
crime de furto de uso (art. 241 do CPM), observado o disposto no
parágrafo único do mesmo artigo, por se tratar de veículo motorizado.
Ante o exposto, requer o MPM que ANTÔNIO CARLOS SIQUEIRA
RIBEIRO E DOUGLAS MARTINS TIBÚRCIO sejam citados, processados,
julgados e condenados, nos termos dos artigos 150 e 241, parágrafo
único, ambos do Código Penal Militar (...).
A Denúncia foi recebida em 14.10.2015 (fls. 8/10 – V. 1).
Dentre outros, há os seguintes documentos nos autos:
- DIEx nº 9-S2/10º R C Mec, de 6.10.2014, relatando a ocorrência que
envolveu os réus (fls. 19/20 – Aps. 1);
- Termo de Inquirição da Testemunha 2º Sgt Alexsander Avalos dos
Santos, identificando os réus na Sindicância (fls. 95/96 – Aps. 1);
- Termo de Inquirição da Testemunha do civil Sr. Argemiro Lopes
Júnior, em sede de Sindicância, relatando os fatos envolvendo os réus (fl. 190 –
Aps. 1);
- Termo de Inquirição da Testemunha civil Sra. Zilda da Silva, relatando
os fatos envolvendo os réus (fls. 191/192 – Aps. 1);
- Termos de Acareações (fls. 194/198 – Aps. 1);
- Termos de Inquirições dos réus, em sede de Sindicância (fls. 235/248
– Aps. 2);
- Relatório da Sindicância (fls. 312/324 – Aps. 2);
- Procurações de representação pela Defesa (fls. 349 e 351 – Aps. 2 e
43/44 – V. 1);
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 125
- Folhas de Alterações do réu 2º Sgt ANTONIO CARLOS (fls. 482/494

(2011/2012), 529/536 (2004 – EsSA), 539/570 (2004/2009) e 793/824
(2013/2015) – Aps. 3 e 4);
- Folhas de Alterações do réu 3º Sgt MARTINS (fls. 495/517
(2010/2012), 522/527 (2009 – EsSA) e 753/791 (2013/2012) – Aps. 3 e 4);
- Termo de Inquirição do réu 2º Sgt ANTONIO CARLOS, em sede de
IPM (fls. 680/686 – Aps. 4);
- Relatório do IPM (fls. 696/714 – Aps. 4);
- Termo de Inquirição do réu 2º Sgt MARTINS, em sede de IPM (fls.
724/727 – Aps. 4);
- Relatório Complementar (fls. 829/837 e 870/872 – Aps. 4 e 5);
- Termo de Inquirição da Testemunha civil Sr. Argemiro Lopes Júnior, em
sede de IPM, relatando os fatos envolvendo os réus (fls. 864/866 – Aps. 5); e
- Certidões de antecedentes dos réus (fls. 19/22 – V.1).
O réu 2º Sgt ANTONIO CARLOS SIQUEIRA RIBEIRO, interrogado em
10.11.2015, declarou (fls. 48/51 – V.1):
(...) que os fatos narrados na denúncia não são verdadeiros; que
esclarece que a atividade prevista para aquele dia era o tiro de canhão
90, da viatura blindada de reconhecimento; que a missão tinha previsão
para cumprimento somente para aquele dia; que o exercício foi
concluído por volta das 16h30, mas o Cap Palma achou melhor que
pernoitassem na Fazenda Piquiri, pois teve receio que o comboio fosse
surpreendido com o cair da noite ainda na estrada; que o temor era que
alguma viatura pudesse sofrer uma pane e ficar pelo caminho, como
realmente aconteceu no dia seguinte; que a função atribuída ao
interrogando foi a realização da segurança do comboio durante o trajeto
e, em especial, na entrada e saída da fazenda, pois no ano anterior houve
um acidente na entrada da fazenda; que também era instrutor de tiro da
VBR; que após o encerramento do exercício, o Cap Palma fez uma
reunião e depois passou a palavra ao Ten Amorim; que o Ten Amorim
designou o depoente para que organizasse uma escala de serviço para
aquela noite; que, inicialmente, marcou uma reunião com os cabos,
soldados e sargentos para às 18h30, tendo remarcado para às 19h30
porque muitos militares ainda estavam jantando; que às 19h30 realizou a
reunião e organizou a escala para aquela noite; que subiu até um local
mais alto, onde estavam estacionadas as VBRs para que pudesse visualizar
o terreno e delimitar o espaço de ação dos plantões; que naquele
momento visualizou ao longe diversos bois; que se recordou que no ano
anterior haviam deixado a porteira aberta e o gado acabou ocupando o
lugar onde seria realizado o exercício de tiros, causando transtornos; que
comunicou o fato ao Ten Amorim, que autorizou o depoente a se dirigir
até a porteira para fazer a verificação; que foi até a viatura que estava à
126 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
disposição do interrogando; que encontrou próximo à viatura o Sd

Insaubrald, que era o seu motorista, montando a sua barraca; que o Sd se
prontificou a ir com o interrogando; que o interrogando disse para ele
continuar montando a barraca e pegou a viatura Marruá e foi sozinho,
pois é habilitado a conduzir esse tipo de viatura; que a porteira estava
fechada, mas a corrente que unia os dois lados da porteira já estava meio
solto e poderia soltar a qualquer momento, pois ventava muito; que o
interrogando enrolou novamente a corrente e ainda enrolou um pedaço
de fio que havia encontrado caído no chão; que retornou à base e já
encontrou um dos plantões de serviço, Sd Cláudio; que conversou com
ele e perguntou se ele estava ciente das orientações de serviço e isto foi
por volta das 20h15; que em seguida se deslocou até o estacionamento,
onde deixou a Marruá e entregou as chaves ao Sd Insaubrald; que se
dirigiu até a barraca do pessoal do rancho e ficou vendo por um tempo
eles jogarem cartas; que por volta das 21h, saiu do local e foi montar a
sua barraca; que, após montar a sua barraca, colocou o uniforme de
educação física e ficou vendo o pessoal jogar cartas, isso até umas 21h40;
que logo depois se recolheu a sua barraca; que cochilou até por volta de
meia noite e quinze; que sabe do horário porque tinha deixado o rádio
ligado e quando acordou ouviu o locutor falando a hora; que como não
conseguia dormir, foi até a latrina; que no retorno encontrou o Sd Alberto
Romero e perguntou a ele o que estava fazendo, tendo ele respondido
que, em razão da ventania, estava verificando se não tinha havido algum
problema com as barracas; que, em seguida, o interrogando passou pela
barraca do Sgt Leonardo Silva, e fez uma brincadeira com ele, que estava
dormindo; que perguntou se não estava na hora do serviço dele, mas
sabia que ele não estava escalado; que só fez uma brincadeira e o Sgt
Leonardo Silva respondeu exatamente que não estava escalado e que fora
o próprio interrogando que tinha feito a escala; que em seguida retornou
a sua barraca e dormiu, acordando pouco depois das 5h da manhã; que
o comboio retornou a Ponta Porã por volta das 6h30; que ao meio dia,
todos foram dispensados, sendo que, por volta das 17h, o interrogando
recebeu um telefonema informando que teria que retornar ao regimento;
que houve uma reunião de praticamente todos que estavam no campo
com o Subcomandante; que o Subcomandante informou que houve uma
ocorrência na noite anterior na cidade de Antônio João, envolvendo
militares e civis, mas que ainda seria apurado se os militares pertenciam
ao 11º RCMec ou ao 10º RCMec, de Bela Vista; que por intermédio dos
depoimentos da sindicância, o interrogando foi informado pelo
sindicante, que ele passaria a condição de sindicado; que jantou com o
Sgt Martins e depois ele foi jogar cartas com outros militares; que o Sd
Dener não era motorista da viatura utilizada pelo interrogando; que o Sd
Dener era motorista de uma viatura Marruá REC; que a viatura utilizada
pelo interrogando era dirigida pelo Sd Insaubrald, e era uma Marruá
Cargo; que acredita que o Sd Dener estava se referindo à viatura que ele
dirigia, quando afirmou que na manhã seguinte dos fatos a mesma estava
melada e com cheiro de cerveja; que não tem passagem pela polícia e
que nunca respondeu a processo criminal; que conhece as testemunhas
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 127
arroladas pelo MPM e não tem nada a alegar contra elas; que somente
conheceu o ofendido na data de hoje, neste Juízo (...); que armou sua
barraca bem próximo ao local em que os Sgts Rudinei, Rosa, Martins e
Quintela, dentre outros, estavam jogando cartas; que esses militares viram
quando o interrogando se recolheu para dormir na barraca; que eles
continuaram no local até às 22h, quando as luzes foram apagadas; que
não se recorda se o chefe da viatura dirigida pelo Sd Dener era o Cap
Palma ou o Ten Willian; que atribui as informações de que o
interrogando foi visto no acampamento na noite dos fatos dentro de uma
viatura Marruá com o Sgt Martins a um equívoco; que naquela noite
ventava muito e o local estava um verdadeiro breu; que entende que a
única resposta seria que a pessoa confundiu o interrogando (...).
O réu 3º Sgt DOUGLAS MARTINS TIBURCIO, interrogado em
10.11.2015, declarou (fls. 52/54 - V.1):
(...) que os fatos narrados na denúncia são falsos; que na data dos
fatos estava empenhado no exercício de tiro de canhão das VBRs; que a
atividade era realizada na Fazenda Piquiri, em Antônio João; que a
atividade foi encerrada naquele mesmo dia, por volta das 16h30; que via
de regra, como a atividade terminou ainda de dia, era para o pessoal
retornar para o regimento; que o Cap Palma optou por pernoitarem no
local; que, por ser um dos mais antigos dos graduados presente, o
interrogando não foi designado para nenhum serviço após o tiro; que
jantou por volta das 18h; que nem montou barraca, tendo jogado um
colchonete no chão e dormido ali mesmo; que estava praticamente
encostado na barraca do Cap Palma; que o Cap Palma foi dormir por
volta das 19h30 e o interrogando até recomendou que o pessoal falasse
baixo para não incomodá-lo; que ficou jogando cartas com os Sgts
Mendonça, Rosa e Quintela; que ainda tinha muita gente em volta; que
jogaram cartas até o momento em que as luzes se apagaram; que não
tinha relógio, mas acredita que isso ocorreu às 22h; que até depois o Sgt
Quintela tentou iluminar o local com uma lanterna, mas ventava muito e
as cartas não paravam no lugar; que então resolveu ir dormir; que
acordou na hora em que tocou a alvorada; que acredita que era por volta
das 6h da manhã; que, em seguida, tomaram rumo de Ponta Porã; que
não acordou de madrugada nem para ir ao banheiro; que o interrogando
se deslocou para o local de exercício e de volta para Ponta Porã em um
blindado; que não saberia dizer porque houve a informação de que o
interrogando foi visto dentro de uma Marruá, na noite dos fatos,
juntamente com o Sgt Antônio Carlos; que, pelo que se recorda, já na
parte da noite, o pessoal que estava no exercício foi acionado para
retornar ao regimento e se recorda que até um sargento de Bela Vista foi
acionado; que o Ten Cel André Luis informou que um pessoal tinha ido
na noite anterior a Antônio João e tinha feito algazarras naquela
localidade; que não foram dados maiores detalhes; que o Tenente que
realizou a sindicância informou ao interrogando que ele (interrogando)
teria sido apontado como um dos participantes da tal algazarra; que
recebeu essa informação formalmente através do comandante do
128 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
esquadrão; que ficou surpreso com a indicação do seu nome; que na

verdade já vem tendo um série de problemas com o Comando; que
estranhou uma das perguntas realizadas na sindicância, que foi a
seguinte: “se o Sr. Argemiro reconhecesse você, o que você diria?”; que
respondeu que ele teria que provar que era o interrogando mesmo; que
já respondeu a um processo nesta Auditoria e foi absolvido; que conhece
as testemunhas arroladas na denúncia e não tem nada a alegar contra as
mesmas; que conheceu o ofendido somente na data de hoje, quando o
mesmo estava almoçando no 20º RCB; que a única barraca coletiva no
local era a do Cap Palma, mas só ele estava ocupando a mesma; que
após o término do exercício, algumas pessoas ficaram incumbidas da
segurança do local, outras de coordenar essa segurança e para outras foi
dada caçada livre; que não presenciou recomendações no sentido que
não se poderia sair do local do acampamento; que, se teve tais
informações, realmente não se recorda (...); que na manhã seguinte da
data dos fatos, o interrogando acordou sozinho; que não presenciou
ninguém ingerindo bebida alcoólica no acampamento; que perguntado
quais são os problemas que vem passando com o Comando, o respondeu
que prefere fazer o uso de seu direito de permanecer em silêncio (...).
O ofendido, civil Sr. Argemiro Lopes Júnior, em 10.11.2015, declarou
(fls. 55/57 - V.1):
(...) que reside na cidade de Antônio João; que estava dirigindo seu
veículo, sozinho, quando uma viatura militar; que vinha na direção
contrária, atravessou a rua e fechou o veículo do depoente; que neste
momento não se recorda do nome da rua, mas a mesma está registrada
no primeiro depoimento que deu; que havia quatro militares na viatura;
que os quatro desceram e abordaram o depoente, pedindo sua
documentação; que pelo menos um dos militares estava armado de
pistola; que foi mostrar o documento do carro e explicar que seus
documentos pessoais tinham sido esquecidos em um caminhão que tinha
sido vendido; que os militares pediram para o depoente descer do carro,
sendo que obedeceu que disse que se estava errado era para que o
levasse à delegacia; que até disse que iria na viatura militar e os militares
iriam conduzir o seu carro; que foi tentar ver o nome dos militares, sendo
que eles ficaram nervosos; que deseja esclarecer que quando foi ouvido
no quartel, foram mostradas diversas fotografias, sendo que reconheceu o
Sargento Antônio Carlos e o Sgt Martins e não reconheceu mais nenhum
militar; que retomando, os militares ficaram nervosos e foi encostada uma
arma na costela do depoente; que dos militares que reconheceu nas
fotos, foi o Sgt Antônio Carlos quem apontou a arma no depoente e, com
a arma em punho deu um soco no rosto do depoente; que não houve
nenhuma lesão no rosto do depoente; que o militar que reconheceu nas
fotos como o Sgt Martins perguntou ao depoente se era bem sucedido na
cidade, tendo respondido que seu pai tem um prédio; que deseja
esclarecer que o soco dado pelo Sgt Antônio Carlos foi depois dessas
perguntas, quando os militares mandaram o depoente entrar em seu
carro e o depoente já estava entrando; que ficou assustado e arrancou
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 129
com o carro até a delegacia, que ficava na mesma rua; que os militares
não foram atrás do depoente; que chegando na delegacia comunicou os
fatos e pediu para alguns policiais militares que estavam no local fossem
atrás dos militares do Exército; que os PMs foram atrás mas não acharam
ninguém; que não registrou ocorrência porque conversou com seu pai e
seu pai disse para esquecer; que nem ia dar andamento a isso; que foi o
Major Garcia, do Exército, que foi até a sua residência e pediu desculpas
em nome do Exército; que nunca tinha visto aqueles militares; que os
militares aparentavam ter ingerido bebida alcoólica; que os militares do
Exército abordaram o depoente entre meia noite e uma hora da manhã;
que naquele momento estava andando à toa na noite, como às vezes é
de seu costume; que não sabe dizer se o Maj Garcia faz parte do 11º
RCMec; que os militares estavam em uma viatura tipo Jeep, daqueles
mais novos; que realmente foi xingado de vagabundo; que foi o mesmo
militar que deu o soco que o xingou (...); que nenhum momento os
militares pediram dinheiro ao depoente; que após lido o depoente
confirma o depoimento prestado no IPM a fls. 864/866; que o militar que
urinou atrás da viatura foi um que não foi reconhecido pelo depoente
(...); que não fez exame de corpo de delito porque no dia seguinte seu
pai pediu para que não fosse ao hospital e nem retornasse à Delegacia;
que no dia em que fez o reconhecimento por fotos, apresentaram ao
depoente quatro fotos (...).
O MPM arrolou 4 (quatro) testemunhas (fls. 5/6 - V.1).
O 3º Sgt Délio Arguelho Junior, em 10.11.2015, declarou (fls. 58/61
- V.1):
(...) que também estava participando do exercício de adestramento
dos militares formados especificamente nas VBRs; que o exercício foi
realizado na Fazenda Piquiri e terminou na parte da tarde, sendo que o
briefing do Capitão ocorreu por volta das 17h; que se optou por pernoitar
no local porque seria arriscado com um comboio de viaturas blindadas
estarem à noite na estrada; que os cabos e soldados ficaram encarregados
da segurança do local na parte da noite e alguns sargentos seriam os
rondantes; que os mais antigos ficaram sem incumbência nenhuma; que
todos os sargentos que estavam como chefe de viatura blindada estavam
armados de pistola; que realizou sua ronda próximo das 22h ou 23h, não
se recordando ao certo; que confirma que chegou a área das VBRs às
19h30; que confirma que saiu da área das VBRs por volta das 22h50; que
confirma que estavam na área das VBRs naquele horário, além do
depoente, os acusados, os Sgts Paulo Augusto, Alexander, Quintela, Luis,
Rudinei e outros que não se recorda; que confirma que chegou ao local
uma viatura Marruá Cargo, por volta das 20h15; que deseja esclarecer
que na verdade não viu os acusados dentro da viatura; que por volta
daquele horário, se afastou do local das VBRs para dar um telefonema;
que, quando retornou, havia uma viatura Marruá Cargo estacionada na
área das VBRs; que o estacionamento daquelas viaturas leves era em
outro local; que o pessoal presente, não sabendo especificar quem,
130 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
comentou que o Sgt Antônio Carlos e o Sgt Martins chegaram naquela

viatura, pois tinham ido em uma missão para fechar a porteira da
fazenda; que confirma que uma conhecida que mora em Bela Vista e
estuda em Ponta Porã chegou a perguntar ao depoente se estava havendo
alguma operação do Exército, pois o ônibus em que ela estava, na noite
dos fatos, teria sido abordado por militares do Exército que estariam com
sinais de embriaguez; salvo engano o nome dessa conhecida é Miriele,
mas não a vê há bastante tempo; que não se recorda o horário específico
que ela indicou sobre tal abordagem; que a fazenda Piquiri fica a uma
distância aproximada de 4 Km da cidade de Antônio João; que no horário
em que realizou a ronda, não verificou nenhuma movimentação de
viatura no local; que durante a noite não ouviu nenhuma movimentação
de viatura; que a região das barracas era um pouco afastada do local de
estacionamento da viatura; que no briefing, dado pelo Cap Palma, ele
recomendou que ninguém estava autorizado a se afastar da área do
exercício e que as próximas atividades seriam o jantar, a ceia e o
pernoite; que o Cap Palma deu ainda orientações sobre as atividades que
seriam realizadas na manhã seguinte, quando do retorno para Ponta Porã;
que os militares que estavam diretamente empenhados no tiro usavam
como uniforme o macacão verde; que os militares que estavam
coordenando o tiro utilizavam 4º A1 (boina e camuflado); que não se
recorda qual era o uniforme trajado pelos acusados na data dos fatos; que
o quartel mais próximo do local ficava a 70 Km, sendo o 10º RCMec, em
Bela Vista (...) que realmente por volta das 22h50, viu o Sgt Martins nas
proximidades das viaturas leves; que naquele momento o Sgt Martins
estava dentro de uma viatura; que não chegou a conversar nada em
particular com o Sgt Martins naquela noite; que realmente viu naquele
momento o Sgt Martins dentro da viatura e com a viatura ligada e
perguntou a ele: “o que e está fazendo ai cara?”; que ele não respondeu
nada, somente balançou a cabeça; que não havia mais ninguém com o
Sgt Martins dentro da viatura naquele momento; que realmente recebeu
uma mensagem no WhatsApp do Sgt Martins, antes da sindicância ser
iniciada, onde ele dizia que haviam combinado que ninguém iria dizer
que tinha saído da área do acampamento na noite dos fatos; que não
sofreu nenhum constrangimento por parte do sindicante; que em relação
ao seu depoimento de fls. 277/278 do IPM esclarece que os fatos se
deram da forma em que hoje declara em Juízo; que esclarece que
quando perguntou ao Sgt Martins se ele iria sair com a viatura, ele
realmente não falou nada, mas fez um gesto positivo com a cabeça; que
os acusados não procuraram o depoente após o recebimento da
denúncia (...) que foi dormir após a troca de guarda, por volta das 23h40;
que havia deixado um pouco antes o Sd Penteado como sentinela no local;
que realmente sua ronda estava prevista para o período de meia-noite a
uma hora, mas não havia uma duração especificada; que nesse período
se levantou e verificou que estava tudo tranquilo e constatou que não
havia nenhuma alteração; que esclarece que somente perguntou ao Sgt
Martins quando o viu dentro da viatura o que ele estava fazendo ali,
sendo que não considera isso uma conversa específica que tenha mantido
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 131
com ele; que realmente fez a troca do Sd de serviço pouco antes do

previsto, que seria meia-noite; que o Sd Penteado já estava acordado e o
depoente aproveitou e já realizou a troca de serviço; que a região de
estacionamento das viaturas leves era mais próxima das barracas, pois
ficava entre estas e a região de estacionamento das VBRs; que não tem
ideia do número de viaturas leves que estavam estacionadas no momento
em que realizou a ronda; que esclarece que declarou no IPM que havia
quatro viaturas leves em razão da constatação que fez ainda na parte da
tarde, quando as mesmas foram guardadas; que no horário da ronda, não
passou no local das viaturas leves; que esclarece que a viatura em que
estava o Sgt Martins estava na região próxima onde estava o guarda, onde
realizou a troca entre os guardas; que não havia nenhuma viatura leve
próxima aos VBRs; que esclarece que o estacionamento das viaturas leves
e das VBRs fazia uma espécie de triângulo com a área das barracas e não
necessariamente teria que se passar pelo estacionamento das viaturas
leves para chegar ao estacionamento das VBRs; que viu o Sgt Martins
dentro da viatura próximo ao posto do guarda, que ficava mais próximo
das barracas do que dos estacionamentos das VBRs e das viaturas leves;
que esclarece mais uma vez que quando fez a ronda e viu o Sgt Martins
na viatura não passou pelo estacionamento das viaturas leves, sendo que
as informações que deu nas investigações foi no sentido de ter visto
quatro viaturas leves estacionadas por ocasião do momento em que
foram guardadas, ainda na parte da tarde; que sabe o endereço de
Miriele Neto, que mora em Bela Vista; que a outra pessoa que estaria no
ônibus não se recorda quem é; que Miriele não chegou a especificar o
local exato onde a abordagem do pessoal do Exército teria acontecido;
que não se recorda ao certo se Miriele teria dito se a abordagem teria
sido na ida ou na volta a Ponta Porã (...).
O Sd Gean Marçal Penteado, em 10.11.2015, declarou (fls. 62/64 -
V.1):
(...) que na data dos fatos estava sendo realizada na Fazenda
Piquiri o tiro de VBR para qualificação de CFC; que exerceu a função de
atirador no exercício; que o exercício terminou por volta das 16h40; que
o Cap Palma deu a ordem para que ninguém a noite se afastasse da área
das barracas; que somente o pessoal que estava de serviço próximo às
VBRs que estariam autorizados a ficar fora daquela área das barracas; que
foram escalados dois soldados por quarto de hora para tirarem o serviço
de plantão; que um ficava na área das barracas e outro na área onde
estavam estacionadas as VBRs; que o depoente foi escalado para tirar
serviço de plantão na área das VBRs; que seu quarto de hora foi da meia-
noite até uma hora da manhã; que entrou no quarto de hora às 23h55;
que foi o Sgt Delio que levou o depoente para o quarto de hora; que o
Sgt Delio não levou o depoente até a área das VBRs, tendo permanecido
na área das barracas e entrado em contato, via rádio, para se certificar
que o depoente tinha chegado ao local de serviço; que quando estava se
deslocando realmente passou pela área do estacionamento das viaturas
leves, mas nem se deu conta em reparar quantas estavam no local, pois
132 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
aquela área era de responsabilidade do plantão que estava na área das

barracas; que entre meia-noite e quarenta e meia-noite e quarenta e
cinco, percebeu uma viatura Marruá REC vindo da estrada e entrando na
Fazenda; que quando a viatura se aproximou apagou os faróis e
estacionou próxima à área das VBRs; que pode ver os Sgts Antônio Carlos
e Martins saindo da viatura; que o Sgt Antônio Carlos de dirigiu ao
depoente e pediu que fosse buscar uma garrafa de gelo que estava na
região das barracas; que o depoente foi até a área das barracas e pegou a
garrafa de gelo, tendo retornado e entregue a mesma ao Sgt Antônio
Carlos; que o Sgt Antônio Carlos e o Sgt Martins aguardaram o depoente
retornar com a garrafa no mesmo local; que cerca de 5 minutos depois
chegou a rendição do depoente; que o Sgts Antônio Carlos e Martins
permaneceram no local até pelo menos o depoente ser rendido; que foi
rendido pelo Sd José Luis, sendo que o Sgt Alexander o levou até o local;
que o Sgt Alexander chegou a perguntar de quem era a viatura Marruá
que estava lá; que só disse que a viatura estava com os Sargentos, não
chegando a indicar os nomes, e o Sgt Alexander foi embora; que o Sgt
Antônio Carlos se dirigiu ao depoente meio de longe, sendo que não
percebeu se ele apresentava sinais de ter ingerido bebida alcoólica; que o
Sgt Martins não falou nada com o depoente; que o outro plantão estava
na área de barracas, a uma distância de cerca de 150 a 200 metros; que
para chegar a área das VBRs não era necessário passar pela área das
viaturas leves, podendo ser esta contornada pela frente ou por trás (...);
que tinha além dos Sargentos, mais uma pessoa, mas essa o depoente não
conseguiu ver quem era; que os sargentos Antônio Carlos e Martins
conversavam entre si em tom alto; que o Sd que estava no mesmo quarto
de hora que o depoente, mas na região das barracas, era o Sd Paredes;
que a Marruá em que os acusados estavam ficou estacionada próxima as
viaturas VBRs, isto até amanhecer; que não se recorda se os acusados
estavam fardados (...); que confirma que o Sgt Delio não levou o
depoente até a área das VBRs, somente passando o rádio depois; que,
quando os acusados chegaram com a Marruá, era só o Sd Paredes que
estava a área das barracas; que somente se aproximou do Sgt Antônio
Carlos para entregar a garrafa, sendo que se afastou logo depois; que
confirma que a viatura em que os acusados chegaram era uma Marruá
REC; que no momento dos fatos, estava mais ou menos claro, mas
ventava muito; que não conseguiu visualizar bem a terceira pessoa; que
só a viu quando desceu da viatura, mas não conseguiu identificar suas
características; que não chegou a notar quem veio dirigindo a viatura
Marruá, pois os faróis estavam apagados; que não percebeu quem desceu
do lado do motorista, somente se dando conta quando os dois acusados
estavam do lado da viatura; que esclarece que não estava bem de frente
para viatura e por isso acabou não percebendo quem estava de qual lado;
que não fez uma abordagem na viatura porque já tinha notado que era
uma viatura militar; que logo depois os dois acusados já estavam do lado
de fora da viatura e os reconheceu, até porque estavam conversando
entre si; que realmente não se recorda se os dois acusados estavam
fardados (...).
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 133
O ex-Sd Alberto Romero, em 9.3.2016, mediante Carta Precatória,

declarou, perante o Juiz Federal Dr. Diogo Ricardo Goes Oliveira da 2ª Vara
Federal de Ponta Porã/MS, que “mentiu em seu depoimento”, colhido em sede
de IPM. A testemunha ministerial mudou a versão de seu depoimento, em
Juízo, afirmando, em síntese que “o réu 2º Sgt ANTONIO CARLOS havia lhe
pedido para declarar tê-lo visto no acampamento, por volta de 00h00, de
2.10.2015” (2min03 até 3min50) (depoimento gravado - fl. 101 - V.1).
O ex-Sd Dener Denilson Rocha, em 9.3.2016, mediante Carta
Precatória, confirmou, perante o Juiz Federal Dr. Diogo Ricardo Goes Oliveira
da 2ª Vara Federal de Ponta Porã/MS, o seu depoimento, colhido em sede de
IPM, no sentido de ter encontrado a viatura, a qual estava sob a sua
responsabilidade, fora do local onde havia estacionado na noite anterior
(2min00 até 4min00) (depoimento gravado - fl. 101 - V.1).
A Defesa arrolou 2 (duas) testemunhas (fl. 126 - V.1).
O 2º Sgt Ex Wellington de Mendonça Carvalho, em 23.6.2016,
declarou (fls. 148/150 - V.1):
(...) que na data dos fatos já servia no 11º RCMec e participou de
um exercício de tiro de canhão das viaturas blindadas de
reconhecimento; que os dois acusados também participaram; que o
exercício de tiro terminou por volta das 17 horas; que o Cap Palma era o
militar mais antigo do exercício, sendo o Chefe de Segurança; que o Cap
Palma deu ordem para que os militares pernoitassem na Fazenda Piquiri,
mas não disse que nenhuma viatura deveria ser retirada do local; que na
noite dos fatos não viu nenhuma viatura sair do local; que não sabe dizer
qual a distância da Fazenda Piquiri até o município de Antônio João; que
após o término do exercício os militares foram liberados para irem ao
local onde pernoitariam, arrumar barracas no local onde iriam dormir;
que o Ten Amorim reuniu o pessoal para dividirem o serviço; que por
volta das 18h30 o depoente jantou; que em seguida foi jogar baralho
com o Sgt Rosa, Sgt Martins e Sgt Quintela; que o Sgt Antônio Carlos não
participou do jogo; que jogaram cartas até o horário em que desligaram o
gerador, não sabendo precisar exatamente o horário; que jogou baralho
por mais ou menos uma hora e meia ou duas horas; que assim que
desligaram o gerador e as luzes foram apagadas o depoente ainda com o
Sgt Quintela, Sgt Rosa e com o Sgt Martins tentaram improvisar uma
lanterna para continuar jogando, mas como não conseguiram o depoente
foi se deitar; que foi se deitar ao lado da barraca do Cap Palma, ao
relento; que ao lado do depoente dormiram, também ao relento, o Sgt
Rosa e o Sgt Martins; que não sabe dizer onde o acusado Antônio Carlos
dormiu; que enquanto estava deitado e acordado não viu o Sgt Martins
sair do local; que durante a noite, não se recordando o horário, levantou
para ir ao banheiro; que quando levantou viu o Sgt Martins e o Sgt Rosa
dormindo no local; que quando retornou do banheiro eles ainda estavam
134 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
lá; que quando estava deitado durante a noite não ouviu nenhum
barulho; que enquanto estava deitado antes de dormir ainda conversou
um pouco com o Sgt Martins e com o Sgt Rosa; que durante a noite não
viu ou ouviu nada de diferente; que como dormiu não tem condições de
afirmar que o Sgt Martins permaneceu a noite inteira dormindo ao seu
lado; que tomou conhecimento dos fatos descritos na Denúncia somente
no dia seguinte uma vez que o Cap Palma acionou todos os Sargentos
que estavam no exercício de tiro e relatou o que havia ocorrido; que
ninguém falou nada que era proibida a movimentação de viatura; que
não dormiram dentro de uma barraca porque a que lhes foi destinada já
estava cheia e no local o mato estava alto; que em regra para sair com
uma viatura militar é necessário autorização do mais antigo; que a ração
servida na janta na data dos fatos foi ração quente; que no dia não foi
servida bebida alcóolica; que durante o jogo de cartas não foi consumido
bebida alcóolica; que não sabe se algum militar consumiu bebida
alcóolica; que assim que amanheceu o depoente acordou com o barulho
de conversas e do pessoal ligando a viatura; que quando acordou e estava
arrumando as suas coisas o Sgt Martins e o Sgt Rosa estavam recém
levantando; que depois que acordaram foram tomar café somente no 11º
RCMec; que não ficou sabendo de um motorista ter reclamado que a sua
viatura não estava no local em que havia deixado na noite anterior; que
conheceu o acusado Sgt Martins em 2013, no 11º RCMec, e conheceu o
Sgt Antônio Carlos em 2004, na EsSA, mas só veio a servir com ele no 11º
RCMec, no final de 2012; que não é amigo dos acusados, mas colega de
trabalho; que o relacionamento que tinha com os acusados era o mesmo
que tinha com outros militares; que na noite dos fatos o depoente não
recebeu atribuição de serviço; que não sabe dizer se os acusados
receberam atribuição de serviço; que normalmente tem o hábito de
levantar à noite para ir ao banheiro; que na noite dos fatos era uma noite
escura e não sabe dizer se tinha lua; que ventava muito naquela noite;
que ratifica que viu o Sgt Martins e o Sgt Rosa dormindo ao seu lado; que
dava para ver que era uma pessoa que estava dormindo; que os dois
estavam com o cobertor em cima; que tem certeza que era o Sgt Martins
e o Sgt Rosa, apesar de não ter visto o rosto deles; que de onde estavam
dormindo e onde estavam as viaturas Marruá tinha mais ou menos de 20
a 30 metros de distância; que tinha sentinela de serviço naquela noite,
mas não sabe precisar em que locais elas ficaram; que no campo nunca
se dorme bem e por isso o depoente nestas situações não tem sono
pesado (...); que durante a noite não viu se tinha viatura faltando; que do
local onde dormiu ouviu, já no período da manhã, o barulho de viatura
ligando (...); que o exercício de tiro durou um dia; que não levou celular
para o exercício; que se recorda o número do seu celular à época; que
deixou o celular em casa e não sabe dizer se alguém o utilizou; que sua
esposa não sabe a senha do seu celular; que durante o inquérito foram
retiradas fotos do depoente; que durante o IPM foram tiradas fotos de
frente e de perfil do depoente fardado; que não sabe se essas fotos foram
utilizadas para reconhecimento; que não encaminhou mensagem aos
acusados tratando do assunto dos autos (...).
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 135
O 2º Sgt Carlos Rosa Junior, mediante Carta Precatória, respondeu,

perante o Juiz-Auditor Substituto Dr. André Lázaro Ferreira Augusto da
Auditoria da 4ª CJM, aos quesitos apresentados pela Defesa (depoimento
gravado - fl. 168 - V.1).
Os réus, reinterrogados em 23.9.2016, novamente negaram os fatos (fls.
187/191 - V.1).
O MPM e a Defesa nada requereram na fase do art. 427 do CPPM (fls.
193 e 196 - V.1).
O MPM, em Alegações Escritas, afirmou, em síntese, que o ofendido
reconheceu os réus como sendo os autores das agressões perpetradas contra
ele no dia dos fatos; as testemunhas ministeriais forneceram informações,
confirmando os eventos descritos na Denúncia; o ex-Sd Dener afirmou ter
deixado a chave na ignição da viatura, a qual foi encontrada, no dia seguinte,
em local diferente de onde a havia estacionado; o ex-Sd Alberto declarou ter
sido procurado pelo réu, o 2º Sgt ANTÔNIO CARLOS, para afirmar,
falsamente, na fase de investigação, tê-lo visto no acampamento, por volta de
00h15, à época dos fatos; as testemunhas defensivas nada acrescentaram para
infirmar os dados apurados contra os réus; as provas carreadas aos autos
evidenciaram a prática dos crimes; e requereu a condenação nas sanções dos
arts. 150 e 241, parágrafo único, ambos do CPM (fls. 198/212 - V.1).
A Defesa, em Alegações Escritas, sustentou que os réus não se
ausentaram da área do acampamento; inexiste exame de corpo de delito para
comprovar as supostas lesões causadas na vítima; há contradição entre os
depoimentos das testemunhas ministeriais, no tocante ao pernoite dos réus na
base e sobre a suposta viatura usada no evento; o IPM é nulo, pois os réus não
tiveram acessos aos documentos produzidos e nem puderam acompanhar as
declarações das testemunhas arroladas; a autoria e a materialidade não foram
demonstradas; e pugnou pela absolvição, com fundamento no art. 439, alínea
“b”, do CPPM (fls. 215/226 - V.1 e 230/241 - V.2).
O CPJEx condenou, por maioria, os réus à pena de 4 (quatro) anos e 22
(vinte e dois) dias de reclusão, como incursos nos arts. 150 e 241, parágrafo
único, c/c o art. 79, todos do CPM, com o direito de apelar em liberdade, o
regime prisional inicialmente semiaberto e a pena acessória de exclusão das
Forças Armadas (fls. 265/280 - V.2).
A Sentença foi lida e publicada em 15.3.2017, sendo o MPM e a
Defesa dela intimados (fls. 284 e 308 - V.2).
A Defesa interpôs Recurso de Apelação em 27.3.2017 (fls. 285/307 -
V.2). Em suas razões recursais, sustentou que os réus não se ausentaram da
área do acampamento; a vítima confundiu-se quanto ao horário e à
quantidade de militares envolvidos no delito, imputando os fatos apenas aos
136 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
réus; as testemunhas ministeriais foram contraditórias no tocante ao pernoite

dos réus na base e sobre o suposto uso da viatura no evento; o 2º Sgt
ANTONIO CARLOS levantou-se, por volta de 00h15, para ir ao banheiro,
encontrando-se com o ex-Sd Alberto e o 3º Sgt Leonardo Silva; os civis,
ouvidos na fase de investigação, não identificaram corretamente os réus; a
vítima não acostou o exame de corpo de delito para comprovar as supostas
lesões causadas pelo réu 2º Sgt ANTONIO CARLOS; o IPM é nulo, pois os réus
não tiveram acesso aos documentos produzidos e nem puderam acompanhar
os depoimentos arrolados; a autoria e a materialidade não restaram
demonstradas; o reconhecimento dos réus não foi realizado nos termos
preconizados pelas normas processuais; a suposta viatura furtada não foi
identificada, sendo nula a imputação dos réus quanto ao delito do art. 241 do
CPM; inexiste informação de furto de viatura, durante a referida atividade
militar; a equipe de segurança do acampamento não reportou qualquer
atividade anormal; as declarações prestadas pelos Sd Penteado, no sentido de
ter identificado a viatura Marruá, chegando ao acampamento com os faróis
apagados, estão desconexas com as demais provas; o fato de os réus terem sido
vistos em viaturas distintas reforça a tese da inexistência de provas; o princípio
da insignificância deve ser aplicado, pois, se houve o furto de uso, o material
foi restituído integralmente e sem dano; inexiste prova sobre o uso de
violência, capaz de configurar o delito tipificado no art. 150 do CPM; e
requereu a absolvição dos réus com base no princípio do in dubio pro reo,
alternativamente, caso seja mantida a condenação, pugnando pela redução da
pena (fls. 337/374 - V.2).
O MPM, em contrarrazões, reforçou a tese de o ofendido, em Juízo, ter
reconhecido os réus, ratificando os fatos descritos na Denúncia; as testemunhas
ministeriais forneceram informações, confirmando os eventos criminosos
relacionados aos referidos agentes; o ex-Sd Dener ratificou o seu depoimento
em sede de IPM, no sentido de a sua viatura ter sido utilizada indevidamente;
o ex-Sd Alberto mudou a versão de seu depoimento, em fase investigativa, para
imputar, em Juízo, fatos incriminadores contra o 2º Sgt ANTÔNIO CARLOS; as
testemunhas defensivas não confirmaram a presença contínua dos réus na área
do pernoite; o 3º Sgt Délio afirmou ter sido questionado, por uma amiga, se
militares do Exército estavam realizando operação em ônibus próximo a
Antônio João/MS, com visíveis sinais de embriaguez; a ausência de exame de
corpo de delito, para atestar a violência contra o civil, não impede a
comprovação do crime previsto no art. 150 do CPM; o CPJEx enfrentou as
questões relacionadas ao reconhecimento dos réus e à nulidade do IPM; a
viatura furtada foi a Marruá de reconhecimento, a qual também foi identificada
pela vítima; a inexistência de informações, no tocante à saída da viatura do
local do acampamento, não impede a caracterização do delito de furto de uso;
o princípio da insignificância não se aplica ao crime do art. 241 do CPM, pois o
furto da viatura foi realizado para praticar o delito do art. 150 do CPM; a pena
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 137
acessória, de exclusão das Forças Armadas, incide ao presente caso, pois a

pena foi superior a 2 (dois) anos; e pugnou pelo não provimento do apelo
defensivo (fls. 376/403 - V.2).
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar (PGJM), mediante o Parecer da
lavra do Subprocurador-Geral de Justiça Militar Dr. José Garcia de Freitas
Júnior, argumentou que a autoria e a materialidade estão comprovadas; as
testemunhas atestaram a subtração da viatura militar perpetrada pelos réus; a
vítima procurou o 10º RCMec e o Posto de Polícia Militar para relatar a
abordagem criminosa realizada pelos réus; os argumentos defensivos são frágeis
quando comparados ao arcabouço probatório carreado aos autos; a ausência
de exame de corpo de delito não obsta a comprovação do crime descrito no
art. 150 do CPM; as condutas, perpetradas pelos agentes, foram extremamente
graves e feriram a imagem do Exército Brasileiro; a pena acessória, de exclusão
das Forças Armadas, está adequada ao caso concreto; a absolvição dos agentes
geraria nefasto sentimento de impunidade à tropa e atentaria contra os
princípios da hierarquia e da disciplina; e, alfim, pugnou pelo não provimento
do Apelo defensivo (fls. 411/418 - V.2).
O Ministro-Revisor teve vista dos autos.
O presente Processo foi colocado em pauta para julgamento.
É o Relatório.
VOTO
O presente Recurso de Apelação satisfaz os requisitos de admissibilidade,
merecendo ser conhecido, processado e julgado.
Inicialmente, analisam-se as preliminares suscitadas pela Defesa em
suas Razões Recursais.
1ª PRELIMINAR DE NULIDADE PROCESSUAL – ALEGAÇÃO DE
FALTA DE ACESSO AOS AUTOS DO IPM
A Defesa suscita Preliminar de nulidade processual, alegando que não
pôde acessar aos autos do IPM.
Não assiste razão à Defesa.
De início, registra-se que a Defesa, ao levantar esta Preliminar, não
acostou qualquer documento ou testemunho capaz de atestar o seu suposto
cerceamento aos autos do IPM, durante a fase de investigação.
Essa alegação defensiva foi apontada de forma abstrata, sem lastro
probatório mínimo que possa sustentá-la.
Contudo, em razão da observância do princípio da ampla defesa,
passa-se a analisar o tema, ainda que de forma ampla, mas contextualizado nos
presentes autos.
138 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
1. A natureza jurídica do IPM

O IPM é procedimento administrativo de responsabilidade do Estado,
voltado à apuração sumária de fatos que configurem crime militar. A sua
finalidade está descrita no art. 9º do CPPM, in verbis:
Finalidade do inquérito
Art. 9º O inquérito policial militar é a apuração sumária de fato,
que, nos termos legais, configure crime militar, e de sua autoria. Tem o
caráter de instrução provisória, cuja finalidade precípua é a de ministrar
elementos necessários à propositura da ação penal.
Parágrafo único. São, porém, efetivamente instrutórios da ação
penal os exames, perícias e avaliações realizados regularmente no curso
do inquérito, por peritos idôneos e com obediência às formalidades
previstas neste Código.
A instauração do IPM ocorre na fase investigativa (pré-processual) da
persecução penal, mediante portaria expedida pelo Comandante, no exercício
da função de polícia judiciária militar, em cuja área de responsabilidade tenha
ocorrido o crime.
Quanto às características principais do IPM, cabe destacar a sua
natureza inquisitiva e sigilosa, conforme se extrai das lições de Guilherme de
Souza Nucci 105:
(...) 28.1 Inquisitivo
O inquérito é, por sua própria natureza, inquisitivo, ou seja, não
permite ao indiciado ou suspeito a ampla oportunidade de defesa,
produzindo e indicando provas, oferecendo recursos, apresentando
alegações, entre outras atividades que, como regra, possui durante a
instrução judicial. Não fosse assim, teríamos duas instruções idênticas:
uma, realizada sob a presidência do delegado; outra sob a presidência do
juiz. O inquérito destina-se, fundamentalmente, ao órgão acusatório, para
formar a sua convicção acerca da materialidade e autoria da infração
penal, motivo pelo qual não necessita ser contraditório e com ampla
defesa eficiente (...).
28.2 Sigiloso
O inquérito policial, por ser peça de natureza administrativa,
inquisitiva e preliminar à ação penal, deve ser sigiloso, não submetido,
pois, à publicidade que rege o processo (...). Nem o indiciado,
pessoalmente, aos autos tem acesso. É certo que, inexistindo
inconveniente à “elucidação do fato” ou ao “interesse da sociedade”,
pode a autoridade policial, que o preside, permitir o acesso de qualquer
interessado na consulta aos autos do inquérito (...).
105
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execução Penal. 3. ed. rev., atual. e
ampl. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 150-151.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 139
O IPM registra as evidências relacionadas ao fato criminoso, com o

objetivo de formar a convicção do Órgão Acusatório.
Ademais, o sigilo das investigações não limita o acesso da Defesa aos
elementos de prova que já foram acostados aos autos, nos termos da Súmula
Vinculante 14 do STF, in verbis:
Súmula Vinculante 14
É direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso
amplo aos elementos de prova que, já documentados em procedimento
investigatório realizado por órgão com competência de polícia judiciária,
digam respeito ao exercício do direito de defesa.
Vê-se então que o acesso não é completo, pois a referida Súmula opõe
o sigilo dos autos para a Defesa do indiciado em relação às investigações em
andamento.
Portanto, a natureza inquisitiva do IPM restringe, na fase pré-processual,
a ampla defesa e o contraditório.
2. Diferença entre as fases de apuração do crime

Diante disso, denota-se claramente a diferença entre as fases da
persecução penal.
A primeira fase corresponde ao período pré-processual, realizando-se a
investigação do crime, em sede de IPM, como ocorreu neste caso.
A segunda fase é a instrução processual (ou judicial), iniciando-se com
o recebimento da Denúncia e, após esse ato, o Juiz-Auditor determina a
citação do acusado para, querendo, acompanhar e responder a todos os
termos da Ação Penal Militar. Nesta fase, os procedimentos previstos no CPPM
e na CF/88 devem ser respeitados, sob pena de nulidade.
Assim, somente na instrução judicial os elementos essenciais de
investigação, colhidos na fase pré-processual, serão novamente apreciados,
oportunizando-se aos réus o exercício de seus direitos à ampla defesa e ao
contraditório.
3. A apreciação da suposta nulidade

Sobre a suposta nulidade, o CPJEx consignou, in verbis (fl. 275 - Doc. 15):
Neste ponto, registre-se, ainda, que não assiste razão à Defesa
quando sustenta a nulidade do processo pelo fato de os acusados
supostamente não terem sido ouvidos no IPM, bem como porque não
tiveram acesso aos documentos e ao reconhecimento de pessoas (...).
Primeiro porque ao contrário do afirmado pela Defesa nas alegações
escritas, os acusados foram ouvidos na Sindicância e também no IPM,
quando negaram a prática do ilícito penal, conforme se verifica às fls.
140 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
235/241, 242/248, 680/686 e 724/727. Segundo porque na fase do IPM o

objetivo principal é o esclarecimento do caso penal, quando são fornecidos
os elementos para o convencimento do responsável pela acusação,
portanto, de caráter inquisitivo. Terceiro porque embora a instauração de
investigação criminal, por si só, implique transtornos para os investigados,
sob a perspectiva do Direito Positivo, tais transtornos não podem ser
equiparados a uma sanção penal, o que afasta a necessidade de aplicação
dos princípios do contraditório e ampla defesa. Quarto porque os acusados
foram assistidos pela Defesa técnica desde a fase pré-processual, conforme
se verifica pelas procurações juntadas às fls. 349 e 351. Quinto porque
eventual irregularidade na fase pré-processual é incapaz de contaminar o
processo penal posteriormente instaurado, sobretudo quando na instrução
criminal foi observado os princípios do contraditório e da ampla defesa (...).
Os réus estavam acompanhados pelo seu Advogado, durante a fase
pré-processual, sendo que o amplo acesso aos autos é a regra. Entretanto, a
Defesa não acostou qualquer documento ou testemunha no sentido de que
tenha sido obstado esse direito fundamental.
4. A jurisprudência sobre o tema

Por sua vez, eventuais irregularidades do IPM, em regra, não contaminam
a Ação Penal Militar. Nesse sentido, está consolidada a jurisprudência do STF e
do STM sobre o tema.
Do STF:
Ementa: Processual penal. Agravo regimental Habeas corpus.
Sustentação oral. Impossibilidade. Homicídio qualificado. Alteração da
competência (...). 3. O Supremo Tribunal Federal tem uma jurisprudência
consolidada no sentido de que não se proclama nulidade sem a
comprovação de prejuízo, sendo certo ainda que eventuais
irregularidades do inquérito não repercutem na ação penal. Precedentes.
4. O juiz natural da causa pode ratificar os atos instrutórios praticados por
vara especializada que, após a supervisão judicial do inquérito policial,
declinou da competência. Precedentes. 5. O Plenário do STF (ADI 4.414,
Rel. Min. Luiz Fux), ao modular os efeitos da decisão, preservou os atos
processuais praticados pela vara especializada de que cuidam estes autos.
6. Agravo regimental a que se nega provimento. (HC 130.810 AgR,
Relator: Min. Dr. ROBERTO BARROSO, Primeira Turma, julgado em
2.8.2016, PUBLIC 16.9.2016). (Grifei).
Do STM:
EMENTA: APELAÇÃO. DEFESA. POSSE DE ENTORPECENTE EM
ÁREA SUJEITA À ADMINISTRAÇÃO MILITAR. AUSÊNCIA DE CONDIÇÃO
DE PROSSEGUIBILIDADE DO FEITO. AUSÊNCIA DE INFORMAÇÃO
QUANTO ÀS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS NA FASE INQUISITORIAL.
COMPETÊNCIA DO CONSELHO DE JUSTIÇA DA JMU. ART. 400 DO
CPP. (...)
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 141
3. O inquérito policial é peça meramente informativa, sendo que

irregularidades processuais que não ofendem as garantias constitucionais
não têm o condão de contaminar a ação penal (...). Decisão unânime.
(Apelação nº 72-37.2014.7.12.0012/AM. Relator: Min. Dr. ARTUR
VIDIGAL DE OLIVEIRA. Revisor: Min. Gen Ex LUIS CARLOS GOMES
MATTOS. Julgada em 11.5.2017). (Grifei).
Em assim sendo, inexiste qualquer nulidade em sede do IPM e, mesmo
que tivesse ocorrido, o prejuízo deveria ter sido demonstrado pela Defesa para
que essa eventual falha pudesse ser curada durante a Instrução Criminal, o que
não foi pleiteado.
Ante o exposto, rejeito a Preliminar de nulidade do IPM, suscitada pela
Defesa, alegando que não pôde acessar os autos durante a fase de investigação.
2ª PRELIMINAR DE NULIDADE PROCESSUAL – INOBSERVÂNCIA DE
ASPECTOS LEGAIS CONCERNENTES AO RECONHECIMENTO DE PESSOAS
Nesta segunda Preliminar, a Defesa suscita nulidade quanto ao
reconhecimento de pessoas, alegando que a identificação dos réus, por meio
de fotografias, feriu o devido processo legal.
A Defesa entende que existe omissão no CPPM sobre esse assunto, a
qual poderia ter sido suprida pelo Código de Processo Penal comum (CPP).
Também não assiste razão à Defesa.
Inicialmente, denota-se que a Defesa constituída desconsidera as regras
relativas ao reconhecimento de pessoas previstas no CPPM, entendendo, de
forma equivocada, aplicar-se o CPP comum ao presente caso.
1. As normas sobre o reconhecimento de pessoas

Esclarece-se que o art. 368 do CPPM estabelece a forma de proceder
quanto ao reconhecimento de pessoas, in verbis:
Art. 368. Quando houver necessidade de se fazer o
reconhecimento de pessoa, procederse-á pela seguinte forma:
a) a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento será convidada a
descrever a pessoa que deva ser reconhecida;
b) a pessoa cujo reconhecimento se pretender, será colocada, se
possível, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhança,
convidando-se a apontá-la quem houver de fazer o reconhecimento;
c) se houver razão para recear que a pessoa chamada para o
reconhecimento, por efeito de intimidação ou outra influência, não diga a
verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade
providenciará para que esta não seja vista por aquela.
§ 1º O disposto na alínea c só terá aplicação no curso do inquérito.
142 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
§ 2º Do ato de reconhecimento lavrar-se-á têrmo pormenorizado,

subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao
reconhecimento e por duas testemunhas presenciais.
A alegação da Defesa tem rarefeito suporte legal. Isso porque o art. 368
do CPPM e o art. 226 do CPP têm idêntica redação. Ademais, mesmo que
houvesse alguma diferença, prevaleceria a norma especial.
Vale lembrar que o Processo Penal Militar é regido por normas próprias
e a sua integração somente seria possível quando houvesse omissão, nos termos
do art. 3º do CPPM, a qual não se verifica.
Inexistindo lacuna no CPPM, prevalecem as suas regras, em razão da
aplicação do princípio da especificidade da Legislação Processual Castrense.
2. A suposta nulidade ante a inobservância de normas do CPPM.

Quanto à suposta nulidade, o encarregado da investigação
(sindicância), durante a inquirição dos ofendidos, apresentou relação de
fotografias dos militares que participaram da atividade de adestramento da OM
(fls. 74/79 - Doc. 22 - Aps.).
Naquela fase das investigações, não havia sido identificada a autoria das
agressões perpetradas contra os civis. A exibição das imagens foi a forma usada
para que o IPM prosseguisse.
Nesse caso, a doutrina 106 e a jurisprudência 107 convergem que o
reconhecimento fotográfico de pessoas pode ser considerado prova indireta, ou
seja, indício relacionado ao fato em apuração, inexistindo a nulidade apontada
pela Defesa.
Acrescente-se que os dados essenciais, colhidos em sede de IPM,
relativos ao fato criminoso e à sua autoria, podem ser renovados ou apreciados
durante a instrução processual, sob o crivo dos princípios constitucionais da
ampla defesa e do contraditório.
A jurisprudência do STM e do STF admite que o reconhecimento
fotográfico, mesmo sem percorrer exatamente o rito estabelecido no art. 368
do CPPM, tem validade na formação do convencimento do magistrado:
EMENTA: APELAÇÃO. DEFESA. ABANDONO DE POSTO (CPM,
ART. 195). PRELIMINAR DE NULIDADE DO RECONHECIMENTO
FOTOGRÁFICO DO ACUSADO. REJEIÇÃO. MÉRITO.
INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 195 DO CPM. RECEPÇÃO
CONSTITUCIONAL. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS.
106
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execução Penal. 3. ed. rev., atual. e
ampl. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 451.
107
Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus nº 133.773/RJ. Relatora Min. CÁRMEN LÚCIA.
Segunda Turma. Julgamento em 28.6.2016.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 143
MANUTENÇÃO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA. 1. O reconhecimento

informal, ou seja, sem as formalidades previstas no CPPM, mesmo não
sendo classificado como “reconhecimento de pessoa”, previsto no art.
368 do CPPM, pode ser considerado como prova testemunhal na
formação do convencimento do magistrado. 2. O art. 195 do CPM está
em perfeita sintonia com as regras e princípios constitucionais, sobretudo
com as regras inerentes ao caráter especial do Direito Penal Militar. 3. A
confissão do Réu, na fase inquisitiva, de que saiu da OM quando estava
de serviço para comprar bebidas foi corroborada pelas testemunhas
ouvidas em Juízo, não deixando dúvidas acerca da autoria e
materialidade do delito previsto no art. 195 do CPM. 4. Resta configurado
o abandono do lugar de serviço, previsto no art. 195 do CPM, quando o
Apelante, escalado para o serviço da Guarda, de livre e espontânea
vontade, se ausenta da OM, para comprar bebidas no comércio local. 5.
Autoria e materialidade do delito comprovadas. 6. Apelo não provido.
Decisão Unânime. (Apelação nº 55-53.2016.7.08.0008/PA. Relator: Min.
Gen Ex LÚCIO MÁRIO DE BARROS GÓES. Revisor: Min. Dr. PÉRICLES
AURÉLIO LIMA DE QUEIROZ. Julgada em 22.2.2018).
No mesmo sentido o STF:
EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL.
ROUBO CIRCUNSTANCIADO (...). SUFICIÊNCIA DE OUTRAS PROVAS
PRODUZIDAS INCLUSIVE NA FASE JUDICIAL A CORROBORAR A
CONDENAÇÃO E O RECONHECIMENTO FOTOGRÁFICO
QUESTIONADO. INEXISTÊNCIA DE NULIDADE. IMPOSSIBILIDADE DE
REEXAME EM HABEAS CORPUS. ORDEM DENEGADA (...). 2.
Independentemente da suposta inadequação do reconhecimento
fotográfico e da existência ou não dessa fotografia, as instâncias
antecedentes assentaram haver outras provas, inclusive produzidas na fase
judicial, para corroborar esse reconhecimento e subsidiar a manutenção
da condenação do Paciente transitada em julgado. 3. Acolher a pretensão
do Impetrante de absolvição do Paciente demandaria reexaminar o
conjunto probatório dos autos para avaliar a suficiência das provas pelas
quais se baseia a condenação e consideradas para a prolação das decisões
nas instâncias antecedentes, ao que não se presta o habeas corpus. 4.
Ordem denegada. (HC 133.773, Relatora Min. Dra. CÁRMEN LÚCIA,
Segunda Turma, julgado em 28.6.2016).
Nesse passo, denota-se que o reconhecimento dos agentes, ocorrido
por meio de fotografias, não se confunde com o procedimento previsto no art.
368 do CPPM.
3. O reconhecimento dos réus em Juízo

Importante destacar que o ofendido, Sr. Argemiro Lopes Júnior ratificou,
em Juízo, a identificação dos réus, nos seguintes termos (fls. 55/57 - V.1):
(...) que foi tentar ver o nome dos militares, sendo que eles ficaram
nervosos; que deseja esclarecer que quando foi ouvido no quartel, foram
144 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
mostradas diversas fotografias, sendo que reconheceu o Sargento Antônio

Carlos e o Sgt Martins e não reconheceu mais nenhum militar (...).
A prova colhida na fase investigativa foi reproduzida durante a instrução
processual, sob o crivo dos princípios da ampla defesa e do contraditório.
O rito descrito no art. 368 do CPPM, para o reconhecimento
fotográfico, é essencial nos processos em que há raras provas contra os réus.
Todavia, no presente feito, não se verifica tal assertiva, pois as autorias
também foram comprovadas por testemunhas que identificaram os agentes
durante a investigação.
Ante o exposto, rejeito a Preliminar de nulidade quanto ao
reconhecimento de pessoas, suscitada pela Defesa, alegando que a
identificação dos réus, por meio de fotografias, feriu o devido processo legal.
MÉRITO
Vencidas as questões Preliminares, passa-se ao mérito.
Conforme relatado, extrai-se dos autos que os réus 2º Sgt Ex ANTONIO
CARLOS SIQUEIRA RIBEIRO e 3º Sgt Ex DOUGLAS MARTINS TIBURCIO,
integrantes do 11º RC Mec (Ponta Porã/MS), em 2.10.2014, participavam de
instrução de tiro das Viaturas Blindadas de Reconhecimento (VBR) da OM,
quando descumpriram a ordem do Oficial mais antigo, no sentido de não se
ausentarem da área do acampamento, tampouco movimentarem viaturas, na
noite de 2 para 3.10.2014.
Nesse contexto, a Denúncia descreveu que os réus subtraíram uma
viatura Marruá para se deslocarem até a cidade de Antônio João/MS (cerca de
4 km do acampamento) e, após chegarem na cidade e terem consumido
bebida alcoólica, passaram a constranger moradores.
Por essas condutas, o CPJEx condenou os réus, por maioria, à pena de
4 (quatro) anos e 22 (vinte e dois) dias de reclusão, como incursos nos arts. 150
e 241, parágrafo único, c/c o art. 79, todos do CPM, com o direito de apelar
em liberdade, o regime prisional inicialmente semiaberto e a pena acessória de
exclusão das Forças Armadas (fls. 265/280 - Doc. 15).
A Defesa interpôs Recurso de Apelação em 27.3.2017 (fls. 285/307 - V.
2). Em suas razões recursais, sustentou, em síntese, que a autoria e a
materialidade não restaram demonstradas; os réus não se ausentaram da área
do acampamento; a vítima confundiu-se, quanto ao horário e à quantidade de
militares envolvidos no delito, imputando os fatos apenas aos réus; as
testemunhas ministeriais foram contraditórias; os civis, ouvidos na fase de
investigação, não identificaram corretamente os réus; a vítima não acostou
exame de corpo de delito para comprovar as lesões; a suposta viatura furtada
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 145
não foi identificada; inexiste informação de furto de viatura, durante a referida

atividade militar; as declarações prestadas pelos Sd Penteado, no sentido de ter
identificado a viatura Marruá, chegando ao acampamento com os faróis
apagados, estão desconexas com as demais provas; o fato de os réus terem sido
vistos em viaturas distintas reforça a tese da inexistência de provas; o princípio
da insignificância deve ser aplicado, pois, se houve o furto de uso, o material
foi restituído integralmente e sem dano; inexiste prova sobre o uso de
violência, capaz de configurar o delito tipificado no art. 150 do CPM,
requerendo a absolvição dos réus com base no princípio do in dubio pro reo e,
alternativamente, caso seja mantida a condenação, pugnou pela redução da
pena (fls. 337/374 - Doc. 16).
Assiste razão parcial à Defesa.
1. Quanto ao delito de furto de uso, o art. 241 do CPM assim o descreve:

Art. 241. Se a coisa é subtraída para o fim de uso momentâneo e, a
seguir, vem a ser imediatamente restituída ou reposta no lugar onde se
achava:
Pena - detenção, até seis meses.
Parágrafo único. A pena é aumentada de metade, se a coisa usada
é veículo motorizado; e de um terço, se é animal de sela ou de tiro.
Trata-se de crime previsto apenas na Legislação Penal Castrense,
enquadrado nos termos do art. 9º, inciso I, 2ª parte, do CPM (crime não
previsto na legislação comum).
Na doutrina, o Professor Jorge Cesar de Assis faz algumas considerações
sobre o delito:
A finalidade da lei penal, ao tipificar o furto de uso, foi de proteger
o patrimônio alheio, de forma ampla, contra toda e qualquer espécie de
ofensa ou violação da propriedade e da vontade do possuidor.
No furto de uso o agente não age, em momento algum, com
animus rem sibi habendi. Sua vontade é apenas usar a coisa,
momentaneamente, após o que a restitui, ou repõe, no lugar onde se
achava 108.
Também, Cícero Robson C. Neves e Marcelo Streifinger reforçam que:
O parágrafo único do art. 241 prevê causa especial de aumento de
pena se o objeto do delito for veículo motorizado ou animal de montaria
e de tiro.
Veículo motorizado deve compreender todo e qualquer meio de
locomoção cuja propulsão seja obtida por motor que se utilize de energia
108
ASSIS, Jorge Cesar de. Comentários ao Código Penal Militar: comentários, doutrina, jurisprudência
dos tribunais militares e tribunais superiores, 5. ed. Curitiba: Juruá, 2004. p. 469.
146 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
resultante de combustão, de eletricidade etc., enquadrando-se, por

exemplo, carros, motocicletas e botes movidos a motor 109.
Para a configuração do delito, a lei não exige a ocorrência de qualquer
dano ao bem, bastando a sua subtração para o uso momentâneo, seguida de
imediata restituição.
A Defesa alega suposta confusão quanto à autoria do crime imputado
aos réus. Na sua óptica, a inexistência de informação sobre furto de viatura, na
noite de 2 para 3.10.2014, como também a ausência de identificação de suas
características, afasta a tipificação deste crime (fls. 355/357 - Doc. 18).
Entretanto, as declarações das testemunhas ministeriais rechaçam essa tese.
Nesse sentido, o 3º Sgt Délio Arguelho Junior, em 10.11.2015,
declarou (fls. 58/61 - V.1):
(...) que, quando retornou, havia uma viatura Marruá Cargo
estacionada na área das VBRs; que o estacionamento daquelas viaturas
leves era em outro local; que o pessoal presente, não sabendo especificar
quem, comentou que o Sgt Antônio Carlos e o Sgt Martins chegaram
naquela viatura, pois tinham ido em uma missão para fechar a porteira da
fazenda; que confirma que uma conhecida que mora em Bela Vista e
estuda em Ponta Porã chegou a perguntar ao depoente se estava havendo
alguma operação do Exército, pois o ônibus em que ela estava, na noite
dos fatos, teria sido abordado por militares do Exército que estariam com
sinais de embriaguez (...); que no briefing, dado pelo Cap Palma, ele
recomendou que ninguém estava autorizado a se afastar da área do
exercício (...); que realmente por volta das 22h50, viu o Sgt Martins
nas proximidades das viaturas leves; que naquele momento o Sgt
Martins estava dentro de uma viatura; que não chegou a conversar
nada em particular com o Sgt Martins naquela noite; que realmente viu
naquele momento o Sgt Martins dentro da viatura e com a viatura
ligada e que perguntou a ele: “o que e está fazendo ai cara?”; que ele
não respondeu nada, somente balançou a cabeça; que não havia mais
ninguém com o Sgt Martins dentro da viatura naquele momento; que
realmente recebeu uma mensagem no WhatsApp do Sgt Martins,
antes da sindicância ser iniciada, onde ele dizia que haviam
combinado que ninguém iria dizer que tinha saído da área do
acampamento na noite dos fatos (...); que esclarece que quando
perguntou ao Sgt Martins se ele iria sair com a viatura, ele realmente
não falou nada, mas fez um gesto positivo com a cabeça (...); que
esclarece que somente perguntou ao Sgt Martins quando o viu dentro da
viatura o que ele estava fazendo ali, sendo que não considera isso uma
conversa específica que tenha mantido com ele (...); que esclarece que a
viatura em que estava o Sgt Martins estava na região próxima onde
estava o guarda, onde realizou a troca entre os guardas; que não havia
109
NEVES, Cícero Robson Coimbra e STREIFINGER, Marcello. Manual de Direito Penal Militar.
4. ed. São Paulo: Saraiva, 2014. p. 1.223.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 147
nenhuma viatura leve próxima às VBRs (...); que viu o Sgt Martins
dentro da viatura próximo ao posto do guarda, que ficava mais próximo
das barracas do que dos estacionamentos das VBRs e das viaturas leves;
que esclarece mais uma vez que quando fez a ronda e viu o Sgt
Martins na viatura não passou pelo estacionamento das viaturas leves
(...). (grifei).
Do mesmo modo, o Sd Gean Marçal Penteado, em 10.11.2015,
afirmou (fls. 62/64 - V.1):
(...) que o depoente foi escalado para tirar serviço de plantão na
área das VBRs; que seu quarto de hora foi da meia noite até uma hora da
manhã; que entrou no quarto de hora às 23h55 (...); que entre meia-
noite e quarenta e meia-noite e quarenta e cinco, percebeu uma
viatura Marruá REC vindo da estrada e entrando na Fazenda; que
quando a viatura se aproximou apagou os faróis e estacionou próxima
à área das VBRs; que pôde ver os Sgts Antonio Carlos e Martins saindo
da viatura; que o Sgt Antonio Carlos se dirigiu ao depoente e pediu
que fosse buscar uma garrafa de gelo que estava na região das
barracas; que o depoente foi até a área das barracas e pegou a garrafa
de gelo, tendo retornado e entregue a mesma ao Sgt Antonio Carlos;
que o Sgt Antonio Carlos e o Sgt Martins aguardaram o depoente
retornar com a garrafa no mesmo local; que cerca de 5 minutos
depois chegou a rendição do depoente; que o Sgts Antonio Carlos e
Martins permaneceram no local até pelo menos o depoente ser
rendido (...); que a Marruá em que os acusados estavam ficou
estacionada próxima as viaturas VBRs, isto até amanhecer; que não se
recorda se os acusados estavam fardados (...); que, quando os acusados
chegaram com a Marruá, era só o Sd Paredes que estava a área das
barracas; que somente se aproximou do Sgt Antonio Carlos para entregar
a garrafa, sendo que se afastou logo depois; que confirma que a viatura
em que os acusados chegaram era uma Marruá REC; que no momento
dos fatos, estava mais ou menos claro, mas ventava muito; que não
conseguiu visualizar bem a terceira pessoa; que só a viu quando desceu
da viatura, mas não conseguiu identificar suas características; que não
chegou a notar quem veio dirigindo a viatura Marruá, pois os faróis
estavam apagados (...). (grifei).
As testemunhas confirmaram que viram os réus chegarem, na área de
acampamento, por volta de 00h45 de 3.10.2014, em uma viatura militar
Marruá idêntica àquela subtraída.
Destaca-se que o Cap Fábio Moraes Coronel Palma, Oficial mais antigo
na área de instrução, ouvido em sede de Sindicância, disse que (fls. 255/256 -
Aps. 2):
(...) Após a realização do tiro (...) reuniu todos os oficiais, sargentos,
cabos e instruendos e emitiu as recomendações de segurança para o final do
exercício, pernoite e alvorada do dia seguinte. Entre as recomendações
148 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
havia ordem verbal clara de não movimentar nenhuma viatura sem

autorização (...).
Descumprindo a referida ordem superior, os réus iniciaram o
cometimento do crime previsto no art. 241 do CPM.
O delito de furto de uso comprovou-se, também, com o depoimento,
em Juízo, do ex-Sd Dener Denilson Rocha, motorista da referida viatura, o qual
declarou tê-la encontrado fora do local onde havia estacionado na noite
anterior (2min00 até 4min00) (depoimento gravado - fl. 101 - V.1).
Em sede de IPM, o Sr. Argemiro Lopes Júnior, vítima, confirmou que os
réus tiveram a posse da viatura militar, in verbis (fls. 864/866 - Aps. 5):
(...) que por volta das 00:00 a 01:00, estava me deslocando para
a casa de meu pai em um veículo FIAT STRADA Branca, quando (...)
fui abordado por militares que estavam em uma viatura (...);
perguntado você foi abordado por algum militar no dia em questão,
respondeu que sim; perguntado onde foi abordado, respondeu na Rua
Deputado Fernando Saldanha, esquina com a Rua Amantino Rodrigues
dos Santos; (...); perguntado se reconhece a viatura em que os
militares estavam, respondeu que sim, a viatura constante da foto Nr
5 (Viatura Leve de Reconhecimento) (...); perguntado se seria capaz de
identificar os agressores, respondeu que sim; perguntado se consegue
identificar através das fotos, respondeu que sim, que são os militares da
Foto 3 e 4, 3º Sgt MARTINS e 2º Sgt ANTONIO CARLOS,
respectivamente (...). (grifei).
Em Juízo, o referido civil declarou (fls. 55/57 - V.1):
veículo, sozinho, quando uma viatura militar que vinha na direção
contrária, atravessou a rua e fechou o veículo do depoente (...); que
deseja esclarecer que quando foi ouvido no quartel, foram mostradas
diversas fotografias, sendo que reconheceu o Sargento Antonio Carlos e o
Sgt Martins e não reconheceu mais nenhum militar (...); que os militares
do Exército abordaram o depoente entre meia-noite e uma hora da
manhã (...); que os militares estavam em uma viatura tipo Jeep,
daqueles mais novos (...). (grifei).
Assim, embora os réus tenham negado os fatos, alegando a inexistência
de furto de viatura, durante a noite de 2 para 3.10.2014, as aludidas provas
testemunhais apontam em sentido contrário.
À vista disso, restou demonstrado que os réus subtraíram a viatura
militar, incidindo nas elementares do art. 241 do CPM.
Ainda sobre o referido tipo penal, a Defesa requer a aplicação do
princípio da insignificância, entendendo, em sua óptica, que não houve lesão
ao bem jurídico tutelado, pois o material teria sido integralmente restituído sem
danos (fls. 123/124 - V.1).
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 149
Igualmente não assiste razão à Defesa, pois o objeto jurídico tutelado é

a viatura militar – patrimônio castrense –, a qual foi subtraída pela conduta dos
réus.
A res furtiva, viatura Marruá de Reconhecimento, é material de
emprego militar, a qual se vincula às atividades regulares das Forças
Armadas.
A tese de insignificância da conduta dos réus é inconsistente, conforme
a jurisprudência do STM, in verbis:
EMENTA: APELAÇÃO. FURTO DE VEÍCULO MOTORIZADO.
ANIMUS FURANDI NÃO COMPROVADO. IMPOSSIBILIDADE DE
DEVOLUÇÃO DO BEM POR MOTIVOS ALHEIOS À VONTADE DO
APELANTE. DESCLASSIFICAÇÃO DA CONDUTA PARA FURTO DE USO
A ENSEJAR REDUÇÃO DA PENA. PROVIMENTO PARCIAL (...). Não se
comprovou o animus furandi por parte do sentenciado, eis que, pela
dinâmica dos fatos descrita pelas provas testemunhais, não restou
evidenciada a intenção de se apoderar do bem subtraído. Por motivos
alheios à sua vontade, o sentenciado viu-se impossibilitado de devolver o
referido bem, em face de ter sido abordado em uma ronda realizada pela
Polícia Militar do Estado de Mato Grosso do Sul e o veículo ter sido
apreendido. Não há, também, como considerar atípico o comportamento
do apelante. No âmbito militar, a aplicação do princípio da insignificância
deve ser considerada com ressalvas, sempre se observando a
reprovabiíidade da conduta no meio castrense e a sua repercussão nos
valores do militarismo (...). Decisão unânime. (Apelação nº 30-49.2012.
7.09.0009/MS. Relator Ministro Ten Brig Ar WILLIAM DE OLIVEIRA
BARROS. Revisor Ministro Dr. OLYMPIO PEREIRA DA SILVA JUNIOR.
Julgada em 24.6.2013).
Ademais, o STJ, no mesmo patamar do STM no âmbito do Poder
Judiciário, aprovou a Súmula nº 599, estabelecendo que:
O princípio da insignificância é inaplicável aos crimes contra a
Administração Pública.
Assim, afasta-se o argumento de incidência do Princípio da
Insignificância nas condutas perpetradas pelos réus, por ocasião do uso da
viatura militar subtraída.
Ademais, a aplicação do princípio da insignificância exige condições,
como bem demonstra o magistério de Guilherme de Souza Nucci 110, in
verbis:
110
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial. 2. ed., rev.,
atual., e ampl. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 209.
150 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Há três regras, que devem ser seguidas, para a aplicação do

princípio da insignificância: 1ª) o bem jurídico afetado não pode ser de
grande valor para a vítima; 2ª) não pode haver excessiva quantidade de
um produto unitariamente considerado insignificante; 3ª) não pode
envolver crimes contra a administração pública, de modo a afetar a
moralidade administrativa.
Na JMU, a incidência do princípio da insignificância não alcança a
amplitude verificada na seara comum. A sua aplicação não pode resultar em
impunidade ou estímulo à criminalidade, devendo ser analisada com reservas,
em face dos valores intrínsecos às Forças Armadas.
O STF exige requisitos simultâneos para aplicar o princípio da
insignificância: a mínima ofensividade da conduta do agente; a inexistência de
periculosidade social da ação; o reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento; e a relativa inexpressividade da lesão jurídica provocada –
precedentes do STF: HC nº 107.638/PE e HC nº 108.512/BA.
Constata-se a exigência necessária de simultaneidade dos requisitos
arrolados pelo STF, dos quais nenhum foi preenchido no presente caso,
inexistindo, portanto, o menor espectro de incidência do princípio da
insignificância.
Considere-se, também, que a alegação da Defesa não faz sentido.
Ocorre que, se tivesse havido qualquer dano ao bem subtraído, o crime
transmudar-se-ia de furto de uso para furto qualificado.
Assim, acompanhando esse prisma jurisprudencial e doutrinário,
entendo ser inaplicável o princípio da insignificância ao art. 241 do CPM, no
âmbito da JMU.
2. Da análise do delito de organização de grupo para a prática de

violência – art. 150 do CPM
O crime de organização de grupo para a prática de violência, previsto
no art. 150 do CPM, tem a seguinte descrição:
Organização de grupo para a prática de violência
Art. 150. Reunirem-se dois ou mais militares ou assemelhados,
com armamento ou material bélico, de propriedade militar, praticando
violência à pessoa ou à coisa pública ou particular em lugar sujeito ou não
à administração militar:
Pena - reclusão, de quatro a oito anos.
O tipo penal em apreço está inserido no Título II, do Livro I, da Parte
Especial do CPM, que tem a nomenclatura “Dos Crimes Contra a Autoridade
ou Disciplina Militar”. É classificado como crime propriamente militar por se
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 151
tratar de infração penal específica de ocupante de cargo militar, enquadrada no

art. 9º, inciso I, segunda parte, do CPM.
Por exigir a participação de pelo menos dois militares, a doutrina
classifica-o como plurissubjetivo.
Trata-se de um crime doloso, porquanto o seu elemento subjetivo é a
vontade livre e consciente de dois ou mais militares, orientada no sentido de
praticarem, em conjunto, violência à pessoa ou à coisa, portando armamento
ou material bélico.
Tendo por foco os ensinamentos de Célio Lobão 111, destaco alguns
trechos de sua obra:
(...) Com efeito, a identidade dos elementos fáticos do motim e da
revolta com os do delito do art. 150 é bastante significativa (...).
O objetivo da tutela penal é a disciplina militar diante do perigo
decorrente da reunião de militares armados, praticando violência contra
pessoas e coisas, em público ou em local sob administração militar. Há,
igualmente, ofensa à ordem administrativa militar, no particular aspecto
da preservação do material bélico e sua permanência na esfera de
vigilância da autoridade castrense.
Para o autor, quanto aos elementos objetivos do delito em análise,
tornam-se indispensáveis o ajuntamento e a proximidade dos agentes no
momento da prática dos atos criminosos. Ainda, apresenta esclarecimentos
significativos sobre a espécie delitiva:
(...) A reunião dos militares pode ou não ser precedida de acordo
prévio, o mesmo acontece com a violência, pode surgir espontaneamente
sem qualquer motivo ou ajuste anterior.
A reunião aumenta a agressividade do violento, dá coragem ao
covarde, ousadia ao indisciplinado, decisão ao indeciso e aumenta o
poder de intimidação.
Violência é a força física que o sujeito faz atuar sobre pessoas ou
coisas, com utilização do próprio corpo, de seus membros, ou de
instrumentos. A violência não importa, necessariamente, em lesão
corporal, morte ou dano ao bem.
A tipicidade se satisfaz apenas com o poder do armamento ou
de material bélico, não exigindo sua utilização. Se ocorrer o uso, os
agentes respondem pelo resultado, morte, lesão ou dano. O porte de
arma e a violência são elementos do tipo, logo, violência sem agentes
armados ou agentes armados sem violência, inexiste o crime do art.
150 (...).
111
LOBÃO, Célio. Direito Penal Militar. 3. ed., atual. Brasília: Brasília Jurídica, 2006. p. 179 a 183.
152 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
O dispositivo legal menciona violência contra pessoa ou coisa

pública ou particular, que não implica em lesão corporal, morte ou dano.
Se sobrevierem esses resultados, os agentes respondem em conformidade
com o disposto no art. 153, (...). Qualquer que seja a espécie de lesão ou
a extensão do dano, satisfaz à descrição típica 112.
Noutra perspectiva sobre o mesmo tipo penal, Enio Luiz Rossetto 113
leciona que:
(...) O nomen iuris é a organização de grupo para a prática de
violência, que sugere que o grupo de militares tem sociedade criminosa
estável. Se houver uma reunião eventual, não há falar em organização
criminosa. O crime não foi previsto nos Códigos de 1891 e de 1944. O
delito assemelha-se com o crime de bando ou quadrilha (art. 288 do CP);
todavia, cumpre lembrar que a norma penal militar foi editada no
período da repressão militar e visava coibir atos de terrorismo, de matiz
política, enquanto no art. 288 do CP a associação de mais de três pessoas
é para praticar crimes comuns (...).
Analisa-se a conduta dos réus relativa às elementares do art. 150 do
CPM (Organização de grupo para a prática de violência).
Nessa quadra, os agentes foram identificados pelo Sr. Argemiro Lopes
Júnior, vítima, o qual declarou em Juízo (fls. 55/57 - V. 1):
veículo, sozinho, quando uma viatura militar que vinha na direção
contrária, atravessou a rua e fechou o veículo do depoente (...); que havia
quatro militares na viatura; que os quatro desceram e abordaram o
depoente, pedindo sua documentação; que pelo menos um dos militares
estava armado de pistola; que foi mostrar o documento do carro e explicar
que seus documentos pessoais tinham sido esquecidos em um caminhão que
tinha sido vendido; que os militares pediram para o depoente descer do
carro, sendo que obedeceu que disse que se estava errado era para que o
levasse a delegacia; que até disse que iria na viatura militar e os militares
iriam conduzir o seu carro; que foi tentar ver o nome dos militares, sendo
que eles ficaram nervosos; que deseja esclarecer que quando foi ouvido
no quartel, foram mostradas diversas fotografias, sendo que reconheceu
o Sargento Antonio Carlos e o Sgt Martins e não reconheceu mais
nenhum militar; que retomando, os militares ficaram nervosos e foi
encostada uma arma na costela do depoente; que dos militares que
reconheceu nas fotos, foi o Sgt Antonio Carlos quem apontou a arma no
depoente e, com a arma em punho deu um soco no rosto do depoente;
que não houve nenhuma lesão no rosto do depoente; que o militar que
reconheceu nas fotos como o Sgt Martins perguntou ao depoente se era
bem sucedido na cidade, tendo respondido que seu pai tem um prédio;
que deseja esclarecer que o soco dado pelo Sgt Antonio Carlos foi depois
112
LOBÃO, Célio. Op. cit., p. 180-181.
113
LOBÃO, Célio. Direito Penal Militar. 3. ed., atual. Brasília: Brasília Jurídica, 2006. p. 179-183.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 153
dessas perguntas, quando os militares mandaram o depoente entrar em seu

carro e o depoente já estava entrando (...); que foi o Major Garcia, do
Exército, que foi até a sua residência e pediu desculpas em nome do
Exército; que nunca tinha visto aqueles militares; que os militares
aparentavam ter ingerido bebida alcoólica; que os militares do Exército
abordaram o depoente entre meia noite e uma hora da manhã; que
naquele momento estava andando à toa na noite, como às vezes é de seu
costume; que não sabe dizer se o Maj Garcia faz parte do 11º RCMec; que
os militares estavam em uma viatura tipo Jeep, daqueles mais novos; que
realmente foi xingado de vagabundo; que o mesmo militar que lhe deu o
soco foi quem o xingou (...); que nenhum momento os militares pediram
dinheiro ao depoente; que após lido o depoente confirma o depoimento
prestado no IPM a fls. 864/866 (...). (Grifei).
Esse depoimento está em sintonia com a declaração, colhida na fase
investigativa (Sindicância e IPM), quando o ofendido identificou os réus e
descreveu as suas condutas ofensivas (fls. 190 - Aps. 1 e 864/866 - Aps. 5).
Destacam-se, ainda, os testemunhos, colhidos em sede de IPM, que
apontaram a ocorrência dos fatos na noite de 2 para 3.10.2014 (fls. 191/192 -
Aps. 1; e 456/458, 459/462 - Aps. 3).
Nesse cenário, a Sra. Zilda da Silva, comerciante, ouvida em sede de
Sindicância, afirmou (fls. 191/192 - Aps. 1):
(...) que por volta das 23:30, encostou uma viatura militar, em
frente o meu bar Ponto Final, desceu dois militares, entraram no meu bar
e pediram cerveja, e mandaram eu lavar as latas porque estavam sujas, os
militares estavam fardados e armados, com sinal de embriaguez (...).
O menor Everton Areco Alves, ouvido em sede de IPM, declarou (fls.
456/458 - Aps. 3):
(...) estávamos indo dar uma volta lá para o centro e perto da
Escola Pantaleão pararam nós. Daí mandou nós descer da moto, tirar o
capacete e chamou nós lá perto do carro deles. Aí perguntou o nome,
idade, tudo e daí revistou nós. Mandou nós pagar flexão. Daí foi na moto
revistar, pegou o capacete e jogou no chão. Daí ele mandou nós embora.
Perguntado que horas eram quando vocês foram abordados, respondeu
uma meia noite, por aí (...); perguntado eles estavam fardados, respondeu
estavam (...); perguntado estavam armados, respondeu estavam (...);
perguntado ofenderam vocês (...), respondeu sim (...). (grifei).
Do mesmo modo, o civil Igor Júnior Pedroso de Sales, ouvido em sede
de IPM, disse (fls. 459/462 - Aps. 3):
(...) que estávamos saindo lá de casa, aí descemos a rua e eles
estavam no bar da Zilda, isso umas onze e cinquenta. Daí nós descemos a
rua ali de casa, daí eles deram a ré e desceram na outra rua, no mesmo
sentido (...). Daí mandou a gente parar, descer da moto, tirar o capacete
e encostar na viatura. Revistou a gente, perguntou se não tinha droga (...).
154 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Perguntado que horas eram quando vocês foram abordados, respondeu

meia noite (...); perguntado eles estavam fardados, respondeu estavam
(...); perguntado estavam armados, respondeu estavam (...). (grifei).
Todos esses testemunhos trazem a lume os fatos ocorridos, na noite de
2 para 3.10.2014, em Antônio João/MS, os quais conduzem à culpabilidade
dos réus, embora eles tenham negado os fatos (fls. 48/51 e 52/54 - V.1).
O ofendido reconheceu os réus, na fase investigativa e na judicial, como
sendo os autores do ilícito (fls. 55/57 - V. 1, 190 - Aps. 1, e 864/866 - Aps. 5).
Assim, as citadas provas testemunhais, prestadas em Juízo, sob o crivo
do contraditório, estão em harmonia com os elementos de informações
colhidos na fase investigativa (depoimentos da Sra. Zilda, do menor Everton, do
civil Igor Júnior) (fls. 191/192 - Aps.1; 456/458 e 459/462 - Aps.3).
3. Da desclassificação do art. 150 do CPM (Organização de grupo para
a prática de violência) para o art. 222, § 1º, do CPM (Constrangimento ilegal).
A questão crucial, posta à discussão neste tópico, cinge-se em analisar
se os réus percorreram as elementares do art. 150 do CPM, com o dolo natural
– elemento subjetivo exigível pelo tipo penal em comento – voltado à
organização de grupo para a prática de violência.
Sob a ótica do princípio da proporcionalidade, analisa-se a conduta dos
réus durante a prática do crime.
Assevera-se que as circunstâncias envolvidas neste caso, especialmente
no tocante ao quantum da pena imposta, exigem a apreciação no espectro do
princípio da proporcionalidade, em seus três vetores: a) a pertinência,
também conhecida como adequação ou aptidão; b) a necessidade; e c) a
proporcionalidade em sentido estrito.
Sobre o princípio da proporcionalidade, Cezar Roberto Bitencourt 114
ensina:
O princípio da proporcionalidade é uma consagração do
constitucionalismo moderno.
O professor Alberto Jorge Correia de Barros Lima 115 descreve uma
forma de analisar o princípio da proporcionalidade:
(...) No Estado Democrático de Direito, os princípios são limites,
balizas, “mandados de otimização” devidamente positivados no ápice do
ordenamento jurídico e, ao contrário das críticas referentes à sua
excessiva abertura, mesmo numa perspectiva dogmática, aberta é
114
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte Geral. 14. ed. São Paulo:
Saraiva, 2009. p. 24.
115
LIMA, Alberto Jorge C. de Barros. Direito penal constitucional: a imposição dos princípios
constitucionais penais. São Paulo: Saraiva, 2012. p. 149-150.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 155
verdade, temos que eles irradiam comandos delimitadores para ação do

legislador e do juiz, demarcando suas possibilidades criativas, impedindo-os
de oferecer respostas incompatíveis com a abrangência irradiada, que
sigam em oposição às determinações traçadas e impostas (...).
O princípio da proporcionalidade, como os princípios penais,
surge com a ideia de limitação do poder no século XVIII. Hoje, nos
regimes constitucionais ditos democráticos, alastra suas raízes para todos
os ramos da ordem jurídica e, no Direito Penal, perpassa por todos os
princípios constitucionais penais e pelos mandamentos de criminalização,
desdobrando-se em várias exigências com as matizes próprias do ramo (...).
Compõe-se, o princípio em questão, de três elementos ou
subprincípios: a pertinência ou aptidão, que revela se determinada medida
representa o meio apropriado para levar a termo um fim baseado no
interesse público; a necessidade, que verifica se a medida excede os limites
indispensáveis à consecução do fim legítimo a que se almeja; o terceiro
elemento consiste na proporcionalidade mesma, tomada stricto sensu. A
utilização da proporcionalidade impõe uma obrigação e uma interdição:
obrigação de fazer uso dos meios adequados e interdição relativa ao uso e
medidas desproporcionais. A inconstitucionalidade ocorre, diz Bonavides 116,
citando Stern, quando a medida é “excessiva”, “injustificável”, vale dizer, não
cabe na moldura da proporcionalidade. Os princípios constitucionais penais,
mesmo os expressos, encontram fundamento na dignidade da pessoa
humana, por isso são forjados como garantias que demarcam as
possibilidades de limitação aos direitos fundamentais, mormente, entre nós,
ao direito de liberdade, fazendo do legislador um servidor da Constituição,
estreitando seu espaço de intervenção na feitura das leis penais
incriminadoras e, do juiz, um operador atento ao controle do legislado, ao
mesmo tempo que circunscrito, preso, limitado às respostas (decisões) não
incompatíveis com o emanado dos princípios (...). (grifei).
Verificar-se-ão, à luz da doutrina sobre o referido princípio, os reflexos
de seus vetores ao presente caso.
Originalmente, cabe ressaltar que o CPM foi publicado em 21.10.1969
(Decreto-Lei nº 1.001/1969), com vigência a partir de 1º.1.1970.
Naquela época, a tensão mundial podia ser percebida dentro dos
quartéis, em face da incerteza que o cenário indicava.
Esse contexto induziu o legislador a açodar, na proporção das graves
experiências suportadas pela sociedade em ebulição, as penas previstas no
CPM, dentre elas o preceito secundário de seu art. 150.
Tal mosaico nos converte a atualizar aquela visão histórica para os
vetores de proporcionalidade concernente à Constituição Federal de 1988.
116
BONAVIDES, Paulo. O princípio constitucional da proporcionalidade e a proteção dos direitos
fundamentais. Revista da Faculdade de Direito da UFMG, n. 34, p. 279-281, 1994.
156 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Na concepção da desclassificação, importante citar trecho de Voto,

preferido nos autos da Apelação nº 11-18.2009.7.10.0010/CE, na qual foi
Relator o Ministro Gen Ex FERNANDO SÉRGIO GALVÃO e Revisora a
eminente Ministra Dra. MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA,
contextualizando as sanções do art. 150 do CPM, in verbis:
(...) Todavia, no estudo da imposição da pena, observa-se que o
art. 150 do CPM está no Capítulo I - Do Motim e da Revolta - ao lado de
tipos penais que buscam evitar situações gravíssimas (Motim, Revolta,
Omissão de lealdade militar e Conspiração). Destaca-se que nestes dois
últimos a pena mínima (3 anos de Reclusão) é menor do que a de 4 anos
do art. 150 do CPM. Em todos esses tipos penais, inclusive no art. 150 do
CPM, que trata da organização de grupo, munido de armas militares, o
legislador dedicou-se a reprimir condutas contra autoridades militares,
civis e patrimônios, sejam públicos ou privados, as quais são capazes de
provocar grande comoção social.
É consabido que uma lei penal traz estampada em seu propósito os
consectários relativos à prevenção geral, ou seja, uma finalidade preventiva
geral, voltada para toda a coletividade e, nesse mister, não serve apenas
como elemento de intimação social, mas também e principalmente se
revela fator modulador de condutas, sendo então denominada de
prevenção geral positiva. Quanto ao Código Penal Militar – instituído por
intermédio do Decreto-Lei nº 1.001, de 1969 – esse objetivo também foi
almejado. Coincidentemente, nos primórdios do vigente CPM, dava-se
no cenário internacional (principalmente na América Latina) sérios
conflitos internos, emanados de levantes idealistas reinantes à época,
relativos a sistemas e regimes de governo, sob influência da divisão
bipolar do mundo. O Brasil não discrepou daquela realidade.
Diante daquele panorama de instabilidade político-social
ressoava com uma especial significação à prevenção geral emanada
de diversos preceitos penais estabelecidos no CPM, particularmente
àqueles atinentes à manutenção da autoridade e da disciplina militar.
Para aquele momento histórico bem se assentavam medidas de
demasiado rigor penal sistemático com o desiderato de inibir a prática
delitiva no ambiente castrense, mantendo íntegros os pilares da hierarquia
e da disciplina militares.
Contudo, muito tempo se passou e o contexto deste caso concreto
merece melhor análise, ressaltando-se que o fator histórico em relação à
edição de uma Lei também deve ser sopesado na interpretação do
magistrado na apreciação de feito que lhe é submetido.
Portanto, tem-se que o limite mínimo da pena do art. 150 do
CPM está preso a passado específico e sob esse contexto, e diante da
escassez de jurisprudência acerca da capitulação penal em apreço,
algumas circunstâncias sobressaem como destoantes àquela
dosimetria, implicando em adoção de critério que redunde na melhor
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 157
efetivação de justiça. Exsurge, pois, o princípio da proporcionalidade

ajustado a critérios de política criminal e da individualização da pena.
A inércia do legislador – no sentido de atualizar a proporção da
pena – e a falta de decisões contemplando esse tipo penal não podem
resultar em prejuízo para os réus, pois, na hipótese, clonclama-se o
julgador para, com ponderação, implementar a justiça de modo
diferenciado, observando a excepcionalidade que o caso requer. Crucial
destacar que essa defasagem da norma, capaz de combalir a justiça, no
que tange ao direito penal, traz profundas repercussões no meio social. A
desconexão da pena ao caso tem o potencial de atingir o mais caro dos
bens jurídicos: a liberdade! Qualquer deslize nessas ponderações fere o
senso de justiça social e a credibilidade das instituições públicas. (grifei).
Este texto, relembro, é parte do Acórdão da Apelação 11-18.2009, cujo
relator foi o Min. Fernando e a revisora, a Dra. Maria Elizabeth e demonstra,
claramente, que o art. 150 do CPM não se mostra proporcional em relação ao
presente feito, devendo-se contextualizar os bens jurídicos nele tutelados.
Nessa linha, analisam-se, inicialmente, as Alterações Militares dos
agentes para se traçar um perfil dos réus.
O 2º Sgt ANTONIO CARLOS, quando cometeu o crime, estava no
comportamento “excepcional 117”. É casado e possui três filhos menores.
Ingressou nas fileiras do Exército como soldado. Em 2004, após ter sido
aprovado em concurso público para a Escola de Sargento das Armas (ESA),
passou à condição de aluno e foi promovido à graduação atual, por
merecimento, em 1º. 6.2012. Possui mais de 12 (doze) anos de efetivo serviço.
Integrou o 10º Contingente do Batalhão Brasileiro de Força de Paz na Missão
das Nações Unidas para a Estabilização do HAITI (MINUSTAH). Em suas Folhas
de Alterações, além da publicação de referências elogiosas, consta o registro de
uma única punição disciplinar de “repreensão” (ocorrida em 19.3.2007, pelo
fato de não ter cumprido tarefa de calendário do Módulo E1).
117
Art. 51. § 1º, I, alíneas “a” e “b”, do RDE (Dec. nº 4.346/2002) O comportamento militar da
praça deve ser classificado em: I - excepcional: a) quando no período de nove anos de efetivo
serviço, mantendo os comportamentos “bom”, ou “ótimo”, não tenha sofrido qualquer punição
disciplinar; b) quando, tendo sido condenada por crime culposo, após transitada em julgado a
sentença, passe dez anos de efetivo serviço sem sofrer qualquer punição disciplinar, mesmo
que lhe tenha sido concedida a reabilitação judicial, em cujo período somente serão
computados os anos em que a praça estiver classificada nos comportamentos “bom” ou
“ótimo”; e c) quando, tendo sido condenada por crime doloso, após transitada em julgado a
sentença, passe doze anos de efetivo serviço sem sofrer qualquer punição disciplinar, mesmo
que lhe tenha sido concedida a reabilitação judicial. Neste período somente serão computados
os anos em que a praça estiver classificada nos comportamentos “bom” ou “ótimo”.
158 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Quanto ao 3º Sgt MARTINS, à época do crime, estava no

comportamento “bom” 118. Constituiu união estável e possui dois filhos
menores. Possui mais de 7 (sete) anos de efetivo serviço. Ingressou nas fileiras
do Exército como aluno, após ter sido aprovado em concurso público para a
ESA, tendo sido promovido à graduação atual, por merecimento, em
27.11.2009. Em suas Folhas de Alterações, além da publicação de referências
elogiosas, consta o registro de uma punição disciplinar de “impedimento
disciplinar” (ocorrida em 4.6.2014, pelo fato de não ter se ausentado da OM
sem autorização). Há o registro de ter sido preso em flagrante, em 12.10.2014,
como tendo incurso no delito do art. 163 do CPM (recusa de obediência).
Respondeu à APM nº 123-41.2014.7.09.0009/MS, na qual foi
absolvido, nos termos do art. 439, alínea “b”, do CPPM (o fato não constituiu
infração penal).
No extrato das Fichas Cadastros dos réus, consta o lançamento de
diversas movimentações, por necessidade do serviço, para prestar atividades
castrenses em OMs nas regiões Centro-Oeste, Nordeste, Sudeste e Sul.
Ao analisar os “históricos militares” dos réus, as chamadas Folhas de
Alterações, acostados aos autos, não se identifica qualquer indício capaz de
apontar que possuem em suas personalidades vocação à organização de grupo
para a prática de violência.
Diante disso, acerca dos fatos revelados nesta APM, salientam-se dois
pontos:
1) o crime ocorreu após as 23h00, perdurando até as 00h45, de 2 para
3.10.2014 (as ocorrências com os civis se passaram entre as 00h00 e 00h30,
pois as testemunhas viram a chegada dos réus, na área de acampamento, por
volta de 00h45); e
2) os réus, supostamente, estavam embriagados (a Sra. Zilma,
comerciante, disse que os réus compraram bebida alcoólica em seu bar, por
volta de 23h30, em visível estado de embriaguez).
Esses dados são relevantes para dimensionar o dolo, no tocante às
elementares do art. 150 do CPM. Isso porque os réus estavam compondo a
equipe de instrução de tiro do Canhão 90 mm da OM e não havia
planejamento anterior para a saída noturna, até porque a determinação do
118
Art. 51. § 1º, III, alíneas “a” e “b”, do RDE (Dec. nº 4.346/2002) O comportamento militar da
praça deve ser classificado em: III - bom: a) quando, no período de dois anos de efetivo
serviço, tenha sido punida com a pena de até duas prisões disciplinares; e b) quando, tendo
sido condenada criminalmente, após transitada em julgado a sentença, houver cumprido os
prazos previstos para a melhoria de comportamento de que trata o § 7º deste artigo, mesmo
que lhe tenha sido concedida a reabilitação judicial.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 159
eventual pernoite naquela área foi decorrente da decisão do Cmt em evitar o

retorno do comboio ao aquartelamento com o deslocamento à noite.
Não havia sinal de premeditação. Dessa maneira, evidencia-se que a
reunião dos réus foi casual, sem acordo prévio. O armamento de dotação
relacionava-se às atividades castrenses. Logo, o porte dessas armas não
objetivou formarem grupo armado para a prática de crimes.
Ademais, o visível estado de embriaguez que apresentavam, segundo as
citadas declarações das testemunhas, esmaece a intenção de organizarem-se
em grupo armado para a prática de violência contra civis.
Da análise dos dados antecedentes, é lícito supor que o crime
cometido pelos réus foi um fato singular em suas carreiras militares, apesar de
extremamente reprovável.
Por conseguinte, considerando o contexto histórico do art. 150 do
CPM, entende-se que as condutas dos réus, no tocante às sanções nele
previstas, não se mostram proporcionais.
A pena, prevista no preceito secundário do art. 150 do CPM, possui o
patamar mínimo de 4 (quatro) anos de reclusão, o qual se considera elevado
em relação ao contexto atual, invocando, neste caso, apropriada hermenêutica
do princípio da proporcionalidade.
Nessa quadra, após apreciar as circunstâncias descritas nos autos, não
se vislumbra que a subsunção mais adequada aos fatos seja o art. 150 do CPM.
Noutro giro, os fatos referentes às aludidas condutas configuram,
claramente, o crime de “constrangimento ilegal”, previsto no art. 222, § 1º, do
CPM, o qual assim dispõe:
Constrangimento ilegal
Art. 222. Constranger alguém, mediante violência ou grave
ameaça, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a
capacidade de resistência, a não fazer o que a lei permite, ou a fazer ou a
tolerar que se faça, o que ela não manda:
Pena - detenção, até um ano, se o fato não constitui crime mais grave.
Aumento de pena
§ 1º A pena aplica-se em dobro, quando, para a execução do
crime, se reúnem mais de três pessoas, ou há emprego de arma, ou
quando o constrangimento é exercido com abuso de autoridade, para
obter de alguém confissão de autoria de crime ou declaração como
testemunha (...).
§ 2º Além da pena cominada, aplica-se a correspondente à
violência.
160 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
Diferentemente do que entendeu o CPJEx, à luz do princípio da

proporcionalidade, o comportamento dos agentes amolda-se ao referido tipo
penal.
Quanto à causa de aumento de pena, consubstanciada na reunião de
“mais de três pessoas”, o Sr. Argemiro Lopes Júnior declarou em Juízo “que
havia quatro militares na viatura (...) e os quatro desceram e abordaram o
depoente” (fls. 55/57 - V.1). Os outros dois agentes não foram identificados, na
fase pré-processual, mas isso não afasta a subsunção da conduta dos réus ao
art. 222, § 1º, do CPM.
Nesse passo, considerando que os réus defendem-se dos fatos apurados
– os quais se encontram bem delineados na Exordial Acusatória e também nas
Alegações Escritas – e não da capitulação do crime, e sendo a desclassificação
benéfica, há literal respaldo na Súmula nº 5/STM, in verbis:
A desclassificação de crime capitulado na denúncia pode ser
operada pelo Tribunal ou pelos Conselhos de Justiça, mesmo sem
manifestação neste sentido do Ministério Público Militar nas alegações
finais, desde quando importe em benefício para o réu e conste da matéria
fática.
Destaca-se que a narrativa descrita na Denúncia consubstancia, à luz
do princípio da proporcionalidade, com mais exatidão as elementares do crime
previsto no art. 222, § 1º, do CPM, sendo que a dosagem da pena será
analisada após a apreciação das demais teses defensivas.
O apelo defensivo apresentou outros pedidos recursais que serão
analisados a seguir.
A Defesa sustenta que os agentes não se ausentaram da área do
acampamento, tendo a vítima se confundido quanto ao horário e à quantidade
de militares envolvidos no delito, como também houve contradição das
testemunhas ministeriais no tocante ao pernoite dos réus e sobre o suposto uso
da viatura no evento (fls. 342/348 - V.2).
Na óptica da Defesa, depreende-se haver duas versões para os fatos. Os
réus a apresentam de uma forma e, por sua vez, a vítima e as testemunhas
trazem outra totalmente diversa.
Nesse contexto, inexiste qualquer ponto de convergência entre as
alegações defensivas e as provas testemunhais. Isso porque o conjunto das
declarações prestadas em Juízo demonstrou, de forma cabal, que os réus
retiraram, sem autorização, a viatura Marruá do local onde estava estacionada
e se dirigiram para a cidade de Antônio João/MS (depoimentos dos 3º Sgt
Délio, Sd Penteado e ex-Sd Alberto - fls. 101 - V.1 e 58/64 - V.2).
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 161
Noutra perspectiva, a versão trazida pela Defesa contrapõe-se à

narrativa concatenada dos fatos apresentada, com nitidez, pelas testemunhas
ministeriais.
O Sd Penteado estava de serviço, na data dos fatos, e viu quando os
réus chegaram, por volta da 00h45, na posse da viatura subtraída com os faróis
apagados, entrando na Fazenda Piquiri, local do acampamento da OM.
Ademais, o horário citado pela referida testemunha é compatível com o
que foi descrito pela vítima, o civil Sr. Argemiro Lopes Júnior, quando afirmou
em Juízo (fls. 55/57 - V.2.):
(...) que os militares do Exército abordaram o depoente entre meia
noite e uma hora da manhã (...).
Vale ressaltar a fundamentação do CPJEx, in verbis:
(...) Na realidade, no que refere à harmonia de depoimentos,
observa-se que é a negativa dos acusados que se encontra desprovida de
fundamento que a consubstancie, tornando-se ato isolado, sem qualquer
respaldo nos autos.
Neste ponto, urge mencionar que os acusados tentaram, sem
sucesso, atrapalhar as investigações e apuração dos fatos, conforme restou
claro pelo depoimento em Juízo das testemunhas Sgt Délio Arguelho
Júnior e ex-soldado Alberto Romeiro. Aquele disse ter recebido
mensagem no WhatsApp do acusado Sgt Martins onde dizia que haviam
combinado que ninguém iria dizer que tinha saído da área do
acampamento na noite dos fatos. Este, por sua vez, disse que mentiu, a
pedido do acusado Antônio Carlos, ao afirmar que o teria visto durante a
madrugada, mas que na realidade não o viu; que errou e ficou com
medo porque na época era soldado e o acusado sargento (fl. 101).
Finalmente, deve ser destacado que as testemunhas arroladas pela
Defesa não infirmaram as provas produzidas nos autos (fls. 148/150 e
168). Seus depoimentos não foram capazes de demonstrar que o acusado
Sgt Martins permaneceu dormindo durante toda a noite dos fatos.
Conforme disse uma das testemunhas: “como dormiu não tem condições
de afirmar que o acusado Sgt Martins permaneceu a noite inteira
dormindo ao seu lado”. Trata-se de algo lógico (...).
O conjunto probatório, acostado aos autos, mostra-se harmônico para
atestar que os réus ausentaram-se, sem autorização, da área de acampamento
da OM, na noite de 2 para 3.10.2014, e se deslocaram até a cidade de
Antônio João/MS para cometer o crime.
Dessa forma, a Defesa não comprovou o álibi que construiu.
A Defesa assevera, também, que a vítima não acostou laudo pericial
capaz de atestar as supostas lesões sofridas.
162 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
O elemento objetivo do tipo penal do art. 222, § 1º, do CPM é o

“constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça”. A violência,
direcionada ao ofendido, não necessita deixar vestígios físicos.
O crime consuma-se sem a necessidade de haver lesões no corpo do
ofendido. Se a violência física tivesse sido caracterizada por meio de laudo
pericial, teríamos a incidência do delito de lesões corporais, pois constituiria
fato mais grave.
Quanto à grave ameaça, elementar do tipo penal, também restou
identificada na conduta dos réus, quando intimidaram as pessoas durante as
abordagens perpetradas contra os civis.
Desse modo, a inexistência de laudo pericial, no sentido de atestar as
supostas lesões corporais, não afasta o crime de constrangimento ilegal.
Inclusive, em sede do CPM, as ocorrências da expressão “violência”
englobam as vias de fato, as quais não perfazem lesões corporais.
Restou comprovado o alto grau de reprovabilidade das condutas dos
réus.
Passa-se a aplicar o sistema trifásico, para o cálculo da individualização
da pena a ser imposta aos réus, considerando-se a desclassificação (emendatio
libelli) operada nesta APM.
No tocante ao crime previsto no art. 241, parágrafo único, do CPM
(furto de uso), adoto e mantenho a precisa fundamentação do CPJEx, nos
seguintes pontos, in verbis:
À vista do disposto no artigo 69, do Código Penal Militar (...),
observa-se que a intensidade do dolo é normal à espécie, nada tendo a
valorar; não revela possuir o réu antecedentes criminais; as demais
circunstâncias já se encontram relatadas nos autos, nada tendo a valorar.
Destarte, fixa-se a pena-base da seguinte forma em 30 (trinta) dias de
detenção, a teor do disposto no art. 58 do CPM. Embora não esteja
presente nenhuma causa de diminuição de pena, encontra-se presente a
causa de aumento de pena do parágrafo único do mencionado
dispositivo legal, uma vez que a coisa subtraída e usada se tratava de
veículo motorizado. Assim, diante dessa majorante, a pena anteriormente
dosada deverá ser aumentada em metade, restando o acusado
condenado definitivamente, por esse delito, à pena de 01 (um) mês e 15
(quinze) dias de detenção.
Nesse delito, mantém-se, pois, a condenação dos réus no patamar
de 1 (um) mês e 15 (quinze) dias de detenção.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 163
No que concerne ao crime de constrangimento ilegal – art. 222, § 2º,

do CPM –, passo a estabelecer o cálculo da pena, inicialmente, relativa ao
2º Sgt ANTONIO CARLOS SIQUEIRA RIBEIRO.
Na primeira fase, ao se analisar as circunstâncias judiciais do crime de
constrangimento ilegal, há aspectos que provocam a elevação da pena-base,
evidenciando não se tratar de simples presença de suas elementares.
O contexto demonstra que os agentes foram além da mera subsunção.
O agente, mediante violência, no contexto da sua conduta perpetrada,
atuou contra os civis e os menores em via pública e provocou a proporcional
reação do Estado.
Como militar experiente, o réu conhecia a rotina das atividades
operacionais, realizadas em acampamentos fora da sede da OM, também
sendo responsável pela fiel observância das normas de prevenção de acidentes,
de controle de pessoal e do material empregado no exercício de tiro real. O
réu ignorou que há grande investimento de recursos públicos, nesses
exercícios, para manter o elevado nível de adestramento da tropa.
Ademais, frise-se que o réu descumpriu ordem superior, no sentido de
não se ausentar da área de acampamento, retirando, sem autorização, a viatura
Marruá do estacionamento, para se deslocar até a cidade de Antônio João/MS.
O dolo do 2º Sgt ANTONIO CARLOS foi intenso, pois, além de ferir a
dignidade das pessoas, era o militar mais antigo dentre os réus desta APM.
Inclusive, o crime foi perpetrado contra civis e menores moradores daquela
cidade.
A extensão do dano ultrapassou a esfera de integridade física das
vítimas, atingindo também a imagem da Instituição Militar, representada pelo
11º RC Mec, o qual realizava as suas atividades operacionais naquele
município.
O modo de execução foi aviltante, na medida em que o 2º Sgt
ANTONIO CARLOS atacou os civis sem qualquer motivo ou provocação
antecedente. O réu cumpria um exercício militar, para formar subordinados, o
que não o demoveu da prática criminosa. Acrescente-se que o crime de
constrangimento ilegal foi praticado mediante outro delito, qual seja, o furto de
uso da viatura militar.
A prática da conduta, diante das circunstâncias de tempo e de lugar,
realizada em período noturno e na faixa de fronteira terrestre, fora da OM,
colocou em descrédito a atuação do Exército, o qual, por meio de ações
preventivas e repressivas, tem o dever de coibir os delitos transfronteiriços e
164 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
ambientais, nos termos do art. 16-A da Lei Complementar (LC) nº 97/1999,

incluído pela LC 136/2010.
Ressalta-se, ainda, que o trânsito e o comércio locais foram perturbados
pelas condutas dos réus, quando ingressaram, armados, em um bar para
comprar bebida alcoólica e fecharam, com a viatura furtada, logradouros
públicos para praticar o crime.
Ademais, o 2º Sgt ANTÔNIO CARLOS tentou influenciar nas
investigações, pois pediu ao ex-Sd Alberto Monteiro que afirmasse tê-lo visto
durante a madrugada, o que de fato não ocorreu, conforme depoimento em
Juízo da referida testemunha.
Nesta primeira fase, considerando-se os critérios judiciais e os
individualizadores da pena – art. 69 do CPM –, fixo a reprimenda base em 7 (sete)
meses de detenção.
Na segunda fase, não há circunstância atenuante a incidir.
Contudo, verifica-se a presença da agravante prevista no art. 70, inciso
II, alínea “g”, do CPM (violação de dever inerente ao cargo).
Destaca-se que o 2º Sgt ANTONIO CARLOS, militar de carreira,
exercendo o seu cargo na estrutura hierárquica da OM, foi designado como
instrutor de tiro na referida atividade operacional. O seu dever era o de zelar
pelo fiel cumprimento das atividades castrenses, ministrando a instrução aos
militares, com o objetivo de adestrar a tropa (fl. 226 - Doc. Aps. 30).
O réu afastou-se completamente das finalidades precípuas que regiam
o exercício militar e as suas atribuições, violando as regras inerentes ao seu
cargo, o qual foi desvirtuado para perpetrar as condutas ilícitas.
Em vista dos argumentos expostos, aplica-se o percentual de agravação
de 1/3 (um terço), nos termos do art. 73 do CPM.
Assim, na segunda fase, a pena alcança o patamar de 9 (nove) meses e
10 (dez) dias de detenção.
Na terceira fase, inexiste causa de diminuição da reprimenda.
Entretanto, em razão de reunirem-se mais de três pessoas, usando
armas de fogo, por ocasião da conduta criminosa, constata-se a causa de
aumento, prevista no art. 222, § 1º, do CPM. Assim, cabe elevar a pena em seu
dobro.
Dessa forma, o quantum da pena relativa ao constrangimento ilegal em
contexto resta fixada em 1 (um) ano, 6 (seis) meses e 20 (vinte) dias de
detenção.
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 165
Assim, a soma das penas aplicadas ao 2º Sgt ANTONIO CARLOS,

como incurso nas sanções dos arts. 222, § 1º, e 241, parágrafo único, c/c os
arts. 70, inciso II, alínea “g”, 73 e 79, segunda parte, todos do CPM, resulta no
patamar de 1 (um) ano, 8 (oito) meses e 5 (cinco) dias de detenção.
Quanto ao crime de constrangimento ilegal – art. 222, § 2º, do CPM –,
estabeleço o cálculo da pena relativa ao 3º Sgt DOUGLAS MARTINS
TIBURCIO.
Na primeira fase, acrescentam-se, praticamente, os mesmos
fundamentos para a fixação da pena do corréu (afastada a questão da
superioridade).
O réu também é militar experiente e deveria manter a ordem e a
disciplina relativa aos soldados que lhes são subordinados, para os quais serviria
de exemplo, mas violou esse preceito castrense. O réu ignorou que nesses
exercícios há grande investimento de recursos públicos para manter o elevado
nível de adestramento da tropa.
O dolo do 3º Sgt MARTINS foi igualmente intenso, tendo sido bem
caracterizado quando, mediante violência, perpetrou o crime contra os civis e
os menores naquele município.
A extensão do dano ultrapassou a esfera de integridade física das
vítimas, atingindo também a imagem da Instituição Militar que estava
realizando as suas atividades naquele município.
O modo de execução foi aviltante, sendo demonstrado pela maneira
agressiva em que o 3º Sgt MARTINS atacou os civis sem qualquer motivo ou
provocação antecedente. O réu cumpria um exercício militar, para formar
subordinados, o que não o demoveu da prática criminosa. Acrescente-se que o
crime de constrangimento ilegal foi praticado mediante outro delito, qual seja,
o furto de uso.
Ademais, frise-se que o réu descumpriu ordem superior, no sentido de
não se ausentar da área de acampamento, retirando a viatura Marruá, do local
onde estava estacionada, para se deslocar até a cidade de Antônio João/MS.
A prática da conduta, diante das circunstâncias de tempo e de lugar,
realizada em período noturno e na faixa de fronteira terrestre, fora da OM,
colocou em descrédito a atuação do Exército, o qual, por meio de ações
preventivas e repressivas, tem o dever de coibir os delitos transfronteiriços e
ambientais, nos termos do art. 16-A da Lei Complementar (LC) nº 97/1999,
incluído pela LC 136/2010.
Ressalta-se, ainda, que o trânsito e o comércio locais foram perturbados
pelas condutas dos réus, quando ingressaram, armados, em um bar para
166 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS
comprar bebida alcoólica e fecharam, com a viatura furtada, logradouros

públicos para praticar o crime.
Além desses motivos, ressalta-se que o 3º Sgt MARTINS tentou
atrapalhar as investigações, quando enviou mensagens eletrônicas para alguns
militares, por meio do aplicativo WhatsApp, visando combinar as suas
declarações em sede de IPM. Demonstrou, nessa atitude, falta de
arrependimento após a perpetração do crime.
Assim, nesta primeira fase, considerando-se os critérios judiciais e
individualizadores da pena – art. 69 do CPM –, fixo a reprimenda base em 6 (seis)
Na segunda fase, não há circunstância atenuante a incidir.
Contudo, verifica-se a presença da agravante prevista no art. 70, inciso
II, alínea “g”, do CPM (violação de dever inerente ao cargo).
O 3º Sgt MARTINS, militar de carreira, exercendo o seu cargo na
estrutura hierárquica da OM, foi designado como Comandante de VBR, cujas
atribuições englobavam as responsabilidades para a execução do exercício de
tiro real.
Nesse sentido, o réu tinha a missão de adestrar os seus subordinados,
passando-lhes ensinamentos inerentes aos cargos funcionais da fração (fl. 235 -
Doc. Aps. 30). Porém, o 3º Sgt MARTINS infringiu os princípios de hierarquia e
de disciplina, além de outros valores castrenses, abandonando a sua equipe
para perpetrar as condutas ilícitas contra os civis.
Nesse rumo criminoso, o réu afastou-se das atribuições precípuas de
seu cargo, violando regras que foram definidas previamente para a execução
do exercício de tiro real das VBR da OM.
Sob os argumentos expostos, aplica-se o percentual de agravação de
1/3 (um terço), nos termos do art. 73 do CPM.
Assim, na segunda fase, a pena do 3º Sgt MARTINS alcança o patamar
de 8 (oito) meses de detenção.
Na terceira fase, inexiste causa de diminuição da reprimenda.
Todavia, em razão de reunirem-se mais de três pessoas, usando armas
de fogo, por ocasião da conduta criminosa, constata-se a causa de aumento,
prevista no art. 222, § 1º, do CPM, motivo pelo qual se deve elevar a pena em
seu dobro.
Dessa forma, o quantum da pena relativa ao constrangimento ilegal em
contexto resta em 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de detenção.
Assim, a soma das penas aplicadas ao 3º Sgt MARTINS, como incurso
nas sanções dos arts. 222, § 1º, e 241, parágrafo único, c/c os arts. 70, inciso II,
APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS 167
alínea “g”, 73 e 79, segunda parte, todos do CPM, resulta no patamar de 1 (um)
ano, 5 (cinco) meses e 15 (quinze) dias de detenção.
Em que pese ambos os réus terem concorrido para os mesmos crimes,
o quantum das penas finais aplicadas restaram distintas, em virtude das
circunstâncias judiciais de cada acusado.
Quanto ao 2º Sgt ANTÔNIO CARLOS, a sua antiguidade foi o
diferencial nessa fase, já que tinha o dever de orientar aqueles militares menos
experientes.
13. Conclusão
A desclassificação operada nesta Apelação, a qual substituiu o tipo
penal previsto no art. 150 para o art. 222, § 1º, ambos do CPM,
redimensionou as penas anteriormente aplicadas aos réus.
A eventual instauração de Conselho de Disciplina, em caso de militar
com estabilidade assegurada, ou o licenciamento ex officio, por término do
tempo a que se obrigou a permanecer na Força, para aqueles com menos de
10 (dez) anos de efetivo serviço, concerne ao poder discricionário da
Administração Militar.
Salienta-se que a depuração dos recursos humanos da Força, por meio
de procedimentos administrativos próprios, incentiva as boas condutas, valoriza
a qualidade e enaltece atributos essenciais, os quais sustentam a credibilidade
das nossas Instituições armadas.
Ante o exposto, dou provimento parcial ao Apelo da Defesa, para,
reformando a Sentença questionada e operando a desclassificação do delito
previsto no art. 150 para o art. 222, § 1º, ambos do CPM, condenar o 2º Sgt
ANTONIO CARLOS SIQUEIRA RIBEIRO à pena de 1 (um) ano, 8 (oito) meses
e 5 (cinco) dias de detenção, e o 3º Sgt DOUGLAS MARTINS TIBURCIO à
pena de 1 (um) ano, 5 (meses) meses e 15 (quinze) dias de detenção, como
incursos nas sanções dos arts. 222, § 1º, e 241, parágrafo único, c/c os arts. 70,
inciso II, alínea “g”, 73 e 79, segunda parte, todos do CPM, convertida em
prisão, ex vi do art. 59 do mesmo Códex, concedendo-lhes o benefício do
sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, nos termos do art. 84 do CPM e do art. 606
do CPPM, devendo cumprir as condições previstas no art. 626 do referido
diploma legal, excetuada as das alíneas “a” e “c”, e ser observada a
obrigatoriedade de comparecimento perante o Juízo de Execução, na
periodicidade a ser definida, designando-se o Juiz-Auditor da Auditoria da
9ª CJM para presidir a audiência admonitória, ex vi do art. 611 do CPPM. E
torno sem efeito, para ambos os réus, a pena acessória de exclusão das Forças
Armadas, ex vi dos arts. 98, inciso IV, e 102, ambos do CPM.
168 APELAÇÃO Nº 44-28.2015.7.09.0009-MS

Julgamento, por unanimidade, em rejeitar a preliminar de nulidade do IPM,
suscitada pela Defesa, alegando que não pôde acessar os autos durante a fase
investigativa; por unanimidade, em rejeitar a segunda preliminar defensiva, de
nulidade quanto ao reconhecimento de pessoas, alegando a inobservância de
aspectos normativos na identificação dos agentes por meio de fotografias. No
mérito, por unanimidade, em dar provimento parcial ao Apelo da Defesa,
para, reformando a Sentença questionada e operando a desclassificação do
delito previsto no art. 150 para o art. 222, § 1º, ambos do CPM, condenar o
2º Sgt Antonio Carlos Siqueira Ribeiro à pena de 1 (um) ano, 8 (oito) meses
e 5 (cinco) dias de detenção e o 3º Sgt Douglas Martins Tiburcio à pena de
1 (um) ano, 5 (meses) meses e 15 (quinze) dias de detenção, como incursos nas
sanções dos arts. 222, § 1º, e 241, parágrafo único, c/c os arts. 70, inciso II,
alínea “g”, 73 e 79, segunda parte, todos do CPM, convertida em prisão, ex vi
do art. 59 do mesmo Códex, concedendo-lhes o benefício do sursis pelo prazo
de 2 (dois) anos, nos termos do art. 84 do CPM e do art. 606 do CPPM.
Brasília, 23 de agosto de 2018 – Gen Ex Marco Antônio de Farias,
Ministro-Relator.
__________
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Relator: Min. Dr. José Barroso Filho.
Revisor e Relator para o Acórdão: Min. Alte Esq Carlos Augusto de Sousa.
Apelante: Thiago dos Santos Ordones.
Advogado: Defensoria Pública da União.
EMENTA
APELAÇÃO. DEFESA. PORTE DE SUBSTÂNCIA
ENTORPECENTE EM LUGAR SUJEITO À ADMINISTRAÇÃO
MILITAR. ART. 290, CAPUT, DO CPM. PRELIMINARES DA
DEFESA. INCOMPETÊNCIA DA JUSTIÇA MILITAR DA UNIÃO
PARA JULGAR EX-MILITAR. REJEIÇÃO. DECISÃO UNÂNIME.
INCOMPETÊNCIA DO CONSELHO DE JUSTIÇA PARA JULGAR
EX-MILITAR. REJEIÇÃO. DECISÃO UNÂNIME. NULIDADE DO
JULGAMENTO POR VIOLAÇÃO AO DEVIDO PROCESSO LEGAL.
ACOLHIMENTO. DECISÃO POR MAIORIA.
1. A Justiça Castrense, em tempo de paz, é competente para
processar e julgar o feito que trata de conduta tipificada pelo
Código Penal Militar, quando verificadas as condições constantes
do artigo 9º do mesmo Diploma Legal. Ademais, no caso em
concreto, ostentava o Acusado, ao tempo do crime, a condição de
militar, desenvolvendo-se os fatos em área sob a Administração
Militar, despicienda, portanto, a perda superveniente do vínculo
com as Forças Armadas. Preliminar rejeitada. Decisão Unânime.
2. O Conselho de Justiça é competente para realizar
julgamentos em 1ª instância na Justiça Militar da União. Inexiste,
até o momento, a necessária previsão legal para que,
monocraticamente, assim procedam os Juízes-Auditores. Preliminar
rejeitada. Decisão unânime.
3. É inservível ao Feito declaração em desfavor do Acusado,
quando prestadas monocraticamente por membro de órgão
jurisdicional, após o fim de sua jurisdição, sem o conhecimento da
Defesa e fora das fronteiras dos autos.
4. Desautorizada sua fala, correta ou incorretamente, não
deve o membro do Ministério Público Militar entrar em contenda
com o magistrado, nem ignorar suas determinações; pelo
contrário, deve valer-se dos meios recursais adequados para
impugnar o ato que, ao seu entender, prejudicou seus interesses.
5. É nula a Sessão de julgamento em que o membro do
Ministério Público Militar, após o início da colheita de votos,
impugna os argumentos absolutórios recém-proferidos pelo
magistrado, sobretudo quando o contraditório não for reestabelecido
170 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
e o Acusado restar condenado por apenas um voto de diferença.

Preliminar acolhida. Decisão por maioria.
Recurso conhecido. Preliminar de nulidade acolhida.
Decisão unânime.
DECISÃO
Ferreira, presente o Dr. Edmar Jorge de Almeida, representante do Ministério
Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por unanimidade, rejeitou a
preliminar de incompetência da JMU para julgar réu civil, suscitada pela
Defensoria Pública da União; por unanimidade, rejeitou a segunda preliminar
defensiva, de incompetência do Conselho Permanente de Justiça, para que o
Réu fosse julgado monocraticamente pelo Juiz-Auditor. Em seguida, pediu vista
o Ministro Péricles Aurélio Lima de Queiroz, após os votos do Relator Ministro
José Barroso Filho, que rejeitava a terceira preliminar defensiva, de nulidade do
julgamento, e do Revisor Ministro Carlos Augusto de Sousa, que acolhia a
preliminar defensiva.
Os Ministros William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal
de Oliveira, Cleonilson Nicácio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis
Carlos Gomes Mattos, Lúcio Mário de Barros Góes, Odilson Sampaio Benzi,
Francisco Joseli Parente Camelo e Marco Antônio de Farias aguardam o retorno
de vista. Ausência justificada da Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha. Na forma regimental, usaram da palavra o Defensor Público Federal de
Categoria Especial, Dr. Afonso Carlos Roberto do Prado, e o Subprocurador-
Geral da Justiça Militar, Dr. Edmar Jorge de Almeida. A Defesa será
previamente intimada do retorno de vista para a sequência do julgamento.
(Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 22/3/2018).

Ferreira, presente o Dr. Roberto Coutinho, representante do Ministério
Público, e prosseguindo no julgamento interrompido na Sessão de 22/3/2018,
após a rejeição, por unanimidade, das preliminares arguidas pela Defensoria
Pública da União, de incompetência da Justiça Militar da União, e do Conselho
Permanente de Justiça para processar e julgar o Réu, proferiu voto de vista o
Ministro Péricles Aurélio Lima de Queiroz, acompanhando o voto do Ministro
José Barroso Filho (Relator), pela rejeição da terceira preliminar, de nulidade do
julgamento, contra o voto do Ministro Carlos Augusto de Sousa (Revisor), que a
acolhia. Em seguida, pediu vista o Ministro Artur Vidigal de Oliveira, na forma
do art. 78 do RISTM.
Os Ministros William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Marcus
Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio Mário de Barros
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 171
Góes, Odilson Sampaio Benzi, Francisco Joseli Parente Camelo e Marco Antônio
de Farias aguardam o retorno de vista. Ausência justificada da Ministra Maria
Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha. O Ministro Cleonilson Nicácio Silva não
participou do julgamento. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 15/5/2018).

Ferreira, presente o Dr. Roberto Coutinho, representante do Ministério
Público, e prosseguindo no Julgamento interrompido na Sessão de 15/5/2018,
após a rejeição, por unanimidade, das preliminares arguidas pela Defensoria
Pública da União, de incompetência da Justiça Militar da União e do Conselho
Permanente de Justiça, para processar e julgar o feito, e o retorno de vista do
Ministro Artur Vidigal de Oliveira, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por
maioria, acolheu a preliminar suscitada pela DPU e determinou o refazimento
do julgamento do presente feito, com absoluta atenção ao devido processo
legal, nos termos do voto do Revisor Ministro Carlos Augusto de Sousa. Os
Ministros José Barroso Filho (Relator), Odilson Sampaio Benzi, Marco Antônio
de Farias e Péricles Aurélio Lima de Queiroz rejeitavam a preliminar defensiva.
Acompanharam o voto do Revisor os Ministros Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur
Vidigal de Oliveira, Cleonilson Nicácio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos
Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio Mário de Barros Góes e Francisco
Joseli Parente Camelo. Relator para Acórdão Ministro Carlos Augusto de Sousa
(Revisor). O Ministro José Barroso Filho (Relator) fará voto vencido. Os
Ministros Artur Vidigal de Oliveira e Péricles Aurélio Lima de Queiroz farão
declarações de voto. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 1º/8/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de recurso de Apelação interposto pela Defesa do ex-Sd Ex
Thiago dos Santos Ordones, condenado à pena de 1 (um) ano de reclusão, como
incurso no art. 290, c/c os arts. 72, inciso I, e 73, todos do CPM, com o benefício
do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, o direito de apelar em liberdade e o regime
Em 6 de outubro de 2016, o Parquet Castrense ofereceu a Denúncia em
desfavor do ora Apelante pela prática do delito tipificado no art. 290 do CPM
(fls. 2/5), in verbis:
No dia 15 de julho de 2016, por volta das 22h00, o Cabo LUCAS
MIRANDA SILVA, ao passar pelo estacionamento de veículos do
Esquadrão Cerimonial, próximo à churrasqueira existente no local, sentiu
um odor de fumaça, da substância entorpecente “maconha”, e percebeu
a presença de dois militares no local.
Em seguida, ordenou que os dois militares virassem para a parede
e mostrassem as mãos, tendo identificado os soldados como sendo o
172 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Soldado WEVERTON SOARES DE SOUZA e o Soldado THIAGO DOS

SANTOS ORDONES.
Ato contínuo, chamou, verbalmente, apoio do pessoal de serviço,
eis que havia um posto de plantão próximo. Quem atendeu o chamado
foi Al CFST FERNANDO RODRIGUES DA SILVA ALVES, que estava
passando no local.
Em razão do local ser pouco iluminado, para proceder a revista, o
Cabo MIRANDA e o Al RODRIGUES conduziram os soldados para perto
do pavilhão do Esquadrão Cerimonial, onde realizaram uma revista
pessoal, não sendo encontrado nenhum material ilegal com os mesmos.
O Al RODRIGUES então retornou ao local onde os soldados
haviam sido surpreendidos e encontrou nos degraus da escada de acesso
à área de lazer um papelote de maconha e uma chave. Ao questionar os
Flagranteados, ambos negaram que estavam fazendo uso de
entorpecente, sendo que o ora Denunciado assumiu que a chave era sua
e afirmou que estava fumando um cigarro comum.
Em consequência do ocorrido, o Al RODRIGUES realizou uma
revista nos armários dos Flagranteados, mas não foi encontrada nenhuma
irregularidade.
Ao ser novamente questionado, o Denunciado confessou que
havia trazido a substância maconha para o quartel e convidou o Soldado
WEVERTON para fazer uso junto com ele.
Este, por sua vez, negou que o Soldado ORDONES havia lhe
convidado para fumar a substância ilícita, dizendo que “estava
conversando no celular no estacionamento, estava conversando com a
minha mulher e ele já estava lá”. (fl. 21 do Apenso 1)
O 3º Sargento BRUNO DOS SANTOS PINTO foi acionado pelo Al
RODRIGUES e acompanhou o desenrolar da ocorrência.
A confissão do Denunciado, de que o entorpecente lhe pertencia,
foi presenciado pelo Soldado WEVERTON e pelo Al RODRIGUES.
O Laudo de Exame Preliminar (fls. 10-14 do Apenso 1) confirmou
que a substância apreendida trata-se da substância conhecida vulgarmente
como maconha.
Em assim agindo, o Soldado ORDONES consumou o crime de
porte de entorpecente.
A conduta delituosa praticada pelo soldado amolda-se ao tipo penal
descrito no artigo 290, caput, do Código Penal Militar, sendo certo que o
Denunciado guardava nos degraus da escada de acesso à área de lazer do
Esquadrão Cerimonial, livre e conscientemente, em área sujeita à
Administração Militar, a substância entorpecente de uso proibido no Brasil.
Assim, em sendo objetiva subjetivamente típica e reprovável a
conduta do Denunciado, está ele incurso nas sanções do artigo 290,
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 173
caput, por força do artigo 9º, inciso I, ambos do Código Penal Militar.
(Grifos do autor).
Encontram-se acostados aos autos os seguintes documentos: Laudo
definitivo de Perícia Criminal Federal (fls. 14/18 do Volume 1); Termos de
Apreensão (fls. 6/7 do Apenso 1) e Laudo preliminar de Perícia Criminal (fls.
10/14 do Apenso 1).
Revestida das formalidades legais, a Denúncia foi recebida em 17 de
outubro de 2016 (fl. 10), tendo sido o Réu citado (fls. 25/25v).
Foram ouvidas as testemunhas arroladas pelo MPM: Fernando
Rodrigues da Silva Alves (fls. 41/43); Lucas Miranda da Silva (fls. 44/46) e Bruno
dos Santos Pinto (fls. 47/49v).
Após, o Réu foi qualificado, interrogado e fez uso de seu direito de
permanecer em silêncio frente às perguntas da Dra. Juíza-Auditora (fls. 59/60).
Em alegações escritas, a Representante do MPM requereu a
condenação do Réu, nos termos propostos na Denúncia (fls. 67/72).
Por sua vez, o Representante da Defensoria Pública da União (DPU)
pleiteou a absolvição do Réu, com fulcro no art. 439, alíneas “b”, “c” e “e”, do
CPPM, para que fossem aplicados o princípio do in dubio pro reo e o princípio
da insignificância.
Em caso de não acolhimento, requereu a aplicação da pena no mínimo
legal ou a concessão do sursis (fls. 76/82v).
Em 25 de abril de 2017, o Conselho Permanente de Justiça para o
Exército da 1ª Auditoria da 11ª CJM, por maioria de votos (3x2), julgou
procedente a Denúncia, para condenar o ex-Sd Ex Thiago dos Santos Ordones
à pena de 1 (um) ano de reclusão, como incurso no art. 290, caput, do CPM,
com o benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, o direito de apelar em
liberdade e o regime prisional inicialmente aberto (fls. 97/101).
A Sentença foi lida e publicada em 3 de maio de 2017 (fls. 102/105).
Intimado em 19 de maio de 2017 (fls. 118/118v), o Representante da
Defensoria Pública da União interpôs o presente recurso no dia 23
subsequente (fl. 120).
Nas razões do Recurso, preliminarmente, suscita nulidade do julgamento,
alegando violação ao devido processo legal, por vício de procedimento na colheita
dos votos dos Juízes Militares (fls. 125/125v), in verbis:
A r. Sentença deve ser anulada, pois a conduta da Excelentíssima
Senhora Representante do Ministério Público Militar durante o julgamento,
ao manifestar-se em momento inoportuno, bem como sem direito de
palavra, após o voto do Nobre Juiz-Auditor e antes da colheita dos votos dos
Juízes Militares, para contraditar os fundamentos que ele havia proferido, foi
174 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
contrária aos preceitos do código de processo penal militar, que não autoriza
impugnação por parte da Promotoria ao voto do Juiz-Auditor, pelo que
houve influência do Parquet antes da colheita dos votos dos Juízes Militares.
No mérito, aduz que não há provas robustas para a condenação, tendo
em vista que nada foi encontrado nos pertences do Réu, havendo dúvidas
quanto à autoria delitiva.
Pugna, também, pela aplicação do princípio da insignificância, ante a
quantidade ínfima de entorpecente – 0,70g (setenta centigramas) de maconha.
Por fim, preliminarmente, pede o reconhecimento da nulidade do
julgamento e, no mérito, a absolvição do Réu por não constituir o fato infração
penal, bem como não existir prova suficiente para a condenação, nos termos
do art. 439, alínea “b” ou “e”, do Código de Processo Penal Militar (fls.
124/132).
Em contrarrazões, a Representante do MPM pugna pela rejeição da
preliminar arguida pela DPU e, no mérito, pelo desprovimento do recurso,
para manter a condenação do ora Apelante (fls. 139/148).
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em parecer da lavra do Dr.
Alexandre Concesi, Subprocurador-Geral da Justiça Militar, opinou pelo
desprovimento do Apelo (fls. 159/173).
É o Relatório.
VOTO
O presente recurso é tempestivo e atende aos demais requisitos de
admissibilidade, logo deve ser conhecido.
Contudo, antes de adentrar propriamente ao meritum causae da
presente Apelação, faz-se premente analisar as preliminares suscitadas pela
DPU.
PRELIMINAR DE INCOMPETÊNCIA DA JMU PARA JULGAMENTO DE
EX-MILITAR PELO CRIME DO ART. 290 DO CPM
Pugna a DPU, em manifestação judicial (evento 22), pelo
reconhecimento da incompetência da JMU para julgar civil, porquanto, no
curso da ação penal, o Acusado deixou de ostentar a condição de militar.
Contudo, não assiste razão à Defesa.
Salienta-se que os fatos ocorreram no interior de uma Organização
Militar, quando o Acusado ostentava a condição de militar.
Conforme mandamento contido no art. 124 da Constituição Federal de
1988, é de competência da Justiça Militar da União o processamento e o
julgamento dos crimes militares definidos no Código Penal Militar.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 175
O licenciamento do Acusado, posterior ao cometimento, em tese, do

crime previsto pelo art. 290 do CPM, não afasta a competência da Justiça
Castrense para o processamento e o julgamento do Feito.
O Acusado, ao tempo do crime (art. 5º do CPM), encontrava-se em
situação de atividade, em local sujeito à Administração Militar e sua conduta
encontra perfeito enquadramento no art. 9º, inciso I, do Código Penal Militar, de
modo que é a Justiça Militar competente para o processamento e o julgamento do
feito. Nesse sentido, é o entendimento jurisprudencial pacífico desta Corte:
APELAÇÃO. ART. 290 DO CPM. POSSE DE ENTORPECENTE
(COCAÍNA) NO AQUARTELAMENTO. PRELIMINARES DE
INCOMPETÊNCIA DA JUSTIÇA MILITAR PARA JULGAR O RÉU POR
TER PERDIDO A CONDIÇÃO DE MILITAR; DE EXTINÇÃO DO
PROCESSO POR FALTA DE CONDIÇÃO DE PROSSEGUIBILIDADE; DE
INCOMPETÊNCIA DO CONSELHO DE JUSTIÇA PARA JULGAR O
FEITO; DE NULIDADE PELA NÃO APLICAÇÃO DO RITO PREVISTO NO
ART. 400 DO CPP; E DE NULIDADE POR CERCEAMENTO DE DEFESA.
REJEITADAS, POR UNANIMIDADE. NO MÉRITO, MANTIDA A
CONDENAÇÃO. UNÂNIME.
A competência da Justiça Militar da União para o
processamento e julgamento dos crimes militares definidos no Código
Penal Militar decorre do comando constitucional insculpido da dicção
do art. 124 da Carta Magna. No caso, trata-se de cometimento de
crime militar previsto no art. 290 do CPM, quando o agente ainda
detinha a condição de militar da ativa, não afastando a competência
desta Justiça Castrense o fato de ter sido licenciado das fileiras da
Força (...). Negado provimento ao apelo defensivo, mantendo íntegra a
Sentença recorrida. Unânime. Apelação nº 161-60.2014.7.12.0012/AM.
Relator Min. Alte Esq Marcus Vinicius de Oliveira Santos. Decisão de
21/9/2016. Publicada em 6/10/2016. (Grifamos.)
Entre outros julgados, tem-se: Apelação nº 111-90.2015.7.09.0009/MS.
Decisão unânime de 20/09/2016. Publicada em 29/09/2016. Relator Min.
Relator Gen Ex Marco Antônio de Farias; Apelação nº 71-13.2014.7.03.0203/RS.
Decisão de 15/12/2015. Publicada em 04/02/2016. Relator Gen Ex Fernando
Sérgio Galvão. Revisora Min. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha.
Corrobora esse entendimento a Decisão do Plenário do STF, proferida
nos autos do HC nº 127.900/AM, de relatoria do Min. Dias Toffoli (o mesmo
julgamento que firmou, no STF, entendimento acerca da inversão do
interrogatório nos feitos da JMU, com aplicação do art. 400 do CPP):
Habeas Corpus. Penal e processual penal militar. Posse de
substância entorpecente em local sujeito à administração militar (CPM,
art. 290). Crime praticado por militares em situação de atividade em
lugar sujeito à administração militar. Competência da Justiça
Castrense configurada (CF, art. 124 c/c CPM, art. 9º, I, b). Pacientes
176 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
que não integram mais as fileiras das Forças Armadas. Irrelevância

para fins de fixação da competência (...). Decisão de 3/3/2016,
publicada em 11/3/2016. (Grifamos.)
Pelo exposto, rejeito a preliminar de incompetência da Justiça Militar

da União para julgar o feito.
PRELIMINAR DE NULIDADE DO JULGAMENTO REALIZADO PELO
CONSELHO DE JUSTIÇA
A DPU pleiteia que o julgamento seja realizado monocraticamente pelo
Juiz-Auditor e o reconhecimento da incompetência do Conselho de Justiça
prolator da Sentença.
Contudo, não assiste razão à Defesa.
Em que pesem os argumentos expostos pela DPU, bem como a
existência de posicionamentos divergentes nesta Corte, convém salientar que a
Lei 8.457/1992, que organiza a Justiça Militar da União e regula o
funcionamento de seus Serviços Auxiliares, encontra-se harmonicamente
adequada aos preceitos constitucionais e não contempla a possibilidade do
julgamento de civis monocraticamente pelo Juiz-Auditor.
A citada Lei estabelece caber ao Conselho Permanente de Justiça o
processamento e o julgamento dos crimes definidos na legislação penal militar,
sem fazer qualquer ressalva quanto à condição do Acusado, seja ele militar ou civil.
Nesse sentido, a despeito dos posicionamentos divergentes, até o
presente momento, esse é o entendimento predominante desta Corte,
conforme se pode verificar nos seguintes Arestos: Embargos nº 21-91.2011.
7.10.0010, Relator: Min. Gen Ex ODILSON SAMPAIO BENZI, Publicado em
28/4/2016, Decisão majoritária; Embargos nº 51-19.2013.7.01.0201, Relator:
Min. Gen Ex LUIS CARLOS GOMES MATTOS, Publicado em 4/4/2016,
Decisão majoritária; Apelação nº 104-73.2012.7.10.0010, Relator Min. Dr.
JOSÉ COÊLHO FERREIRA, Publicado em 4/12/2015, Decisão majoritária;
Apelação nº 161-60.2014.7.12.0012/AM, Relator: Min. Alt Esq MARCUS
VINICIUS OLIVEIRA DOS SANTOS. Publicado em 6/10/2016. Decisão unânime.
Ante o exposto, rejeito a preliminar de nulidade do julgamento
realizado pelo Conselho Permanente de Justiça.
PRELIMINAR DE NULIDADE DO JULGAMENTO
Aduz a Defesa a necessidade de anular a Sentença condenatória (fl. 126v):
(...) em razão da indevida manifestação da Ilma. Representante do
Parquet Militar, que se valeu de artifício inidôneo de interrupção da
declaração de votos, com o fito de prejudicar a Defesa do réu, cujo
julgamento porventura poderia ter sido pela respectiva absolvição.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 177
Com o fito de melhor desenvolver a análise da presente questão,

convém realizar breve exposição dos acontecimentos.
Os fatos aos quais se refere a Defensoria Pública da União restaram
assim relatados no voto vencido da lavra do Magistrado componente daquele
colegiado julgador (fls. 100v/101):
Por fim, é de se lamentar o comportamento da Procuradora de
Justiça Militar que participou do julgamento. Depois de encerrados os
debates orais, quando este magistrado terminou de proferir seu voto e iria
iniciar a colheita dos votos dos juízes militares, levantou-se da tribuna,
sem pedir permissão, e começou a contraditar, em tom de voz alterado,
os fundamentos absolutórios que haviam sido proferidos.
Somente depois de cessado esse constrangimento vergonhoso, é
que os demais juízes membros do conselho puderam proferir seus votos.
Desconheço qualquer regra legal que permita a parte interromper
sem autorização o julgamento já iniciado para impugnar, de pronto, o
teor dos votos que estão sendo proferidos. Tal comportamento inaudito,
além de afrontar o que estabelece o artigo 435 do CPPM, demonstra total
falta de urbanidade e respeito, não apenas com o Poder Judiciário, mas
especialmente para com o réu, que já se encontra em uma situação
degradante pelo simples fato de estar sendo julgado.
Registro com semelhante teor constou da Ata da 25ª Sessão do
Conselho de Permanente de Justiça para o Exército (fls. 95/96):
(...) O Dr. Juiz-Auditor Substituto, após análise das peças
processuais e alegações em Plenário, votou pela absolvição do réu, com
fundamento no art. 439, alínea “e”, do CPPM, considerando não haver
prova suficiente para a condenação do réu. Posteriormente ao voto, o Dr.
Juiz-Auditor Substituto determinou que constasse em ata que a Exma. Sra.
Dra. Procuradora de Justiça Militar, sem pedir permissão e sem ter direito
a palavra, passou a impugnar o voto proferido, impedindo que fosse
colhido o voto do Juiz-Militar mais moderno. Após, o Dr. Juiz-Auditor
Substituto determinou: oficie-se à Corregedoria do Ministério Público
Militar a respeito do comportamento da Exma. Sra. Dra. Procuradora de
Justiça Militar, por manifestar-se fora das regras legais, uma vez iniciado o
julgamento. Após as determinações, deu-se continuidade ao julgamento
(...).
Contudo, a representante do Ministério Público Militar perante a 1ª
Auditoria da 11ª Circunscrição Judiciária Militar impugnou, na 28ª Sessão
daquele Conselho, a Ata referente à 25ª Sessão, de forma que a irresignação foi
homologada pelo Conselho em sua 31ª Sessão. A impugnação restou assim
registrada (fl. 102):
Inicialmente, foi lida a ata da 25ª Sessão para o Conselho
Permanente de Justiça para o Exército. O MPM requereu a impugnação
da referida ata, tendo em vista: que ela não retrata o que ocorreu. Que
178 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
após o voto do Juiz-Auditor, no qual ele absolveu pelo artigo 439, alínea
“c”, do CPPM, ele perguntou para o Juiz Militar mais moderno qual era o
voto dele, e que antes do Juiz-Militar pronunciar o voto, eu me dirigi ao
Presidente 119 do Conselho, dizendo que tinha uma questão de ordem, e
que ele, nesse momento, não permitiu que o Presidente do Conselho
ouvisse a questão de ordem e começou a falar em tom alterado de que
ela não poderia falar naquela hora, usurpando a função do Presidente do
Conselho. Disse que eu estava tumultuando o julgamento, aí eu me dirigi
ao Conselho, afirmando que eu poderia levantar aquela questão, por
força da Lei Complementar nº 75/93, que me permitia que eu intervisse
sempre que eu julgasse necessário, e que a questão de ordem era
decidida pelo Conselho de acordo com a Lei de Organização Judiciária
Militar. Então ele começou a alterar mais a voz e eu disse que da maneira
que ele tinha pronunciado o voto dele, afirmando que era uma questão
que tinha que ser absolvição para cumprir a lei, que o MPM não tinha
prova de nada e que a confissão do réu não importava. Então eu disse
que, pela fala dele, ele estava acusando o MPM de pedir uma
condenação sem provas e que, em última análise, isso seria me acusar de
abuso de autoridade. Aí o Presidente interferiu, solicitando que fosse
consignada a minha solicitação depois, mas que continuasse a colheita
dos votos. Ai depois de terminar todos os votos, o Dr. Juiz-Auditor disse
que o STM iria anular tudo porque eu teria pressionado o Conselho.
Em suas Contrarrazões de Apelação (fls. 140/150), o Parquet pugnou
pelo não reconhecimento da nulidade aventada pela Defensoria Pública da
União, aduzindo, para tanto, que, durante a Sessão de Julgamento, em
momento algum, “...houve impugnação do voto do juiz auditor substituto nem
questionamento dos seus fundamentos...”. O Parquet esclarece que, em
verdade, dirigiu-se ao Presidente do Conselho de Justiça para apresentar
questão de ordem. Nas suas palavras:
Em vez de relatar o processo, apontando os fundamentos
apresentados pela defesa e pelo MPM e as provas produzidas pelas partes,
e depois, serenamente, proferir seu voto, o Juiz-Auditor Substituto passou a
desqualificar a atuação do Parquet, asseverando que não tínhamos provado
nada e que, para cumprir a lei, a absolvição se impunha. Ao colocar como
verdade absoluta o ponto de vista dele e asseverar que o MPM não
apresentou nenhuma prova, por via transversa, afirmou que o MPM pediu
condenação sem provas. Ou seja, pela ótica do Juiz-Auditor Substituto
teríamos atuado com abuso de poder. Isso sim, é uma tentativa de
influenciar os juízes militares, mas que não surtiu efeito. (fl. 143).
Soma-se aos argumentos ministeriais uma declaração prestada pelo
Presidente do Conselho Permanente de Justiça para o Exército, que presenciou
os fatos em questão e informou que (fl. 142):
119
De acordo com correção aprovada na 31ª Sessão do Conselho permanente de Justiça para o
Exército, foi acrescentada a palavra “Presidente” antes do vernáculo “Conselho”.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 179
Em nenhum momento, houve intenção do MPM de impugnar o

voto proferido pelo Juiz-Auditor ou de impedir o voto do Juiz Militar mais
moderno. Simplesmente, o Juiz-Auditor não permitiu que o MPM
apresentasse uma questão de ordem.
Após esse breve relato, tem-se que o Parquet, resumidamente,
argumenta que não contraditou os argumentos despendidos pelo Juiz-Auditor,
mas tão somente tentou, sem sucesso, apresentar questão de ordem.
Merece acolhida a preliminar arguida pela Defensoria Pública da União.
Inicialmente, causa surpresa o documento apresentado pelo
Ministério Público Militar em suas Contrarrazões de Apelação, assinado pelo
membro do Conselho de Justiça Permanente para o Exército que presidiu o
julgamento do Acusado.
Em primeiro lugar, observa-se que esse documento aportou aos autos
em momento processual extremamente inapropriado – contrarrazões de
apelação –, a uma, porque já encerrada a instrução probatória; e, a duas,
porque o documento sequer foi submetido ao contraditório, uma vez que o
apelo foi interposto pela outra Parte, de forma que a Defesa dele não
conheceu em primeira instância.
Em segundo lugar, e ainda mais grave, observa-se que o signatário do
referido documento compôs na qualidade de Presidente do Conselho Julgador
e que funcionou na Ação Penal Militar que ensejou a presente Apelação.
Com as devidas vênias e reafirmando o respeito que este Revisor tem para
com a prestigiosa instituição do Ministério Público Militar, as declarações prestadas
(I) monocraticamente por um membro de órgão jurisdicional colegiado; (II) após o
julgamento do feito; (III) sem o conhecimento da Defesa e (IV) fora das fronteiras
dos autos não poderão ser utilizadas em prejuízo do Acusado.
Dessa forma, deixo de levá-las em consideração no meu voto.
Em avançado, apesar de o Ministério Público Militar aduzir que
interveio no julgamento no sentido de tentar, sem sucesso, apresentar uma
questão de ordem, observa-se que o Parquet expôs aos demais membros do
Conselho argumentos que constituem impugnação às fundamentações
legitimamente apresentadas pelo Magistrado de primeiro grau após o início da
colheita dos respectivos votos.
De acordo com a impugnação registrada em Ata, a pedido do próprio
Ministério Público Militar, o Juiz-Auditor teria impedido monocraticamente que
o Parquet apresentasse questão de ordem, desrespeitando, em sua opinião, a
competência do Conselho de Justiça.
Caberia então à Acusação, caso se sentisse prejudicada por tal
procedimento, interpor o recurso competente para reformar a Sentença, ou
mesmo para anular a sessão de julgamento, tal qual agora faz a Defesa, que
180 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
assistiu silenciosamente a todo o desenrolar dos fatos que, em sua concepção,

prejudicavam-lhe. Não foi, porém, a atitude tomada pelo Parquet. Em suas
palavras (fl. 102):
... ele, nesse momento, não permitiu que o Presidente do
Conselho ouvisse a questão de ordem e começou a falar em tom alterado
de que ela [a representante do MPM] não poderia falar naquela hora, (...)
e eu disse que da maneira que ele tinha pronunciado o voto dele,
afirmando que era uma questão que tinha que ser absolvição para
cumprir a lei, que o MPM não tinha prova de nada e que a confissão
do réu não importava. Então eu disse que, pela fala dele, ele estava
acusando o MPM de pedir uma condenação sem provas e que, em
última análise, isso seria me acusar de abuso de autoridade...
Portanto, o Ministério Público Militar teve sua fala desautorizada pelo
Juiz-Auditor e, ainda assim, passou a relatar aos membros do Conselho as
razões pelas quais entendia estar sendo acusado de cometer abuso de
autoridade e ainda dispôs acerca de questões meritórias da Ação Penal, sem
direito ao contraditório pela parte defensiva.
Mesmo antes de analisar seu conteúdo, afigura-se como incorreta a
forma eleita pelo Parquet para deduzir sua irresignação. Se lhe foi negado,
correta ou incorretamente, a palavra, não deveria entrar em contenda com o
Magistrado, nem ignorar suas determinações quanto à apresentação da fatídica
questão de ordem; pelo contrário, deveria buscar pelos meios recursais aptos a
sanar as eventuais ilegalidades que, a seu entender, prejudicassem-lhe.
Quanto ao teor propriamente dito da manifestação do Ministério Público
da União, constata-se de forma cristalina a existência de argumentos tendentes a
impugnar fundamentos expostos anteriormente pelo Juiz-Auditor em seu voto.
Ocorre que o voto proferido pelo Magistrado de primeira instância
fundamentou-se, sobretudo, na carência de provas para a condenação,
conforme constou da sua declaração de voto vencido (fls. 100v/101):
No que se refere à autoria, porém, o acervo probatório é frágil,
para não dizer inexistente. Nenhuma droga foi encontrada em posse do
réu, tampouco com o outro soldado que foi preso naquela ocasião (este,
sequer foi denunciado, tendo sido arquivada a inquisa contra o mesmo).
Por sua vez, a insurgência ministerial voltou-se justamente contra o
principal fundamento apresentado pelo Juiz-Auditor, a ausência de provas.
Novamente, transcrevo trecho da Ata referente à 28ª Sessão do Conselho
Permanente de Justiça para o Exército da 1ª Auditoria da 11ª Circunscrição
Judiciária Militar, em que, por meio de impugnação, o próprio MPM apresenta
sua versão do que teria ocorrido durante o julgamento do feito (fl. 102):
(...) e eu disse que da maneira que ele tinha pronunciado o voto
dele, afirmando que era uma questão que tinha que ser absolvição para
cumprir a lei, que o MPM não tinha prova de nada e que a confissão do
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 181
réu não importava. Então eu disse que, pela fala dele, ele estava
acusando o MPM de pedir uma condenação sem provas e que, em última
análise, isso seria me acusar de abuso de autoridade...
A manifestação do Ministério Público Militar, portanto, atacou
diretamente o principal fundamento jurídico apresentado pelo Juiz-Auditor em
seu voto. Por meio dela, a Acusação informou aos demais membros do
Conselho que não concordava com as afirmações de “...que tinha que ser
absolvição para cumprir lei, que o MPM não tinha prova de nada e que a
confissão do réu não importava”.
Equivocou-se o Parquet ao concluir que estaria o Magistrado “(...)
análise, isso seria me acusar de abuso de autoridade”.
É natural, no exercício de seu mister, que o magistrado avalie a
acusação formulada pelo Parquet, podendo, eventualmente, entender que não
há nos autos prova qualquer que conduza à condenação do Réu. Isso, de
forma alguma, pode ser confundido com uma acusação de ter agido o MPM
com abuso de autoridade.
A garantia do duplo grau de jurisdição, consagrada na Constituição
Federal, faculta ao Ministério Público Militar a interposição de recurso contra
eventual sentença absolutória que tenha se pautado na ausência de provas,
quando, em seu entendimento, elas fartamente existirem nos autos.
Por outro lado, se o MPM entender que um magistrado agiu com
excesso e sem a urbanidade inerente a suas atribuições, esse debate não deve ser
estabelecido no âmbito do Processo, uma vez que nele se apura exclusivamente
a responsabilidade criminal do Acusado. Conforme já mencionado, acaso a
decisão do Conselho não corresponda ao senso de justiça do membro do
Parquet, deve ele se dirigir a esta Corte, por meio do recurso cabível.
Ao constatar que o MPM interrompeu o julgamento já iniciado pelo
Conselho Permanente de Justiça para o Exército, mesmo após ter lhe sido
negada a palavra para se manifestar contrariamente aos fundamentos do voto
absolutório recém-proferido pelo Juiz-Auditor Substituto, premente se faz
analisar se restou algum prejuízo efetivo ao Acusado que justifique a nulidade
de seu julgamento.
Conforme determina o Código de Processo Penal Militar, os votos dos
Juízes Militares são colhidos após o do Juiz-Auditor, seguindo ordem inversa à
antiguidade dos militares que compõem o Conselho 120.
120
Art. 435. O presidente do Conselho de Justiça convidará os juízes a se pronunciarem sobre as
questões preliminares e o mérito da causa, votando em primeiro lugar o auditor; depois, os
juízes militares, por ordem inversa de hierarquia, e finalmente o presidente.
182 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
A interrupção perpetrada pelo Ministério Público Militar se deu logo

após o voto do Juiz-Auditor, de forma que a sua manifestação, ao menos em
tese, teve o poder de influenciar todos os Juízes Militares.
Ato subsequente, o Juiz Militar Presidente determinou que fosse dado
seguimento à colheita dos votos sem, contudo, ouvir a Defesa, para o
restabelecimento do contraditório.
O Cap Rodrigo Modesto Frech Diniz votou pela condenação; o Cap
Eliabe Gonçalves dos Santos, pela absolvição, acompanhando o voto do Juiz-
Auditor; o Cap Marcello Bonfim Spinosa, pela condenação e, por fim, o Ten
Cel Fernando de Farias Ferreira, pela condenação, restando, assim, o Acusado
condenado por 3 x 2 (três votos a dois).
Vê-se, portanto, que a possibilidade da existência de prejuízo efetivo
encontra melhor conformação no espectro do “provável” que do “improvável”,
uma vez que bastava apenas um voto em sentido contrário para que se
perfizesse resultado absolutório e, destarte, mais benéfico ao Acusado,
conforme bem asseverou a Defesa em suas Razões de Apelação (fls. 125v):
Assim, tal conduta além de inoportuna, prejudicou o Acusado, ora
Apelante, o qual não teve observado o seu direito ao devido processo
legal, num julgamento que lhe foi desfavorável por apenas um voto.
Esse contexto já é grave o suficiente para incutir dúvida razoável acerca
de ter sido, ou não, o resultado final decisivamente influenciado pela
malfadada manifestação ministerial. Porém, é diante das peculiaridades da
Justiça Castrense que tal incerteza ganha relevos de intransponível. Explico.
Característica especial da Justiça Militar é o fato de os Juízes Militares, à
semelhança dos membros do Júri, não serem obrigados a declinar os
fundamentos que os levaram a votar em um ou noutro sentido. Ainda mais a
destacar é o fato de o Juiz-Auditor ser responsável por lavrar a Sentença mesmo
quando vencido, como no presente caso.
Dessa forma, torna-se impossível para esta Corte aferir os fundamentos
que efetivamente levaram os Juízes Militares a proferirem seus votos
condenatórios, uma vez que a Sentença foi lavrada por terceiro que sequer os
conhecia. No máximo, cogitava-os.
Nesse sentido, a Ata referente à Sessão de Julgamento não registra
qualquer fundamento dos Juízes Militares que votaram pela condenação do
Acusado, senão vejamos (fls. 95/95v):
Após as determinações, deu-se continuidade ao julgamento. O
Cap Rodrigo Modesto Frech Diniz votou pela condenação do acusado à
pena mínima de 01 (um) ano, com direito a apelar em liberdade, o
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 183
benefício da suspensão condicional da pena pelo prazo mínimo de 02

(dois) anos, mediante sursis, além do direito ao regime aberto em caso de
não aceitação ou descumprimento das condições impostas pelo referido
benefício. O Cap Eliabe Gonçalvez dos Santos acompanhou o voto do Dr.
Juiz-Auditor Substituto. Os outros dois integrantes votaram pela
procedência da denúncia, com a condenação do réu como incurso nas
sanções do art. 290, à pena mínima de 01 (um) ano, com direito ao sursis
pelo prazo mínimo de dois anos, o direito de apelar em liberdade e ao
regime aberto.
Igualmente, se considerada a Sentença, nela se encontram justamente
os argumentos utilizados pelo Ministério Público Militar quando de sua
interrupção das colheitas dos votos, inclusive a remissão à confissão do
Acusado.
Dessa maneira, não resta outra alternativa senão a de se reconhecer a
nulidade do julgamento do presente feito, tendo em vista a manifestação do
Ministério Público Militar, desautorizada e não submetida ao contraditório,
ocorrida após o voto do Juiz-Auditor, tendente a altercar os argumentos
absolutórios expostos pelo magistrado.
Em face da não obrigação de motivação das decisões por parte dos
Juízes Militares, bem como pelo fato de a condenação ter se dado pela
diferença de apenas um voto, o prejuízo efetivo ao Acusado se mostra como
provável, de forma que a incerteza ganha relevantes contornos e, portanto, tem
de ser resolvida em benefício do Acusado.
Pelo exposto, voto no sentido de acolher a preliminar arguida pela
Defensoria Pública da União e determinar o refazimento do julgamento do
presente feito, com absoluta atenção ao devido processo legal.
Ministro Dr. Josê Coêlho Ferreira, na conformidade dos Extratos da Ata dos
Julgamentos, por unanimidade, em rejeitar a preliminar de incompetência da
JMU para julgar réu civil, suscitada pela Defensoria Pública da União; por
unanimidade, em rejeitar a segunda preliminar defensiva, de incompetência
do Conselho Permanente de Justiça, para que o Réu fosse julgado
monocraticamente pelo Juiz-Auditor; por maioria, em acolher a preliminar
suscitada pela DPU e em determinar o refazimento do julgamento do presente
feito, com absoluta atenção ao devido processo legal.
Brasília, 1º de agosto de 2018 – Alte Esq Carlos Augusto de Sousa,
Ministro-Revisor e Relator para o Acórdão.
184 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
DECLARAÇÃO DE VOTO VENCIDO DO MINISTRO

Dr. JOSÉ BARROSO FILHO
Apelação Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Votei vencido, divergindo da douta maioria, porquanto não acolhia a
preliminar de nulidade do julgamento, suscitada pela Defensoria Pública da
União.
Nas razões do apelo, a DPU arguiu a nulidade do julgamento, ante a
manifestação indevida do membro do MPM no momento de colheita dos votos
dos Juízes Militares.
O fato foi registrado no voto-vencido do Juiz-Auditor Substituto (fls.
100v/101), in verbis:
Por fim, é de se lamentar o comportamento da Procuradora de
debates orais, quando este magistrado terminou de proferir seu voto e ia
teor dos votos que estão sendo proferidos. Tal comportamento inaudito,
além de afrontar o que estabelece o artigo 435 do CPPM, demonstra total
falta de urbanidade e respeito, não apenas com o Poder Judiciário, mas
especialmente para com o réu, que já se encontra em uma situação
degradante pelo simples fato de estar sendo julgado.
Ressaltei que o fato lamentável, ocorrido no momento da sessão de
julgamento, tratou-se de uma irregularidade que não seria capaz de determinar
a nulidade do ato, tendo em vista que não se vislumbrou a presença de
qualquer prejuízo ao Réu (art. 499 do CPPM).
Por conseguinte, enfatizei que não se poderia falar, também, em
qualquer violação ao devido processo legal, por se tratar de irregularidade que
deveria ser averiguada no âmbito administrativo disciplinar.
Ademais, a conduta do membro do MPM foi comunicada ao
Corregedor-Geral do Ministério Público Militar pelo Juiz-Auditor Substituto da
1ª Auditoria da 11ª CJM, conforme Ofício acostado aos autos (fl. 106).
Nesse sentido, cita-se o trecho do parecer da douta PGJM (fl. 165), in
verbis:
Em nosso sentir, o ocorrido não configura nulidade, diante da
notória ausência de prejuízo à Defesa, e tampouco representa violação ao
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 185
devido processo legal, haja vista que não houve interferência por parte da
Representante do MPM na colheita dos votos, conforme se observa das
palavras do Presidente do órgão julgador colegiado, supratranscritas.
Ante o exposto, rejeitei a preliminar de nulidade do julgamento,
suscitada pela DPU.
Superior Tribunal Militar, 1º de agosto de 2018.
Dr. José Barroso Filho
Ministro-Relator
DECLARAÇÃO DE VOTO DO MINISTRO
Dr. ARTUR VIDIGAL DE OLIVEIRA
Apelação Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Votei, convergindo com o entendimento da douta maioria, pelo
acolhimento da preliminar suscitada pela Defensoria Pública da União, para
determinar a nulidade da 25ª Sessão de Julgamento do Conselho Permanente
de Justiça para o Exército da 1ª Auditoria da 11ª CJM, garantindo ao Acusado
um novo julgamento, com a absoluta observância do Devido Processo Legal.
Consoante se observa dos autos, em 25 de abril de 2017, em sua
25ª Sessão, o Conselho Permanente de Justiça para o Exército da 1ª Auditoria
da 11ª CJM, por maioria de votos (3x2), condenou o ex-Soldado do Exército
THIAGO DOS SANTOS ORDONES à pena de 1 (um) ano de reclusão, como
incurso no art. 290, caput, do CPM, com o benefício do sursis pelo prazo
de 2 (dois) anos, o direito de apelar em liberdade e o regime prisional
inicialmente aberto (fls. 95/95v - 9-VOLUME).
Em seu Recurso de Apelação, dentre outras insurgências, a Defesa
pleiteou o reconhecimento da nulidade do julgamento “em razão da indevida
manifestação da Ilma. Representante do Parquet Militar, que se valeu de
artifício inidôneo de interrupção da declaração de votos, com o fito de
prejudicar a Defesa do réu, cujo julgamento porventura poderia ter sido pela
respectiva absolvição” (fl. 126v - 12-RAZAPELA).
Conforme a Ata da Sessão de Julgamento de 22 de março de 2018, na
qual se iniciou o julgamento do Apelo, os Ministros desta Corte, por
unanimidade de votos, rejeitaram duas preliminares suscitadas pela Defesa (de
incompetência da JMU e de incompetência do Conselho Permanente de
Justiça). Quanto à preliminar de nulidade ora em tela, o Ministro Dr. JOSÉ
BARROSO FILHO (Relator) votou pela sua rejeição e o Ministro Alte Esq
CARLOS AUGUSTO DE SOUSA (Revisor) pelo seu acolhimento. O Ministro Dr.
PÉRICLES AURÉLIO LIMA DE QUEIROZ pediu vista dos autos.
Na Sessão de 15 de maio de 2018, dando continuidade ao julgamento,
houve o retorno de vista do Ministro Dr. PÉRICLES AURÉLIO LIMA DE
186 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
QUEIROZ, que rejeitava a referida preliminar de nulidade do julgamento de

1ª Instância. Em sequência, pedi vista dos autos.
A questão que se põe à análise no presente feito consiste em verificar se
o tumulto ocorrido na 25ª Sessão do Conselho Permanente de Justiça para o
Exército da 1ª Auditoria da 11ª CJM, durante o julgamento do ex-Soldado
THIAGO DOS SANTOS ORDONES, deve implicar o reconhecimento da
nulidade do ato.
Para melhor entender os fatos, cumpre observar que o Juiz-Auditor
Substituto – Dr. CRISTIANO ALENCAR PAIM – fez constar o seguinte em seu
voto vencido (fls. 100v/101 - 10-SENT):
(...) Por fim, é de se lamentar o comportamento da Procuradora de
debates orais, quando este magistrado terminou de proferir seu voto e ia
teor dos votos que estão sendo proferidos.
Tal comportamento inaudito, além de afrontar o que estabelece o
artigo 435 do CPPM, demonstra total falta de urbanidade e respeito, não
apenas com o Poder Judiciário, mas especialmente para com o réu, que
já se encontra em uma situação degradante pelo simples fato de estar
sendo julgado. (...).
Nesse mesmo sentido a Ata da 25ª Sessão de Julgamento assim deixou
registrado (fls. 95/95v - 9-VOLUME):
(...) Posteriormente ao voto, o Dr. Juiz-Auditor Substituto
determinou que constasse em ata que a Exma. Sra. Dra. Procuradora de
Justiça Militar, sem pedir permissão e sem ter direito a palavra, passou a
impugnar o voto proferido, impedindo que fosse colhido o voto do Juiz-
Militar mais moderno. Após, o Dr. Juiz-Auditor Substituto determinou:
oficie-se à Corregedoria do Ministério Público Militar a respeito do
comportamento da Exma. Sra. Dra. Procuradora de Justiça Militar, por
manifestar-se fora das regras legais, uma vez iniciado o julgamento. Após
as determinações, deu-se continuidade ao julgamento. (...) (com grifos no
original).
Em 3 de maio de 2017 (na 28ª Sessão de Julgamento daquele
Colegiado), a representante do Parquet Militar – Dra. CLÁUDIA MÁRCIA. R. M.
LUZ –, irresignada, impugnou a supracitada Ata, nos seguintes termos
(fls.102/105 - 11-VOLUME):
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 187
(...) ela não retrata o que ocorreu. Que após o voto do Juiz-
Auditor, no qual ele absolveu pela alínea 439, alínea “c”, do CPPM,
ele perguntou para o Juiz Militar mais moderno qual era o voto dele, e
que antes do Juiz-Militar pronunciar o voto, eu me dirigi ao Conselho,
dizendo que tinha uma questão de ordem, e que ele, nesse momento,
não permitiu que o Presidente do Conselho ouvisse a questão de
ordem e começou a falar em tom alterado de que ela não poderia
falar naquela hora, usurpando a função do Presidente do Conselho.
Disse que eu estava tumultuando o julgamento, aí eu me dirigi ao
Conselho, afirmando que eu poderia levantar aquela questão, por
força da Lei Complementar nº 75/93, que me permitia que eu
intervisse sempre que eu julgasse necessário, e que a questão de
ordem era decidida pelo Conselho de acordo com a Lei de
Organização Judiciária Militar. Então ele começou a alterar mais a voz
cumprir a lei, que o MPM não tinha prova de nada e que a confissão
do réu não importava. Então eu disse que, pela fala dele, ele estava
acusando o MPM de pedir uma condenação sem provas e que, em
última análise, isso seria me acusar de abuso de autoridade. Aí o
Presidente interferiu, solicitando que fosse consignada a minha
solicitação depois, mas que continuasse a colheita dos votos. Aí depois
de terminar todos os votos, o Dr. Juiz-Auditor disse que o STM iria
anular tudo porque eu teria pressionado o Conselho. (...).
Diante da impugnação, a Juíza-Auditora – Dra. SAFIRA MARIA DE
FIGUEREDO – determinou que os autos fossem colocados em pauta na Sessão
seguinte daquele Conselho Permanente de Justiça para o Exército, que seria
constituído pelos mesmos Juízes Militares, sem, contudo, a presença do Juiz-
Auditor Substituto Dr. CRISTIANO ALENCAR PAIM (fls. 102/105 - 11-VOLUME).
A Ata foi aprovada sem as alterações requeridas pelo MPM.
Nas Contrarrazões à Apelação, a Procuradora consignou o seguinte
(fl. 141 - 14-CONTRAZ):
(...) Ressalte-se que quem se portou indevidamente foi o Juiz-
Auditor substituto. Em vez de relatar o processo, apontando os
fundamentos apresentados pela defesa e pelo MPM e as provas
produzidas pelas partes, e depois, serenamente, proferir seu voto, o Juiz-
Auditor Substituto passou a desqualificar a atuação do Parquet,
asseverando que não tínhamos provado nada e que, para cumprir a lei, a
absolvição se impunha. Ao colocar como verdade absoluta o ponto de
vista dele e asseverar que o MPM não apresentou nenhuma prova, por
via transversa, afirmou que o MPM pediu condenação sem provas. Ou
seja, pela ótica do Juiz-Auditor Substituto teríamos atuado com abuso de
poder. Isso sim, é uma tentativa de influenciar os juízes militares, mas que
não surtiu efeito. (...) (com grifo no original).
188 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Destaca-se também das Contrarrazões a estranha declaração do Juiz

Militar Presidente do Conselho Permanente de Justiça para o Exército (fl. 141 -
14-CONTRAZ):
Após o voto do Juiz-Auditor, Dr. CRISTIANO ALENCAR PAIM, e
antes de iniciar o voto do Juiz-Militar mais moderno, a excelentíssima
Procuradora de Justiça Militar, Dra. CLÁUDIA MÁRCIA R. M. LUZ,
dirigiu-se a este Presidente do CPJEx, com muito respeito, para apresentar
uma questão de ordem.
Entretanto, nesse momento, o Dr. CRISTIANO não permitiu que o
Ministério Público Militar (MPM) apresentasse sua questão de ordem.
Começou a falar em tom alterado, dizendo que o MPM não poderia falar
naquela hora. Disse que o MPM estava tumultuando o julgamento.
Não adiantou o MPM esclarecer que poderia apresentar questão
de ordem naquela oportunidade. O Dr. CRISTIANO alterou ainda mais a
voz, criando uma situação bastante constrangedora para todos os demais
membros do Conselho Permanente de Justiça.
Constatando que os ânimos estavam bastante exaltados, solicitei
com veemência que desse prosseguimento ao julgamento, o que foi
cumprido por todos.
voto proferido pelo Juiz-Auditor ou de impedir o voto do Juiz-Militar mais
Agora, após quase três meses no CPJEx, entendo que o Juiz-Auditor
não agiu com a serenidade e a cortesia próprias de um magistrado e
ainda negou aos membros do Conselho a oportunidade de colher a
contribuição do MPM para o regular andamento do processo.
Traçado o panorama fático de acordo com o que reportam os autos,
conclui-se que o ocorrido se deu da seguinte forma: após o voto proferido pelo
Juiz-Auditor Substituto, a representante do Ministério Público Militar levantou
questão de ordem para salientar que não teria pedido condenação sem prova,
o que ocasionou a discussão entre ela e o Magistrado, que entendeu que seu
voto estava sendo impugnado, cassando a palavra da Procuradora.
Por tudo o que consta nos autos, conforme retratado acima, os
procedimentos adotados pelos envolvidos em nada contribuem para a Justiça.
De fato, não cabe ao Juiz-Auditor, mas, sim, ao Presidente do
Conselho, conceder ou cassar a palavra do representante do Ministério Público,
bem como resolver as questões de ordem suscitadas pelas partes (art. 29,
incisos V e VI, da LOJM). Da mesma forma, o representante Ministério Público
não pode intervir no julgamento para rechaçar ou impugnar as razões
constantes nos votos proferidos pelos Juízes, ainda mais quando sequer lhe foi
concedida a palavra.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 189
Apesar de não caber ao Juiz-Auditor conceder ou cassar a palavra, seja

da Defesa ou do Ministério Público Militar, certo é que a Procuradora, durante
a discussão, usou da palavra para apontar a existência de provas que lastrearam
a Denúncia e, portanto, permitiam a condenação. Ou seja, em momento não
oportuno, interrompendo o julgamento, ela impugnou o fundamento central
utilizado pelo Juiz-Auditor Substituto em seu voto absolutório.
Ora, o Magistrado, entendendo não estar suficientemente comprovada
a autoria e/ou a materialidade do delito, deve absolver o réu, fato que não
imputa ao Parquet a conduta de abuso de poder.
Ademais, se o resultado do julgamento não aproveitar a qualquer uma
das partes, aquele não é o momento para qualquer insurgência. Para tal, a Lei
Processual Penal Militar prevê a possibilidade de recurso de Apelação, o que
garante às partes manifestar sua irresignação e impugnar os fundamentos da
Sentença em momento certo e de forma determinada. Portanto, qualquer
manifestação quanto aos fundamentos da Sentença externados em
oportunidade diversa do recurso tem o condão de tumultuar o processo.
Destaco que o processo penal é o instrumento para consecução do
direito material, é a forma hábil para realização da justiça. Nesse sentido, tem-se
a atividade processual como direito público e, portanto, regrada, devendo as
partes obedecer à forma legal, entendida esta não só como exteriorização do
ato, mas, também, como os requisitos ou elementos que ele deve conter.
Nesta Corte, tenho reiterado meu entendimento, muitas vezes em
desfavor da Defesa, de que existem momentos processuais para que uma parte
pratique determinado ato que poderá ser contraditado pela outra, sem
favorecimento ou surpresas – trata-se da paridade de armas entre os sujeitos
processuais, reflexo do Princípio constitucional da Igualdade, que deve ser
observado pelo Juízo.
Com efeito, é direito de ambas as partes do processo participarem dos
atos processuais, serem informadas sobre a ocorrência dos atos e terem a
oportunidade de influenciar o resultado do processo com a produção de
provas e a defesa de suas teses, bem como de reagir em relação à decisão
judicial. Isso decorre do direito à Ampla Defesa, aspecto substancial do
Princípio do Contraditório.
Dessa forma, havendo um ato no processo, antes da Decisão do
Conselho, as partes devem ser cientificadas, a fim de se manifestarem. Por
outro lado, uma vez iniciado o julgamento, não pode o julgador ser
contraditado, abrindo-se discussão a respeito do seu voto. Não cabem, nessa
oportunidade, manifestações das partes, que poderão se insurgir no momento
oportuno, apresentando o recurso cabível.
190 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Ademais, as partes e os membros do Conselho devem manter um

comportamento ético e leal, devendo atuar em conformidade com as regras e
princípios que instituem garantias processuais e materiais para que a norma
jurídica produzida no processo seja a mais justa.
Nesse sentido, mesmo que seja assegurado ao representante do MPM e
ao advogado de defesa o direito de usar da palavra, pela ordem, mediante
intervenção sumária, para esclarecer equívoco ou dúvida surgida em relação a
fatos, documentos ou afirmações que influam no julgamento, bem como para
replicar acusação ou censura que lhe forem feitas (art. 7º, inciso X, da Lei
8.906/94 – Estatuto da Advocacia), o exercício desse direito deve observar a
boa-fé, que veda o exercício abusivo de um direito processual.
Não se pode permitir que o Julgador seja contraditado em suas razões
de julgar – que é a expressão de seu convencimento – por quem quer que seja.
A árdua missão de proferir um julgamento pertence exclusivamente ao
julgador, de acordo com o seu entendimento; é ato de convencimento e
consciência. O ato de julgar é solitário, ainda que a decisão seja do Colegiado.
No presente caso, verifica-se que a representante do Parquet Militar
passou a contestar o voto do Juiz-Auditor, o que representou abuso do direito e
violação da boa-fé processual.
A despeito da intervenção desacertada por parte da representante do
Ministério Público Militar, o comportamento adotado pelo Juiz-Auditor
Substituto também não se mostrou adequado. Não se está aqui a defender tal
conduta, mas, sim, a ritualística do julgamento, interrompida pela manifestação
do MPM. Ora, caberia a ele, como Juiz togado, diante da manifestação
ministerial quanto à possível questão de ordem, ter deixado que o Presidente
do Conselho, utilizando das prerrogativas que lhe são conferidas pelo art. 29 da
LOJM (especificamente as previsões constantes nos incisos V e VI), solucionasse
a demanda, a fim de não deixar que o tumulto – que, de fato, se instalou na
Sessão – comprometesse o regular andamento dos trabalhos.
Quanto ao Juiz-Presidente, causa estranheza a manifestação de que ele
somente teria entendido que o Juiz-Auditor atuou ou teria atuado em
desconformidade com o que se espera de um magistrado após três meses da
dissolução do Conselho Permanente de Justiça. Volto a repetir: muito estranha
tal manifestação. Cabia a ele, como salientado, reestabelecer a ordem e cassar
a palavra daqueles que entraram em contenda e, como militar mais antigo, e
Presidente do Conselho, garantir aos mais modernos a segurança e a
tranquilidade necessárias para proferirem seus votos, livres de qualquer coação
ou interferência indevida que pudesse abalar suas convicções.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 191
Contudo, como tal documento somente foi citado e anexado nas

Contrarrazões ao Recurso e não foi submetido ao Contraditório, entendo ser,
no mínimo, estranho aos autos, não sendo capaz de respaldar a atitude
tomada pela representante do Ministério Público Militar, tampouco de onerar
somente o Magistrado.
Outro fato que merece ser observado é a impugnação da Ata de
Julgamento pelo Ministério Público Militar, da qual destaco o seguinte trecho:
“Então eu disse que, pela fala dele, ele estava acusando o MPM de pedir uma
condenação sem provas e que, em última análise, isso seria me acusar de
abuso de autoridade”. Por não estar presente o mesmo Conselho que
participou da sessão de julgamento, a Juíza-Auditora determinou que os autos
fossem colocados em pauta na Sessão do dia seguinte, quando este estaria
presente.
No dia seguinte, não compareceu o Ministério Público Militar para
impugnar a Ata, que foi aprovada sem o que foi mencionado no dia anterior.
Todavia, a impugnação não constou dos autos.
Desta feita, não há dúvidas de que o julgamento foi tumultuado não só
pela intervenção inoportuna da representante do MPM, mas, também, pelo
comportamento inapropriado do Magistrado.
Com efeito, ressalta-se que a simples condenação, mesmo que por
apertado placar de 3x2, não caracteriza, por si só, prejuízo ao Réu, pois tanto a
condenação quanto a absolvição constituem resultados previstos para o processo.
O que pode configurar prejuízo são os indevidos entraves ao pleno exercício do
direito de defesa e eventual julgamento em desacordo com as regras que regem
o processo penal, vício de ordem pública que macula o julgamento.
No caso, o prejuízo ficou configurado, justamente, pela violação da
boa-fé processual e das normas procedimentais castrenses, ou seja, violação do
direito à observância das regras jurídicas processuais e procedimentais
estabelecidas, o que desrespeitou o Devido Processo Legal, direito fundamental
constitucionalmente previsto no art. 5º, inciso LIV.
Considerando o tumulto ocorrido durante o julgamento, precisamente
na colheita dos votos, a manifestação da representante do Ministério Público
Militar, que, de forma veemente, mencionou que havia provas nos autos para
um decreto condenatório e que o Juiz-Auditor Substituto, em seu voto, de
forma transversa, dava a entender que a atuação ministerial estava pautada no
abuso de poder, pode muito bem ter lançado a semente da incerteza no
espírito dos julgadores que ainda não tinham proferido seus votos,
influenciando, dessa maneira, o resultado final. Mesmo em não havendo como
adentrar a subjetividade dos juízes para dizer se existiu ou não essa influência,
não há previsão processual para tal intervenção, o que, por si só, viola o
Devido Processo Legal.
192 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
Ora, se há possibilidade de ter havido qualquer interferência no

julgamento, a ele não se pode conferir validade.
Dessa forma, configurado o prejuízo à Defesa pela quebra do Devido
Processo Legal, consubstanciada na intervenção por parte da representante do
Ministério Público Militar, impugnando os termos lançados no voto proferido
pelo Juiz-Auditor Substituto, e no tumulto gerado pela discussão travada, logo
após, entre as mencionadas autoridades, que não respeitaram a fase processual
de colheita de votos, a declaração da nulidade da Sessão de Julgamento do
Conselho Permanente de Justiça para o Exército se impõe.
Ante o exposto, convergindo com o entendimento da maioria dos
Ministros desta Corte, votei pelo acolhimento da preliminar arguida pela
Defesa para determinar a nulidade da 25ª Sessão de Julgamento do Conselho
Permanente de Justiça para o Exército da 1ª Auditoria da 11ª CJM, garantindo
ao Acusado um novo julgamento, com a absoluta observância do Devido
Processo Legal.
Faço a presente Declaração de Voto para que conste dos autos, nos
termos do § 8º do art. 51 do Regimento Interno desta Corte.
Dr. Artur Vidigal de Oliveira
Ministro do STM
Dr. PÉRICLES AURÉLIO LIMA DE QUEIROZ
Apelação Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
PRELIMINAR DE NULIDADE DO JULGAMENTO

Cuida-se de Questão Preliminar de nulidade suscitada pela Defensoria
Pública da União nas Razões de Apelação 101-40.2016.7.11.0111, na qual
alegou violação ao devido processo legal, por vício de procedimento na
colheita dos votos dos Juízes Militares, in verbis:
A r. Sentença deve ser anulada, pois a conduta da Excelentíssima
Senhora Representante do Ministério Público Militar durante o
julgamento, ao manifestar-se em momento inoportuno, bem como sem
direito de palavra, após o voto do Nobre Juiz-Auditor e antes da colheita
dos votos dos Juízes Militares, para contraditar os fundamentos que ele
havia proferido, foi contrária aos preceitos do código de processo penal
militar, que não autoriza impugnação por parte da Promotoria ao voto do
Juiz-Auditor, pelo que houve influência do Parquet antes da colheita dos
votos dos Juízes Militares.
O eminente Ministro-Relator Dr. José Barroso Filho, no voto proferido
na Sessão de Julgamento de 22.3.2018, rejeitou a referida preliminar, por
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 193
entender que o fato, embora passível de crítica, não superou os limites da

irregularidade procedimental, circunstância incapaz de precipitar a nulidade do
importante ato da justiça, notadamente por não se vislumbrar prejuízo ao Réu.
O eminente Ministro-Revisor Alte Esq Carlos Augusto de Sousa acolheu
a preliminar defensiva. Sustentou que a interrupção do momento de votação
feita pela ilustre representante do Parquet ocorreu após o voto do Juiz-Auditor,
o que teria, em tese, o poder de influenciar todos os Juízes Militares. Entendeu
que o Juiz Militar Presidente colheu os votos dos demais Juízes Militares sem,
contudo, ouvir a Defesa, para reestabelecer o contraditório.
Pedi Vista do Processo na referida Sessão para apreciar com mais
profundidade a controvérsia estabelecida, ou seja, a divergência no
pronunciamento da Turma julgadora.
Após detida análise dos fatos, estou convencido de que a questão de
ordem suscitada pela Procuradora de Justiça Militar durante a sessão de
julgamento, além de ser uma prerrogativa conferida aos membros do Ministério
Público pela Lei Complementar 75, de 20.5.1993, e aos Advogados em geral
(Lei 8.906, de 4.7.1994), não deve ser repelida, uma vez que a intervenção do
MP na sessão de julgamento não teve a capacidade de influenciar os demais
Juízes Militares, porquanto a matéria já havia sido exaustivamente debatida
durante a instrução criminal. Aceitar a premissa, data vênia, equivale dizer que
a convicção dos julgadores seria de tal modo vulnerável e inconsistente que
uma mera observação da Parte demandante seria capaz de modificá-la
diametralmente. É de se supor que a posição dos Juízes sobre a conclusão do
processo já estava alicerçada, sendo o ato apenas para ouvir o pronunciamento
individual de cada um deles. “Art. 435. O presidente do Conselho de Justiça
convidará os juízes a se pronunciarem sobre as questões preliminares e o
mérito da causa, votando em primeiro lugar o auditor; depois, os juízes
militares, por ordem inversa de hierarquia, e finalmente o presidente” (CPPM).
O art. 6º da Lei 8.906/1994 determina que: “Não há hierarquia nem
subordinação entre advogados, magistrados e membros do Ministério Público,
devendo todos tratar-se com consideração e respeito recíprocos”. Além disso, o
Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil confere a prerrogativa de
intervenção sumária do Advogado quando esta se fizer necessária, nos termos
do inciso X do art. 7º da lei citada:
Art. 7º São direitos do advogado:
[...]
X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juízo ou tribunal,
mediante intervenção sumária, para esclarecer equívoco ou dúvida
surgida em relação a fatos, documentos ou afirmações que influam no
194 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
julgamento, bem como para replicar acusação ou censura que lhe forem
feitas.
Igualmente preceitua a Lei Complementar 75/1993, que dispõe sobre a
organização, as atribuições e o estatuto do Ministério Público da União:
Art. 20. Os órgãos do Ministério Público da União terão presença e
palavra asseguradas em todas as sessões dos colegiados em que oficiem.
Art. 21. As garantias e prerrogativas dos membros do Ministério
Público da União são inerentes ao exercício de suas funções e
irrenunciáveis.
Parágrafo único. As garantias e prerrogativas previstas nesta Lei
Complementar não excluem as que sejam estabelecidas em outras leis.
Extrai-se do ordenamento pátrio a clara intenção do legislador em
manter a igualdade entre os atores processuais. Entretanto, pelo que relatou a
nobre Procuradora de Justiça, inclusive solicitando a retificação da Ata de
Julgamento, o Juiz-Auditor Substituto não permitiu que ela se manifestasse, o
que gerou uma contenda desnecessária entre eles.
Observa-se que, inicialmente, foi registrado na Ata do dia 25.4.2017
que: “a Exma. Sra. Dra. Procuradora de Justiça Militar, sem pedir permissão e
sem ter direito a palavra, passou a impugnar o voto proferido, impedindo que
fosse colhido o voto do Juiz-Militar mais moderno.” Ato contínuo, o Dr. Juiz-
Auditor Substituto determinou que fosse oficiada a Corregedoria do Ministério
Público Militar a respeito do comportamento da representante do Parquet.
Contudo, a Dra. Cláudia Márcia R. M. Luz requereu a impugnação da
referida Ata e sustentou que ela não retratava o que ocorreu. Assim se
manifestou, conforme a Ata da 28ª Sessão do Conselho Permanente de Justiça
para o Exército:
Que após o voto do Juiz-Auditor, no qual ele absolveu pelo artigo
439, alínea “c”, do CPPM, ele perguntou para o Juiz Militar mais
moderno qual era o voto dele, e que antes do Juiz-Militar pronunciar o
voto, eu me dirigi ao Conselho, dizendo que tinha uma questão de
ordem, e que ele, nesse momento, não permitiu que o Presidente do
Conselho ouvisse a questão de ordem e começou a falar em tom
alterado de que ela não poderia falar naquela hora, usurpando a
função do Presidente do Conselho. Disse que eu estava tumultuando o
julgamento, aí eu me dirigi ao Conselho, afirmando que eu poderia
levantar aquela questão, por força da Lei Complementar nº 75/93, que
me permitia que eu interviesse sempre que eu julgasse necessário, e
que a questão de ordem era decidida pelo Conselho de acordo com a Lei
de Organização Judiciária Militar. Então ele começou a alterar mais a voz
cumprir a lei, que o MPM não tinha prova de nada e que a confissão do
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 195
réu não importava. Então eu disse que, pela fala dele, ele estava
análise, isso seria me acusar de abuso de autoridade. Aí o Presidente
interferiu, solicitando que fosse consignada a minha solicitação depois,
mas que continuasse a colheita dos votos. [...].
A MM. Juíza-Auditora Dra. Safira Maria de Figueredo determinou que
os autos fossem colocados em pauta na Sessão do dia seguinte, quando estaria
presente o mesmo Conselho de Julgamento do dia 25.4.2017. O referido
Colegiado aprovou a alteração da Ata na Sessão do dia 8.5.2017.
Frise-se, por oportuno, que o art. 28, inciso V, da Lei 8.457, de
4.9.1992, impõe ao Conselho de Justiça a competência para “decidir as
questões de direito ou de fato suscitadas durante instrução criminal ou
julgamento”.
Importante salientar a declaração do Presidente do Órgão Colegiado no
sentido de que a questão de ordem não chegou a ser levantada. Assim se
manifestou:
voto proferido pelo Juiz-Auditor ou de impedir o voto do Juiz-Militar mais
Conforme se manifestou a Procuradoria-Geral de Justiça Militar, em
Parecer da lavra do Subprocurador-Geral da Justiça Militar Dr. Alexandre Concesi:
[...] o ocorrido não configura nulidade, diante da notória ausência
de prejuízo à Defesa, e tampouco representa violação ao devido processo
legal, haja vista que não houve interferência por parte da Representante
do MPM na colheita dos votos, conforme se observa das palavras do
Presidente do órgão julgador colegiado, supratranscritas.
Ademais, o fato foi levado ao conhecimento do Excelentíssimo
Senhor Corregedor do MPM pelo juízo a quo (fl. 106) para eventual
apuração na esfera disciplinar adequada.
Diante disso, não procedem os argumentos defensivos suscitados
em preliminar.
Por conseguinte, não há falar em nulidade da Sessão de Julgamento.
Data vênia, compreendo que a intervenção sumária é direito das Partes em
qualquer fase do processo criminal. Pedir e intervir são comportamentos de
essência das Partes no processo. Deferir o pedido e aceitar a intervenção é
medida de condução do juiz. E, no caso dos autos, o MP sequer obteve êxito
na sua vontade de ser ouvido, circunstância que não pode ser considerada ato
tumultuário. A questão de ordem não foi sequer pronunciada diante da
negativa do Juiz-Auditor Substituto em ouvir a representante do Ministério
Público. No processo penal, o Ministério Público atua em dualidade: dominus
196 APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF
litis e custos legis, senhor da ação penal (Parte) e Fiscal da Lei. No episódio ora
ventilado, a nosso sentir, estava a titular ministerial duplamente autorizada a
manifestar.
Importante frisar que a jurisprudência da Suprema Corte não respalda a
declaração de nulidade por presunção. Portanto, o prejuízo deve ser
devidamente demonstrado pela parte requerente. Isso não houve.
Cito precedentes do Supremo Tribunal Federal:
[...]. O princípio do pas de nullité sans grief exige a demonstração
do prejuízo à parte impetrante que suscita o vício de procedimento, pois
não se pode decretar nulidade processual por mera presunção.
Precedentes [...]. (RMS 26332 AgR, Relator Min. Edson Fachin, DJe
19.12.2017).
[...] o entendimento desta Corte também é no sentido de que, para

o reconhecimento de eventual nulidade, ainda que absoluta, faz-se
necessária a demonstração do efetivo prejuízo, o que não ocorre na
espécie. Precedentes. [...] - Ordem denegada. (HC 116132, Relator Min.
Ricardo Lewandowski, DJe 3.10.2013).
[...] Esta Corte vem assentando que a demonstração de prejuízo,

nos termos do art. 563 do CPP, é essencial à alegação de nulidade, seja
ela relativa ou absoluta, pois “(...) o âmbito normativo do dogma
fundamental da disciplina das nulidades pas de nullité sans grief
compreende as nulidades absolutas” (HC 85.155/SP, Rel. Min. Ellen
Gracie). Precedentes. [...] Ordem denegada. (HC 112212, Relator Min.
Ricardo Lewandowski, DJe 3.10.2012).
Junte-se a isso o fato de que a Defesa não alegou, no momento do
julgamento ou nos momentos seguintes em que ocorreram a correção e a
retificação da Ata, qualquer prejuízo à sua defesa. Não há demonstração, nem
na petição de interposição do Apelo, tampouco na análise dos autos, de
violação ao devido processo legal e aos demais postulados constitucionais de
garantias individuais.
Por outro lado, a questão de mérito é realmente controvertida e
provavelmente levantará divergências na Corte. Mas não se pode afirmar que a
diferença de pensamento ou de convicção quanto aos fatos ocorridos, como
ocorreu na Primeira Instância, gerou prejuízo à parte pelo simples fato de a
maioria dos Juízes Militares terem votado pela condenação.
Concluir dessa maneira seria o mesmo que afirmar que o voto do Juiz-
Auditor tem maior peso do que o dos demais Juízes, o que seria uma afronta à
sistemática processual castrense, que garante o julgamento dos acusados por
juízes imparciais, devidamente nomeados para atuar no processo e com
vitaliciedade assegurada, nos termos do art. 18 da Lei 8.457/1992.
APELAÇÃO Nº 0000101-40.2016.7.11.0111-DF 197
Ante o exposto, acompanhei o voto do eminente Ministro-Relator para

rejeitar a preliminar de nulidade levantada pela Defesa.
Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz
Ministro do STM
_________
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
Relator: Min. Alte Esq Alvaro Luiz Pinto.
Revisora: Min. Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha.
Apelante: Luís Carlos da Silva.
Advogado: Dr. Washington Luís da Conceição Carvalho.
EMENTA
APELAÇÃO. PRELIMINAR, ARGUIDA PELA DPU, DE
APLICAÇÃO DA LEI Nº 9.099/95. OBSERVÂNCIA DO ART. 79, § 3º,
DO REGIMENTO INTERNO DO STM. SÚMULA 9/96 DESTA
CORTE. INAPLICABILIDADE DA LEI Nº 9.099/95 À JUSTIÇA
MILITAR DA UNIÃO. EXPRESSÕES DEPRECIATIVAS DIRIGIDAS
ÀS SENTINELAS. CRIME DE DESACATO A MILITAR.
ADEQUAÇÃO AO TIPO LEGAL PREVISTO NO ART. 299, CAPUT,
DO CPM. EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.
Em que pese a aplicação da Lei nº 9.099/95 ter sido arguida
em preliminar, por se confundir a matéria com o próprio mérito, à
luz do art. 79, § 3º, do Regimento Interno desta Corte, deve ser
tratada quando da análise do mérito.
A Lei nº 9.099/95 não se aplica à Justiça Militar da União,
conforme já sumulado por esta Corte (Súmula nº 9/96).
Por ser militar da reserva remunerada e exercer suas
atividades laborais em local sujeito à administração castrense,
recai, sobre ele, a jurisdição penal militar.
Ficou comprovado que o militar da reserva desacatou as
sentinelas que se encontravam no exercício de função de natureza
militar. Cometeu, assim, o crime capitulado no art. 299, caput, do
CPM.
O Apelante agiu com dolo, já que ambicionou o resultado,
e atuou com vontade livre e consciente para alcançá-lo.
Militar com larga vivência de caserna e do qual se exigia
conduta diversa. Apelo não provido. Decisão por unanimidade.
DECISÃO
Sob a Presidência do Excelentíssimo Senhor Ministro Lúcio Mário de
Barros Góes, Vice-Presidente, no exercício da Presidência, presente o Dr. Cezar
Luis Rangel Coutinho, representante do Ministério Público, o Plenário do
Superior Tribunal Militar, por unanimidade, negou provimento ao Apelo da
Defesa, mantendo inalterada a Sentença hostilizada, por seus próprios e jurídicos
fundamentos, nos termos do voto do Relator Ministro Alvaro Luiz Pinto.
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 199
Acompanharam o voto do Relator os Ministros Maria Elizabeth

Guimarães Teixeira Rocha (Revisora), William de Oliveira Barros, Artur Vidigal
de Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos,
José Barroso Filho, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo,
Marco Antônio de Farias e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. A Ministra-
Revisora fará declaração de voto. O Ministro José Coêlho Ferreira encontra-se
em gozo de férias. Ausência justificada do Ministro Odilson Sampaio Benzi.
RELATÓRIO
Trata-se de recurso de Apelação interposto pelo 3º Sgt RRm Aer LUIS
CARLOS DA SILVA, com o objetivo de reformar a Sentença que o condenou à
pena de 6 (seis) meses de detenção, como incurso no art. 299, c/c o art. 72,
inciso II, ambos do CPM, com o benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos,
o direito de apelar em liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
Narra a Exordial Acusatória que o Apelante foi denunciado em face dos
seguintes motivos:
(...)
Segundo informa o Auto de Prisão em Flagrante em referência, no
dia 15 de julho de 2016, por volta das 9:30 h, no portão da Base Aérea
do Galeão, o denunciado se aproximou com seu veículo particular, um
Siena preto, do sistema de identificação automático adotado pela OM
por razões de segurança orgânica.
Entretanto, ao iniciar o processo de identificação, o denunciado
teve a sua identificação automática negada em razão da sua tarjeta
eletrônica de identificação (TAG) não ter sido reconhecida pelo
equipamento eletrônico. O denunciado, então, apresentou seu crachá de
Sargento, porém, o Sentinela lhe orientou sobre a necessidade de
identificação secundária, no Corpo da Guarda. E assim o denunciado o
fez, porém, reclamando muito e dizendo ao S2 Yan Rainho Ferreira de
Souza, ora primeiro ofendido, que estava de serviço como identificador
de veículo, que “não aceitava ter que ser identificado todos os dias sendo
do efetivo da Base”, dizendo ao primeiro ofendido “tomar no cu”.
Além disso, após o término da identificação secundária, o
denunciado tentou entrar diretamente na base de maneira inapropriada,
manobrando com seu veículo para cortar caminho e transpor o portão de
entrada, momento em que foi abordado pelo S2 Guilherme Luiz
Marcovistz, ora segundo ofendido, que estava de serviço como Sentinela,
que parou o denunciado, prestou continência e o orientou que fizesse o
retorno e se dirigisse ao local previsto, momento em que o denunciado
lhe disse: “Porra, caralho, vai tomar no olho do seu cu” e se retirou, indo
em direção ao local de identificação primária.
200 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
Lá chegando, o S2 João Pedro Lopes Ferreira de Mendonça, ora

terceiro ofendido, que estava de serviço como Sentinela, solicitou ao
denunciado que apresentasse o crachá para que fosse feito o registro de
entrada de maneira eletrônica, momento em que o denunciado
novamente se alterou e disse ao terceiro ofendido que não iria se
identificar novamente, dizendo: “Porra! Vou ter que me identificar
novamente?” e, opondo-se à ordem da Sentinela, se recusou a fazer a
identificação, avançando com seu veículo e entrando na Base sem que
para isso fosse autorizado.
(...)
Agindo assim, infere-se que o denunciado, de forma livre e
consciente, desacatou o S2 Yan Rainho Ferreira de Souza e o S2
Guilherme Luiz Marcovistz, que estavam de serviço como identificador e
Sentinela no portão da Base Aérea do Galeão, respectivamente, tudo de
forma alterada e com o uso de palavrões, além de se opor à ordem de
outra Sentinela, o S2 João Pedro Lopes Ferreira de Mendonça, que lhe
havia pedido o crachá, recusando-se a fornecê-lo e ingressando na OM
sem autorização.
O Apelante foi preso em flagrante no dia 15 de julho de 2016. A prisão
foi comunicada ao Juiz-Distribuidor da 1ª CJM na mesma data.
Em 16 de julho de 2016, o Advogado constituído requereu o
relaxamento da prisão ou a concessão de liberdade provisória. A MM. Juíza-
Auditora Plantonista da 1ª CJM, Dra. MARIA PLACIDINA DE AZEVEDO
BARBOSA ARAÚJO, manteve a prisão do Flagranteado.
Em 18 de julho de 2016, foi impetrado o Habeas Corpus nº 145-
10.2016.7.00.0000/RJ, que pleiteou, liminarmente, o restabelecimento da
liberdade do Militar.
Em 19 de julho de 2016, foi concedida a liminar. O Militar foi
colocado em liberdade no mesmo dia. A Denúncia foi recebida em 3 de
agosto de 2016.
Transcrevem-se, abaixo, os depoimentos dos Ofendidos, prestados
em Juízo:
YAN RAINHO FERREIRA DE SOUZA (S2)
(...) que estava de serviço na data dos fatos; que exercia a função
de centro de vigilância eletrônica e identificação; que estava de
identificador na guarita que fica ao lado do portão de entrada da Base
Aérea do Galeão; que confirma que o acusado esteve presente no portão
de entrada no dia dos fatos; que se a pessoa não possuir um passe ou não
for do efetivo da Base, ela só entra com identificação; que no dia dos
fatos o acusado apresentou a documentação exigida; que o motivo do
acusado ter ficado chateado no dia dos fatos foi devido ao fato dele ser
do efetivo e possuir o TAG eletrônico, porém ele não funcionou; que o
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 201
acusado em nenhum momento faltou com respeito em relação ao

depoente; que o acusado proferiu alguns palavrões, mas o depoente
entende que não eram dirigidos a ele e sim em razão do TAG não haver
funcionado; (...).
GUILHERME LUIZ MARCOVISTZ (S2)
(...) que no dia dos fatos o depoente exercia a função de parabala;
mas no momento estava em eu horário de descanso, auxiliando os
demais militares; (...) que no dia dos fatos o acusado esteve presente no
portão de entrada, mas seu TAG não ficou verde; que não chegou a ouvir
as palavras proferidas pelo acusado, mas percebeu que ele estava se
recusando a ir até a casinha para ser identificado; que percebeu que o
acusado tentou cortar caminho, tendo o abordado pedido que retornasse
e fizesse o procedimento correto; que quando foi abordado o acusado
não aceitou a recomendação e começou a proferir palavrões contra o
depoente, “caralho”, “vai tomar no cu”, que após proferir os palavrões o
acusado, aborrecido, deu ré no carro e se dirigiu ao local indicado; (...).
JOÃO PEDRO LOPES PEREIRA (S2)
(...) que estava de serviço de sentinela no dia dos fatos; que o
acusado esteve presente no portão neste dia; que ao ser abordado a TAG
do acusado não funcionou, sendo o mesmo orientado a ir até a casinha;
que o acusado foi até a casinha, ao sair de lá tentou cortar caminho,
sendo então abordado pelo S2 Marcovistz, momento no qual o acusado
passou a xingá-lo, dizendo “porra, caralho, vai tomar no meio do seu cu”;
que depois o acusado retornou para fora do portão e passou novamente
por onde o depoente estava; que o depoente pediu que o acusado se
identificasse novamente, mas esse se recusou, dizendo que já havia
passado na casinha e se identificado; que o acusado não entregou o
crachá e avançou com o carro; (...).
As Testemunhas do MPM assim se pronunciaram:
HUGO DE LIMA RIBEIRO (S2)
(...) que estava auxiliando o identificador no portão da Base Aérea
do Galeão; que, no dia dos fatos, o acusado esteve no portão de entrada
a bordo de um Siena preto; (...) que presenciou o acusado percorrer um
caminho que não era permitido ao sair da casinha de identificação; (...)
que quando o acusado estava cortando o caminho foi abordado pelo S2
Marcovistz; que no momento em que foi abordado pelo Soldado
Marcovistz, o acusado se irritou e passou a proferir palavrões: “porra, vai
tomar no cu”; (...).
MARLON COSTA NICOLAY MOTA (S2)
(...) que estava de serviço de sentinela no corpo da guarda no dia
dos fatos; que observou o acusado conduzindo um Siena preto por um
local que não era o permitido; que o S2 MARCOVISTZ abordou o
acusado e pediu para ele dar a volta e ir até a casinha para se identificar;
202 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
que, nesse momento, o acusado se exaltou e proferiu palavras de baixo

calão: “porra, caralho, vai tomar no cu”; (...).
As Testemunhas arroladas pela Defesa foram uníssonas em afirmar que
não presenciaram o fato desencadeador do presente feito, e restringiram-se a
discorrer sobre o comportamento funcional do Acusado.
O Indiciado, em Juízo, negou que tivesse desacatado os Militares ou
que tenha desobedecido às ordens das Sentinelas, e que sua exacerbação
ocorreu em função de ter derrubado o celular no chão molhado do seu carro,
quando manobrava o veículo.
Em 14 de março de 2017, o MPM ofereceu alegações escritas e
confirmou o pedido de condenação do Denunciado.
A Defesa, em 29 de março de 2017, requereu a absolvição do
Acusado, nos termos do art. 439, alínea “b”, do CPM, por entender que o fato
não constituiu infração penal e, subsidiariamente, a sua absolvição por
existirem, nos autos, dúvidas sobre a autoria do delito. Por fim, requereu, na
hipótese de condenação, a aplicação da pena no seu mínimo legal.
Na Sentença prolatada pelo Juízo da 2ª Auditoria da 1ª CJM, datada de
22 de agosto de 2017, o Conselho Permanente de Justiça para a Aeronáutica
assim decidiu, in verbis:
(...)
ABSOLVÊ-LO da acusação de ter praticado o primeiro crime de
desacato, previsto no Art. 299 do CPM, o que se faz com base no
Art.439, letra “e” do CPPM;
ABSOLVÊ-LO da acusação de ter praticado o crime de oposição a
ordem de sentinela, previsto no Art. 164 do CPM, o que se faz com base
no Art. 439, letra “b” do CPPM, entendendo-se, por maioria (4x1), que
este delito, por ser menor, acabou absorvido pelo delito maior de
desacato;
CONDENÁ-LO à pena de 06 (seis) meses de detenção pela prática
do segundo desacato, infração penal esta prevista no Art. 299 do Código
Penal Militar, reconhecendo-lhe o direito à suspensão condicional dessa
pena pelo prazo de 02 (dois) anos, desde que obedecidas às condições
impostas e fixando o regime inicial aberto em caso de cumprimento da
reprimenda.
Inconformada, a Defesa interpôs recurso de Apelação em 20 de
setembro de 2017, postulou, em preliminar, que fosse admitida a aplicação
da Lei nº 9.099/95, já que, por ser o Réu militar da reserva remunerada,
deveria ser tratado como civil.
No mérito, alega que a conduta imputada é materialmente atípica, por
ausência do dolo do agente, já que as palavras de baixo calão não foram
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 203
pronunciadas com o objetivo de desprestigiar, ofender ou se opor às funções

exercidas por sentinelas de plantão. Afirma que o Militar encontrava-se irritado
com questões pessoais, que foram exacerbadas com o mau funcionamento do
maquinário de identificação de veículos na entrada da Organização Militar,
fatos que afastariam a consciência e a vontade do Acusado de desacreditar a
Instituição da Aeronáutica, o que exclui o dolo específico, elemento essencial
para a tipificação da conduta delituosa prevista no art. 299 do CPM.
Acrescenta, ainda, a tese de atipicidade material da conduta, e afirma
que as versões apresentadas, em Juízo, foram contraditórias e, em face da
insuficiência de provas, persistiria a dúvida em relação à materialidade e à
autoria criminosa, o que enseja a sua absolvição.
O MPM apresentou Contrarrazões em recurso de apelação em 5 de
outubro de 2017, rebateu a preliminar oferecida, bem como todas as teses
apresentadas pela Defesa, e requereu, ao final, a manutenção da decisão de
primeiro grau.
A Douta Procuradoria-Geral da Justiça Militar, no Parecer subscrito pelo
ilustre Subprocurador-Geral Dr. EDMAR JORGE DE ALMEIDA, opina pelo não
provimento do recurso de Apelação, para manter a Sentença hostilizada por
seus próprios fundamentos.
É o Relatório.
VOTO
O Recurso é tempestivo e atende aos demais pressupostos de
admissibilidade, logo deve ser conhecido. Insurge-se o Apelante contra a
Sentença que o condenou à pena de 6 (seis) meses de detenção, como incurso
no art. 299, c/c o art. 72, inciso II, ambos do CPM, com o benefício do sursis
pelo prazo de 2 (dois) anos, o direito de apelar em liberdade e o regime
A Defesa requereu, em sede de preliminar, a aplicação da Lei nº
9.099/95 ao presente caso, fundamentou, para tanto, que, por ser o Apelante
militar da reserva remunerada, deveria ser tratado como civil, o que ensejaria a
aplicação do mencionado dispositivo legal.
Em que pese a tese defensiva ter sido arguida em preliminar, por se
confundir a matéria com o próprio mérito, deverá, à luz do previsto no art. 79,
§ 3º, do Regimento Interno desta Corte, ser abordada nesta oportunidade, o
que passo a fazer:
O Recorrente, como militar da reserva remunerada, permanece com
todos os direitos e deveres do cargo, para fins de aplicação da Lei Penal Militar.
Nesse sentido, dispõe taxativamente o art. 13 do CPM, in verbis:
204 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
MILITAR DA RESERVA OU REFORMADO

Art. 13. O militar da reserva, ou reformado, conserva as
responsabilidades e prerrogativas do posto ou graduação, para o efeito
da aplicação da lei penal militar, quando pratica ou contra ele é
praticado crime militar. (Grifo nosso).
O próprio art. 9º, inciso III, alínea “b”, do CPM, ao elencar os crimes
militares em tempo de paz, considera como tais os praticados por:
Crimes militares em tempo de paz
Art. 9º Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: (...)
III - (...) militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as
instituições militares, considerando-se como tais não só os
compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos:
(...)
b) em lugar sujeito à administração militar contra militar em
situação de atividade ou assemelhado, ou contra funcionário de
Ministério Militar ou da Justiça Militar, no exercício de função inerente ao
seu cargo; (Grifo nosso).
Percebe-se, então, que a alegação defensiva não se adéqua ao presente
caso, já que, por ser militar da reserva remunerada, ostentar a condição de
prestador de tarefa por tempo certo (função ocupada exclusivamente por
militares da reserva remunerada), e por ter o fato ocorrido dentro de lugar
sujeito à Administração Militar, encontra-se subordinado ao regramento legal
que fundamentou a Denúncia e a condenação que lhe foi imposta, conforme
previsto na Legislação Militar.
Dispõe, ainda, o prenunciado no art. 90-A da Lei nº 9.099/95: “Art.
90-A. As disposições desta Lei não se aplicam no âmbito da Justiça Militar.”.
Ademais, é certo que a matéria já se encontra devidamente sumulada
por esta Justiça Especializada, a saber:
SÚMULA Nº 9/96
A Lei nº 9.099, de 26.09.95, que dispõe sobre os Juízos Especiais
Cíveis e Criminais e dá outras providências, não se aplica à Justiça Militar
da União. (DJ 1 Nº 249, de 24/12/96).
Nesse sentido, cita-se a Apelação nº 93-34.2014.7.01.0201/RJ, cujo
relator foi o Exmo. Sr. Ministro Gen Ex Odilson Sampaio Benzi, julgada em
22/4/2016, in verbis:
APELAÇÃO. DEFESA. DESACATO PRATICADO POR CIVIL.
PRELIMINARES DE INCOMPETÊNCIA DA JUSTIÇA MILITAR, DE
INCONSTITUCIONALIDADE DO DELITO DE DESACATO, DE
NULIDADE DE JULGAMENTO MONOCRÁTICO DE CIVIL PELA JUSTIÇA
MILITAR, DE INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 90-A, DA LEI Nº
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 205
9.099/95, DE NULIDADE PELA NÃO APLICAÇÃO DO ART. 400 DO

CÓDIGO DE PROCESSO PENAL. NÃO ACOLHIMENTO. MÉRITO.
CRIME DE DESACATO CARACTERIZADO. PRINCÍPIOS DA
HIERARQUIA E DA DISCIPLINA. CAUSA EXCLUDENTE DE
CULPABILIDADE NÃO DEMONSTRADA. CONDENAÇÃO MANTIDA.
(...)
4. Preliminar de inconstitucionalidade do artigo 90-A da Lei nº
9.099/95, suscitada pela Defesa, que atribui à Justiça Militar a
competência para processar civil por crime militar, mesmo que este
esteja previsto como crime de menor potencial ofensivo na Lei nº
9.099/95, bem como a aplicação dos institutos da transação penal e
da suspensão condicional do processo. As disposições da referida lei
não se aplicam à Justiça Castrense diante da expressa vedação legal
prevista no art. 90-A. Preliminar rejeitada por unanimidade.
(...)
Apelo defensivo desprovido. Decisão unânime. (Grifo nosso).
Por fim, importa também mencionar o caráter especial desta Justiça
Castrense, conferido pela própria Constituição Federal, que impõe rito próprio
aos crimes militares, sendo permitida a utilização de outras searas do Direito
apenas subsidiariamente, nas hipóteses de lacunas na Legislação Militar.
Noutro giro, a Defesa alega que a conduta imputada é materialmente
atípica, por ausência do dolo do Agente, já que as palavras de baixo calão não
teriam sido pronunciadas com o objetivo de desprestigiar, ofender ou se opor
às funções exercidas por sentinelas de plantão.
Afirma que o Militar encontrava-se irritado com questões pessoais, que
foram exacerbadas com o mau funcionamento do maquinário de identificação
de veículos na entrada da OM, fatos que afastariam a consciência e a vontade
do Acusado de desacreditar a Instituição da Aeronáutica, o que exclui o dolo
específico, elemento essencial para a tipificação da conduta delituosa prevista
no art. 299 do CPM.
Destarte, ficou mais do que caracterizado que o Apelante se
exasperou ao proferir palavras de baixo calão, diante da solicitação originária
das Sentinelas para que viesse a se identificar, em função de sua tarjeta não
ter sido reconhecida pelo sistema eletrônico daquela Unidade Militar,
inclusive avançou com seu veículo e ingressou na Base Aérea sem a devida
autorização.
Como se verifica dos autos, o Militar realizou vários atos, divididos na
Sentença em três momentos. Frisa-se que, em relação ao primeiro momento,
acabou sendo absolvido em razão do in dubio pro reo, contudo os demais
episódios ficaram exaustivamente comprovados, o que resultou em sua
condenação, in litteris:
206 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
(...)
No segundo momento, quando o acusado saiu da identificação
secundária e foi interpelado pela sentinela, restou comprovado que ele,
efetivamente, com intenção de menosprezar a autoridade do militar que o
abordou, proferiu as expressões depreciativas. O fato de, por outras vezes, ter
percorrido o caminho de forma indevida não o autorizava a agir de maneira
desrespeitosa quando fosse orientado a fazer o que é correto. Sua justificativa
para a alteração não restou corroborada pelo restante quadro probatório.
Em relação ao segundo desacato, restou comprovada a autoria do
delito.
Já no terceiro momento, quando o acusado retornou ao portão
principal, as declarações do ofendido, que era sentinela, no sentido de
que o acusado não apresentou o crachá quando isso foi determinado e
que adentrou sem a devida permissão foi corroborada pelo que foi dito
pelo próprio acusado em Juízo, já que esse afirmou que questionou a
necessidade de apresentação da identificação e que, efetivamente, entrou
na unidade sem apresentá-la. Agindo assim, deixou de cumprir o que foi
determinado pela sentinela.
Sendo assim, em relação à oposição a ordem de sentinela, o delito
restou comprovado. Mas, conforme já dito, toda a situação analisada
decorreu dentro de um mesmo contexto fático, o da necessidade de
identificação secundária do acusado e, conforme se percebe do texto do
Art. 164 do CPM, que trata do crime de oposição a ordem de sentinela,
este somente ocorre se o fato não constitui crime mais grave.
Como o crime de desacato é mais grave do que o crime de oposição a
ordem de sentinela (já que possui pena máxima maior que este), faz-se
imperioso concluir que, na situação analisada, o primeiro delito, que é maior,
acabou por absorver o segundo delito, que é o menor. (Grifo no original).
Obviamente, não existe qualquer controvérsia no tocante aos
xingamentos proferidos pelo Apelante, bem como a sua entrada na Unidade
Militar conduzindo veículo, sem a devida autorização, tampouco restam
dúvidas acerca da verdadeira intenção de seus atos, conforme comprovam as
fartas provas contidas nos autos.
Os Militares ofendidos foram ouvidos em juízo, oportunidade em que
esclareceram a dinâmica do ocorrido, in verbis:
GUILHERME LUIZ MARCOVISTZ (S2)
(...) que no dia dos fatos o depoente exercia a função de parabala;
mas no momento estava em meu horário de descanso, auxiliando os
demais militares; (...) que quando foi abordado o acusado não aceitou a
recomendação e começou a proferir palavrões contra o depoente,
“caralho”, “vai tomar no cu”, que após proferir os palavrões o acusado,
aborrecido, deu ré no carro e se dirigiu ao local indicado; (...).
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 207
JOÃO PEDRO LOPES PEREIRA (S2)

(...) que estava de serviço de sentinela no dia dos fatos (...); que o
acusado foi até a casinha, ao sair de lá tentou cortar caminho, sendo
então abordado pelo S2 Marcovistz, momento no qual o acusado passou
a xingá-lo, dizendo “porra, caralho, vai tomar no meio do seu cu”; (...);
que o acusado não entregou o crachá e avançou com o carro; (...).
As testemunhas foram uníssonas ao relatar, em detalhes, os flagelantes
fatos cometidos pelo Apelante. Obviamente, fica mais do que evidenciado que
o Agente realmente agiu com dolo, ou seja, ambicionou o resultado, e atuou
com vontade livre e consciente para alcançá-lo.
Segundo Jorge César de Assis, em sua obra Comentários ao Código
Penal Militar, o bem tutelado no art. 299 do CPM é a própria Administração
Militar. 121
Enio Luiz Rosseto, em seu Código Penal Militar, ensina que desacatar é
“menosprezar, humilhar, menoscabar o prestigio da função de natureza
militar”. 122
Acrescente-se que o mesmo autor aclara que função de natureza
militar é:
(...) atividade própria do integrante de instituição militarizada,
conferida por lei, decreto, regulamento, portaria, instrução, ordem escrita
e verbal de autoridade militar competente (...).
Assim, as Sentinelas foram comprovadamente desacatadas,
desprestigiadas por palavras e atitudes truculentas no exercício de função
militar, situação em que representavam a própria Instituição Belicosa.
De tal feita, acertada foi a Decisão a quo, que imputou ao Apelante a
devida reprimenda legal.
Nesse sentido, foi a Decisão proferida nos autos da Apelação nº 3-46.
2016.7.11.0211-DF, publicada em 10/2/2017, da lavra do Exmo. Sr. Ministro
ARTUR VIDIGAL DE OLIVEIRA:
APELAÇÃO. MPM. DEFESA. DESACATO. PRELIMINAR DE
NULIDADE DO JULGAMENTO. DOLO CARACTERIZADO.
1. (...) 2. Resta caracterizado o dolo, elemento subjetivo do tipo,
quando o Réu se refere à autoridade militar utilizando termo
desrespeitoso, com a clara intenção de menosprezar sua função militar.
Preliminar de nulidade do julgamento rejeitada. Decisão unânime.
Recursos conhecidos e não providos. Decisão unânime. (Grifo nosso).
121
ASSIS, Jorge César de. Comentários ao Código Penal Militar. 7. ed. Editora Juruá.
122
ROSSETO, Enio Luiz. Código Penal Militar Comentado. 1. ed. Editora Revista dos Tribunais.
208 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
Acrescente-se, ainda, a Decisão proferida pelo Exmo. Sr. Ministro

Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes nos autos do Habeas Corpus nº 82-
48.2017.7.00.0000-CE, publicada em 18/5/2017, in verbis:
HABEAS CORPUS. DESACATO COMETIDO POR CIVIL CONTRA
MILITAR DA ATIVA NO EXERCÍCIO DE FUNÇÃO DE NATUREZA
MILITAR EM LUGAR SUJEITO À ADMINISTRAÇÃO MILITAR. CRIME
MILITAR. TRANCAMENTO DO PROCESSO. FALTA DE JUSTA CAUSA.
IMPROCEDÊNCIA. DELITO MILITAR COMPATÍVEL COM A
CONVENÇÃO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. (...) O suposto
crime militar imputado ao Paciente encontra-se definido no art. 299 do
CPM, e foi cometido contra militar da ativa no exercício de função de
natureza militar em conformidade com o previsto no art. 9º, inciso III,
alínea “d”, do CPM. Numa sociedade democrática há os direitos e as
obrigações, e certamente dentre essas últimas está o dever de
respeitar, ou, ao menos, de não afrontar os agentes públicos no
exercício das suas funções em prol do interesse de toda coletividade.
Ordem de habeas corpus denegada. Decisão majoritária. (Grifo nosso).
Cabem trazer à colação excertos do bem pontuado Parecer sustentado
pelo ilustre Subprocurador-Geral Dr. EDMAR JORGE DE ALMEIDA, os quais
acrescento como razões de decidir, in litteris:
(...)
Com efeito, o vertente tipo penal se destina a coibir os excessos
criminosos, dado que, em uma sociedade democrática, coexistem direitos
e obrigações, sendo que os primeiros não podem ser tidos como
absolutos, e dentre essas últimas está o dever de respeitar ou não
vilipendiar os agentes públicos no desempenho de seu mister em
benefício da coletividade. Ora, as palavras, os gestos, a entonação, as
atitudes do réu voltadas a ofender militares em serviço, diminuindo o
prestígio das funções públicas por eles desempenhadas, expressam sua
indiferença e desprezo aos procedimentos adotados na entrada da Base
Aérea, culminando em vexame, escândalo, ameaça, humilhação para os
Sentinelas designados para identificar os veículos.
(...)
Dolo comprovado, à saciedade. Quem age como o acusado,
inequivocadamente, conduz-se movido pela intenção de ultrajar,
menosprezar, desprestigiar aqueles que apenas, e tão-somente, cumpriam
o seu dever contra comportamento que, além de menoscabar a
autoridade, a dignidade e o respeito devido à Instituição Militar,
constituía evidente ultraje ao pudor público.
Houve ofensa não só aos que se achavam de serviço militar, mas à
instituição que representavam, pela recusa contumaz do réu em se dirigir
à cabine do Corpo de Guarda para ser identificado, tentando cortar
caminho com o veículo; pelo emprego de palavras ríspidas e hostis aos
Sentinelas, desrespeitando a sua autoridade.
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 209
A conduta merece especial reprimenda, diante do dolo intenso, da

rejeição aos cânones da caserna, por militar da reserva graduado e
motorista à disposição do Comando da Aeronáutica, de quem se espera,
normalmente, uma postura exemplar e irrepreensível na Corporação.
Todavia, o acusado preferiu afrontar o regime disciplinar e hierárquico,
agindo com consciência e vontade ao praticar a ilicitude em questão,
gerando grave ameaça à regularidade da administração militar.
Por fim, vale lembrar que o Apelante é militar com larga vivência na
Caserna, pertencente aos Quadros da reserva remunerada da Aeronáutica,
conta, assim, com tempo suficiente para entender a gravidade dos atos por ele
praticados, ao ofender seus colegas de farda, na representatividade da própria
Instituição a que pertence, vilipendiando os pilares básicos das Forças Armadas,
quais sejam: a hierarquia e a disciplina militares.
Dessa forma, comprovadas a autoria e a materialidade do delito, e não
se vislumbrando qualquer excludente de culpabilidade ou de ilicitude, nada há
a ser reparado no Decreto condenatório a quo.
Posto isso, nego provimento ao apelo da Defesa, para manter
inalterada a Sentença hostilizada por seus próprios e jurídicos fundamentos.
Ministro Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes, Vice-Presidente, no exercício da
Presidência, na conformidade do Extrato da Ata de julgamento, por
unanimidade, em conhecer e negar provimento ao Apelo Defensivo, para
manter os termos da Sentença recorrida por seus próprios e jurídicos
fundamentos.
Brasília, 4 de setembro de 2018 – Alte Esq Alvaro Luiz Pinto, Ministro-
Relator.
Apelação Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
PRELIMINAR DE NULIDADE POR AUSÊNCIA DE RESPOSTA AOS

ARGUMENTOS DEFENSIVOS
Preliminarmente, a Defesa alegou a nulidade do feito em virtude de a
Sentença primeva não ter enfrentado o pleito defensório acerca da incidência
da Lei nº 9.099, de 1995, ao caso sub examine. Acrescentou que, pelo fato de
o réu ser militar da reserva remunerada, deve ser tratado como se civil fosse,
portanto fazendo jus aos institutos despenalizadores do referido diploma legal.
Em que pese o esforço defensivo, razão não lhe assiste.
210 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
Ab initio, cumpre salientar que, nos termos da ratio insculpida no art.

297 do CPPM, o Magistrado “formará convicção pela livre apreciação do
conjunto das provas colhidas e juízo. (...)”, de maneira que tanto o Juiz-Auditor
quanto os outros componentes do escabinato estão desvinculados a qualquer
prova ou argumento provenientes das partes processuais.
Ademais, a orientação jurisprudencial desta Corte Militar é firme no
sentido da desnecessidade de se abordar exaustivamente todas as teses
alegadas pelas partes. Bastando, pois, o enfrentamento das necessárias a
sustentação da Sentença que, especialmente nesse caso, é condenatória. Veja-se:
APELAÇÃO. DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO. (...) PRELIMINAR
DE NULIDADE DA SENTENÇA POR AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO.
REJEIÇÃO. UNANIMIDADE. MÉRITO. (...) NÃO ACOLHIMENTO. APELO
A QUE SE NEGA PROVIMENTO. UNANIMIDADE. (...) A decisão sucinta
não afronta o inciso IX do artigo 93 da Constituição Federal, tampouco o
Órgão judicante é obrigado a fundamentar sua decisão refutando todas as
teses apresentadas, sendo suficiente que apresente razões bastantes de
seu convencimento. Preliminar de nulidade rejeitada. Unanimidade (...).
Apelo a que se nega provimento. Unanimidade. (Apelação nº 103-27.
2014.7.03. 0103/RS, Min. Rel. Cleonilson Nicácio Silva, DJe 26/11/2015).
CORREIÇÃO PARCIAL. DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO. (...)

ALEGAÇÃO DE OFENSA À CONSTITUIÇÃO FEDERAL. AUSÊNCIA DE
FUNDAMENTAÇÃO. NÃO OCORRÊNCIA. FORMAÇÃO DOS PERITOS.
ESPECIALIZAÇÃO. PRÁTICA FORENSE. DESNECESSIDADE. VALORAÇÃO
DAS PROVAS. LIVRE CONVENCIMENTO. (...) CORREIÇÃO PARCIAL
INDEFERIDA. UNÂNIME. (...) Segundo a jurisprudência dos Pretórios, a
exigência do inciso IX do artigo 93 da Constituição Federal não impõe
que a decisão seja exaustivamente fundamentada, bastando que o
julgador informe de forma clara as razões do seu convencimento. (...)
Correição Parcial indeferida. Unanimidade. (Correição Parcial nº 93-73.
2014.7.10.0010/CE, Min. Rel. Cleonilson Nicácio Silva, DJe 15/4/2015).
Apelação. Recurso Defensivo. Preliminares de nulidades por falta de

resposta aos argumentos da Defesa, confissão ilegal e prova ilícita.
Rejeição. Atipicidade de conduta por ausência de dolo e desclassificação
para o crime de apropriação de coisa havida acidentalmente. Teses
rejeitadas. Manutenção da Sentença. Unanimidade. Preliminar de
nulidade da Sentença por ausência de resposta aos argumentos da
Defesa, apresentados em alegações escritas. Inexiste obrigação de a
Sentença tratar, explicitamente, de todos os argumentos da Defesa.
Requisitos previstos nos arts. 438 e 440, ambos do CPPM. Leitura lógica
da Sentença que demonstra, implicitamente, que os argumentos foram
analisados e rejeitados, por serem insuficientes para alterar a convicção
dos julgadores, formada de acordo com o art. 297 do CPPM. Preliminar
rejeitada. Por maioria. (...) Desprovimento do apelo. Decisão Unânime.
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 211
(Apelação nº 46- 26.2015.7.01.0201/RJ, Min. Rel. José Barroso Filho, DJe

3/3/2017) (Grifos nossos).
Assim, os fundamentos trazidos na Exordial são suficientes para justificar
a condenação do réu, sendo que o ponto de omissão alegado pela Defesa diz
respeito à incidência dos institutos despenalizadores da Lei nº 9.099, de 1995,
e não acerca de fatos e fundamentos jurídicos que seriam capazes de justificar
a absolvição do apelante.
De qualquer forma, é pacífico neste STM o entendimento acerca da
impossibilidade de aplicação do supramencionado diploma legal na JMU, ex vi
do verbete sumular nº 9.
Cumpre trazer à balha que a qualidade de militar da reserva não dá o
status de civil ao réu, pelo contrário, o próprio CPM, no art. 9º, inc. II, alínea
“b”, prevê que o delito perpetrado por tal combatente da reserva, em lugar
sujeito a administração castrense contra militar em situação de atividade é
considerado crime militar em tempo de paz.
Desta forma, rejeito a preliminar de nulidade aventada pela Defesa.
MÉRITO
Trata-se de Apelação interposta pela Defensoria Pública da União
contra a Sentença do Conselho Permanente de Justiça da 2ª Auditoria da 7ª CJM,
de 24/7/2017, que condenou o 3º Sgt RRm Aer LUIS CARLOS DA SILVA à
pena de 6 (seis) meses de detenção, como incurso no art. 299, c/c o art. 72,
inc. II, ambos do CPM, com o benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, o
direito de apelar em liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
O Apelo é tempestivo, cabível e foi interposto por parte legítima e
interessada. Preenchidos os requisitos de admissibilidade, deve ser conhecido.
No delito de desacato, o bem jurídico tutelado é a Administração
Castrense, nomeadamente sua moralidade e probidade, sendo representada na
figura do Militar em exercício de seu dever. Ou seja, o núcleo da conduta
delitiva cinge-se no desmerecimento ou afronta da autoridade que está
exercendo a função de natureza militar.
O agir do Acusado coaduna-se ao fato típico capitulado no art. 299 do
Codex Milicien. A autoria restou evidenciada pela prova testemunhal (fls.
17/23), pelo Interrogatório (mídia acostada à fl. 60), igualmente pelo Auto de
Prisão em Flagrante (fls. 1/16 do Apenso). Todos a apontar o denunciado como
o autor de ofensas dirigidas à Sentinela Sd Guilherme Luiz Marcovistz, após
este orientá-lo acerca da necessidade de voltar ao primeiro ponto de
identificação para efetivamente adentrar à Base do Galeão.
Na espécie, o elemento subjetivo ficou evidente na vontade, livre e
consciente, do apelante em intimidar e depreciar, por meio de xingamentos, à
212 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
sentinela, que, indubitavelmente, cumpria ordens do Comando da Base Aérea

do Galeão, ou seja, exercia função de natureza militar.
Por sua vez, a antijuridicidade da conduta está comprovada, haja vista
inexistirem causas que a excluam. A culpabilidade é cristalina, porquanto de um
militar exige-se respeito e acatamento às ordens proferidas por aqueles que estão
de serviço. Maior reprovabilidade dá-se pelo fato de se tratar de um sargento da
reserva, experiente e conhecedor dos valores norteadores da caserna.
Da ausência de dolo
A Defesa pugnou pela absolvição nos termos do art. 439, alínea “b”, do
CPPM, alegando a inexistência do dolo na conduta sub examine, pois ausente o
animus calmo e sereno de ofender a Instituição Militar, muito menos as
Sentinelas em serviço de guarda.
Acrescentou que, em razão de o “TAG” fixado em seu carro para
facilitar a entrada ao quartel não ter funcionado e por estar um pouco atrasado,
o denunciado ficou nervoso consigo e, como forma de autocensura, xingou-se.
Logo, as palavras ofensivas não tinham as sentinelas como destinatárias.
No entanto, razão não socorre a Defesa, porquanto se depreende do
conteúdo probatório disponível nos autos que, de fato, o apelante desferiu
palavras de baixo calão no intuito de intimidar e menosprezar os soldados que
cumpriam serviço na guarda no dia dos fatos.
Confira-se a oitiva do Ofendido Sd Guilherme Luiz Marcovistz (fl. 19):
(...) que no dia dos fatos o acusado esteve presente no portão de
entrada, mas seu TAG não ficou verde; que não chegou a ouvir as
palavras proferidas pelo acusado, mas percebeu que ele estava se
recusando a ir até a casinha para ser identificado; que percebeu que o
acusado tentou cortar caminho, tendo o abordado e pedido que
retornasse e fizesse o procedimento correto; que quando foi abordado o
acusado não aceitou a recomendação e começou a proferir palavrões
contra o depoente, “caralho”, “vai tomar no cu”; que após proferir os
palavrões o acusado, aborrecido, deu ré no carro e se dirigiu ao local
indicado; que diariamente presencia pessoas cortando caminho tal qual
foi feito pelo acusado, mas que na data dos fatos a ordem era não
permitir que as pessoas cortassem o caminho; que se sentiu ofendido
pelos palavrões proferidos pelo acusado (...).
No mesmo sentido encontra-se o depoimento do outro ofendido, o Sd
João Pedro Lopes Ferreira de Mendonça (fl. 21):
(...) que ao ser abordado a TAG do acusado não funcionou, sendo
o mesmo orientado a ir até a casinha; que o acusado foi até a casinha, ao
sair de lá tentou cortar caminho, sendo então abordado pelo S2
Marcovistz, momento no qual o acusado passou a xingá-lo, dizendo:
“porra, caralho, vai tomar no meio do seu cu”; que depois o acusado
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 213
retornou para fora do portão e passou novamente onde o depoente

estava; que o depoente pediu que o acusado se identificasse novamente,
mas esse se recusou, dizendo que já havia passado na casinha e se
identificado; que o acusado não entregou o crachá e avançou com o
carro; que estava há 5 metros de distância do S2 Marcovistz; (...)
As oitivas testemunhais arroladas pelo Parquet são uníssonas ao
confirmarem que o acusado, após tentar a entrada por caminho irregular e ser
orientado a não realizá-la, bem como acerca da necessidade de voltar ao
primeiro ponto de identificação, exaltou-se e começou a proferir xingamentos
direcionados ao Sd Guilherme Luiz Marcovistz. Confira-se:
Depoimento do Sd Hugo de Lima Ribeiro (fls. 22):
(...) que estava auxiliando o identificador da entrada do portão da
Base Aérea do Galeão; que, no dia dos fatos, o acusado esteve no portão
de entrada a bordo de um Siena preto; (...) que presenciou o acusado
percorrer um caminho que não era permitido ao sair da casinha de
identificação; que o caminho correto era, após sair da casinha de
identificação, sair pelo portão principal e retornar pela entrada principal;
que quando o acusado estava cortando o caminho foi abordado pelo S2
Marcovistz; que no momento que foi abordado pelo Soldado Marcovistz,
o acusado se irritou e passou a proferir palavrões: “porra, vai tomar no
cu”; (...) que estava a um metro do Marcovistz; (...) que observou que por
outras vezes algumas pessoas tentaram cortar o caminho depois de sair da
casinha; (...).
Oitiva do Sd Marllon Costa Nicolay Mota (fl. 23):
(...) estava de serviço de sentinela no corpo da guarda no dia dos
fatos; que observou o acusado conduzindo um Siena preto por um local
que não era o permitido; que o S2 Marcovistz abordou o acusado e
pediu para ele dar a volta e ir até a casinha para se identificar; que, nesse
momento, o acusado se exaltou e proferiu palavras de baixo calão:
“porra, caralho, vai tomar no cu”, acrescentando “vou ter que dar a volta
toda” e foi resmungando até a casinha; que não se recorda se no dia dos
fatos o acusado estava acompanhado ou sozinho (...).
No que respeita ao depoimento da testemunha arrolada pela Defesa,
2º Ten Waldemir Delmiro Mendes Filho (fl. 57), o qual, além de ter informado
assumir a função de oficial-de-dia da Base Aérea do Galeão, esclareceu que,
no período do Decreto de “GLO” no Rio de Janeiro, a orientação foi que todas
as pessoas, inclusive as do efetivo, cujo “TAG” não fosse reconhecido pelo
sistema automatizado, teriam que ser direcionadas a entrada de transeuntes a
fim de serem identificadas. Após o procedimento, deveriam retornar com o
veículo a entrada reservada ao pessoal que trabalha na Base para adentrar ao
quartel, no primeiro ponto de identificação (Mídia juntada à fl. 60).
Com efeito, extrai-se que a conduta passada ao apelante é a aplicada a
todos que adentraram naquela OM cujo “TAG” não funcionou. Destarte as
214 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
sentinelas estavam apenas a cumprir ordens do Comando ao solicitar que o réu

também as cumprisse. Some-se a ausência de dúvidas, por parte do recorrente,
no que tange a qualidade de militar dos combatentes que trabalhavam na
guarda do quartel.
Mais, por se tratar de um suboficial experiente e condutor de veículos
das altas autoridades do Comando da Aeronáutica, é conhecedor dos valores
que norteiam as atividades na caserna, nomeadamente a disciplina.
Também não merece guarida o alegado que, para a consumação da
infração penal ora em debate, é exigível a presença do animus calmo. Veja a
lição de Rogério Greco acerca do tema:
Entendemos, com a devida vênia das posições em contrário, que,
para efeitos de configuração do delito de desacato, não se exige deva o
agente atuar com ânimo calmo e refletido. Isso porque, geralmente, a
infração penal é praticada em situações de alteração psicológica, agindo o
agente impulsionado por sentimentos de raiva, ódio, rancor etc. (...). 123
Cito, por oportuno, precedente do Excelso Pretório:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM
AGRAVO. PENAL. DESACATO. ALEGADA VIOLAÇÃO AOS ARTIGOS 5º,
XLVI, ALÍNEA “C”, E 93, IX, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL.
CONTROVÉRSIA DE ÍNDOLE INFRACONSTITUCIONAL. PRINCÍPIO DA
INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA. OFENSA REFLEXA. REEXAME DO
CONJUNTO FÁTICO-PROBATÓRIO. IMPOSSIBILIDADE. INCIDÊNCIA
DA SÚMULA 279/STF. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO.
SÚMULA 282 DO STF. (...) Não há falar na absolvição por atipicidade.
No crime de desacato, o elemento subjetivo do tipo é a vontade livre e
consciente de agir com a finalidade de desprestigiar a função pública do
ofendido (STF - HC 83.233, Rel. Ministro Nelson Jobim), sendo, portanto,
“Dispensável a exigência de ânimo calmo para incidência da figura típica
do crime de desacato, não excluída pelo estado de exaltação ou cólera
do agente” (TJDFT - APJ 2007.09.1.007848-8. Rel. Juiz Alfeu Machado,
2ª TRJE/DF). (...) 6. Agravo regimental DESPROVIDO. (ARE 741098 AgR,
Min. Rel. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe-240 de 9/12/2014).
Nesse diapasão, jurisprudência do STJ:
PROCESSO PENAL E PENAL. RECURSO ORDINÁRIO EM HABEAS
CORPUS. (...) DESACATO. OFENSA A SERVIDORES PÚBLICOS NO
EXERCÍCIO DE SUAS ATIVIDADES. DESNECESSIDADE DE ÂNIMO
CALMO E REFLETIDO. (...) 7. Trata-se de crime de forma livre, porquanto
admite qualquer meio de execução, podendo ser cometido através de
palavras, gestos, símbolos, ameaças, vias de fato ou lesão corporal. (...) 8.
O delito de desacato pressupõe o dolo de ultrajar, faltar com o respeito
123
GRECO, Rogério. Curso de Direito Penal: parte especial. volume IV. 7. ed. Niterói, RJ: Impetus,
2011. p. 500.
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 215
ou menosprezar funcionário público, sendo fundamental a demonstração

da vontade livre do agente. Entrementes, a teor do art. 28, II, do CP, a
emoção e a paixão não excluem a imputabilidade penal. Decerto, a
perda momentânea do autocontrole, ainda que motivada por sentimento
de indignação ou cólera impelidas por injusta provação da vítima, não
elidem a culpabilidade, (...) tais delitos são motivados, via de regra, por
uma alteração psicológica do agente, ainda que momentânea (...) 26.
Recurso desprovido. (RHC 81.292/DF, Min. Rel. Ribeiro Dantas, Quinta
Turma, DJe 11/10/2017).
No mesmo sentido já se posicionou esta Corte Superior Militar:
APELAÇÃO. DESACATO A MILITAR. MANUTENÇÃO DA
SENTENÇA CONDENATÓRIA. (...) Para configuração do desacato não se
exige que o agente atue com ânimo calmo e refletido, pois, geralmente, a
conduta é praticada em situações de alteração psicológica, agindo o
agente impulsionado por sentimentos de raiva, ódio ou rancor. Ficou
claro o dolo específico, a conduta dirigida do Réu com o objetivo final de
afrontar, desprezar o militar de serviço, causando-lhe humilhação e
desprestígio. Recurso defensivo improvido. Maioria. (Apelação nº 11-
80.2008.7.02.0202, Min. Rel. Rayder Alencar da Silveira, DJe 6/4/2010).
No que tange ao pleito subsidiário de absolvição em prestígio ao
princípio do in dubio pro reo, melhor sorte não assiste à Defesa, pois no
caderno processual existe farto conteúdo probante que sustenta a autoria
delitiva.
A prova testemunhal colhida ao longo da persecutio criminis é
harmônica e coerente no sentido de esclarecer que o denunciado, após ser
informado pela sentinela a retornar para o primeiro ponto de identificação,
conforme determinação da própria Administração Militar, proferiu palavras de
baixo calão no intuito de menoscabar e intimidar o representante da Instituição
castrense.
Ademais, percebe-se que o CPJ, ao julgar a lide, dividiu a sentença (fls.
106/115) em três momentos no intuito de melhor organizar e facilitar a análise
dos fatos, diferentemente do que aduziu a Defesa, não acarretando prejuízo
algum ao réu tal separação.
Alfim, inexistem no processo provas que confirmem a versão de que o
motivo da raiva do apelante foi porque o seu celular havia caído no tapete
molhado do carro, sendo que os militares que se encontravam próximos ao
veículo confirmaram que os xingamentos foram direcionados ao Sd Guilherme
Luiz Marcovistz.
Do prequestionamento
No intuito de acesso à instância superior, a defesa postula o
prequestionamento, pedindo que a matéria seja expressamente debatida, sob a
ótica da violação à Lei nº 9.099, de 1995; art. 44 do CP; arts. 1º, inc. III, 5º,
216 APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201
incs. XXXIX e LV, e 142, todos da CF; e os arts. 1º, itens 1 e 2; 5º, item 1; 8º,
item 1; art. 11, itens 1, 2 e 3; 17, item 1; 21, itens 1, 2 e 3; 24; 25, itens 1 e 2;
e 26, todos do Pacto de São José da Costa Rica.
O pedido foi feito de forma genérica, não estando fundamentado de
modo adequado em nenhuma parte do arrazoado, em questões específicas e
fáticas, ensejadoras das supostas violações à Norma Constitucional e ao Tratado
Internacional, bem como à legislação infraconstitucional.
Cabe ressaltar o entendimento da Corte Suprema quanto aos pedidos
desse jaez, que devem ser fundamentados em questões concretas,
ensejadoras da infringência à Carta Magna, não bastando sua menção
genérica. Confira-se:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
CAPITALIZAÇÃO MENSAL DE JUROS. ALEGADA
INCONSTITUCIONALIDADE DA MP 2.170 -36/2001. AUSÊNCIA DE
PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. INCIDÊNCIA.
AGRAVO IMPROVIDO. I - O agravante não indica qual dispositivo
constitucional teria sido violado pelo art. 5º, da MP 2.170-36/2001. Em
outras palavras: alega a inconstitucionalidade da citada medida provisória,
mas não esclarece como se deu tal violação, fazendo-a de forma
genérica, de modo a não suprir o necessário prequestionamento. Incide,
na espécie, as Súmulas 282 e 356 do STF. Precedente. II Ao Supremo
Tribunal Federal incumbe conhecer apenas das normas insertas na
Constituição Republicana e, ainda assim, somente daquelas que passaram
pelo crivo da Corte de origem. Precedente. III Agravo regimental
improvido. (AI: 816991 MS, Min. Rel. Ricardo Lewandowski, Data de
Julgamento: 1º/2/2011, Primeira Turma, DJe 25/2/2011).
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO.

AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. CONHECIMENTO.
IMPOSSIBILIDADE. 2. Prequestionamento implícito. Inadmissibilidade.
Diz-se prequestionada a matéria quando a decisão impugnada haja
emitido juízo explícito a respeito do tema, inclusive mencionando o
preceito constitucional previamente suscitado nas razões do recurso
submetido à sua apreciação. 3. São ineficazes e tardios os embargos de
declaração opostos para fins de prequestionamento se a questão
constitucional não foi suscitada oportunamente no recurso interposto
perante o Tribunal de origem. Incidência das Súmulas 282 e 356 do STF.
(RE 449137 AgR, Min. Rel. Eros Grau, Segunda Turma, DJe 4/4/2008).
Nesse mesmo sentir, manifestei-me anteriormente:
APELAÇÃO. POSSE DE ENTORPECENTE. PRELIMINARES.
AUSÊNCIA DE CONDIÇÃO DE PROSSEGUIBILIDADE. APLICAÇÃO DAS
LEIS Nº 9.099/95 E 11.343/06. REJEIÇÃO, AUTORIA E MATERIALIDADE
COMPROVADAS. PRINCÍPIOS DA INSIGNIFICÂNCIA E DA
PROPORCIONALIDADE. NÃO INCIDÊNCIA. FIXAÇÃO DE PENA
ALTERNATIVA OU DA SANÇÃO PREVISTA NO ART. 202 DO CPM.
APELAÇÃO Nº 0000193-18.2016.7.01.0201 217
IMPOSSIBILIDADE. (...) O prequestionamento genérico inviabiliza a

análise dos dispositivos constitucionais arguidos. Preliminares
rejeitadas e Recurso não provido. Decisão unânime. (Apelação nº 92-
52.2015.7.03.0203/RS, Min. Rel. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha, DJe 6/2/2017) (Sem grifos no orginal).
Repiso ter a Sentença primeva observado os preceitos legais estatuídos
nas leis substantiva e adjetiva castrenses, consoante o princípio da
especialidade das normas, bem como sua recepção pela CF/88 e os Tratados
de que a República do Brasil é parte.
Ex positis, votei pelo conhecimento e desprovimento do recurso da
Defesa, para manter inalterada a Sentença a quo por seus próprios e jurídicos
fundamentos.
Superior Tribunal Militar, 4 de setembro de 2018.
Ministra-Revisora
_________
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
Relator: Min. Gen Ex Odilson Sampaio Benzi.
Revisor: Min. Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Apelante: Amadeu dos Santos Marreiros, ex-Sd Ex.
EMENTA
APELAÇÃO. DEFESA. FURTO CONSUMADO E FURTO
TENTADO. CRIME CONTINUADO. PRELIMINARES DE NULIDADES.
REJEIÇÃO. ARREPENDIMENTO POSTERIOR DO AGENTE. NÃO
APLICAÇÃO. SENTENÇA CONDENATÓRIA MANTIDA.
A defesa suscitou a preliminar de nulidade por
incompetência da Justiça Militar da União para julgar civis. Tanto
este Tribunal quanto o STF vêm entendendo que a Justiça
Castrense detém competência para julgar crimes de natureza
militar, independentemente da condição pessoal do infrator.
Decisão unânime.
Igualmente arguiu a preliminar de nulidade do julgamento
para que o ex-soldado fosse julgado por juiz monocrático. Esta
Corte Superior tem entendido que a competência do Juiz-Auditor
está definida no art. 30 da Lei nº 8.457/92, cujo teor não prevê o
julgamento monocrático de civis ou ex-militares. Decisão unânime.
Por fim, suscitou a preliminar de nulidade por falta de
condição de prosseguibilidade da ação penal, ante a perda do status
de militar do acusado. Esta Corte Castrense tem decidido que a
condição de militar não é pressuposto para a continuidade do feito,
de maneira que a perda dessa qualidade não impedirá que o
ex-soldado continue respondendo perante esta Justiça Especializada.
No mérito, foi negado a aplicação da circunstância
atenuante pelo arrependimento posterior, a aplicação da
atenuante de confissão, além da aplicação da circunstância
atenuante, por ser a coisa furtada de pequeno valor.
Recurso negado provimento. Decisão por unanimidade.
DECISÃO
rejeitou a preliminar suscitada pela Defensoria Pública da União, de
incompetência absoluta da Justiça Militar para julgar civis; por unanimidade,
rejeitou a segunda preliminar defensiva, de nulidade do julgamento para que o
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 219
Civil seja julgado monocraticamente pelo Juiz-Auditor; por unanimidade,

rejeitou a terceira preliminar defensiva, de nulidade do julgamento, por falta de
condição de prosseguibilidade da Ação Penal, ante a perda do status de militar
do Acusado. No mérito, por unanimidade, negou provimento ao Recurso da
Defesa, para manter inalterada a Sentença condenatória a quo, por seus
próprios e jurídicos fundamentos, nos termos do voto do Relator Ministro
Odilson Sampaio Benzi.
Votaram acompanhando o voto do Relator os Ministros Artur Vidigal de
Oliveira (Revisor), Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, William de
Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis
Carlos Gomes Mattos, José Barroso Filho, Francisco Joseli Parente Camelo,
Marco Antônio de Farias e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. O Ministro Lúcio
Mário de Barros Góes encontra-se em gozo de férias. O Ministro Carlos
Augusto de Sousa encontra-se em licença para tratamento de saúde. (Extrato da
Ata da Sessão de Julgamento, 17/10/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de Apelação interposta pela DPU contra a Sentença que
condenou o ex-Sd Ex AMADEU DOS SANTOS MARREIROS à pena de 8 (oito)
meses de detenção, como incurso no art. 240, § 2º, e art. 240 c/c art. 30,
inciso II, todos do CPM, com o benefício do sursis, o direito de apelar em
liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
Segundo a Denúncia:
Consta do (...) Auto de Prisão em Flagrante que, em 9 de março de
2016, o ora denunciado de posse do cartão bancário do ofendido 2º SGT
LUIZ EDUARDO MARTINS DO NASCIMENTO dirigiu-se ao caixa
eletrônico do Banco Santander, localizado no interior do 1º BIS (Batalhão
de Infantaria de Selva), nesta cidade (Manaus/AM), e subtraiu de sua conta
bancária o valor total de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais). Também
restou apurado que, em 7 de abril de 2016, nas mesmas circunstâncias de
tempo, lugar e maneira de execução, o ora denunciado tentou subtrair
numerário da conta do referido ofendido, não conseguindo concretizar sua
empreitada criminosa por circunstâncias alheias à sua vontade.
Segundo restou apurado, em 9 de março de 2016, o ora
denunciado, que era motorista, e o ofendido, que era chefe de viatura,
saíram para cumprir missão nas Bases de Instrução de Selva do Batalhão,
localizadas na rodovia AM 010 (...). Ao retornarem ao 1º BIS, o ofendido
deixou sua mochila no interior da viatura militar, sendo que nela estavam
cartões bancários e senhas.
O denunciado ex-Sd MARREIROS ao notar que a mochila havia
ficado na viatura, abriu-a e subtraiu o cartão bancário e senha do ofendido.
Ato contínuo, deslocou-se com a viatura até o caixa eletrônico do Banco
Santander (Terminal 157), localizado no interior da OM, próximo à Guarda
220 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
do Quartel, e efetuou dois saques, sendo o primeiro às 18h10, no valor de

R$ 1.000,00 (mil reais), e o segundo às 18h13, no valor de R$ 500,00
(quinhentos reais), ambos da conta corrente nº (...), pertencente ao 2º SGT
LUIZ EDUARDO MARTINS DO NASCIMENTO (...).
Após os saques, o denunciado colocou o cartão e a senha de volta
na mochila do ofendido e levou a viatura para o Pelotão de Manutenção e
Transporte, deixando a referida mochila dentro da viatura. Por volta das
18h30, o ofendido retornou e pegou a sua mochila.
Em 11 de março de 2016, o ofendido registrou o Boletim de
Ocorrência nº 16.E.0146.0002762, em que narra a verificação de saque
indevido no valor de R$ 1.500,00 de sua conta bancária Santander (fl. 37).
Em 7 de abril de 2016, novamente, o denunciado ex-Sd
MARREIROS, como motorista, e o ofendido 2º SGT L. EDUARDO, como
chefe-de-viatura, foram cumprir missão nas Bases de Instrução de Selva do
Batalhão (fl. 122, 132). Ao retomarem ao 1º BIS, no final da tarde, o
ofendido deixou a mochila com cartões e senhas bancárias na viatura.
O denunciado, aproveitando-se das mesmas condições e
oportunidades criadas quando da primeira ação, abriu a mochila e pegou o
cartão e senha bancárias do ofendido e dirigiu-se na viatura ao mesmo
caixa eletrônico situado próximo à Guarda do Quartel, a fim de realizar
novos saques.
O ofendido, por sua vez, ao perceber que havia deixado novamente
a mochila na viatura, dirigiu-se ao Pelotão de Manutenção de Transporte e
viu o denunciado dirigir-se com a viatura em direção à Guarda do Quartel.
Dessa forma, o ofendido seguiu em direção à Guarda e viu o denunciado
entrar no local em que fica o caixa eletrônico do Banco Santander. Ato
contínuo, o ofendido deslocou-se rapidamente para o caixa eletrônico e
abordou o denunciado, verificando que ele estava com o cartão bancário
do ofendido, tentando realizar um saque, que dessa vez não foi
concretizado, pois o ofendido pegou o cartão e conduziu o denunciado à
2ª Seção do Batalhão.
Em depoimento no APF, o ora denunciado confessou as práticas
delitivas (fls. 05/06).
À fl. 81 consta recibo assinado pelo ofendido no qual atesta o
ressarcimento do valor de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais).
Assim agindo, o ex-Sd AMADEUS DOS SANTOS MARREIROS, livre
e conscientemente, subtraiu para si, no dia 09 de março de 2016, a quantia
de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), da conta-corrente do ofendido 2º
SG L EDUARDO, bem como tentou subtrair para si, no dia 7 de abril de
2016, valores da conta corrente do referido ofendido, aproveitando-se o
denunciado das mesmas condições e oportunidades criadas quando da
primeira ação, não conseguindo concretizar sua empreitada criminosa em
razão da pronta intervenção do ofendido, o que chama a incidência da
continuidade delitiva prevista no art. 80, caput, do Código Penal Militar.
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 221
Isto posto, DENUNCIO o ex-SD AMADEUS DOS SANTOS

MARREIROS como incurso nas sanções do art. 240, caput e § 2º, e art.
240, caput, c/c art. 30, inciso II, parágrafo único, todos do Código Penal
Militar, nos termos do art. 80, caput, do CPM (crime continuado). Recebida
e Autuada esta, requer seja o denunciado citado, para se ver processar e
julgar perante esse R. Juízo, sob consequência de revelia, ouvindo-se o
ofendido e a testemunha abaixo arrolada.
O acusado foi licenciado em 27/4/2016 (fl. 85, apenso 2). A Denúncia

foi recebida em 15/12/2016 (fls. 06/07).
Foram tomadas as declarações do ofendido, 2º Sgt Ex LUIZ EDUARDO
MARTINS DO NASCIMENTO (fl.13) e inquirida a testemunha de acusação
2º Ten Ex RICARDO PRUDÊNCIO AMÂNCIO (fl.14), os quais apenas
confirmaram o teor da Denúncia.
Em seguida, após o réu ter sido citado (fl. 11, verso, vol 3) e qualificado,
procedeu-se ao seu interrogatório, ocasião em que confessou o crime a ele
imputado.
Nas Alegações Finais, o MPM pediu a procedência da Denúncia, com a
consequente condenação do réu, como incurso no art. 240, caput, § 2º, e art.
240, caput, c/c art. 30, inciso II, parágrafo único, nos termos do art. 80, caput,
todos do CPM (fls. 42/44). A DPU, por sua vez, requereu, em preliminar, a
nulidade ante a incompetência absoluta da Justiça Militar da União para julgar
civis em tempos de paz e, subsidiariamente, o julgamento monocrático pelo Juiz-
Auditor. No mérito, pugnou pela absolvição.
Em Sessão de Julgamento realizada no dia 7/12/2017, o Conselho
Permanente de Justiça ressaltou tratar-se de réu confesso e que as dificuldades
financeiras aventadas foram por aquele provocadas, quando fez um empréstimo,
efetuou despesas com cartão de crédito e adquiriu um veículo zero quilômetro.
Esclareceu que a restituição da quantia subtraída ao ofendido não foi
espontânea, haja vista que só ocorreu quando estava preso. Lembrou serem duas
as acusações contra o acusado, sendo que, em ambas, figurou como vítima o Sgt
LUIZ EDUARDO. A primeira, relativa ao furto consumado de R$ 1.500,00 (mil e
quinhentos reais), efetuado no dia 9/3/2016, e a segunda, atinente ao furto
tentado ocorrido em 7/4/2016.
Quanto ao pedido defensivo em considerar o fato infração disciplinar,
bem como a pretensão em aplicar o § 1º do art. 240, do CPM, sob a alegação de
ser pequeno o valor da quantia subtraída, o Conselho de Justiça ressaltou que o
pleito não merecia ser provido, ante a impossibilidade de considerar de pequena
monta a quantia de R$ 1.500,00. Mencionou, ainda, que a ação delituosa do
acusado afrontou de forma significativa os princípios da hierarquia e da disciplina,
quebrando a confiança – por duas vezes – que seu superior depositou nele.
222 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
Por outro lado, no que se refere ao crime consumado, praticado no dia

9/3/2016, o CPJ Ex aplicou a atenuante do § 2º do art. 240 do CPM, por
reconhecer que o acusado devolveu ao ofendido o valor subtraído,
integralmente, antes de ter sido instaurada esta ação penal, ainda que o
ressarcimento não tenha sido espontâneo.
Com base nessas razões, o colegiado passou para a dosimetria da pena
da seguinte forma:
O Conselho Permanente de Justiça para o Exército, a unanimidade
de votos, julga procedente a Denúncia para condenar (por unanimidade)
AMADEU DOS SANTOS MARREIROS, como incurso no art. 240, caput e
seu parágrafo 2º e art. 240 c/c 30, II, paragrafo único, tudo do Código
Penal Militar.
Cálculo da pena:
- condenação relativa ao art. 240, caput e seu parágrafo 2º, tudo do
CPM: sopesando as circunstâncias do art. 69 do Código Penal Militar, para
fixação da pena, verificamos que o acusado é réu primário, com bons
antecedentes profissionais e sociais, além de não ostentar condenações
penais, razão pela qual é fixada a pena base em seu mínimo legal, 01 (um)
ano de reclusão, atenuada 2/3, por aplicação do parágrafo 2º do mesmo
art. 240 do Código Penal Militar, resultando numa pena de 04 (quatro)
- condenação relativa ao art. 240, c/c 30, II, paragrafo único, tudo
do CPM: sopesando as circunstancias do art. 69 do Código Penal Militar,
para fixação da pena, verificarmos que o acusado é réu primário, com bons
antecedentes profissionais e sociais, além de não ostentar condenações
penais, razão pela qual é fixada a pena base em seu mínimo legal, 01 (um)
ano de reclusão, atenuada 2/3, por incidência do art. 30, inciso II,
parágrafo único, tudo do Código Penal Militar, resultando numa pena de
04 (quatro) meses de detenção.
Considerando tratar-se de crime continuado, aplica-se a regra do art.
80 do CPM, totalizando assim a pena de 08 (oito) meses de detenção, que
é tornada definitiva, eis que ausentes outras causas capazes de aumentar ou
diminuir a pena. Reconhece o Conselho ao réu o beneficio da suspensão
condicional da pena (sursis) – art. 84 do Código Penal Militar –, observadas
as condições abaixo enumeradas e o direito do réu apelar em liberdade
(art. 527 do Código de Processo Penal Militar).
Inconformada, a Defesa Apelou tempestivamente e, em preliminar,

suscitou a nulidade por incompetência absoluta da Justiça Militar para julgar
civis, a nulidade do julgamento para que o civil seja julgado monocraticamente
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 223
pelo Juiz-Auditor e a nulidade do julgamento por falta de condição de

prosseguibilidade da ação penal, ante a perda do status de militar do acusado.
No mérito, requereu a absolvição, com base no art. 439, alínea “b”, do CPPM
ou a fixação de pena no mínimo legal. Pugnou, ainda, a aplicação da
circunstância atenuante pelo arrependimento posterior do agente, pela sua
confissão e pelo pequeno valor da coisa furtada.
Por fim, requereu o provimento para anular ou reformar a sentença.
Em contrarrazões, o MPM ressaltou, preliminarmente, que a
incompetência da Justiça Militar da União, arguida pela Defesa, deve ser
rechaçada. Ressaltou ser inconteste a subsunção dos fatos apurados aos critérios
erigidos pelo art. 9º, inciso II, alínea “a”, do CPM. Mencionou, igualmente, não
ser cabível o julgamento monocrático de civil pelo Juiz-Auditor no âmbito da
Justiça Militar da União, visto que o art. 125, § 5º, da CF, incluído pela EC
45/2004, aplica-se apenas na esfera da Justiça Militar dos Estados. Quanto ao
licenciamento superveniente do réu, sustentou que esse fato não impede o
prosseguimento da ação penal militar. No mérito, esclareceu que a legislação
castrense não prevê o instituto do arrependimento posterior.
Com relação ao reconhecimento do pequeno valor da coisa furtada e a
aplicação do princípio da insignificância, asseverou não ser possível, posto que
lesou de forma substancial o patrimônio de seu colega de caserna, durante a
execução de missão de natureza militar, não restando, portanto, satisfeitos os
requisitos necessários para a aplicação do referido princípio bagatelar. Assim,
pugnou pelo desprovimento do recurso e a manutenção da sentença a quo, em
todos os seus termos.
A PGJM, por meio do Subprocurador-Geral Dr. ALEXANDRE CARLOS
UMBERTO CONCESI, ressaltou que deve ser afastada, de plano, a preliminar
de incompetência da Justiça Militar da União para o processamento e
julgamento da ação penal em questão, uma vez que a Justiça Castrense integra
o Poder Judiciário, “não sendo, portanto, uma corte marcial”. Ressaltou que o
fato de o condenado não mais ostentar a condição de militar “é desinfluente
para definir a competência desta Justiça Especializada para apreciar a matéria,
tendo em vista que, ao tempo do fato delituoso, a referida condição estava
presente.”. Mencionou não merecer, ainda, prosperar o pleito defensivo de
julgamento monocrático do réu pelo Juiz-Auditor, uma vez que esse
argumento, “cuja essência é de mera suposição”, não tem o condão de se
sobrepor ao art. 27 da Lei nº 8.457/92 – LOJM –, que estabelece a
competência dos Conselhos de Justiça. No mérito, aduziu não merecer melhor
sorte o apelante. Por fim, opinou pelo improvimento do recurso, para manter a
sentença condenatória.
É o Relatório.
224 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
VOTO
Estão preenchidos os requisitos de admissibilidade do Recurso,
devendo, pois, ser conhecido.
A Apelação foi interposta pela DPU, por estar inconformada com a
Sentença que condenou o ex-Sd Ex AMADEU DOS SANTOS MARREIROS à
pena de 4 (quatro) meses de detenção como incurso no art. 240, § 2º e 4
(quatro) meses de detenção com espeque no art. 240, c/c art. 30, inciso II,
paragrafo único, totalizando assim a pena de 8 (oito) meses de detenção, na
forma do art. 80, por se tratar de crime continuado, tudo do CPM, com o
benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos, o direito de apelar em
liberdade e o regime prisional inicialmente aberto.
Nas razões, a Defesa suscitou, em preliminar, a nulidade por
incompetência absoluta da Justiça Militar para julgar civis, a nulidade do
julgamento para que o civil seja julgado monocraticamente pelo Juiz-Auditor e
a nulidade do julgamento por falta de condição de prosseguibilidade da ação
penal, ante a perda do status de militar do acusado. No mérito, requereu a
absolvição, com base no art. 439, alínea “b”, do CPPM ou a fixação de pena
no mínimo legal. Pugnou, ainda, a aplicação da circunstância atenuante pelo
arrependimento posterior do agente, pela sua confissão e pelo pequeno valor
da coisa furtada. Por fim, requereu o provimento para anular ou reformar a
sentença.
1. PRELIMINAR DE INCOMPETÊNCIA ABSOLUTA DA JUSTIÇA
MILITAR PARA JULGAR CIVIS
A Defesa sustenta que a Justiça Militar deve ser utilizada apenas para
julgar militares “ativos”, não sendo possível, ante a condição de civil do
Apelante, submetê-lo à seara processual castrense.
Com toda “vênia” à Defesa, mas tal alegação não merece guarida, visto
que o ato praticado pelo Apelante preencheu todas as elementares do delito
de furto, previsto no art. 240 do CPM.
Cabe esclarecer que o Código Penal Militar, publicado em 1969, a
exemplo do Código Penal comum, adotou – com relação à aplicação da lei
penal no tempo – a teoria da atividade. Isso fica claro no art. 5º da referida
legislação castrense, o qual dispõe que “Considera-se praticado o crime no
momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o (momento) do
resultado.”.
Na parte geral da Legislação Substantiva Castrense, o inciso III do art. 9º
prevê que:
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 225
Art. 9º Consideram-se crimes militares (...):

III - os crimes praticados (...) por civil, contra as instituições
militares, considerando-se como tais não só os compreendidos no inciso I,
como os do inciso II, nos seguintes casos: (...)
c) contra militar em (...) exercício (...) ou manobras;
d) ainda que fora do lugar sujeito à administração militar, contra
militar em função de natureza militar (...).
Quanto à Parte Especial, também é possível observar que os fatos se
enquadram perfeitamente no art. 240 do CPM.
Posteriormente, veio o Texto Constitucional de 1988 e estabeleceu, no
art. 124, que são de competência da Justiça Militar da União o processamento
e julgamento dos crimes militares definidos em lei, que, no caso, é o CPM.
Some-se a isso o fato de que o entendimento dominante e atual do STF
também está caminhando no sentido contrário ao que alegou a Defesa no caso
in tela. Nessa esteira, colaciono o julgamento realizado recentemente por
aquela Corte Suprema, no qual afirmou que:
A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal é firme no sentido
de que compete à Justiça Militar processar e julgar os crimes praticados
por civil, em tempo de paz, quando há lesão ao patrimônio sob a
administração militar. (Agrav. Reg. no HC nº 125865/RJ, Min. ROBERTO
BARROSO, julg. em 23/02/2018).
O Excelso Pretório foi mais além acerca dessa matéria quando, em
julgamento de caso semelhante, entendeu que:
foi reconhecida a competência da Justiça Militar para julgar crimes
praticados por civis contra militares das Forças Armadas, ainda que fora
de território da administração militar. (Agr Reg no HC nº 124611, Min.
LUIZ FUX, julg. em 26/5/2017).
Fica claro o posicionamento do Supremo Tribunal Federal, que, ao
julgar dessa forma o assunto em discussão, confirmou a competência desta
Justiça Especializada para julgar civis, ainda que sejam ex-militares, bem
como endossou o que está previsto nos termos das alíneas “c” e “d” do inciso
III do art. 9º do CPM.
Sobre a matéria, esse Tribunal também vem decidindo no mesmo
sentido da Corte Suprema. Basta, para tanto, buscar a jurisprudência deste
Tribunal sobre o tema, a exemplo Apel nº 184-51.2016.7.05.0005, Min. Dr.
PÉRICLES AURÉLIO LIMA DE QUEIROZ, julg. em 9/11/2017 e Apel nº 65-
70.2013.7.02.0202, Min. Dra. MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA
ROCHA, julg. em 11/10/2016.
Como se vê, tal alegação não tem o poder de afastar a responsabilidade
penal do acusado perante esta Justiça Especializada, uma vez que o crime foi
226 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
perpetrado quando ele ostentava a condição de militar em serviço ativo e em

local sujeito à Administração Castrense, contra outro militar, tudo de acordo
com o previsto no CPM.
Aliás, essa competência restou ainda mais evidente com a alteração do
art. 9º do Código Penal Militar pela Lei nº 13.491/17, que ampliou as
atribuições da Justiça Militar da União.
Nunca é demais lembrar que a Justiça Castrense não detém
competência para só julgar militares, como sugere a Defesa. Detém mais que
isso. É competente para julgar crimes de natureza militar, que estejam previstos
no CPM, ainda que tais infrações penais tenham sido cometidas por civis ou
ex-militares. No caso dos autos, restou cabalmente provado que o crime foi
cometido por militar da ativa contra seu colega de farda, quando ambos
estavam dentro da OM, durante o serviço, ferindo, dessa forma, vários
preceitos éticos e valores morais juridicamente tutelados.
Assim, levando-se em consideração que houve a perfeita adequação do
fato ao tipo penal militar e considerando, ainda, que a conduta ora examinada
está revestida de gravidade apta a ensejar a incidência do Direito Penal
Castrense, essa preliminar não merece melhor sorte.
Pelo exposto, rejeito a presente preliminar por falta de amparo legal.
2. PRELIMINAR DE NULIDADE DO JULGAMENTO PARA QUE O
CIVIL SEJA JULGADO MONOCRATICAMENTE PELO JUIZ-AUDITOR
Em consonância com a Carta Magna, a Lei nº 8.457/92 veio regular o
funcionamento do serviço na esfera da Justiça Militar da União. Não por acaso,
a competência dos Conselhos de Justiça para processar e julgar acusados que
cometerem crimes previstos no CPM está prevista no art. 27 daquela Lei, o
qual dispõe que compete ao Conselho Permanente de Justiça processar e julgar
acusados, que não sejam oficiais, nos delitos elencados na Legislação Penal
Militar.
Conforme observou o Subprocurador-Geral da Justiça Militar Dr.
ALEXANDRE CONCESI, a competência do Juiz-Auditor está definida no art. 30
daquela mesma legislação castrense, cujo teor não prevê o julgamento
monocrático de civis ou ex-militares.
Nessa linha de entendimento, esta Egrégia Corte de Justiça julgou:
(...) A Lei nº 8.457/1992, que organiza a Justiça Militar da União e
regula o funcionamento de seus serviços auxiliares, encontra-se
harmonicamente adequada aos preceitos constitucionais e não contempla
a possibilidade do julgamento de civis monocraticamente pelo Juiz-
Auditor. A Referida Lei estabelece caber ao Conselho Permanente de
Justiça o processamento e o julgamento dos crimes militares definidos em
lei, sem fazer qualquer ressalva quanto à condição do Acusado, seja ele
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 227
militar ou civil. Preliminar de incompetência do Conselho de Justiça

rejeitada por unanimidade. (Apel. nº 302-27.2016.7.05.0005, Min. Alte
Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA, julg. em 19/4/2018).
Vê-se, então, que a preocupação do legislador castrense foi a de retirar
da competência do Conselho Permanente de Justiça os delitos cometidos por
Oficiais das Forças Armadas – pois esses são julgados pelo Conselho Especial de
Justiça – e os crimes incorridos pelos Generais – porque são julgados,
originariamente, pelo plenário do STM.
Por isso, com exceção dos Oficiais e dos Generais, o Conselho
Permanente de Justiça é Órgão competente para julgar os acusados que
praticarem crime militar, independentemente de sua natureza ou condição
pessoal. Até porque não há previsão legal para que o julgamento, no âmbito da
Justiça Militar da União, seja realizado monocraticamente por Juiz-Auditor,
quando o acusado for civil.
Ademais, em que pese estar “em jogo o patrimônio privado de ambos”,
como sustenta a Defesa, cabe lembrar que o crime ocorreu no interior da OM,
foi praticado por militar contra militar – seu superior hierárquico –, ambos em
situação de atividade, durante o serviço, ensejando, assim, que sua conduta
seja julgada pelo referido Conselho Permanente de Justiça.
Portanto, dúvidas não há de que o referido Colegiado a quo é
competente para julgar o ex-militar que furtou o cartão e a senha do seu
superior hierárquico e sacou a quantia de R$ 1.500,00 da conta bancária
deste, em um caixa eletrônico dentro da própria OM onde ambos serviam, não
havendo, dessa forma, embasamento jurídico para corroborar com o pleito
defensivo.
Ante o exposto, rejeito a referida preliminar suscitada pela DPU por
falta de amparo legal.
3. PRELIMINAR DE NULIDADE DO JULGAMENTO POR FALTA DE
CONDIÇÃO DE PROSSEGUIBILIDADE DA AÇÃO PENAL, ANTE A PERDA DO
STATUS DE MILITAR DO ACUSADO
Com relação à referida preliminar, torna-se imperioso lembrar que, no
caso dos autos, o Apelante era militar da ativa ao tempo do crime.
Ora, se levarmos em consideração o instituto do tempus regit actum, ou
seja, que o tempo rege o ato, em consonância com a teoria da atividade – que
considera tempo do crime o momento da conduta delitiva, não importando o
instante em que ocorreu o resultado –, a qual foi adotada pelo CPM, mesmo
que o réu venha a ser licenciado durante o processo, ainda assim, a perda
dessa qualidade de militar não impedirá que o ex-soldado continue
respondendo à ação penal no âmbito da Justiça Castrense, tendo em vista que
o status de militar não é pressuposto para a continuidade do feito.
228 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
É nesse sentido que esta Egrégia Corte de Justiça vem entendendo, a

exemplo do seguinte julgado:
EMENTA: APELAÇÃO. DPU. (...). PRELIMINARES DEFENSIVAS.
INCOMPETÊNCIA DA JMU. NULIDADE DO JULGAMENTO REALIZADO
PELO CONSELHO DE JUSTIÇA. CONDIÇÃO DE PROSSEGUIBILIDADE.
REJEITADAS. (...). 1. A Justiça Militar da União é competente para julgar
os crimes militares definidos no Código Penal Militar, conforme previsão
constitucional. O licenciamento do Acusado, ocorrido posteriormente ao
cometimento do crime previsto no (...) CPM, não afasta a competência da
Justiça Castrense para o processamento e para o julgamento, haja vista
que o status de militar da ativa não constitui condição de prosseguibilidade
da ação penal. (...). Preliminar rejeitada por unanimidade. (Apel. nº 302-
27.2016.7.05.0005, Min. Alte Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA, julg.
em 19/4/2018).
Dessa mesma forma entendeu o Excelso Pretório, quando julgou que:
(...) o fato de o paciente não mais integrar as fileiras das Forças
Armadas não tem qualquer relevância sobre o prosseguimento da ação
penal pelo delito tipicamente militar (...), visto que ele, no tempo do
crime, era soldado da ativa. Com efeito, essa pretensão, se levada a cabo,
acarretaria uma nova modalidade, não prevista em lei, de extinção de
punibilidade pela prática de crime tipicamente próprio pela perda
superveniente da condição de militar, o que não é aceitável. (HC nº
130793/SP, Min. DIAS TOFFOLI, julg. em 2/8/2016). (Grifo nosso.)
Conforme já mencionado anteriormente, não se deve olvidar que o
foro especial da Justiça Castrense existe para julgar os crimes militares,
independentemente de o infrator ser civil ou militar.
Certo é que a jurisprudência recente deste Tribunal é no sentido de
que o licenciamento ou a exclusão do Serviço Militar não tem o condão, por si
só, de obrigar esta Justiça Especializada a declinar de sua competência,
tampouco de isentar o infrator do crime que praticou, nos moldes do art. 9º do
CPM ou, ainda, de extinguir a punibilidade da conduta por aquele perpetrada.
Dessa forma, considerando in tela as circunstâncias em que o Apelante
praticou o delito, bem como a função que ele exercia quando incorreu no
delito – era motorista da vítima –, conclui-se que os princípios básicos que
tutelam a Justiça Militar – a exemplo da hierarquia, da disciplina e do dever
militar – indubitavelmente foram atingidos. Da mesma forma, o acusado, ao
praticar tal conduta, também afrontou os preceitos éticos, como a confiança, o
companheirismo e a camaradagem.
Assim, não resta a menor dúvida de que, no caso em colação, a ação
penal deve seguir seu curso normal, ainda que o Apelante tenha perdido a
condição de militar durante o processo.
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 229
Ante o exposto, rejeito a presente preliminar, também por falta de

amparo na norma jurídica.
MÉRITO
No mérito, a Defesa requereu a aplicação da circunstância atenuante,
devido ao arrependimento posterior, à confissão do agente e ao pequeno valor
da coisa furtada. Pediu, ainda, a reforma da sentença para absolver o acusado,
com fulcro no art. 439, alínea “b”, do CPPM ou a fixação da pena no mínimo
legal.
A exemplo das teses anteriores, essas pretensões defensivas também
não merecem prosperar.
No que concerne à aplicação da circunstância atenuante pelo
arrependimento posterior do agente, ressalte-se que, ao contrário do alegado
pela Defesa, a Sentença levou em consideração o ressarcimento integral do
valor subtraído pelo réu.
Tanto que o Conselho de Justiça aplicou a pena no mínimo legal e,
depois, foi taxativo ao informar que reduziu esse patamar em 2/3, justamente
porque o acusado restituiu integralmente o valor subtraído ao ofendido, antes
de ter sido instaurada a ação penal. Na ocasião, o CPJ Ex, ao aplicar redução
no patamar máximo de 2/3, ainda deixou claro que, “neste caso, não importa
se foi um ressarcimento espontâneo ou não”.
Assim, considerando que o CPM não contém a previsão do
arrependimento posterior como causa genérica de diminuição de pena, nos
moldes existentes no Código Penal Brasileiro, conforme afirmou o MPM, bem
como que, na legislação castrense, a referida causa de diminuição de pena está
expressamente prevista no § 2º do art. 240 do CPM, não merece prosperar o
pedido de aplicação analógica da atenuante prevista no art. 16 da Lei Penal
comum ao caso em exame.
Como também não é o caso de se aplicar a atenuante de confissão,
devido às circunstâncias em que os fatos ocorreram, ou seja, o acusado foi
flagrado pela própria vítima, seu superior hierárquico, no interior de uma
agência bancária, localizada dentro da OM, de posse do cartão magnético e da
senha daquele ofendido. Dessa forma, fica difícil considerar essa atenuante,
diante do estado de flagrância em que o réu foi encontrado.
Nessa situação, na qual foi encontrado o infrator, a confissão, a meu
juízo, torna-se apenas mais uma de muitas outras provas constantes dos autos,
não sendo relevante, nem determinante para configurar a autoria ou a
materialidade do crime, tendo em vista que, conforme se verificou, o militar foi
preso em flagrante pelo ofendido.
Quanto à aplicação da circunstância atenuante, por ser de pequeno
valor a coisa furtada, é suficiente lembrar que o § 1º do art. 240 do CPM
230 APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000
considera pequeno o valor que não ultrapasse 1/10 do salário mínimo vigente
no país. Segundo estimativa realizada pelo Parquet Militar, no caso in tela, o
valor subtraído de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais) representava “41,98%
dos vencimentos do ofendido”, considerando que o soldo de um 2º Sargento
se encontrava, à época dos fatos, no patamar de R$ 3.573,00 (três mil,
quinhentos e setenta e três reais).
Portanto, conforme se verifica, o percentual de quase 50% se encontra
muito acima daquela fração exigida pelo Código Substantivo Castrense para
conceder a atenuação do § 1º do art. 240 do CPM, pretendida pela Defesa.
Aliás, é nesse sentido que este Tribunal vem decidindo acerca da
matéria, a exemplo de quando julgou a Apel. 166-67.2016.7.07.0007, Min.
Alte Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA, julg. em 29/8/2017.
Assim, não há como considerar de pequeno valor a quantia furtada
pelo acusado, haja vista que o montante subtraído ultrapassou, e muito, o valor
de um décimo do salário mínimo vigente à época dos fatos.
Ademais, é digno de nota lembrar que o réu só devolveu a quantia
subtraída ao seu superior hierárquico após um mês da prática do crime,
quando já estava recolhido à prisão. Como bem disse o Conselho Permanente
de Justiça ao Sentenciar, não foi uma restituição espontânea, de maneira que o
acusado assim procedeu porque se viu obrigado a devolver o valor furtado, por
meio de seu genitor, para poder atenuar a sua situação perante a caserna e
perante a Justiça.
Como se vê, a considerar o conjunto probatório contido nos autos,
infere-se que, se o acusado não tivesse sido flagrado, quando tentava sacar
valores da conta da mesma vítima, pela segunda vez, talvez esse crime ainda
estivesse sem solução, por falta de autoria.
Certo é que a sentença já subiu para este Tribunal com a pena fixada
abaixo do mínimo legal, não fazendo nenhum sentido o pedido da DPU, nas
razões de apelação, em pleitear a aplicação da pena no patamar mínimo.
Além do mais, a alegação de que o acusado estava passando por
dificuldades financeiras, à época dos fatos, não tem o condão de eximi-lo dos
crimes que praticou. Até porque pôde-se verificar na espécie que foi o próprio
réu que deu ensejo às dificuldades alegadas, pois decorreram de empréstimo
por ele adquirido, gastos com o cartão de crédito também realizados por
aquele acusado, além da aquisição de um veículo zero quilômetro.
Por isso, diante das razões apresentadas, entendo que o Colegiado a
quo acertou na condenação do acusado, inclusive quanto à continuidade
delitiva nos termos do art. 80, c/c o art. 79, 2ª parte, ambos do CPM, por
considerar os atos delitivos in tela mais graves que os demais casos envolvendo
o delito de furto, normalmente aqui julgados, pois, além da subtração, o réu,
APELAÇÃO Nº 7000177-22.2018.7.00.0000 231
com sua conduta, feriu princípios importantes que protegem a caserna, bem
como maculou valores éticos, como a confiança, o companheirismo e a
camaradagem.
Por essa razão, a Sentença não merece qualquer reparo, devendo ser
mantida em sua integralidade, uma vez que o fato constituiu infração penal
militar e, como tal, deve ser processada e julgada por essa Justiça Especializada.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso da Defesa, para manter
inalterada a Sentença condenatória a quo por seus próprios e jurídicos
fundamentos.
Superior Tribunal Militar, em Sessão de Julgamento, sob a presidência do
Julgamento, por unanimidade, em rejeitar a preliminar suscitada pela
Defensoria Pública da União, de incompetência absoluta da Justiça Militar para
julgar civis; por unanimidade, em rejeitar a segunda preliminar defensiva, de
nulidade do julgamento para que o Civil seja julgado monocraticamente pelo
Juiz-Auditor; por unanimidade, em rejeitar a terceira preliminar defensiva, de
nulidade do julgamento, por falta de condição de prosseguibilidade da Ação
Penal, ante a perda do status de militar do Acusado. No mérito, por
unanimidade, em negar provimento ao Recurso da Defesa, para manter
inalterada a Sentença condenatória a quo por seus próprios e jurídicos
fundamentos.
Brasília, 17 de outubro de 2018 – Gen Ex Odilson Sampaio Benzi,
Ministro-Relator.
_________
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
Relator: Min. Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos.
Revisor: Min. Dr. José Barroso Filho.
Apelantes: Gildeone Alves da Silva, ex-Sd Ex, e Gilberto Ferreira de Oliveira,
ex-Cb Ex.
EMENTA
FURTO QUALIFICADO NA FORMA TENTADA. APELAÇÃO
DEFENSIVA. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. INAPLICABILIDADE.
CONDUTA LIVRE E CONSCIENTE DOS AGENTES. RECURSO
DESPROVIDO.
Praticam o crime de furto qualificado de coisa pertencente à
Fazenda Nacional, mediante abuso de confiança e concurso de
pessoas, na modalidade tentada, os agentes militares que, em
serviço, tentam subtrair combustível do tanque do caminhão
prancha do Exército e são flagrados antes de consumarem seu
intento criminoso.
Autoria e materialidade amplamente comprovadas pela
prova documental, depoimentos das testemunhas e confissão.
Incabível a aplicação do princípio da insignificância na
hipótese dos autos, em razão da alta reprovabilidade da conduta dos
militares. A ação dos agentes não deve ser analisada somente do
ponto de vista econômico, na medida em que violaram outros bens
jurídicos tutelados pelo Direito Penal Militar, tais como a hierarquia,
a disciplina e a confiança, valores que devem ser cultuados dentro e
fora da caserna, máxime em se tratando de militares em serviço.
A conduta de vender combustível pertencente à Administração
Militar é de elevado grau de reprovabilidade e extremamente maléfica
à imagem e ao patrimônio das Forças Armadas.
Os Acusados agiram de forma livre e consciente, inexistindo
qualquer excludente de culpa ou de crime, razão por que deve ser
mantido incólume o decreto condenatório.
Recurso defensivo desprovido. Unânime.
DECISÃO
Ferreira, presente o Dr. Giovanni Rattacaso, representante do Ministério
Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por unanimidade, negou
provimento ao Apelo defensivo, para manter na íntegra a Sentença a quo, nos
termos do voto do Relator Ministro Marcus Vinicius Oliveira dos Santos.
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 233
Acompanharam o voto do Relator os Ministros José Barroso Filho

(Revisor), William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de
Oliveira, Lúcio Mário de Barros Góes, Odilson Sampaio Benzi, Carlos Augusto
de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antônio de Farias, Péricles
Aurélio Lima de Queiroz e Carlos Vuyk de Aquino. A Ministra Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha não participou do julgamento. Ausência justificada
do Ministro Luis Carlos Gomes Mattos. (Extrato da Ata da Sessão de
Julgamento, 29/11/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de Apelação interposta pelos ex-Sd Ex GILDEONE ALVES DA
SILVA e ex-Cb Ex GILBERTO FERREIRA DE OLIVEIRA contra a Sentença do
Conselho Permanente de Justiça para o Exército da 6ª CJM, de 27/9/2017, que
os condenou à pena de 1 ano reclusão, como incursos no art. 240, §§ 5º e 6º,
inciso II e IV 124, c/c o art. 53 125, todos do CPM, na forma tentada, com o
benefício do sursis pelo prazo de 2 (dois) anos excluída a alínea “a” do art. 626
do CPPM, e o direito de apelar em liberdade.
Narra a Exordial acusatória o que se segue, in verbis:
Na manhã do dia 11/06/2014, os militares Cabo GILBERTO e o
Soldado GILDEONE saíram do 4º BEC, em Barreiras, dirigindo o
Caminhão Prancha de placa NQH 6502 (foto de fls. 165/166) em direção
à cidade de Ilhéus para pegar uma Moto Niveladora (Retroescavadeira)
de posse da 18ª CSM. (canhoto da Ficha de Viatura de fls. 174).
Antes de chegarem a seu destino, resolveram parar por volta das 11h
do dia 12/06, no Posto Nego Véio, localizado no KM 503,3 da BR 101, em
Itabuna/BA, alegando falta do combustível Arla 32, necessário para o
funcionamento do caminhão-viatura. Já no posto, resolveram vender o
combustível da viatura a R$ 1,50 em troca do Arla 32 para o terceiro
denunciado, Sr. Adolpho, que já se encontrava no posto, dirigindo seu
caminhão Mercedes Benz de Placa MRS 8991 (foto de fls. 68).
Colocaram 7 (sete) galões com capacidade individual para 20 l
(fotos fls. 67) e, quando já estavam enchendo o 3º galão, foram
124
Furto simples
Art. 240. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia móvel:
Pena - reclusão, até seis anos.
§ 5º Se a coisa furtada pertence à Fazenda Nacional:
Pena - reclusão, de dois a seis anos.
§ 6º Se o furto é praticado:
I - com destruição ou rompimento de obstáculo à subtração da coisa;
II - com abuso de confiança ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas:
Pena - reclusão, de três a dez anos.
125
Co-autoria
Art. 53. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas.
234 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
surpreendidos pelo Ten Cel Avila e o Cap CORREIA que abordaram os

militares e lhes deram a voz de prisão. O civil, terceiro denunciado, ao
perceber a chegada dos Oficiais, ficou à distância observando e evadiu-se
do local em um carro de passeio, deixando para trás seu caminhão,
posteriormente apreendido.
Às fls. 104, Parecer Técnico relatando em que consiste o
combustível Arla 32 e que a sua falta não interfere no funcionamento da
viatura, salvo havendo bloqueador.
Às fls. 160/161, controle diário de combustível consignando o
abastecimento, no dia 11/6/2014 de 410 l de Óleo Diesel na viatura
militar pelo 35º Batalhão de Infantaria.
Às fls. 172, depoimento do 1º Ten Ermano Luis Simão, responsável
pela liberação da viatura no 4º BEC pontuando que a falta ou pouca
quantidade do Arla 32 limita a viatura, pois reduz a potência do motor,
porém não impede o funcionamento, pois não realiza o bloqueio do
sistema; o Sd GILDEONE foi quem realizou o abastecimento do
combustível Arla 32 e os militares verificaram os níveis dos combustíveis
(Óleo Diesel e Arla 32), e por fim o procedimento correto em falta de
combustível é ligar para o Chefe da Seção de Transporte Auto do 4º BEC,
o que não ocorreu.
Às fls. 163, oitiva do Sr. Gilmar Costa Santos, frentista que atendeu
os militares no dia dos fatos, narrando a dinâmica dos fatos e que o 3º
denunciado, o civil Adolpho, aceitou a oferta de venda de 200 litros de
Óleo Diesel feita pelos militares.
Mediante Ofício nº 073, o 4º BEC encaminha documentação
comprobatória de que o combustível subtraído pertencia à Administração
Militar, informa o valor pelo qual fora adquirido, e que estava à
disposição daquele Batalhão.
Os elementos de prova produzidos nos autos demonstram que o
CB GILBERTO e o Sd EX GILDEONE, de maneira livre e consciente, com
unidade de desígnios, tentaram subtrair a quantidade de 200 litros de
óleo diesel da viatura militar Caminhão Prancha, pertencente ao 4º BEC,
durante uma missão lhes confiada, utilizando-se de mangueira colocada
na tampa do tanque e galões de armazenamento, e o Sr. Adolpho,
também de maneira livre e consciente, tentou adquirir coisa proveniente
de crime (200 l de óleo diesel), oferecidos por militares fardados,
extraindo-os diretamente do tanque da viatura, no fundo do Posto, de
maneira escondida e obscura e, ainda, ao valor de R$ 1,50 o litro e
tratando-se de uma pessoa com nível superior completo.
Em razão do exposto, denuncio o Cb Ex GILBERTO FERREIRA DE
OLIVEIRA e o Sd Ex GILDEONE ALVES DA SILVA, como incursos nas
sanções previstas no artigo 240, §§ 5º e 6º, inciso II e IV, c/c Art. 53, na
forma tentada; e ADOLPHO GOMES MARINHO FALCÃO, como incurso
nas sanções previstas no artigo 254, na forma tentada, todos do Código
Penal Militar (...).
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 235
Constam nos autos os seguintes principais documentos: Auto de Prisão

em Flagrante Delito (fl.01-F); Portaria (fl.02); Nota de ciência das garantias
constitucionais (fls. 4/5); Nota de culpa (fls. 15/16); Auto de Exame de corpo de
delito (fls. 23/24); Relatório (fls. 31/33); Auto de Apreensão referente aos
invólucros de plástico e aos caminhões (fls. 65/66); Fotografias (fls. 67/72);
Parecer Técnico nº 001-2014, que detalhou a relevância do Arla 32 para o
funcionamento da viatura militar (fls. 75/76); Termo de declaração do civil
ADOLPHO GOMES MARINHO FALCÃO (fls. 78/80); Planilha com o controle
diário de combustível do caminhão (fl. 160/161); Declaração com o valor do
combustível (fl. 162) e Relatório detalhado da capacidade de combustível do
caminhão (fls. 164/166).
Em 13 de junho de 2014, a Defensoria Pública da União requereu o
relaxamento da prisão dos Réus (fls. 36/40), que foi deferido por Decisão
proferida no dia 18 seguinte (fls. 53/55). O Alvará de Soltura foi cumprido no
mesmo dia (fl. 56).
A Denúncia foi recebida em 7 de janeiro de 2015 (fl. 184).
O Réu ex-Sd GILDEONE ALVES DA SILVA foi qualificado e interrogado
em audiência realizada no Juízo deprecado no dia 3 de junho de 2015 (mídia
audiovisual – fls. 326/330). Alegou que os fatos narrados na Denúncia não são
verdadeiros e que não estava tirando combustível do veículo, estava apenas
acompanhando o ex-Cb GILBERTO. Por sua vez, no mesmo ato processual, o
ex-CB GILBERTO FERREIRA DE OLIVEIRA utilizou o direito constitucional de
permanecer calado (mídia audiovisual – fls. 326/330).
O ex-Cb GILBERTO FERREIRA DE OLIVEIRA foi licenciado em
29/1/2015 (fls. 212/213) e o ex-Sd GILDEONE ALVES DA SILVA, em 28 de
fevereiro de 2015 (224/227).
As testemunhas do MPM Cel ÁTILA QUEIROZ DE BARROS; Capitão
ANDRÉ LUIS CRUZ CORREIA; Sd ALAN TRINDADE DE BRITO; 2º Sargento
INALDO JOÃO DA SILVA JÚNIOR; GILMAR COSTA SANTOS e 1º Tenente
ERMANO LUIS SIMÃO DA COSTA foram ouvidas às fls. 392/394; 395/397;
398/399; 400/401; 456/457 e 487/488, respectivamente, donde se extraem os
trechos de maior relevo:
Cel ÁTILA QUEIROZ DE BARROS:
(...) no dia dos fatos estava comandando a força de pacificação de
llhéus/BA e nessa missão realizava contato com vários órgãos, naquele
momento com a PRF, (...), quando em determinado momento uma
agente da PRF lhe comunicou que estavam roubando combustível de
uma viatura do Exército no posto ali próximo, de nome “Nego Véio”,
pelo que dirigiu-se imediatamente para lá, acompanhado dos outros dois
militares, e chegando constatou que havia vários caminhões estacionados,
mas conseguiu localizar o caminhão prancha do Exército e apanhou o Cb
236 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
transferindo combustível da viatura militar para um galão plástico, e já

nesse momento deu voz de prisão ao militar; que o Sd também se
encontrava nas proximidades e momentos depois deu também voz de
prisão ao Sd, (...) (fls. 392/394).
Capitão ANDRÉ LUIS CRUZ CORREIA:
Que, no dia dos fatos, juntamente com o então Cel Atilla, como
oficial de inteligência da operação, participava da força de pacificação de
Ilhéus/BA, e era quem fazia contato com alguns órgãos públicos; que se
encontravam num posto da PRF e teriam uma reunião com o inspetor
local, quando foram informados que a PRF acabara de receber um
telefonema, informando que militares estariam fazendo venda de
combustível num posto de gasolina ali próximo; (...) se dirigiram até o local
informado, onde, de início, foi difícil localizar o caminhão e, afinal,
presenciaram um caminhão civil emparelhado com a viatura militar, o
caminhão prancha, e dois militares na ação de encher galões plásticos
brancos de combustível que era retirado do tanque do caminhão prancha;
que um dos militares enchia os galões utilizando uma mangueira, e o outro
se encontrava na ação de tampar as bocas e acomodá-los tanto na
carroceria como no chão; que visualizou vários galões em cima do
caminhão civil; que no chão havia entorno de uns 10 galões; que chegaram
junto aos militares, indagando o que estava acontecendo, não recebendo
resposta, e pode observar que ambos se assustaram com a presença do
depoente e do Cel Atilla, ficaram nervosos, e observou que eles não
esperavam ser surpreendidos e tinha ares de estarem praticando
irregularidade; que os dois se encontravam fardados; (...) (fls. 395/397).
Sd ALAN TRINDADE DE BRITO:
(...) que, na data dos fatos, era motorista da viatura que conduzia
então o TC Átilla e o Cap Correia, na força de pacificação de Ilhéus; (...)
que ao chegar ao local, após ter dado umas duas voltas, na terceira, o TC
Átilla avistou o caminhão prancha e pra lá se dirigiram, flagrando dois
militares fardados, sendo que um deles, um Cb, tirava combustível do
tanque utilizando uma mangueira para um galão branco que, pelo que
lhe pareceu, mais de 10 litros de capacidade, e o outro, um Sd, que de
início tentou sair do local, mas foi impedido pelo Cap, dizendo que tinha
ido ao banheiro; que visualizou de 10 a 12 galões na carroceria do
caminhão; que acredita que no chão havia de 3 a 5 galões de
combustível; (...) que visualizou o Cb retirando combustível do tanque da
viatura militar para o galão, e que neste momento o Sd não se encontrava
próximo ao Cb; que avistou o Sd em cima do caminhão civil com os
galões de combustível, lhe parecendo que estava conferindo os galões, e
quando esse avistou o Cel e o Cap, ele tentou evadir-se, mas foi
interceptado pelo Cap (...) (fls. 398/399).
2º Sargento INALDO JOÃO DA SILVA JÚNIOR:
(...) o Cb Gilberto abasteceu a viatura militar, o qual se encontrava
acompanhado de outro militar, e que o abastecimento foi conforme
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 237
consta no termo: de 410 litros de óleo diesel 510, conforme registro no

livro citado (...) (fls. 400/401).
O civil GILMAR COSTA SANTOS afirmou, in verbis:
(...) Que quando Adolpho chegou na bomba de Diesel com o
caminhão para abastecer, o depoente informou que o carro do Exército
estava vendendo 200 litros de óleo e perguntou se tinha interesse de
comprar a R$ 1,50 o litro, que Adolpho disse que aceitava e foi em
direção a viatura para acertar (mídia audiovisual- fls. 456/457).
1º Tenente ERMANO LUIS SIMÃO DA COSTA:
(...) que Sd Gildeone Alves da Silva foi quem realizou a verificação
do combustível da viatura no início da missão; que o Sd Gildeone
realizou o abastecimento pleno da viatura com óleo diesel; que o
depoente em seguida entregou um galão de 20 litros de ARLA 32
(reagente que auxilia na redução de emissão de poluentes); que o
depoente ofereceu mais um galão de ARLA 32 ao Sd Gildeone, que o
recusou; (...) que a capacidade do tanque da viatura era de 800 litros (fls.
487/488).
O Acusado civil ADOLPHO GOMES MARINHO FALCÃO foi
interrogado em 5 de março de 2015, conforme mídia audiovisual à fls.
263/264 e declarou:
(...) Que os dois militares que trataram da negociação, ofereceram,
conversaram e disseram que a origem do combustível era um excedente.
Que sabia que era combustível do Exército. (...) (mídia audiovisual -
fls. 263/264).
A Defesa não arrolou testemunhas (fl. 498).
Em Audiência realizada no dia 8 de fevereiro de 2017, o Acusado
ex-Cb GILBERTO FERREIRA DA SILVA foi reinterrogado e afirmou, in verbis:
Que dirigia o caminhão prancha do EB no dia dos fatos. Que a
ideia para vender o combustível partiu dele e do soldado que o
acompanhava, mas não lembra quem falou primeiro. Que sabia que a
troca de combustíveis traria prejuízo ao Exército Brasileiro. Que praticou
os fatos que estão lhe sendo imputados. Que sabe que foi um erro, que
não justifica, mas saíram de Barreiras de forma muito repentina, que
estava de licença em casa e recebeu ordem de cumprir uma viagem na
madrugada do dia seguinte, e que não receberam provisão para estrada
de acordo com o que o caminhão necessita, que de fato errou e se
arrepende pelo ato, que isto já lhe trouxe muitos prejuízos, que foi
expulso do EB, e com problema de saúde, que estava na corporação há
apenas 6 meses e foi rebaixado e expulso. Que vendeu a gasolina por
que era algo corriqueiro, pois via as pessoas do batalhão fazendo, que
achava que ajudaria na despesa da estrada, (...) (fls. 594/598).
238 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
No mesmo dia, o Acusado ex-Sd GILDEONE ALVES DA SILVA também

foi reinterrogado e declarou, in verbis:
Que não confirma o que falou no primeiro interrogatório, que
aconteceu o fato em ltabuna, que está arrependido, que está trabalhando
e quer pagar o que está devendo à justiça. Que confirma que estava na
companhia do senhor Gilberto no dia 11/6/2014, que saiu do 4º BEC em
Barreiras, dirigindo um caminhão prancha do Exército Brasileiro rumo a
cidade de Ilhéus para pegar uma motoniveladora. Que quem conduzia o
caminhão era o Cabo. Que confirma que parou no “Posto Nego Véio”,
em ltabuna, alegando falta do combustível ARLA 32. Que confirma que
vendeu o combustível da viatura a R$ 1,50 o litro em troca do
combustível ARLA 32. Que estava enchendo os galões com capacidade
para 20 litros e acabou sendo surpreendido pelo TCel Atilla. (...) Que
cometeu o crime pois agiu sem pensar. (...) Que venderam o combustível
para comprar o ARLA, que o que sobrasse iriam usar para se alimentar.
Que não tem conhecimento sobre os produtos usados no caminhão, mas
que o caminhão tem que ter o ARLA para rodar. Que não sabe se o ARLA é
mais barato em relação ao óleo Diesel. Que foi um ato sem pensar, e não
sabe se sobraria dinheiro, apenas uma mixaria para comer. (fls. 594/598).
Na fase do art. 427 do CPPM, o MPM e a Defesa nada requereram (fls.
642 e 644).
Em Alegações Escritas, o Parquet requereu a condenação dos Acusados
ex-militares como incursos nas sanções previstas no art. 240, §§ 5º e 6º, inciso
II e IV 126, c/c art. 53 127, na forma tentada; e do civil ADOLPHO GOMES
MARINHO FALCÃO, como incurso nas sanções previstas no artigo 254 128, na
forma tentada, todos do Código Penal Militar (fls. 647/652).
A Defesa, por sua vez, aduziu a atipicidade da conduta e ausência de
lesão ao bem jurídico tutelado, invocando a aplicação do princípio da
insignificância, uma vez que o combustível sequer saiu da esfera de
disponibilidade da Organização Militar. E requereu a absolvição dos Réus; ou a
126
Furto simples
Art. 240. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia móvel:
Pena - reclusão, até seis anos.
§ 5º Se a coisa furtada pertence à Fazenda Nacional:
Pena - reclusão, de dois a seis anos
§ 6º Se o furto é praticado:
II - com abuso de confiança ou mediante fraude, escalada ou destreza;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas:
Pena - reclusão, de três a dez anos.
127
Co-autoria
Art. 53. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas.
128
Receptação
Art. 254. Adquirir, receber ou ocultar em proveito próprio ou alheio, coisa proveniente de
crime, ou influir para que terceiro, de boa-fé, a adquira, receba ou oculte:
Pena - reclusão, até cinco anos.
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 239
redução de 2/3 prevista no art. 30, inciso II, parágrafo único do CPM 129, em
face da ínfima execução do iter criminis e diante da ausência de retirada do
objeto da esfera de disponibilidade e vigilância do Exército (fls. 654/660).
Em Sessão de Julgamento de 27 de setembro de 2017, o Conselho
Permanente de Justiça da 6ª CJM, por unanimidade, condenou os ex-militares
GILBERTO OLIVEIRA e GILDEONE ALVES à pena definitiva de 1 ano de
reclusão, pela prática do crime previsto no art. 240, §§ 5º e 6º, incisos II e IV,
c/c art. 53, na forma tentada, todos do CPM, com direito de apelar em
liberdade e sursis pelo prazo de 2 (dois) anos. E condenou o civil ADOLPHO
FALCÃO, por desclassificação, no art. 255 130, c/c art. 30, forma tentada, à pena
definitiva de 4 meses de detenção, concedido o direito de apelar em liberdade
e sursis pelo prazo de 2 anos (fls. 694/705).
A Sentença foi lida e publicada no dia 5 de outubro de 2017 (fl. 706) e
transitou em julgado para o Réu civil em 17 de novembro de 2017 (fl. 724).
A Defesa foi intimada em 19/10/2017 (fl. 710) e, no dia 23 de outubro
de 2017, interpôs o presente Recurso de Apelação em favor dos militares (fl.
711). Em suas razões (fls. 715/722), alega não haver nenhuma lesividade ao
patrimônio da Administração Militar. Aduz que nenhum dos atos praticados
pelos Réus militares possui caráter inequívoco de atingir o bem jurídico, o que
denota a mínima ofensividade da conduta dos agentes. Enfatiza que, conforme
o auto de apreensão (fl.65), o combustível foi despejado de volta no tanque da
viatura do qual foi retirado e por isso sequer saiu da esfera da disponibilidade
da vítima e não causou prejuízo patrimonial à União; que os Acusados não
conheciam o civil ADOLPHO, o que demonstra a ausência de premeditação
do crime. Alegou que, no caso, estão previstos todos os vetores traçados pelo
STF para a aplicação do princípio da bagatela, máxime porque o valor do
combustível, R$ 106,00 (cento e seis reais), é reduzido. Alegou que ambos
mostraram arrependimento efetivo quanto à conduta praticada e que o
dinheiro da venda do combustível seria utilizado para compra de lanches e
alimentação no retorno a Barreiras/BA, cuja distância percorrida seria de mais
de 915 km (novecentos e quinze quilômetros).
129
Art. 30. Diz-se o crime:
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por circunstâncias alheias à
vontade do agente.
130
Receptação culposa
Art. 255. Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela manifesta desproporção
entre o valor e o preço, ou pela condição de quem a oferece, deve presumir-se obtida por
meio criminoso:
Pena - detenção, até um ano.
Parágrafo único. Se o agente é primário e o valor da coisa não é superior a um décimo do
salário mínimo, o juiz pode deixar de aplicar a pena.
240 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
E pugna pela absolvição dos Acusados para que seja aplicado o

princípio da insignificância, com fundamento no art. 439, alínea “d”, do CPPM.
Em contrarrazões (fls. 729/732), o MPM afirma que a conduta dos
Apelantes não atende aos requisitos para a aplicação do princípio da
insignificância e que, no caso, não houve inexpressividade da lesão jurídica.
Desta forma, requer o desprovimento do recurso defensivo.
A douta Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em Parecer subscrito pelo
ilustre Subprocurador-Geral da Justiça Militar Dr. EDMAR JORGE DE ALMEIDA,
manifesta-se pelo não provimento do recurso defensivo, mantendo-se íntegra a
Sentença condenatória (evento 7 do e-proc).
É o relatório.
VOTO
Insurge-se a Defesa contra a Sentença do Conselho Permanente de
Justiça da 6ª CJM, que, por unanimidade, condenou os ex-militares GILBERTO
OLIVEIRA e GILDEONE ALVES à pena definitiva de 1 ano de reclusão, como
incursos no art. 240, §§ 5º e 6º, incisos II e IV, c/c art. 53, todos do CPM.
O apelo é tempestivo e atende aos demais requisitos de
admissibilidade, devendo ser conhecido.
Em que pesem os esforços defensivos, o pedido não merece
acolhimento.
A Sentença não merece reparos. Os elementos de provas dos autos
foram corretamente analisados, impondo-se a procedência da ação penal e a
condenação dos Apelantes, com o consequente desprovimento do recurso
interposto.
A materialidade restou comprovada pela apreensão dos sete galões de
plástico, que foram utilizados para acomodar o combustível, e dos caminhões
envolvidos na empreitada criminosa (fls. 65/66), bem como pelas fotografias
dos referidos objetos (fls. 67/72).
A autoria é inconteste, máxime por força do flagrante realizado pelos
militares Coronel ÁTILA QUEIROZ DE BARROS e Capitão ANDRÉ LUIS CRUZ
CORREIA. A dinâmica dos fatos encontra-se relatada na Denúncia, no Relatório
e Conclusão do Auto de Prisão em Flagrante Delito (fls. 31/33), e pode ser
constatada pelas declarações e depoimentos das testemunhas, tanto na fase
inquisitiva quanto em Juízo, e dos Acusados que, quando reinterrogados,
confirmaram ser verdadeira a acusação que lhes era imputada.
As testemunhas presenciais, Sd ALAN TRINDADE DE BRITO e GILMAR
COSTA SANTOS, ouvidas em Juízo, confirmaram os fatos, relatando que os
Apelantes, de fato, estavam subtraindo combustível do tanque do caminhão
prancha do Exército, colocando-o em galões de 20 (vinte) litros a fim de vender
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 241
ao civil ADOLPHO e que o crime só não foi consumado por circunstâncias

alheias à vontade dos Acusados.
O Acusado ex-Cb Ex GILBERTO FERREIRA DA SILVA confessou a
prática delituosa apontada na Denúncia, afirmando que ele e o Soldado
GILDEONE tiveram a ideia de vender o combustível. Declarou que tinha
ciência de que o ato causaria prejuízo ao Exército Brasileiro.
O Acusado ex-Sd Ex GILDEONE ALVES DA SILVA, por sua vez,
também assumiu a prática delituosa, afirmando que estava arrependido e
somente cometeu o crime porque agiu sem pensar.
Tudo corroborado pelo também Acusado ADOLPHO GOMES
MARINHO FALCÃO, que alegou serem verdadeiros os fatos narrados na
Denúncia e relatou a empreitada criminosa praticada pelos ex- militares.
Diante disso, restou comprovado, pela prova oral colhida, inclusive a
confissão, pela prova documental, fotografias (fls. 67/72) e Auto de Apreensão
referente aos galões de plástico e aos caminhões (fls. 65/66), que os Acusados,
conscientemente, tentaram subtrair coisa alheia móvel, combustível da
Repita-se que o furto só não se consumou por motivos alheios à
vontade dos agentes, em razão de terem sido surpreendidos pelo Coronel
ÁTILA QUEIROZ DE BARROS e Capitão ANDRÉ LUIS CRUZ CORREIA.
Ademais, pelo fato de o objeto material do crime pertencer à Fazenda
Nacional, bem como pelo fato de a tentativa de furto ter sido praticada
mediante o concurso de duas pessoas, estão presentes as qualificadoras
previstas no artigo 240, § 5º e § 6º, IV, do Código Penal Militar.
De repisar que foi entregue ao ex-Sd GILDEONE um galão de 20 (vinte)
litros de Arla 32, o que afasta a alegação de que o delito foi cometido porque
queriam trocar o diesel por Arla 32. Ademais, a testemunha 1º Tenente
ERMANO LUIS SIMÃO DA COSTA confirmou que o ex-Sd GILDEONE recusou
receber mais um galão de Arla 32 no início da missão.
Inquestionável, assim, a tipicidade da conduta dos Acusados, tudo
conforme os termos da exordial acusatória.
Alega a Defesa que as condutas dos Apelantes não causou nenhuma
lesividade ao patrimônio da Administração Militar, pois o bem sequer chegou a
ser subtraído, o que demonstra a mínima ofensividade das condutas praticadas.
Nessa esteira, aduziu que, no caso, é aplicável o princípio da insignificância,
ante o valor ínfimo do combustível de R$ 106,00 (cento e seis reais).
Não lhe assiste razão.
Incabível a aplicação do princípio da insignificância na hipótese dos autos
em razão da reprovabilidade da conduta dos militares. A ação dos agentes não
242 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
deve ser analisada somente do ponto de vista econômico, na medida em que

violaram outros bens jurídicos tutelados pelo Direito Penal Militar, tais como a
hierarquia, a disciplina e a confiança, valores que devem ser cultuados dentro e
fora da caserna, máxime em se tratando de militares em serviço.
O Supremo Tribunal Federal já consolidou o entendimento de ser
inadmissível a aplicação do princípio da insignificância quando se verifica
elevado grau de reprovabilidade da conduta do militar, in verbis:
Ementa: HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR. PACIENTES
CONDENADOS PELO CRIME DE FURTO QUALIFICADO. PRINCÍPIO
DA INSIGNIFICÂNCIA. INAPLICABILIDADE. RAZOÁVEL GRAU DE
REPROVABILIDADE DA CONDUTA. BEM QUE NÃO PODE SER
CONSIDERADO DE VALOR ÍNFIMO. ORDEM DENEGADA. I – A
aplicação do princípio da insignificância, de modo a tornar a conduta
atípica, exige, além da pequena expressão econômica do bem que fora
objeto de subtração, um reduzido grau de reprovabilidade da conduta do
agente. II – É relevante e reprovável a conduta de militares que, em
serviço, furtam bens de propriedade do Exército Brasileiro,
demonstrando desrespeito às leis e às instituições de seu País. III – A
aplicação do referido instituto, na espécie, poderia representar um
verdadeiro estímulo à prática destes pequenos furtos, já bastante
comuns nos dias atuais, o que contribuiria para aumentar, ainda mais,
o clima de insegurança vivido pela coletividade. IV – Ordem denegada.
(HC 110374, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda
Turma, julgado em 29/11/2011, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-237
DIVULG 14-12-2011 PUBLIC 15-12-2011) (Grifo nosso).
EMENTA: HABEAS CORPUS. FURTO. MILITAR. APLICAÇÃO DO

PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. IMPOSSIBILIDADE. ELEVADA
REPROVABILIDADE DA CONDUTA. ORDEM DENEGADA. 1. A pertinência
do princípio da insignificância deve ser avaliada considerando não só o valor
do dano decorrente do crime, mas igualmente outros aspectos relevantes
da conduta imputada. (...) 4. Aos militares cabe a guarda da lei e da
ordem, competindo-lhes o papel de guardiões da estabilidade, a serviço
do direito e da paz social, razão pela qual deles se espera conduta
exemplar para o restante da sociedade, o que não se verificou na espécie.
5. Ordem denegada. (HC 123393, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira
Turma, julgado em 7/10/2014, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-211 DIVULG
24-10-2014 PUBLIC 28-10-2014) (Grifo nosso).
Também esta Corte Castrense já se posicionou quanto aos requisitos a
serem observados para a aplicação do referido princípio, verbis:
EMENTA: APELAÇÃO. FURTO QUALIFICADO. APLICAÇÃO DO
PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. IMPOSSIBILIDADE. AUTORIA E
MATERIALIDADE COMPROVADAS. CONVERSÃO EM PRISÃO.
INCOMPATIBILIDADE COM O BENEFÍCIO DO SURSIS. Para a aplicação
do princípio da bagatela, devem ser ponderados os critérios da mínima
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 243
ofensividade da conduta, da ausência de periculosidade social da ação,

da inexpressividade da lesão jurídica provocada e do reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento. No âmbito militar, também devem
ser observadas a reprovabilidade da conduta no meio castrense e a
sua repercussão nos pilares de sustentação do militarismo (...) Decisão
uniforme. (APELAÇÃO Nº 144-33.2010.7.03.0103/RS, Relator Ministro
WILLIAM DE OLIVEIRA BARROS. Decisão: 5/9/2012.) (Grifo nosso).
No mesmo sentido:
Apelação. Furto qualificado. Alegação de ausência de prejuízo.
Princípio da insignificância. Não incidência. Reforma da sentença absolutória.
Somente é insignificante a conduta quando presentes,
simultaneamente, a mínima ofensividade da conduta do agente;
nenhuma periculosidade social da ação; reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento; e a inexpressividade da lesão
jurídica provocada (Jurisprudência do STF).
No crime de furto qualificado, a avaliação do prejuízo dever ser
auferida levando em consideração os usos e costumes militares. Mesmo
que o resultado danoso seja pouco relevante, trata-se de crime que atenta
diretamente contra o patrimônio sob administração militar, bastando
caracterizar-se a subtração do material. (...) Apelo ministerial parcialmente
provido. Decisão unânime. (APELAÇÃO Nº 3-35.2006.7.03.0303/RS, Relator
Ministro RAYMUNDO NONATO DE CERQUEIRA FILHO. Decisão:
19/8/2010). (Grifo nosso).
Dessa forma, cabe aos Juízes e aos Tribunais, dentro de certos critérios,
interpretar o que seja insignificante, levando-se em consideração não apenas o
valor financeiro causado pelo delito, mas também o desvalor da conduta e do
resultado.
Como bem ressaltado pelo ilustre Subprocurador-Geral de Justiça
militar em seu Parecer, in verbis:
No tangente ao princípio da insignificância, vale pontuar que deve
ser analisado em conexão com os postulados da fragmentariedade e da
intervenção mínima do Estado em matéria penal, no sentido de excluir ou
de afastar a própria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu
caráter material.
O STM tem manifestado que, no âmbito desta Justiça
Especializada, a aferição dos requisitos subjetivos e objetivos para a
aplicação do Princípio da Insignificância deve ser procedida no contexto
da preservação dos Princípios da Hierarquia e da Disciplina, de forma
que o princípio em tela não pode ser suscitado para salvaguardar
comportamentos desvirtuados, mas sua adoção exige cautela e prudência.
(...)
Ora, sob o enfoque patrimonial, não se pode ter como de pequena
monta, para um cabo e um soldado, um prejuízo de R$ 106,00 (cento e
244 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
seis reais), de valor excedente a 1/10 (um décimo) da quantia mensal do

mais alto salário mínimo do país, de acordo com o parâmetro legal que
faculta ao juiz, de maneira alternativa, a substituir a pena de reclusão pela
de detenção, diminuí-la de um a dois terços, ou considerar a infração
como disciplinar (art. 240, § 1º, do CPM).
É cediço que, no bojo da caserna, importa observar a confiança,
hierarquia, e precipuamente a lealdade e a obediência no cumprimento
das leis, regulamentos, normas e disposições que balizam a vida
castrense.
Apesar do valor da res furtiva ser de apenas R$ 106,00 (cento e seis
reais), trata-se de 140 litros de óleo diesel, acondicionados em sete galões de
plástico com capacidade de 20 litros cada, e que os Réus tentaram subtrair
durante uma missão para a qual foram devidamente escalados.
Ao contrário do que aduz a Defesa, houve patente ofensividade na
conduta praticada pelos Acusados, como de regra, o crime de furto causa na
esfera militar.
No caso em apreço, era exigida dos Apelantes conduta diversa. Os
Réus podiam ter agido conforme o direito, sendo mandatário que, como
militares, procedessem com ética e decoro militar, em face do dever de
manutenção da lealdade perante as Forças Armadas. A jurisprudência desta
Corte é pacífica nesse sentido, in verbis:
EMENTA: APELAÇÃO - RECURSO DO MINISTÉRIO PÚBLICO
MILITAR. ARTIGO 240 DO CÓDIGO PENAL MILITAR. CRIME MILITAR
IMPRÓPRIO. TIPICIDADE MATERIAL E FORMAL. RES FURTIVA EM QUE
O VALOR REPRESENTA PERCENTUAL SUPERIOR A 50% DO SALÁRIO
MÍNIMO VIGENTE. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. NÃO-
INCIDÊNCIA. AFRONTA AOS PRINCÍPIOS DA HIERARQUIA E DA
DISCIPLINA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. (...) 3 - A hierarquia
e a disciplina militares são princípios constitucionais de caráter
fundamentalista, na medida em que constituem a base das
organizações militares. Condensam, por isso, os valores militares,
como o respeito à dignidade da pessoa humana, o patriotismo, o
civismo, o profissionalismo, a lealdade, a constância, a verdade real, a
honra, a honestidade e a coragem. 4 - O servidor público militar deve
refletir uma adesão psicológica ao ideário militar, deve ter vocação
para a vida castrense. Deve participar ativamente do espírito de corpo
militar, do cumprimento irrestrito dos deveres éticos e dos valores
militares. 5 - Constata-se a tipicidade formal – correspondência entre a
ação do acusado e a prescrição proibitiva na norma penal – e a tipicidade
material – efetiva lesão aos bens jurídicos tutelados pela norma penal
militar. Recurso provido. Decisão unânime. (APELAÇÃO Nº 1-57.2009.
7.04.0004 – MG, Relator Ministro ALVARO LUIZ PINTO. Decisão:
2/6/2010. Publicação: 16/8/2010). (destacamos).
APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000 245
O delito foi apenas tentado e por este motivo a Sentença reduziu a

pena imposta, com base na aplicação do art. 30, II, do CPM 131. Entretanto,
faltou bem pouco para que o crime se consumasse.
Conforme se extrai do auto de apreensão (fls. 65/66), grande parte do
combustível do caminhão já havia sido retirado do tanque e encontrava-se
acondicionado em galões, conforme demonstrado em imagem acostada à fl. 67
e filmagem efetuada no momento do flagrante. É dos autos, in verbis:
(...) foi determinado pela Autoridade Policial a apreensão formal
do material a seguir descrito: (...) sete invólucros plásticos (recipientes) de
capacidade de 20 litros (galões de 20 litros) (...), sendo seis deles de cor
branca e um de cor preta, onde se encontravam acondicionados em
torno de 140 litros de óleo diesel, retirados pelos militares presos em
flagrante, dos tanques de combustível do Caminhão Prancha de Placa
NQH-6502(...) (Grifo nosso).
Quanto às teses defensivas de que ambos os Réus manifestaram
arrependimento e que não houve premeditação do crime para a prática dos
atos, inclusive porque não conheciam o civil ADOLPHO, também não são
suficientes para reformar a Sentença recorrida. Tais argumentos em nada
alteram a avaliação da reprovabilidade da conduta ou interferem na aplicação
da pena imposta aos Apelantes, visto que a Sentença a quo ponderou os fatos e
efetuou a dosimetria de forma razoável e proporcional, sopesando
corretamente as peculiaridades inerentes ao caso e por isso o decisum não há
que sofrer qualquer reforma.
No que tange ao argumento defensivo de que o dinheiro da venda do
combustível seria utilizado para compra de lanches e alimentação no retorno
a Barreiras/BA, cuja distância percorrida seria de mais de 915 km (novecentos
e quinze quilômetros), vislumbro que não há no arcabouço probatório dos
autos nada que demonstre a referida intenção dos Apelantes, restando
fragilizada tal alegação.
Destaque-se que o Posto “Nego Véio” encontra-se a 37 km (trinta e
sete quilômetros) de distância da 18ª CSM, local de destino dos Acusados. Ora,
os Réus estavam bem próximos de concluir a missão e não faz sentido o
argumento de que o dinheiro seria utilizado para alimentação durante o
retorno ao 4º Batalhão de Engenharia e Construção, pois na OM poderiam
obter os suprimentos necessários para realizar o percurso de volta à cidade de
Barreiras/BA.
131
Art. 30. Diz-se o crime:
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por circunstâncias alheias à
vontade do agente.
246 APELAÇÃO Nº 7000229-18.7.00.0000
Por fim, é de salientar a relevância negativa de uma conduta como a

dos autos, mormente porque, de acordo com a declaração do Réu ex-Cb
GILBERTO FERREIRA DA SILVA, a venda de combustível era algo corriqueiro
praticado por outras pessoas do Batalhão. Diante de tal panorama, é de se
considerar que a venda ilícita de combustível pertencente à Administração
Militar pode se tornar ainda mais tentadora aos transgressores da lei caso não
apreciada com a necessária severidade. Também por esse motivo cabe à Justiça
Castrense punir com rigor os audaciosos que praticam conduta como a dos
autos, extremamente maléfica à imagem e ao patrimônio das Forças Armadas,
servindo a condenação, ainda, como forma de inibir a ação de infratores em
potencial.
Os Acusados agiram de forma livre e consciente, inexistindo nos autos
qualquer excludente de culpa ou de crime.
Isto posto, nego provimento ao apelo defensivo para manter íntegra a
Sentença a quo.
Ministro Dr. José Coêlho Ferreira, na conformidade com o Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade, em negar provimento ao apelo defensivo, para
manter íntegra a Sentença a quo.
Brasília, 29 de novembro de 2018 – Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira
dos Santos, Ministro-Relator.
__________
Conselho de Justificação
CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO Nº 185-26.2015.7.00.0000
Relator: Min. Gen Ex Odilson Sampaio Benzi.
Revisor: Dr. José Coêlho Ferreira.
Requerente: O Exmo. Sr. Comandante da Aeronáutica encaminha, em
cumprimento ao disposto nos termos do art. 48, § 2º, da Lei nº
6.880, de 9/11/80, e art. 14 da Lei nº 5.836, de 5/12/72, os
autos do Conselho de Justificação a que foi submetido o Cap Aer
Marcelo Benedito da Silva.
EMENTA
CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO. LEI Nº 5.836/72.
PRELIMINARES SUSCITADAS PELA DEFESA E PELA
PROCURADORIA-GERAL DA JUSTIÇA MILITAR (PGJM).
REJEIÇÃO. DECISÃO DE MÉRITO. NÃO JUSTIFICADO. PENA DE
REFORMA.
1. Acolhida a preliminar defensiva de confirmação da
tempestividade do Conselho de Justificação nº 185-26.2015.
7.00.0000. Decisão por unanimidade.
2. Rejeitada a segunda preliminar defensiva de
sobrestamento do feito, nos termos do art. 124 do CPPM e art.
160 do RISTM, porque não há qualquer processo criminal ou cível
tramitando e em condições de influenciar ou obrigar a suspensão
do presente feito. Decisão por unanimidade.
3. Rejeitada a terceira preliminar defensiva, de nulidade do
ato de instauração do Conselho de Justificação porque a Portaria
do Comandante da Aeronáutica, além de legítima, trata apenas da
nomeação dos membros do mencionado Conselho. Decisão por
maioria.
CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO Nº 185-26.2015.7.00.0000 251
4. Rejeitada a quarta preliminar defensiva, de nulidade do

procedimento pela inexistência formal do ato administrativo de
agregação, por falta de fundamentação legal, haja vista que o
Justificante tomou ciência de todos os atos praticados no feito até o
momento, não existindo, portanto, qualquer prejuízo para o
referido Oficial. Decisão por unanimidade.
5. Rejeitada a quinta preliminar de nulidade da agregação,
devido à ausência de defesa, por falta de amparo legal, uma vez
que os direitos fundamentais do Justificante foram e continuam
sendo observados, sendo, atualmente, assistido pela DPU. Decisão
por unanimidade.
6. Rejeitada a sexta preliminar defensiva, de nulidade do
Conselho de Justificação, devido não ter completado o prazo de
2 anos previsto no art. 14 da Lei nº 6.923/81, por falta de amparo
legal, pois entre a data do afastamento do Justificante do meio
militar e da instauração do Conselho de Justificação se passaram
mais de dois anos. Decisão por unanimidade.
7. Rejeitada a sétima preliminar defensiva, de falta de defesa
técnica para o Justificante, por ausência de Advogado ou Defensor
Público, tendo em vista que o Oficial esteve presente nas Sessões
do Conselho, teve ciência da acusação, recebeu o Libelo
Acusatório, juntou documentos e arrolou testemunhas, não
havendo nada em condições de causar-lhe prejuízo. Decisão por
maioria.
8. Rejeitada a oitava preliminar defensiva, de
ilegalidade/ilegitimidade de remessa dos autos ao STM sem
representação da Advocacia-Geral da União, por falta de amparo
legal, porque todo o procedimento atinente à remessa dos autos a
este Tribunal foi feito observando a legislação específica e o rito
próprio. Decisão por maioria.
9. Rejeitada a nona preliminar defensiva, de nulidade da
deliberação do Conselho de Justificação em sessão secreta, devido
à inconstitucionalidade do art. 9º, § 1º, e art. 12 da Lei nº
5836/72, haja vista que a Sessão reservada busca confeccionar o
relatório sobre o que foi apurado, discutido e decidido,
publicamente, na presença obrigatória do Justificante. Decisão por
maioria.
10. Rejeitada a preliminar de prescrição suscitada pela
Procuradoria-Geral da Justiça Militar, uma vez que não ocorreu o
lapso prescricional de seis anos entre a data do conhecimento dos
fatos pelo Ordinariado Militar e da instauração do Conselho de
Justificação. Decisão por maioria.
11. No mérito, julgou-se o Oficial não justificado, por estar
incompatível com o exercício das funções de Capelão Militar, em
decorrência de ter sido afastado, em definitivo, da Ordem
252 CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO Nº 185-26.2015.7.00.0000
Religiosa pelo Vaticano, faltando-lhe, consequentemente, a

condição essencial para permanecer na ativa, na forma do inciso III
do art. 2º da Lei nº 5.836/72, e determinou, portanto, a sua
reforma, nos termos do art. 16, inciso II e § 1º, do mesmo Diploma
Legal. Decisão por maioria.
DECISÃO
Presidência do Ministro Ten Brig Ar William de Oliveira Barros.
Presente o Subprocurador-Geral da Justiça Militar, designado, Dr. Giovanni
Rattacaso. Presentes os Ministros José Coêlho Ferreira, Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, Artur Vidigal de Oliveira, Cleonilson Nicácio Silva,
Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio Mário de Barros Góes, Odilson Sampaio
Benzi, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antônio de Farias e Péricles
Aurélio Lima de Queiroz. Ausentes, justificadamente, os Ministros Alvaro Luiz
Pinto, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, José Barroso Filho e Carlos Augusto
de Sousa.
O Tribunal, por unanimidade, preliminarmente, confirmou a
tempestividade do Conselho de Justificação nº 185-26.2015.7.00.0000,
alegada pela Defensoria Pública da União; por unanimidade, rejeitou a
preliminar defensiva de sobrestamento do feito, nos termos do art. 124 do
CPPM e art. 160 do RISTM. Em seguida, na forma do art. 78 do RISTM, pediu
vista a Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, após os votos dos
Ministros Odilson Sampaio Benzi (Relator) e José Coêlho Ferreira (Revisor), que
rejeitavam a preliminar de nulidade do ato de instauração do Conselho de
Justificação, arguida pela Defensoria Pública da União. Os Ministros Artur
Vidigal de Oliveira, Cleonilson Nicácio Silva, Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio
Mário de Barros Góes, Francisco Joseli Parente Camelo, Marco Antônio de
Farias e Péricles Aurélio Lima de Queiroz aguardam o retorno de vista. Na
forma regimental, usaram da palavra o Defensor Público Federal de Categoria
Especial Dr. Afonso Carlos Roberto do Prado e o Subprocurador-Geral da
Justiça Militar Dr. Giovanni Rattacaso. A Defesa será previamente intimada do
retorno de vista para a continuidade do julgamento. (Extrato da Ata da Sessão
de Julgamento, 10/11/2016).

Ferreira, presente o Dr. Carlos Frederico de Oliveira Pereira, representante do
Ministério Público, dando sequência ao julgamento interrompido na 85ª
Sessão, em 10 de novembro de 2016, após a confirmação, por unanimidade,
em sede de preliminar, da tempestividade do Conselho de Justificação nº 185-
26.2015.7.00.0000, alegada pela Defensoria Pública da União; e após a
rejeição, por unanimidade, da segunda preliminar defensiva de sobrestamento
do feito, nos termos do art. 124 do CPPM e art. 160 do RISTM, o Plenário do
Superior Tribunal Militar, por maioria, rejeitou a terceira preliminar defensiva,

de nulidade do ato de instauração do Conselho de Justificação, contra os votos
dos Ministros Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha e Artur Vidigal de
Oliveira, que a acolhiam, julgando extinto o feito, sem apreciação do mérito,
nos termos do art. 3º, alínea “d”, do CPPM c/c o art. 485, inciso IV, do novo
CPC. Em seguida, por unanimidade, rejeitou a quarta preliminar defensiva, de
nulidade do procedimento pela inexistência formal do ato administrativo de
agregação, por falta de fundamentação legal; por unanimidade, rejeitou a
quinta preliminar de nulidade da agregação, por ausência de defesa, por falta
de amparo legal; por unanimidade, rejeitou a sexta preliminar defensiva, de
nulidade do Conselho de Justificação, por não ter completado o prazo de 2 anos
previsto no art. 14 da Lei nº 6.923/81, por falta de amparo legal; por maioria,
rejeitou a sétima preliminar defensiva, de falta de defesa técnica para o
Justificante, por ausência de Advogado ou Defensor Público, contra o voto da
Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, que acolhia a preliminar
de nulidade do Conselho arguida pela DPU, por violação ao princípio da
ampla defesa, ex vi do art. 5º, inciso LV, da Constituição Federal de 1988, por
ausência de defesa técnica e por inobservância do direito fundamental ao
silêncio, em face da revogação do art. 305 do CPPM pela Constituição Federal
de 1988; por maioria, rejeitou a oitava preliminar defensiva, de
ilegalidade/ilegitimidade de remessa dos autos ao STM sem representação da
Advocacia-Geral da União, contra o voto da Ministra Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, que dava interpretação conforme ao art. 13, inciso V,
da Lei nº 5.836/72 para que o Comandante da Aeronáutica, ao remeter os
autos ao STM, fosse presentado pela Advocacia-Geral da União e,
consequentemente, acolhia a preliminar de ilegalidade/ilegitimidade da
remessa dos autos ao STM pelo Comandante da Força, sem a representação da
AGU, e julgava extinto o Conselho sem resolução de mérito, nos termos do
art. 3º, alínea “d”, do CPPM, c/c o art. 485, inciso IV, do novo CPC, por
ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular
do processo; por maioria, rejeitou a nona preliminar defensiva, de nulidade da
deliberação do Conselho de Justificação em sessão secreta – inconstitucionalidade
do art. 9º, § 1º, e art. 12 da Lei nº 5836/72, contra os votos dos Ministros José
Coêlho Ferreira (Revisor) e Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, que a
acolhiam, para declarar a nulidade do procedimento a partir do julgamento
secreto, na parte referente à sessão secreta, da Lei nº 5.836/72. Em seguida,
por maioria, rejeitou apreliminar de prescrição suscitada pela Procuradoria-
Geral da Justiça Militar, contra o voto da Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha, que a acolhia, com fulcro no art. 18 da Lei nº 5.836/72. No
mérito, por maioria, julgou o Cap Aer Marcelo Benedito da Silva não justificado,
por estar incompatível com o exercício das funções de Capelão Militar, em

decorrência de ter sido afastado, em definitivo, da Ordem Religiosa pelo
Vaticano, faltando-lhe, consequentemente, a condição essencial para
permanecer na ativa, na forma do inciso III do art. 2º da Lei nº 5.836/72, e
determinou, portanto, a sua reforma, nos termos do art. 16, inciso II e § 1º, do
mesmo Diploma Legal, na forma do voto do Relator Ministro Odilson Sampaio
Benzi. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha declarava a
revogação do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81 pela Magna Carta,
deixando de aplicar a demissão ex officio ao Capelão privado do uso da Ordem,
e votava pela improcedência do Conselho para considerar o militar justificado.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros José Coêlho Ferreira
(Revisor), William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de
Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, Lúcio
Mário de Barros Góes, José Barroso Filho, Carlos Augusto de Sousa, Francisco
Joseli Parente Camelo e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. O Ministro-Revisor
fará voto vencido quanto à preliminar. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha fará declaração de voto. Ausência justificada dos Ministros
Cleonilson Nicácio Silva e Marco Antônio de Farias. Presente o Subprocurador-
Geral da Justiça Militar, Dr. Cezar Luís Rangel Coutinho. (Extrato da Ata da
Sessão de Julgamento, 21/8/2018).
RELATÓRIO
Cuida-se de Conselho de Justificação remetido ao Superior Tribunal
Militar pelo Comandante da Aeronáutica, nos termos do art. 48, § 2º, da Lei nº
6.880 de 9/11/80, que regula o Estatuto dos Militares, e art. 14 da Lei nº 5.836,
de 5/12/72, que dispõe sobre o Conselho de Justificação, com fundamento
jurídico nos arts. 1º, 2º e, no caso específico, diante do art. 13, inciso V, alínea
“a”, dessa mesma lei (fl. 118).
O art. 48, § 2º, do Estatuto dos Militares descreve que:
Art. 48. O oficial presumivelmente incapaz de permanecer como
militar da ativa será, na forma da legislação específica, submetido a
Conselho de Justificação.
§ 2º Compete ao Superior Tribunal Militar em tempo de paz (...)
julgar, em instância única, os processos oriundos dos Conselhos de
Justificação, nos casos previstos em lei específica. (Grifo nosso).
Acerca da matéria, a Lei nº 5.836/72 dispõe que:
Art. 1º O Conselho de Justificação é destinado a julgar, através de
processo especial, da incapacidade do oficial das Forças Armadas – militar
de carreira – para permanecer na ativa, criando-lhe, ao mesmo tempo,
condições para se justificar.
Art. 2º É submetido a Conselho de Justificação, a pedido ou “ex

officio” o oficial das forças armadas:
I - acusado oficialmente ou por qualquer meio lícito de
comunicação social de ter:
(...)
b) tido conduta irregular; ou
c) praticado ato que afete a honra pessoal, o pundonor militar ou o
decoro da classe;
(...)
III - afastado do cargo, na forma do Estatuto dos Militares por se
tornar incompatível com o mesmo ou demonstrar incapacidade no
exercício de funções militares a ele inerentes, salvo se o afastamento é
decorrência de fatos que motivem sua submissão a processo;
Art. 13. Recebidos os autos do processo do Conselho de
Justificação, o Ministro Militar, dentro do prazo de 20 (vinte) dias,
aceitando ou não seu julgamento e, neste último caso, justificando os
motivos de seu despacho, determina:
(...)
V - a remessa do processo ao Superior Tribunal Militar.
Art. 14. É da competência do Superior Tribunal Militar julgar, em
instância única, os processos oriundos de Conselhos de Justificação, a ele
remetidos por Ministro Militar.
No caso em colação, figura como Justificante o Capitão MARCELO
BENEDITO DA SILVA, do Quadro de Oficiais Capelães da Aeronáutica, que foi
julgado culpado pelos membros do Conselho de Justificação de estar
incompatível com as atividades de capelão militar, em decorrência do seu
afastamento, desde o dia 11/12/2012, do Ministério Sagrado, que significa
privação do uso da Ordem/exercício da atividade religiosa nos espaços e
ambientes reservados aos militares, enquadrando-se no art. 2º, inciso III, da Lei
nº 5.836/1972 (fl. 114).
De início, ressalte-se que os fatos surgiram em 9/12/2012, quando o
então Arcebispo Dom OSVINO JOSÉ BOTH recebeu das mãos do Bispo
Auxiliar JOSÉ FRANCISCO FALCÃO DE BARROS uma cópia da certidão de
nascimento do filho do Cap MARCELO BENEDITO. Na manhã do dia seguinte,
Dom OSVINO tornou a receber em sua residência outra cópia do mesmo
documento, desta vez, das mãos de uma pessoa desconhecida que,
igualmente, referia-se àquela certidão de nascimento (fl. 230).
Segundo ainda os autos, em observância ao Direito Canônico, o
Bispo, quando fica ciente de situações como essa, em que envolve o Cap
MARCELO BENEDITO, é obrigado a tomar as providências cabíveis, no
intuito de investigar os fatos. Foi o que aconteceu no caso em exame,

quando o mencionado Arcebispo tomou conhecimento da paternidade do
referido Oficial, por meio de duas cópias de certidões de nascimento (fls.
185/186).
Diante da situação, em 11/12/2012, o Arcebispo Dom OSVINO afastou
o Cap MARCELO BENEDITO das funções eclesiásticas e solicitou junto ao
Ministério da Defesa sua agregação em atividades administrativas até a decisão
definitiva proferida no processo canônico que, por meio do Memorando nº 92-
GAB/CÚRIA, assim consignou (fls. 8 e 10):
1. Informo a Vossa Excelência, solicitando as providências que se
fazem necessárias junto ao Comando da Força, que o Reverendíssimo
Padre MARCELO BENEDITO DA SILVA, Capitão Capelão da Aeronáutica,
atualmente à disposição do Ministério da Defesa (sem gratificação), lotado
neste Ordinariado Militar, (...) foi afastado do Ministério Sagrado, a contar
de 11 de dezembro de 2012. Portanto, o presbítero em questão está sem
Provisão Canônica para exercer o seu ministério sacerdotal no âmbito
deste Ordinariado Militar.
2. Assim, estando presentes as condições preconizadas no Art. 14
da Lei nº 6.923/81, o Reverendíssimo Padre MARCELO BENEDITO DA
SILVA, agregado ao respectivo Quadro de Capelães Militares, deverá ser
adido para o exercício de outras atividades não religiosas à Organização
Militar que lhe for designada pela Força, até que este Ordinariado Militar
dê a conhecer a decisão definitiva que será proferida nos autos do
Processo Canônico instaurado em desfavor do mencionado presbítero.
(...).
A propósito, dispõe o art. 14 da Lei nº 6.923/81, que trata do serviço
de assistência religiosa nas Forças Armadas:
Art. 14 — O Capelão Militar que, por ato da autoridade
eclesiástica competente, for privado, ainda que temporariamente, do uso
da Ordem ou do exercício da atividade religiosa, será agregado ao
respectivo Quadro, a contar da data em que o fato chegar ao
conhecimento da autoridade militar competente, e ficará adido, para o
exercício de outras atividades não-religiosas, à organização militar que lhe
for designada.
O Decreto de Afastamento do Justificante, emitido pela Cúria do
Ordinariado Militar do Brasil em 11/12/2012, foi juntado à fl. 63 dos autos,
com o seguinte teor:
(...)
DECRETO DE AFASTAMENTO DO MINISTÉRIO SAGRADO
(...)
CONSIDERANDO (...) o Processo Administrativo Criminal
atualmente em curso neste Ordinariado Militar do Brasil, em desfavor do
Revmo Pe. MARCELO BENEDITO DA SILVA, Capelão da Aeronáutica,

titular dos ofícios eclesiásticos de Vigário Judicial do Ordinariado Militar
do Brasil (26/03/12), de Ecônomo da Cúria Militar (24/08/12), de Pároco
in solidum da Paróquia Militar de São Miguel Arcanjo e Santo Expedito,
na Capital Federal (24/08/12);
CONSIDERANDO a necessidade de tutelar o sagrado direito do
filho (menor de idade) do Pe. MARCELO BENEDITO DA SILVA de ter
consigo, por tempo integral, a presença paterna para dar e receber amor,
que é o maior mandamento do Evangelho;
(...)
CONSIDERANDO atentamente o que prescreve o cân. 1722: Para
prevenir escândalos..., o Ordinário, tendo ouvido o promotor de justiça e
tendo citado o acusado, em qualquer fase do processo pode afastar o
acusado do ministério sagrado ou de qualquer outro ofício ou encargo
eclesiástico..., ou mesmo proibir-lhe a participação pública na Santíssima
Eucaristia.
(...)
AFASTAMOS o Revmo Pe. MARCELO BENEDITO DA SILVA do
ministério sagrado e de qualquer outro ofício ou encargo eclesiástico;
PROIBIMOS o citado sacerdote, ubique terrarum (em toda a face
da terra), até a conclusão deste Processo, de celebrar publicamente a
Santíssima Eucaristia e de exercer publicamente os atos que requerem o
poder de Ordem sagrada.
CITE-SE o supracitado Presbítero do teor deste Decreto,
recordando-lhe que tal Instrumento Canônico tem caráter meramente
administrativo (portanto, não penal); assim, o eventual recurso contra o
presente Decreto terá caráter devolutivo;
CUIDE o Ecônomo da Diocese para que, durante este Processo,
seja garantida a digna e honesta sustentação do desfavorecido, de acordo
com as posses deste Ordinariado Militar.
Devido ao afastamento, o Oficial foi agregado no Hospital das Forças
Armadas (HFA), localizado nesta Capital Federal, conforme Ofício (fl. 6).
Em 01/4/2015, a Diretoria de Pessoal comunicou ao Chefe do Estado-
Maior do Comando Geral da Aeronáutica que o Cap MARCELO BENEDITO,
afastado em 11/12/2012, havia ultrapassado os dois anos de agregação por
suspensão do uso da ordem e do exercício da atividade religiosa em
12/12/2014, conforme parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81 (fl. 7).
Em 17/4/2015, o Comandante-Geral de Pessoal, ao tomar ciência desse
fato, requereu a demissão do Oficial Capelão ao Chefe de Gabinete do
Comandante da Aeronáutica (fl. 6).
Em 23/4/2015, o Comando da Aeronáutica, antes de se posicionar

sobre o pedido de demissão, submeteu o fato à Consultoria Jurídica-Adjunta,
no intuito de assessorar o Comandante da Aeronáutica na decisão (fl. 11).
Em 8/5/2015, a Consultoria Jurídica, por sua vez, emitiu Parecer
declarando-se incompetente para se pronunciar sobre a matéria. Ressaltou
também que caberia a Administração Militar instaurar sindicância, cujo
resultado desfavorável seria a demissão de ofício e a inclusão do Oficial na
reserva não remunerada, nos termos do parágrafo único do art. 14 da Lei nº
6.923/81, ou submetê-lo ao Conselho de Justificação, cuja solução seria a
perda do posto e da patente ou, ainda, a reforma com proventos
proporcionais, com base nos incisos I e II do art. 16 da Lei nº 5.836/72 (fls.
13/23).
Em 12/6/2015, o Comandante da Aeronáutica optou, então, por
instaurar o Conselho de Justificação, em vez de submeter o Cap MARCELO
BENEDITO à sindicância, nos termos da Portaria nº R-9/GC1, de 12/06/2015,
(fl. 03), a fim de avaliar o impacto e as implicações dos atos praticados pelo
Justificante em sua carreira militar, por considerar, em síntese, mais benéfico ao
Oficial.
Em 06/07/2015, o Libelo Acusatório foi acostado à fl. 51 dos autos, por
meio do Ofício nº 7/CJ, o qual foi recebido pelo Justificante, cujo teor da
acusação descreve que:
O Conselho de Justificação nomeado pela Portaria nº (...),
atendendo ao que preceitua o art. 9º da Lei 5.836, de 5 de dezembro de
1972, encaminha a V. Sa. o (...) Libelo Acusatório, segundo o qual lhe é
imputado o seguinte fato abaixo relacionado:
a) Estar afastado, desde o dia 11 de dezembro de 2012, do
Ministério Sagrado, que significa privação do uso da Ordem/exercício da
atividade religiosa nos espaços e ambientes reservados aos militares,
enquadrando-se no Art. 2º, inciso III, da Lei 5.836, de 5 de dezembro de
1972. (...).
Em outras palavras, o Cap MARCELO BENEDITO foi denunciado por
ter incorrido em condutas incompatíveis com o cargo de capelão militar.
Em 21/7/2015, ao comparecer perante o Conselho de Justificação para
qualificação e interrogatório, o Justificante declarou que (fl. 80/81) não
pretenderia constituir advogado porque iria fazer a própria defesa, bem como
arrolar testemunhas. Confirmou que estava afastado e privado de exercer as
funções religiosas no âmbito militar por mais de dois anos, fato que o
enquadrou no art. 14 da Lei 6.923/81, bem como que teve conhecimento da
acusação imposta pelo Libelo Acusatório. Por derradeiro, ressaltou que tinha
ciência do documento emitido pelo Ordinariado Militar do Brasil, cujo teor o
afastava das atividades religiosas e determinava o exercício de funções

administrativas.
Em 23/7/2015, o Padre Cel R/R SILAS PEREIRA VIANNA, como
testemunha de defesa, confirmou perante o Conselho (fls. 87/88) que o Cap
MARCELO BENEDITO estava afastado das funções religiosas no interior da
Caserna por mais de dois anos, porém não teve conhecimento de qualquer
fato desabonador referente ao Justificante seja como militar, seja como
capelão. Por fim, lembrou que essa conduta ilibada do Justificante ensejou a
indicação dele para fazer um curso na Espanha, no que foi autorizado pelo
Comandante da Força.
Em 24/7/2015, o Capitão voltou a se manifestar nos autos, quando
apresentou defesa escrita (fls. 90/94). Na ocasião, o referido Oficial ressaltou
que a igreja sempre soube da existência de seu filho, que nasceu há 12 anos.
Lembrou que, no ano de 2003, a igreja lhe pediu, por meio de alguns bispos e
padres, que escolhesse entre seguir no sacerdócio ou assumir a família, ocasião
em que decidiu ser padre. Aduziu que, após ter passado por diversas
paróquias, foi admitido em 2005 como Oficial da Força Aérea Brasileira, ou
seja, dois anos após a opção de seguir na vida religiosa.
Sustentou que já foi punido pela primeira vez, “logo após o ato do
pecado”, mas foi “eximido” de culpa para continuar sacerdote. Salientou que
sofreu uma segunda punição pelo mesmo pecado cerca de doze anos após os
fatos, quando foi afastado de suas funções sacerdotais em 11/12/2012, o que
lhe trouxe doenças, sofrimentos, constrangimentos e preocupações, como, por
exemplo, de cumprir com as obrigações para com o filho. Deduziu que será
punido, com mais rigor, se o arcebispo solicitar a demissão do referido militar
do estado clerical.
Afirmou que, se perder o soldo de militar, terá muita dificuldade de
conseguir novo trabalho e, consequentemente, de sustentar a si e a seu filho.
Reconheceu que, de fato, havia recomendações oficiosas do “senhor Prefeito
da Congregação do Clero” para que os bispos e arcebispos observassem em
suas respectivas dioceses a existência de padres que tivessem filhos. Lembrou
que foi orientado a redigir uma carta ao Papa FRANCISCO, expondo-lhe toda
a situação e solicitando-lhe ajuda. Ressaltou que redigiu a carta, a qual foi
remetida ao Vaticano, junto com o processo a que ele respondia. (Cabe
esclarecer que o referido processo já foi concluído pelo Vaticano no início do
corrente ano, quando o Papa excluiu o Justificante do sacerdócio).
Por fim, ressaltou que, caso ocorresse a exclusão do quadro de Oficiais
da Aeronáutica, pediu para que fosse reformado, a fim de que pudesse, ao
menos, permanecer com o soldo de militar.
Ademais, foram juntadas certidões (fls. 33/48), as quais relatam a

excelente conduta ético-profissional desse militar, exaltando a honestidade,
dedicação, confiança e humanidade, bem como o seu caráter exemplar.
Também foi anexado aos autos documento (fl. 58) oriundo do Hospital
das Forças Armadas – HFA, o qual informa que o Justificante esteve de licenças
médicas consecutivas no período de 30/08/2014 a 08/06/2015.
Em 14/08/2015, após a instrução do processo, bem como a análise dos
fatos e das provas, os membros do Conselho de Justificação reuniram-se em
sessão secreta e elaboraram o relatório nos termos do art. 12 da Lei nº
5.836/72. Na ocasião, seus membros ressaltaram que, conforme previsto no
parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81, o Cap MARCELO BENEDITO
deveria ter sido demitido ex officio, por ter permanecido afastado das funções
eclesiásticas no período acima de dois anos. Contudo, por ser a referida
legislação anterior à Constituição Federal e por considerar a demissão uma
hipótese muito severa para o contexto fático, lembraram que a Administração
Militar optou em instaurar o Conselho de Justificação para que pudesse garantir
ao Oficial o contraditório e a ampla defesa.
Consignaram, ainda, os integrantes do Conselho de Justificação, no
relatório, que o motivo do afastamento do Oficial foi porque havia se tornado
pai de uma criança, após ter ingressado no sacerdócio. Salientaram que as
motivações que levaram ao afastamento do Justificante pela Cúria Militar não
são objeto de análise deste Conselho, por se tratar de competência exclusiva da
Igreja Católica. Por fim, o mencionado Conselho resolveu, por unanimidade,
julgar o Cap MARCELO BENEDITO culpado de estar incompatível com as
atividades de capelão militar, conforme o art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72,
em decorrência do seu afastamento do Ministério Sagrado, desde o dia
11/12/2012 (fls. 105/114).
Em 17/08/2015, o Presidente do Conselho de Justificação enviou o
Processo, inclusive com o relatório, a que foi submetido o referido Oficial
Capelão, ao Comandante da Aeronáutica, na forma do § 4º do art. 12 da Lei
nº 5.836/72 (fl. 116).
Em 1º/9/2015, o Comandante da Aeronáutica, após receber o
mencionado Processo, exarou o Despacho, em que aceita o julgamento
proferido pelo Conselho de Justificação, conforme a alínea “a” do inciso V do
art. 13 e art. 14, ambos da Lei nº 5.836/72, combinado com o § 2º do art. 48
da Lei nº 6.880/80 (fl. 118).
Na mesma data, por meio do Ofício nº R-1/GC1/10636, o Comandante
da Aeronáutica efetivamente encaminhou a esta Corte de Justiça os autos do
presente Conselho de Justificação para julgar o Cap MARCELO BENEDITO,
como incurso no inciso III do art. 2º da Lei nº 5.836/72, tendo em vista o
disposto no art. 13, inciso V, alínea “a”, e art. 14, ambos da mesma Lei, em c/c
o art. 6º, inciso II, alínea “f”, da Lei nº 8.457/92, que dispõe da Organização
da Justiça Militar da União (LOJM) (fl. 119).
Ingressando os autos neste Tribunal, este Relator, mediante Despacho,
abriu prazo de cinco dias para que o Justificante constituísse advogado, com
base no art. 158 do RISTM e art. 15 da Lei nº 5.836/1972 (fl. 123).
Por seu turno, o Oficial declarou que não tinha condições financeiras
para tanto, razão pela qual os autos foram remetidos à DPU, que assumiu o
encargo defensório, ocasião em que formulou Manifestação Judicial (fls.
145/198), no qual suscitou 1º) a tempestividade da peça; 2º) a nulidade do ato
de instauração do Conselho de Justificação (Portaria nº R/9 GC-1); 3º) a
inexistência/nulidade do ato de agregação, por falta desse ato administrativo
nos autos; 4º) a nulidade do ato de agregação, por não oportunizar a defesa
nesse momento; 5º) a nulidade do procedimento em razão da licença médica
do justificante impedir a fluência e exaurimento do prazo de dois anos, previsto
no art. 14 da Lei nº 6.923/1981; 6º) a aplicação do art. 124 do CPPM e do art.
160 do RISTM, visando ao sobrestamento do feito até decisão eclesiástica final
no processo religioso; 7º) a nulidade do procedimento por falta de defesa
técnica na fase; 8º) a inconstitucionalidade da deliberação do Conselho de
Justificação em sessão secreta; 9º) a ilegalidade/ilegitimidade da remessa dos
autos pelo Comando da Força ao STM, sem a devida representação da AGU;
10º) o direito do justificante de ser ouvido perante o STM e 11º) o injusto
motivo para a demissão do justificante.
Em suma, requereu o enfrentamento dos pontos da alçada do Ministro-
Relator, na conformidade do artigo 12, inciso I, do RISTM.
Em subsídio à Manifestação apresentada, a Defesa realizou também a
juntada de dois pareceres psiquiátricos expedidos pelo HFA (fls. 167/170), de
vários outros documentos, informando sobre o tratamento de saúde do
Justificante (fls. 187/193), bem como o Decreto do Ordinariado Militar, de
citação, notificação de prova, advertência e exortação (estímulo, coragem),
datado de 26/05/2014 (fls. 171/173), relacionado ao processo religioso, bem
como de outros documentos.
Consta dos autos, ainda, documento emitido pelo Arcebispo do
Ordinariado Militar do Brasil Dom OSVINO JOSÉ BOTH ao Cap MARCELO
BENEDITO, no qual aconselha este Justificante da seguinte forma:
“Recomendo vivamente que o senhor peça ao Santo Padre a graça da
demissão do estado clerical! Caso contrário, terei que proceder!” (fl. 180).
Juntou-se outro documento emitido pelo Vaticano e traduzido por
Dom JOSÉ FRANCISCO FALCÃO DE BARROS informando que (fls. 185/186):
O Bispo é obrigado a promover a disciplina comum a toda a igreja.
(...). Em relação ao fato objetivo e delituoso da paternidade natural de um
clérigo, é necessário levar em conta que os clérigos latinos são obrigados à

continência perfeita e perpétua, e, portanto, também ao celibato, que é o
estado de não casado.
Em 11/11/2015, a Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em parecer da
lavra do Vice-Procurador-Geral, Dr. ROBERTO COUTINHO, manifestou-se no
sentido de que se contabilizam várias ilegalidades e inconstitucionalidades que
afetam o Conselho de Justificação. Ressaltou que não existe fato gerador de um
Conselho de Justificação, mas, caso existisse, já estaria prescrito, com base no
art. 18 da Lei nº 5.836/72, que é de seis anos, posto que a “conjunção carnal
consensual” que gerou o filho já data mais de treze anos, portanto, em época
anterior, até mesmo, ao seu ingresso nas Forças Armadas.
Entendeu que o art. 14 da Lei nº 6.923/91, que impõe a demissão, de
ofício, do Capelão Militar afastado por mais de dois anos do exercício da
atividade religiosa, não foi recepcionada pelo Texto Constitucional. Por isso,
finalizou opinando pela declaração de inconstitucionalidade, incidental, do
artigo 14, e seu parágrafo único, da Lei nº 6.923/91, bem como que o Cap
MARCELO BENEDITO fosse considerado justificado, face a inexistência de
imputação (fls. 201/209).
Em 11/03/2016, o novo Arcebispo do Ordinariado Militar do Brasil,
Dom FERNANDO GUIMARÃES, enviou a este Tribunal documento referente ao
Cap MARCELO BENEDITO, no qual informa que este capelão “pediu, e obteve
do Santo Padre (...) a sua ‘dispensa do celibato e de todas as demais obrigações
inerentes ao estado clerical e decorrentes das Sagradas Ordens’” (fl. 215).
Em 20/5/2016, o Vice-Procurador-Geral da Justiça Militar Dr.
ROBERTO COUTINHO reforçou o Parecer anteriormente exarado e sugeriu
que o Justificante fosse readaptado em outra função, religiosa ou não, em vez
de se cometer uma injustiça (fl. 219).
Em 16/7/2016, o Arcebispo Dom FERNANDO GUIMARÃES enviou
outro documento sobre o mencionado Capelão, informando que
“diante do processo que tramitava em seu desfavor na Congregação para o
Clero (...) e que caminhava para a sua demissão do estado clerical, optou por
suplicar ao Papa Francisco, que fosse dispensado do sagrado celibato e de
todas as obrigações inerentes à Sagrada Ordenação, no que foi atendido (...).
Por conseguinte, o Sr. Marcelo Benedito da Silva deixou de ser sacerdote a
contar da data em que o Papa o dispensou do sagrado celibato.”.
Em outras palavras, conforme documentos emitidos pelo Vaticano e
remetidos a esta Corte de Justiça por Dom FERNANDO GUIMARÃES, os quais
foram juntados aos autos, o Oficial deixou de ser padre a partir do dia
18/2/2016 (fls. 236, Verso/237, Verso).
É o Relatório.
VOTO
Trata-se do Conselho de Justificação instaurado pelo Comandante da
Aeronáutica, por meio da Portaria nº R-9/GC-1, de 12/06/2015, no qual
submete o Cap Capelão MARCELO BENEDITO DA SILVA aos termos do art.
2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72, por estar afastado, desde o dia 11/12/2012, do
Ministério Sagrado, que significa privação do exercício da atividade religiosa no
âmbito da Administração Militar (fl. 51). Por meio do Ofício nº R-1/GC1/10636,
de 1º/09/2015, o Comando daquela Força Militar encaminhou a este Tribunal
os autos para julgar o referido Oficial, tendo em vista o disposto no art. 13,
inciso V, alínea “a”, e art.14, ambos também da Lei que trata do Conselho de
Justificação, e art. 48, § 2º, da Lei nº 6.880/80 (Lei do Estatuto dos Militares),
combinado com o art. 6º, inciso II, letra “f”, da Lei de Organização da Justiça
Militar (Lei nº 8457/92) (fls. 118/119).
Recapitulando, então, o ora Justificante foi afastado de suas funções
clericais no âmbito da caserna, pelo Ordinariado Militar, com base no art. 14
da Lei nº 6.923/81 (Lei que regula as atividades dos capelães) (fls. 8 e 19).
Entretanto, foi denunciado (fl. 51) e considerado culpado, conforme relatório
(fl. 114), nos termos do art. 2º, inciso III, da Lei 5.836/72 (que dispõe sobre o
Conselho de Justificação).
A meu juízo, não se pretende, com esse Conselho de Justificação,
aplicar pena disciplinar ao Cap MARCELO BENEDITO, porque ele não
cometeu qualquer infração administrativa, tampouco condená-lo, penalmente,
porque, até que se prove o contrário, ele não cometeu nenhum crime militar.
Como também não se busca imputar a ele a prática de ato que tenha
afetado o pundonor militar ou decoro da classe, porque, segundo os autos, sua
vida na caserna foi irretocável e exemplar, notadamente com relação ao
exercício de suas atribuições. Muito menos, busca-se tolher ou restringir
qualquer direito fundamental do Justificante, especialmente o direito à
paternidade porque, conforme a Constituição Federal, é uma garantia de todo
cidadão brasileiro.
Por fim, o presente feito não visa julgar, eclesiasticamente, o Oficial,
uma vez que isso efetivamente já foi feito pela autoridade católica competente,
com base no Código de Direito Canônico, tanto que o padre Capelão foi
afastado, em definitivo, do quadro de sacerdote da igreja católica pelo Papa
FRANCISCO, conforme já relatado.
Contudo, em que pese ter tido uma conduta inquestionável e digna de
elogios por seus colegas de farda na vida pública, principalmente no meio
militar, entendo que o mesmo não se pode falar de sua vida particular.
Primeiro, porque não informou a questão da paternidade, em

momento algum, à Aeronáutica, pois sabia que, se tivesse informado, não teria
autorização para prestar o concurso de capelão e hoje, certamente, não estaria
nas fileiras das Forças Armadas, enquadrando-se, assim, logo no inciso I do art.
28 da Lei nº 6.880/80, por omitir esse fato.
Segundo, porque descumpriu, no mínimo, as instruções, os
regulamentos e as ordens emanadas pela igreja católica e pelo Vaticano,
principalmente a continência (abstenção de sexo) e o celibato (estado de não
casado), tanto que esse descumprimento causou sua exclusão do sacerdócio.
Aliás, o cumprimento dos dogmas da igreja era condição fundamental para sua
permanência na função de capelão, incorrendo, portanto, no inciso IV do art.
28 da Lei nº 6.880/80.
Terceiro, porque não foi discreto o suficiente em suas atitudes na vida
privada, porque, se assim o fosse, não teria chegado ao conhecimento do
ordinariado militar uma certidão de nascimento de seu filho, ferindo
claramente o inciso IX do art. 28 da Lei que trata do Estatuto dos Militares.
Quarto, porque, quando o Cap MARCELO BENEDITO resolveu seguir
o sacerdócio, prometeu proceder de maneira ilibada na vida pública e na
pessoal também. Pelo visto, a considerar os depoimentos nos autos, manteve a
promessa na primeira, no seio da caserna, mas deixou a desejar na vida
particular, que, conforme se verificou, respingou na sua vida religiosa e,
consequentemente, na carreira profissional, encaixando-se no inciso XIII do art.
28 do Estatuto dos Militares.
Ora, se quisesse exercer o direito sagrado de ser pai, deveria, antes, ter
se desligado do sacerdócio e da capelania. O que não se admite é conciliar
uma coisa com a outra, como pretendia o ora Justificante, por serem
incompatíveis entre si, segundo a legislação pertinente e o entendimento dessa
Corte de Justiça em julgados anteriores.
O fato é que, além de seu direito de exercer a paternidade, existem
outros valores, seja no âmbito da igreja católica, seja na esfera das Forças
Armadas, que devem, igualmente, ser observados, respeitados e cumpridos,
sob pena de o infrator arcar com as consequências pelo descumprimento.
Conforme já mencionado neste voto, na fase administrativa do
procedimento, o Comando da Aeronáutica optou por instaurar o Conselho de
Justificação, no qual opinou pela culpa do Cap MARCELO BENEDITO, em face
do que lá foi apurado, e considerando que, posteriormente, o Processo foi
remetido a esta Corte de Justiça, cabe-nos, a meu juízo, buscar o melhor
desfecho para o caso concreto, com o menor grau de prejuízo possível para o
mencionado Oficial, à luz da Lei nº 5.836/72, já que o demitir, de ofício, nos
termos do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81, que regula as

atividades da capelania militar, está fora de cogitação, como restou
demonstrado, por não se mostrar dentro de uma razoabilidade e
proporcionalidade que o caso em exame requer.
Dessa forma, após distribuição do feito, este Relator deu vistas dos
autos à DPU, que, nos termos da Manifestação Judicial de fls. 145/166,
suscitou várias nulidades e questionamentos, conforme já lidos no relatório.
DE INÍCIO, PASSO A ANALISAR A TEMPESTIVIDADE ALEGADA PELA

DEFESA
Analisando os autos, pode-se observar que a Manifestação da DPU, às
fls. 145/166, encontra-se intempestiva.
O artigo 159 do Regimento Interno do STM confere o prazo de 10 dias
para que o Órgão Defensivo se manifeste, já incluído o prazo em dobro
previsto no art. 44, inciso I, da Lei Complementar nº 80/1994.
Assim, se o art. 158 do RISTM diz que o prazo normal é de 5 dias, o
dobro será dez e não 20 dias, como acredita o Órgão Defensivo.
Como a DPU foi intimada para se manifestar em 23/09/2015 (fls. 134 e
148, Verso), conforme declarou seu próprio representante, e a peça só foi
protocolada neste Tribunal em 09/10/2015 (fl. 145), dúvidas não há, ao
contrário do que sustenta a Defesa, de que a intempestividade restou
caracterizada, tendo em vista que se passaram mais de 14 dias após a
intimação.
Entretanto, considerando toda a dificuldade alegada pela DPU para
localizar o Cap MARCELO BENEDITO e que os trâmites e prazos de
manifestação, previstos para o caso in tela, fogem os trâmites dos procedimentos
normalmente utilizados, por ter o Conselho de Justificação rito próprio, não me
parece razoável deixar de conhecer a Manifestação Judicial apresentada pela
Defesa, ainda que intempestiva, uma vez que implicaria retardar o desincumbir
do encargo atribuído a este Tribunal, com base na legislação pertinente ao
caso, e deixaria o Justificante processualmente indefeso.
Assim, a meu juízo, torna-se necessário que a matéria trazida aos autos
pela Defesa seja deliberada e decidida por esta Egrégia Corte, à luz do
princípio constitucional do devido processo legal.
II) COM RELAÇÃO À ARGUIÇÃO DE SOBRESTAMENTO DO FEITO

NOS TERMOS DO ART. 124 DO CPPM E ART. 160 DO RISTM
Verifica-se que os argumentos trazidos à baila pela Defesa, visando ao
sobrestamento do feito, são estéreis e, por si só, não se sustentam.
A propósito, o art. 124 do CPPM, atinente à matéria, dispõe que:

O juiz poderá suspender o processo e aguardar a solução, pelo
juízo cível, de questão prejudicial que se não relacione com o estado civil
das pessoas, desde que:
a) tenha sido proposta ação civil para dirimi-la;
b) seja ela de difícil solução;
c) não envolva direito ou fato cuja prova a lei civil limite.
Analisando os autos, percebe-se claramente que não há nenhuma ação
tramitando na esfera cível, acerca dos fatos ora em análise. Além do mais,
mesmo que existisse processo em curso no âmbito do direito processual civil,
ainda assim não teria o condão, de per si, de sobrestar o presente feito. Para
tanto, o caso concreto precisaria se ajustar em qualquer das alíneas previstas no
art. 124 do CPPM, o que não se verificou na espécie.
Como também não é o caso de se aplicar o § 1º do art. 160 do RISTM,
que dispõe:
Caso exista ação penal pendente de julgamento, no foro militar ou
comum, em que a imputação corresponda inteiramente às irregularidades
atribuídas ao militar no Conselho de Justificação, será este sobrestado até
o trânsito em julgado da decisão do foro criminal.
Após detida análise da espécie, percebeu-se que não há qualquer
processo criminal, tramitando no âmbito da Justiça Comum, muito menos do
Foro Militar, em condições de obrigar o sobrestamento do Conselho de
Justificação ou que seja capaz de macular ou influenciar a análise deste feito
por esta Egrégia Corte.
Definitivamente, ambos os dispositivos não se aplicam ao presente
caso, seja porque não há questão prejudicial pendente em juízo cível, seja
porque não existe questão pendente na esfera penal, apta a suspender a
marcha processual do presente feito na Justiça Militar.
Em verdade, existia um processo, que tramitava paralelamente ao
presente Conselho de Justificação no âmbito da igreja católica, à luz do Direito
Canônico.
Porém, a espécie já foi concluída quando o Cap MARCELO BENEDITO
pediu e obteve do Santo Padre “a dispensa do celibato e de todas as demais
obrigações inerentes ao estado clerical e decorrentes das Sagradas Ordens”,
conforme documento juntado aos autos (fl. 215), de maneira que não há que
se falar em sobrestamento do procedimento ora em exame, tendo em vista que
o Vaticano, conforme documento juntado aos autos, já se pronunciou,
desobrigando o Oficial de todas as atividades religiosas, desde o mês de
fevereiro do corrente ano.
Ante as razões apresentadas, rejeito o pedido de sobrestamento da

espécie, por falta de amparo legal.
PRELIMINAR DE NULIDADE DO ATO DE INSTAURAÇÃO DO

CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO
A Defesa sustenta ser nula a Portaria que determinou a instauração do
Conselho de Justificação, por ausência de motivos válidos para tanto,
caracterizando-se como um ato administrativo inválido.
Ora, a situação de fato ou de direito que motivou a instauração do
Conselho de Justificação, no caso in tela, encontra-se previsto no art. 2º, inciso
III, da Lei nº 5.836/1972, que submete o Oficial das Forças Armadas a
Conselho de Justificação, a pedido ou de ofício, quando o referido militar é
afastado de suas atribuições, na forma do art. 44 do Estatuto dos Militares, por
se tornar incompatível com o cargo.
No caso dos autos, quando o Ordinariado Militar tomou conhecimento
da certidão de nascimento do filho do Cap MARCELO BENEDITO, o afastou,
de imediato, exatamente por não ter mais condições de prosseguir na carreira
ou de exercer a função de padre capelão no âmbito da caserna. Basta se
reportar ao Libelo Acusatório que, nesse sentido, assim descreveu o motivo:
afastamento do justificante desde 11 de dezembro de 2012, do
enquadrando-se no art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836, de 5 de dezembro
de 1972.
Ademais, este Tribunal vem entendendo, sobre esse assunto, que a
instauração do Conselho de Justificação por meio de Portaria do Comandante
da respectiva Força é legítima. Tem decidido, também, que a mencionada
Portaria trata tão somente da nomeação dos membros do Conselho de
Justificação, a exemplo do julgamento do CJ nº 26-83.2015, Min. Alte Esq
CARLOS AUGUSTO DE SOUSA, julg. em 05/11/2015.
Portanto, peço vênia aos meus pares que entendem de forma diversa,
mas, a meu juízo, restou demonstrado nos autos que a Portaria ora hostilizada
foi editada dentro dos moldes legais, uma vez que, além de ter apresentado o
motivo e preenchido todos os outros requisitos administrativos para sua edição,
encontra-se em perfeita consonância com a jurisprudência deste Tribunal e,
também, com a legislação anteriormente mencionada, que regula o Conselho
de Justificação.
Dessa forma, não há qualquer espécie de irregularidade, tampouco
vício ilegal ou insanável nos autos, como acredita a Defesa. Aliás, analisando a
legislação pertinente ao caso, não tenho dúvidas de que, para o Cap
MARCELO BENEDITO, foi melhor se instaurar o Conselho de Justificação, à luz

da Lei nº 5.836/72, do que o submeter à Sindicância e aplicar-lhe o parágrafo
único do art. 14 da Lei nº 6.923/81.
Assim, considerando que os motivos para a instauração do Conselho de
Justificação se encontram descritos no Despacho Decisório e, notadamente, no
Libelo Acusatório, REJEITO a presente preliminar de nulidade.
PRELIMINAR DE NULIDADE DO CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO

PELA INEXISTÊNCIA DO ATO ADMINISTRATIVO DE AGREGAÇÃO NOS
AUTOS
Realmente, verificou-se nos autos que não houve a formalização do ato
de agregação. Contudo, a ausência formal do ato não tem o condão de viciar
todo o procedimento do Conselho de Justificação, ainda mais nesta fase
processual. Da mesma forma, não consigo ver como essa mera irregularidade
possa ter causado prejuízos para a defesa do Cap MARCELO BENEDITO, tendo
em vista que, até o momento, manifestou-se nos autos sempre que foi
chamado nos termos da legislação atinente ao caso, inclusive no âmbito desta
Justiça Militar, por meio da Defensoria Pública da União.
Destarte, este Relator vem oportunizando ao Oficial todos os meios de
prova em direito admitidas. Basta lembrar por exemplo que, quando o
Conselho de Justificação em análise subiu a esta Colenda Corte, o Justificante
não tinha sequer constituído advogado, no que foi imediatamente tomadas as
providências para que ele assim procedesse, visando atuar na sua defesa
técnica.
Ademais, constam dos autos documentos, como o fax símile (fl. 07) e o
Ofício nº 18/DPM (fl. 06), ambos informando a condição de agregado do
Oficial, por ter sido suspenso do exercício das atividades religiosas, bem como
a informação da publicação dessa agregação, contida no Boletim do Comando
da Aeronáutica (BCA nº 58, de 26/03/2013) (fl. 07).
Portanto, não há que se falar em nulidade do Conselho de Justificação,
por ausência formal do ato administrativo de agregação, tendo em vista que o
Justificante tomou ciência de todos os atos praticados no feito até o momento,
não existindo, portanto, qualquer prejuízo para o referido Oficial Capelão.
Por isso, REJEITO a preliminar de nulidade do procedimento pela
inexistência formal do ato administrativo de agregação, por falta de
fundamentação legal.
DA NULIDADE DA AGREGAÇÃO, POR AUSÊNCIA DE DEFESA

A exemplo do pleito anterior, a DPU, ao alegar que não foi
oportunizada ao Cap MARCELO BENEDITO qualquer espécie de defesa, não
merece melhor sorte nesta arguição.
De início, torna-se necessário lembrar que foi o próprio Oficial

quem abriu mão de advogado na fase administrativa porque ele mesmo
pretendia fazer sua defesa, como de fato o fez. Tanto assim procedeu, que
chegou, inclusive, a arrolar testemunhas. Além do mais, o legislador não
previu a possibilidade de o Oficial ser ouvido quando ele for submetido a
agregação.
Ora, se houve qualquer afronta aos direitos do Justificante na fase
administrativa, como sustenta a Defesa, ele deveria ter se insurgido à época do
vício e não neste momento processual.
Ademais, conforme já esclarecido anteriormente, após distribuição do
feito neste Tribunal, foi aberta vista ao Justificante para que constituísse
advogado ou declarasse que não teria condições financeiras nesse sentido.
Prova disso é que, atualmente, encontra-se assistido pela Defensoria
Pública da União.
Conclui-se, então, que os direitos fundamentais do Cap MARCELO
BENEDITO foram e continuam sendo cuidadosamente observados.
Por isso, REJEITO a preliminar suscitada, por falta de amparo legal.
DA NULIDADE DO CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO, POR NÃO TER

COMPLETADO O PRAZO DE 2 ANOS PREVISTO NO ART. 14 DA LEI
6.923/81
A Defesa suscita a nulidade do Conselho de Justificação, sob o
argumento de que, tão logo ocorrido o afastamento das funções de capelão, o
Justificante teve sucessivas licenças médicas, permanecendo nessa situação até
a data da Manifestação Judicial defensiva neste Tribunal, não completando,
consequentemente, o prazo de dois anos previsto no art. 14 da Lei que regula
as atividades dos capelães.
Mais uma vez, não há como atender ao pleito do Órgão Defensivo.
Consta dos autos que o Justificante foi afastado das atividades no meio
militar em 11/12/2012 e o Conselho de Justificação foi instaurado em
12/06/2015. Percebe-se, assim, que entre uma data e outra existe um intervalo
de quase dois anos e meio. Além do mais, em 12/12/2014, completou-se o
período de dois anos exigidos pelo art. 14, parágrafo único, da Lei nº 6.923/81,
para afastar o Oficial, conforme demonstra o documento nos autos, remetido
pelo Comando da Aeronáutica (fl. 7).
Vale dizer que, quando se autorizou a formação do mencionado
Conselho, já havia ultrapassado o período de dois anos, de maneira que não há
motivos plausíveis para se anular a Portaria de instauração, tampouco
desconstituir o próprio Conselho de Justificação.
Em outras palavras, o procedimento de instauração do Conselho de

Justificação em nada interferiu no lapso temporal de dois anos, o qual é
requisito indispensável para se decretar o afastamento do Justificante.
O fato de o Justificante ter se submetido a sucessivas licenças médicas,
como, de fato, restou comprovado nos autos, não tem o condão, a meu juízo,
de interromper, ou até mesmo suspender, a fluência do prazo previsto no art.
14, parágrafo único, da Lei nº 6.923/81, por se tratar de assuntos totalmente
diferentes.
Esse prazo, disposto no art. 14, parágrafo único, da Lei nº 6.923/81,
enquadra-se perfeitamente, a meu ver, no art. 798 do CPP comum, o qual
prevê que: “Todos os prazos correrão em cartório e serão contínuos e
peremptórios, não se interrompendo por férias, domingo ou dia feriado.”.
No caso em exame, torna-se necessário esclarecer que o Presidente do
Conselho de Justificação solicitou ao Comando da Aeronáutica que fossem
interrompidos os prazos para a conclusão dos trabalhos, haja vista que o
Justificante estava temporariamente impossibilitado de comparecer às sessões
do referido Conselho pelo prazo de 90 dias (fl. 77) porque se encontrava em
tratamento de saúde (fl. 66).
Atendendo ao pedido, o Comandante da Aeronáutica suspendeu,
desde a data da instauração, o prazo para a consecução dos trabalhos do
Conselho de Justificação, considerando-se o dia 1º/07/2015 como o início da
contagem daquele prazo (fl. 77).
Posteriormente, o Presidente do Conselho solicitou a prorrogação de
prazo, tendo em vista a necessidade de novas diligências e demais atos de
fundamental importância para a apuração dos fatos imputados ao Justificante
(fls. 96/97), no que também foi atendido (fls. 99/100).
Verificou-se, então, que essas interrupções e prorrogações buscaram a
conclusão dos trabalhos atinentes ao Conselho de Justificação, seja porque o
Justificante estava impossibilitado de comparecer às sessões, seja por causa de
diligências que estavam, à época, em andamento.
Ressalte-se, ainda, que a paralisação desses prazos, igualmente, não
afetou o período de agregação do Oficial, pois continuou fluindo normalmente,
mesmo quando aquele se encontrava afastado das atividades administrativas,
devido aos problemas de saúde.
Certo é que essas interrupções não têm nada a ver com o prazo de
afastamento do capelão de suas atividades eclesiásticas no âmbito da OM, que,
conforme já foi mencionado, é contínuo e peremptório.
Até porque, quando ocorreram as suspensões, interrupções e
prorrogações de prazos solicitadas pelo Presidente do Conselho de Justificação,
o prazo de 02 anos, previsto no parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81,

já havia transcorrido em 12/12/2014.
Por isso, ao contrário do que acredita a Defesa, não há como suspender
ou interromper o prazo de 2 anos constante na Lei nº 6.923/81, por ocasião
das sucessivas licenças médicas, haja vista serem situações distintas, com
contagem de prazos, igualmente, distintos.
Ou seja, uma coisa é a contagem do prazo de 02 anos, que se refere ao
afastamento do capelão de suas atividades religiosas. Outra coisa são os prazos
para a conclusão dos trabalhos do Conselho de Justificação, onde, conforme a
lei pertinente, a presença do Justificante, além de ser obrigatória, é condição
para que prossigam os trabalhos do Conselho.
Ante o exposto, REJEITO a preliminar de nulidade do Conselho de
Justificação, sob a tese de carência do prazo de 2 (dois) anos, por absoluta falta
de amparo legal.
DA FALTA DE DEFESA TÉCNICA PARA O JUSTIFICANTE, POR

AUSÊNCIA DE ADVOGADO OU DEFENSOR PÚBLICO
Com relação a essa matéria, a Defesa teceu longos argumentos, citou
passagens de alguns doutrinadores, invocou o art 5º da CF/88, socorreu-se no
art. 9º da Lei que regulamenta o Conselho de Justificação, art. 8º da
Declaração Universal dos Direitos Humanos e art. 8º do Pacto de São José da
Costa Rica, além de ter mencionado vários princípios, tudo para sustentar a
tese de que não foi garantido ao Cap MARCELO BENEDITO o direito à ampla
defesa e que a presença de advogado nos processos administrativos é essencial.
Entretanto, não restou claro nos autos o que pretende o Órgão
Defensivo com tais alegações, tendo em vista que faltou consignar o principal,
qual seja, o pedido, que é fundamental para a concessão jurisdicional da
questão.
Analisando o contexto, presume-se que a Defesa esteja pleiteando
nulidade.
Mas, mesmo que essa seja a pretensão defensiva, seria nulidade de
quê? De todo o feito? Só do interrogatório? Só do relatório? Enfim, fica difícil
para este Tribunal deliberar sobre o tema porque não se sabe, ao certo, o que a
Defesa busca impugnar com esses argumentos, prejudicando, consequentemente,
a análise da matéria.
Ademais, independentemente do que se almeja nesse particular, torna-
se imperioso deixar claro que não procede a tese de que não foi garantido ao
Cap MARCELO BENEDITO o direito à ampla defesa.
Basta dizer que o referido Oficial esteve presente nas sessões do
Conselho, tomou conhecimento da acusação a ele imputada, recebeu o Libelo
Acusatório em momento oportuno, foi-lhe facultado juntar documentos e

arrolar testemunhas, o que efetivamente fez, não havendo, portanto, qualquer
prejuízo instransponível e em condições de manchar a defesa do ora
Justificante.
E mais, quando lhe foi perguntado se desejava constituir advogado,
frise-se, mais uma vez, que aquele Oficial foi taxativo ao abdicar da defesa
técnica e mais claro, ainda, ao afirmar que desejava fazer a sua própria defesa,
como de fato fez.
Dessa forma, “cai por terra” a pretensão do Órgão Defensivo nesse
aspecto, primeiro, por estar a matéria prejudicada por falta de pedido, eis que
não restou claro o que pretende a Defesa com tais argumentos e, segundo, por
não ser verdade que os princípios constitucionais do devido processo legal, do
contraditório e da ampla defesa foram maculados, quando restou demonstrado
nos autos, à exaustão, justamente o contrário.
Diante das razões apresentadas, REJEITO a preliminar suscitada.
DA ILEGALIDADE/ILEGITIMIDADE DE REMESSA DOS AUTOS AO

STM SEM REPRESENTAÇÃO DA AGU
A DPU argui nulidade do Conselho de Justificação, sustentando a tese
de que a remessa ao STM deveria ser precedida de representação da AGU.
Novamente, não há como concordar com a pretensão da Defesa.
Todo o procedimento atinente à remessa dos autos realizado pelo
Comandante da Aeronáutica a este Tribunal foi feito observando o rito e a
legislação própria, ou seja, a Lei nº 5.836/72 (que dispõe sobre o Conselho de
Justificação) e a Lei nº 6.880/72 (que trata do Estatuto dos Militares), senão
vejamos.
O art. 13, inciso V, alínea “a”, da Lei que regula o rito do Conselho de
Justificação determina, expressamente, que o Ministro Militar encaminhe a este
Tribunal os autos do referido Conselho, quando o Oficial for considerado
culpado, com base nos incisos I e III do Art. 2º da supracitada Legislação, como
o fez no caso em análise o Comandante da Aeronáutica.
A propósito, vejamos o que dispõe a Lei nº 5.836/72, no Art. 2º, inciso III:
É submetido a Conselho de Justificação “ex officio” o Oficial das
Forças que for afastado do cargo, na forma do Estatuto dos Militares por
se tornar incompatível com o mesmo ou demonstrar incapacidade no
decorrência de fatos que motivem sua submissão a processo.
O envio do Conselho de Justificação pelo Comandante da Aeronáutica
a esta Egrégia Corte também encontra respaldo no art. 48, § 2º, da Lei nº
6.880/80, que prevê:
Art. 48. O oficial presumivelmente incapaz de permanecer como

militar da ativa será, na forma da legislação específica, submetido a
§ 2º Compete ao Superior Tribunal Militar, em tempo de paz, (...)
julgar, em instância única, os processos oriundos dos Conselhos de
Justificação, nos casos previstos em lei específica (Lei nº 5.836/72).
Ademais, se o legislador quisesse que a remessa dos autos pelo
Comandante da Força a esta Corte Castrense só pudesse acontecer por meio
da AGU, nos termos da legislação processual civil, assim teria previsto. No
entanto, pelo que consta, não há qualquer previsão nesse sentido na Lei que
trata do Conselho de Justificação, que, inclusive, até onde se sabe, foi
recepcionada pela Constituição Federal em vigor.
Aliás, o próprio art. 282, mencionado pela defesa, do novo Código de
Processo Civil, no seu § 1º, determina que “O ato (praticado) não será repetido
nem sua falta será suprida quando não prejudicar a parte”.
Foi exatamente o que aconteceu nos autos, tendo vista que, conforme
já demonstrado, não houve qualquer prejuízo irreparável para a defesa do Cap
MARECELO BENEDITO, primeiro porque o presente Conselho de Justificação
foi remetido a este Tribunal por meio de Ofício (fl. 119) e não via Despacho,
como alega a Defesa.
E, segundo, mesmo que o feito tivesse subido até este Tribunal por
meio de Despacho, ainda assim nem de longe teria o condão de macular o
andamento processual seja no âmbito da caserna, tampouco na esfera da
Justiça Militar.
Por essa razão, considerando a constitucionalidade da Lei nº 5.839/72
– vide julgado do STF: RO em MS nº 32.645/DF, Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, julg. em 22/04/2014 – e a natureza administrativa do
Conselho de Justificação, REJEITO a preliminar de nulidade, por ocasião da
remessa dos autos a esta Egrégia Corte, sem representação da AGU, por falta
de amparo legal.
PRELIMINAR DE NULIDADE DA DELIBERAÇÃO DO CONSELHO DE

JUSTIFICAÇÃO EM SESSÃO SECRETA – INCONSTITUCIONALIDADE DO
ART. 9º, § 1º, E ART. 12 DA LEI Nº 5.836/1972
A Defensoria Pública da União argui a nulidade de todos os atos da
sessão secreta de deliberação do Conselho de Justificação, por afrontar os
princípios constitucionais da publicidade, da ampla defesa, do contraditório,
bem como por ofender a Declaração Universal dos Direitos Humanos.
A exemplo das outras teses defensivas, esta também não merece
prosperar.
Insta salientar que não houve, a meu entender, qualquer julgamento

secreto como acredita a Defesa, tendo em vista que a competência para julgar
o Conselho de Justificação é – segundo o STF e a Lei de Organização da Justiça
Militar (LOJM) – desta Egrégia Corte de Justiça.
Aliás, o art. 6º, inciso II, alínea “f”, da Lei nº 8.457/92, que regulamenta
a LOJM, prevê que:
Compete ao Superior Tribunal Militar:
(...)
II - julgar:
(...)
f) os feitos originários dos Conselhos de Justificação.
Nesse mesmo sentido, o Estatuto dos Militares (Lei nº 6.880/80, art. 48,
§ 2º) e, obviamente, a própria legislação que regula o rito do Conselho de
Justificação (Lei nº 5.836/72, arts. 1º, 2º, 13, inciso V e 14) também deixam
claro que o STM é a Corte competente para julgar a espécie.
Além do mais, com base no entendimento dos Tribunais, tanto as
garantias, quanto os direitos fundamentais não são absolutos, devendo ser
relativizados, conforme o contexto fático.
O STF, em Decisão monocrática do Min. DIAS TOFFOLI, ao deliberar
sobre a relativização dos direitos, decidiu que:
A valoração do núcleo fundamental somente pode ser delineada
de acordo com o exame do caso concreto, a ser feito à luz do princípio
da proporcionalidade. Imperativo da convivência harmônica entre os
diversos direitos fundamentais impõe, na solução dos conflitos entre os
mesmos, a relativização de cada um (desses direitos), na utilização do
método da ponderação de bens. A própria Constituição Federal, (art.
220, p. 1º) estabelece limitações à liberdade de expressão e de
comunicação, ao mandar observar o disposto nos incisos IV, V, XIII e XIV,
do art. 5º (...). (Grifo nosso). (RE nº 638.360/RJ, Julg. em 10/12/2015).
Na mesma toada, o STJ assim se manifestou:
Os direitos e (as) garantias fundamentais, por possuírem
característica essencial no Estado Democrático, não podem servir de
esteio para impunidade de condutas ilícitas. (HC nº 97.336/RJ, Min.
Arnaldo Esteves Lima, julg. em 15/06/2010).
Como visto, não vejo a necessidade, ao contrário do que acredita a
defesa, de se declarar a revogação do art. 9º, § 1º, e art. 12 da Lei nº 5.836/72,
que trata do Conselho de Justificação, tampouco anular qualquer
procedimento no presente feito.
Até porque esse Tribunal também tem rechaçado essa tese de

inconstitucionalidade do art. 9º, § 1º, e art. 12, ambos da Lei que dispõe sobre
o Conselho de Justificação, quando julgou por exemplo o CJ nº 4-98.2010,
Min. Ten Brig Ar JOSÉ AMÉRICO DOS SANTOS, julg. em 11/09/2014 e CJ nº
26-83.2015, Min. Alte Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUZA, julg. em 5/11/2015.
Nesses julgamentos, e em outros tantos, essa Corte de Justiça decidiu que a
mencionada legislação foi recepcionada pela Constituição Federal.
Entendeu ainda esta Egrégia Corte – ao julgar, por exemplo, o já
mencionado CJ nº 26-83.2015, Min. Alte Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA
– que a “sessão reservada visa deliberar sobre o relatório a ser redigido, não
possuindo natureza decisória, tendo cunho meramente opinativo, cujo objetivo
é subsidiar a decisão do Comandante da Força.”.
Ademais, não se deve olvidar que o caso em questão se trata de
processo especial, previsto em legislação própria, com rito diferenciado, que
foge dos trâmites convencionais do procedimento ordinário. Ou seja, trata-se
de Oficial de carreira, do quadro de servidores das Forças Armadas, que é
julgado por seus próprios colegas de farda, todos igualmente Oficiais militares.
Por isso que, a meu juízo, o legislador exigiu, nesse caso específico, a
presença do Oficial em todas as sessões do Conselho de Justificação, menos
quando este for deliberar sobre o relatório a ser redigido, justamente para
conceder maior tranquilidade e isenção aos integrantes do mencionado
Conselho.
O legislador assim entendeu, exatamente para evitar constrangimentos,
intimidações e eventuais situações vexatórias do Justificante perante seus pares,
ou vice-versa, no momento de formalizar o relatório sobre tudo que foi
apurado, discutido e decidido, publicamente, durante todo o rito estabelecido
na lei do Conselho de Justificação, na presença obrigatória do referido Oficial.
Inclusive, o próprio Justificante reclamou, em sua defesa escrita, que
seu afastamento das funções na caserna lhe trouxe constrangimentos.
O fato é que não há espaço para inovar no processo, quando o Conselho
de Justificação se reunir para confeccionar o relatório, porque, aí sim, haveria
surpresa para o Justificante, ensejando, certamente, a nulidade da sessão.
No entanto, não foi isso que se verificou no caso “in tela”. Pelo
contrário, analisando os autos, percebe-se que o Oficial tomou conhecimento
de todos os atos processuais, tanto que, quando não pode comparecer às
sessões do Conselho de Justificação, por questões de ordem médica, o
presidente pediu para suspender os trabalhos, de maneira que não houve
surpresas ou prejuízos para o Justificante em nenhum momento do processo.
Portanto, considerando a constitucionalidade da Lei nº 5.839/72 e que

os membros do Conselho de Justificação apenas cumpriram o rito estabelecido
naquela lei específica, REJEITO a preliminar em questão.
Finalmente, sobre o direito de o justificante ser ouvido perante este
tribunal e sobre o injusto motivo para a demissão do referido oficial,
igualmente pleiteados pela DPU, esclareço que tais assuntos serão enfrentados,
mais adiante, quando da análise de mérito, estando prejudicado o exame
dessas matérias neste instante processual.
Com relação à manifestação em Parecer da PGJM, por meio do Vice-
Procurador-Geral, Dr. ROBERTO COUTINHO, no que tange à prescrição,
cabe esclarecer que, em casos como o do presente feito, este Tribunal vem
entendendo que a prescrição estabelecida no art. 18 da Lei nº 5.836/72 deve
ser mensurada entre a data do conhecimento dos fatos, marco inicial de
contagem, que no caso dos autos se deu no dia 11/12/2012, e a data da
instauração do Conselho de Justificação, que “in tela” ocorreu no dia
12/06/2015.
Foi nesse sentido que esta Egrégia Corte se posicionou quando assim
julgou: “A prescrição de 6 (seis) anos, prevista no art. 18, caput, da Lei nº
5.836/72, restringe-se a atos administrativos.” (MS nº 200-92.2015, Min. Gen
Ex FERNANDO SÉRGIO GALVÃO, julg em 19/11/2015).
Entendeu ainda este Tribunal, em outra oportunidade, que “A análise
dos dispositivos da Lei nº 5.836/72 revela que a (...) (REFERIDA LEGISLAÇÃO)
atribuiu ao Estado/Administração Militar o prazo de seis anos para a instauração
do Conselho de Justificação, contados da data em que ocorreram os fatos que
deram origem à sua abertura, sob pena de ver fluir o lapso prescricional. (...).
Portanto, não ultrapassado o prazo de seis anos entre a data da (...) conduta
irregular descrita pelo Libelo e a data de instauração do Conselho de
Justificação, não há que se falar no reconhecimento do lapso prescricional
descrito no art. 18 do citado Diploma legal.”. (CJ nº 193-42.2011, Min. Ten
Brig Ar CLEONILSON NICÁCIO SILVA, julg em 8/10/2013).
Sendo assim, considerando que o marco inicial para a prescrição é a
data da ciência do fato pelo Ordinariado Militar do Brasil e não do dia de
nascimento do filho ou do dia da “conjunção carnal consensual”, como
sustentou a PGJM, no presente feito, e que o art. 18 da Lei nº 5.836/72 dispõe
que a prescrição ocorrerá em 6 anos, observa-se que no caso concreto não
ocorreu o lapso prescricional no intervalo de tempo entre os dias 11/12/2012
(dia da ciência do fato) e 12/06/2015 (instauração do Conselho de Justificação).
Portanto, como se observou, a prescrição está longe de ocorrer no caso
dos autos, razão pela qual essa tese deve ser rejeitada.
Por derradeiro, e não menos importante, torna-se necessário ressaltar a

competência do Superior Tribunal Militar para julgar o presente Conselho de
Justificação.
A meu Juízo, uma vez chamado a se manifestar, este Tribunal passa a
ser competente para julgar o feito porque, primeiro, a competência está
descrita no art. 6º, inciso II, alínea “f”, da Lei de Organização da Justiça Militar
(Lei nº 8.457/92).
Segundo, porque, ainda que indiretamente, essa competência pode ser
observada em vários artigos da Lei nº 5.836/72, que regula o Conselho de
Justificação. Basta verificar o § 2º do art. 9º da referida Legislação, que autoriza
o Justificante a produzir provas permitidas no CPPM, e a alínea “a” do inciso V
do art. 13 daquele Diploma Legal, que manda o Comandante Militar
encaminhar o Conselho de Justificação a esta Corte de Justiça se a razão pela
qual o Oficial for julgado culpado estiver previsto nos itens I, III e V do art. 2º
do mesmo Diploma Legal.
Foi o que aconteceu no caso dos autos, haja vista que o Cap MARCELO
BENEDITO foi considerado culpado, por estar incompatível com o cargo que
exercia, enquadrando-se, portanto, na forma do inciso III do art. 2º da Lei nº
5.836/72 do Conselho de Justificação.
Terceiro, conforme dispõe o art. 13 da Lei do Conselho de Justificação,
o Comandante da Força, ao receber os autos, tem várias alternativas e,
dependendo do contexto fático, ele poderá: I) arquivar o processo, se
considerar o Oficial justificado, não foi o caso dos autos; II) aplicar pena
disciplinar, não é caso dos autos; III) transferi-lo para a reserva remunerada, se
o Oficial for considerado não habilitado para o acesso em caráter definitivo,
também não se aplica ao presente feito; IV) encaminhar o processo ao Juiz-
Auditor, se considerar crime a conduta do Oficial, igualmente não é o caso “in
tela” e V) remeter o feito a esta Egrégia Corte, se a culpabilidade for pautada
nos itens I, III e V do art. 2º da Lei nº 5.836/72. É exatamente o caso dos autos,
basta verificar o relatório encaminhado pelo Comandante da Aeronáutica (fl.
114).
Importante lembrar, ainda, que o Comandante Militar somente poderá
encaminhar o Conselho de Justificação para este Tribunal, se a razão pela qual
o Oficial foi considerado culpado estiver prevista nos incisos I, III e V do art. 2º
da Lei que regula o Conselho de Justificação.
Vale dizer então que, a considerar o referido artigo, o Comandante não
tem a faculdade, mas a obrigação de encaminhar o Conselho de Justificação a
esta Corte de Justiça, quando o Oficial for enquadrado, como no caso dos
autos, nos incisos I, III e V do art. 2º da Lei nº 5.836/72, porque assim
determina essa legislação específica, de que trata a matéria.
Quarto, a Lei nº 6.923/81, que dispõe sobre o serviço de assistência

religiosa nas Forças Armadas, prevê no art. 12 que os capelães terão as
obrigações, os deveres, os direitos e as prerrogativas regulados pelo Estatuto dos
Militares (Lei nº 6.880/72), no que couber.
O Estatuto dos Militares, por sua vez, prevê, no art. 48, § 2º, que
compete ao STM, em tempo de paz, julgar, em instância única, os processos
oriundos dos Conselhos de Justificação, nos casos previstos em lei
específica.
Essa Lei específica, a que se refere o Estatuto dos Militares, é a Lei nº
5.836/72, que, no art. 14, deixa claro que compete ao STM julgar os Conselhos
de Justificação a ele remetidos pelos Comandantes Militares.
Quinto, foi exatamente nesse sentido que este Tribunal entendeu
quando, em caso semelhante, julgou:
EMENTA. CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO. Libelo Acusatório
imputando a Oficial Capelão conduta infringente aos incisos I, alíneas “a”
e “b”, e III, do art 2º, da Lei nº 5.836/72. Preliminar de exceção de
incompetência. Improcedência. (...). Ao Conselho de Justificação e ao
STM cabem, sim, julgar a conduta do Oficial Capelão, de acordo com as
prescrições contidas nas Leis nºs 6.923/81 (que trata dos capelães),
5.836/72 (que trata do Conselho de Justificação) e 6.880/72 (que trata do
Estatuto dos Militares). (...). Diante da procedência das imputações
formuladas, considera-se o Justificante culpado de procedimento
incorreto no exercício do cargo e de estar incompatível com o exercício
das funções de capelão militar, por ter sido suspenso de ordens e incapaz,
portanto, de permanecer na ativa. Reformado, ex vi do art 16, inciso II, § 1º,
da Lei nº 5.836/72. Decisão unanime. (CJ nº 2001.01.000187-6, Min.
Gen Ex GERMANO ARNOLDI PEDROZO, julg em 07/03/2002).
Sexto, ratificando esse posicionamento, o próprio Supremo Tribunal
Federal, ao deliberar sobre o assunto, assim decidiu:
O órgão competente para julgar o processo (...) denominado
Conselho de Justificação (...) é o Superior Tribunal Militar, conforme arts.
13, V, “a” e 14 da Lei 5.836/72, não havendo previsão legal de recurso
contra despacho do Comandante da Aeronáutica que aceita o julgamento
do Conselho de Justificação (...) e determina a remessa do processo (...) (A
ESTA) Corte Militar, que atua, nessa hipótese, como órgão administrativo.
(Rec. Ord. em MS nº 32.645/DF, Min. Ricardo Lewandowski, julg. em
22/04/2014).
Percebe-se, então, com clareza solar, que esta Corte de Justiça Militar
tem sido a competente para julgar matérias, por meio do Conselho de
Justificação, e, a meu entender, continuará com essa competência até que a
legislação pertinente seja modificada ou revogada.
Dessa forma, pelas razões apresentadas, não há como desconsiderar a

competência desta Corte Especializada para julgar a espécie.
Feitas tais considerações, passa-se a análise do mérito.
Com relação à tese de se aproveitar o Justificante em outra função,
mencionada pelo Vice-Procurador Dr. ROBERTO COUTINHO, com toda vênia
ao eminente representante da PGJM, entendo não haver qualquer possibilidade
no caso dos autos.
Primeiro, por causa dos requisitos específicos, somente exigidos para
aqueles que se submetem ao processo seletivo para padre capelão, de maneira
que, encaixá-lo em outra função, afrontaria, a meu ver, o princípio da
isonomia.
Segundo, porque o ora Justificante assumiria o lugar destinado a um
possível profissional de outra área ou, ainda, tiraria a oportunidade de outros
eventuais candidatos, legalmente qualificados, para pleitear a mesma função.
Por tais considerações, não vejo como reaproveitá-lo em outro setor, por
absoluta falta de previsão legal.
Destarte, acerca do tema, assim decidiu o Superior Tribunal de Justiça
em caso semelhante:
Perfilando o entendimento sedimentado no colendo STF, a
jurisprudência desta Corte pacificou-se no sentido de que, sob a nova
ordem constitucional, o provimento de cargo público depende de prévia
aprovação em concurso público de provas e títulos, tendo sido extirpado
do ordenamento jurídico a forma de provimento derivado de cargo
público. Nesse sentido, não há que se falar mais em provimento de cargo
pelo instituto da ascensão, da transformação, da transposição, ou outro
similar, quando o servidor mudava de categoria funcional mediante
simples seleção ou avaliação interna. (Resp nº 1.155.748-DF, Min.
HERMAN BENJAMIN, Julg. em 4/5/2010).
Acompanhando o mesmo posicionamento, o SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL “firmou entendimento no sentido da inconstitucionalidade das
modalidades de provimento que propiciem ao servidor investir-se, sem prévia
aprovação em concurso público, a cargo que não integra a carreira na qual
(FOI) anteriormente investido.”. (Agravo no RE nº 853.656/SP, Min. ROBERTO
BARROSO, Julg. em 29/03/2016).
Como se verificou, a jurisprudência do STJ e do STF é no sentido de
que a transposição, transformação ou ascensão funcional de servidores
públicos, de uma categoria para outra, sem prévia aprovação em concurso
público de provas e títulos não se coadunam com a nova ordem constitucional,
por se consubstanciarem em modalidades de provimento derivado, vide, por
exemplo, RE 827.424, Min. Luiz Fux, julg. em 14/10/2016.
Essa orientação foi, inclusive, consolidada pela Suprema Corte na

Súmula Vinculante nº 43, que dispõe:
É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao
servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado
ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual (FOI)
anteriormente investido. (Data de Aprovação pelo Plenário, 08/04/2015;
Fonte de Publicação, DJe nº 72, de 17/04/2015, p. 1)
Por essas razões, respeitando aos que entendem de forma diferente,
entendo que não há como investi-lo em outro cargo ou função pública, a uma,
porque a nomeação só poderá ocorrer por meio de provimento originário,
mediante prévio concurso público e, a duas, por falta de amparo legal.
A Defesa, por sua vez, tornou a se manifestar nos autos. Desta vez,
sustentou que o rito previsto na Lei do Conselho de Justificação fere garantias
basilares, tendo em vista que, no caso dos autos, o Justificante deveria ter sido
ouvido por esta Corte de Justiça. Ressaltou, ainda, que uma eventual demissão
do Justificante configuraria injustiça, uma vez que não há nada nos autos que
desabone a conduta do referido Oficial.
Com relação à oitiva do Justificante perante esta Egrégia Corte, torna-se
necessário lembrar que:
Primeiro, a Lei nº 5.836/72 não prevê a possibilidade de nova
instrução processual e sim que o Oficial se manifeste nos autos por
escrito, na forma do art. 15 daquela legislação, tampouco aquela Lei
estabelece a coleta de novo depoimento perante este Tribunal.
Aliás, esta Corte de Justiça, ao julgar caso semelhante, decidiu que:
A oitiva do justificante efetivamente já ocorreu na fase
administrativa, portanto, sua audiência, no atual estágio processual,
perante esta Corte Castrense, não mais encontra assento na legislação de
regência (arts. 15 e 16 da Lei nº 5.836/72). (CJ nº 26-83.2015, Min. Alte
Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA, julg. Em 5/11/2015).
Dessa forma, entendo que não há qualquer vício nos autos, por
ausência de oitiva nessa fase judicial, uma vez que não se violaram direitos ou
garantias de natureza constitucional do Justificante.
Pelo contrário, observou-se nos autos que se cumpriu estritamente o
determinado pela legislação atinente ao caso, inclusive qualificando e
interrogando o mencionado Oficial, bem como proporcionando-lhe condições
para fazer sua própria defesa, tanto oral como escrita, no que efetivamente foi
feita e juntada aos autos (fls. 80/82 e 90/94).
Assim, considerando que já consta à saciedade nos autos a versão do
Justificante sobre os fatos, a meu sentir, seria desnecessário ouvi-lo novamente,
até por uma questão de economia processual.
Segundo que, a meu ver, o legislador quis preservar a pessoa do

Justificante, evitando, como já foi dito, o constrangimento e a exposição do
Oficial, que, inclusive, reclamou nesse sentido, quando se manifestou nos
autos.
Terceiro, o fato de o Justificante ter apresentado a sua defesa por
escrito, e não oralmente perante este Tribunal, não macula em nada seus
direitos fundamentais porque, a uma, o Justificante já compareceu perante o
Conselho de Justificação, oportunidade em que foi qualificado e interrogado, e,
a duas, porque está se cumprindo tão somente o que dispõe a Lei nº 5.836/72,
que, conforme já afirmado, foi recepcionada pelo Texto Constitucional.
Quarto, o próprio STF vem entendendo que, para o reconhecimento
de eventual nulidade, ainda que absoluta, faz-se necessária a demonstração do
prejuízo, o que não ocorreu na espécie. Nesse sentido, o STF tem reafirmado
que, para a demonstração de prejuízo, “a teor do art. 563 do CPP, é essencial
à alegação de nulidade, seja ela relativa ou absoluta.”. (HC 120.880 MG, Min.
RICARDO LEWANDOWSKI, julg. em 01/04/2014).
Por essas razões, entendo não ser o caso de se colher, novamente, a
oitiva do Justificante, por falta de amparo legal.
No que concerne à injustiça de demissão, também alegada pela Defesa,
torna-se importante esclarecer que, compulsando a espécie, verificou-se não
ter ocorrido o instituto do bis in idem, sustentado pelo Órgão Defensivo. As
punições que o Justificante alega ter sofrido ocorreram, segundo os autos, em
esferas e momentos distintos.
A primeira delas teria ocorrido perante sua Diocese, antes mesmo de o
Oficial ter ingressado no quadro de capelães da Aeronáutica, quando ele
reconheceu a paternidade perante os bispos e arcebispos da igreja católica,
que, à época, eram seus superiores.
A segunda punição, aí sim, posterior ao ingresso do Justificante nas
Forças Armadas, ocorreu quando o Ordinariado Militar tomou conhecimento,
por meio de certidões de nascimento, de que o referido Oficial era pai de um
menino, ocasião em que foi, imediatamente, afastado das funções clericais no
âmbito da caserna e, posteriormente, submetido a Conselho de Justificação, no
qual foi considerado culpado, por se tornar, obviamente, incompatível com o
cargo que exercia.
Por essas razões, entendo que não houve dupla punição pelo mesmo
fato, como acredita a Defesa.
Destarte, na esfera da Justiça Militar, procura-se verificar, em casos
como esse, por meio do Conselho de Justificação, se o ato praticado pelo
Justificante compromete ou afeta diretamente o exercício de suas atribuições
no seio da caserna, a ponto de impedir que o religioso continue exercendo a
função sacerdotal para, ao final, considerá-lo justificado ou culpado, à luz do

art. 2º, incisos I, III e V, e art. 16, ambos da Lei nº 5.836/72.
Sabe-se que o Justificante iniciou a função de capelão em 14/02/2005,
ocasião em que tinha por volta de 31 anos, conforme documento (fl. 60), e
que, portanto, há mais de 11 (onze) anos figura como militar. Ressalte-se ainda
que, segundo os termos da Defesa (fls. 90/94), quando o Justificante prestou
concurso para capelão e ingressou nos quadros de servidores da Aeronáutica,
já era pai de um filho, que havia nascido há cerca de dois anos antes, ou seja,
no ano de 2003.
Ocorre que o Vaticano, ao tomar conhecimento da paternidade do
Padre MARCELO BENEDITO, por meio do Ordinariado Militar do Brasil,
entendeu que o religioso afrontou os valores morais pregados pela igreja
católica, notadamente a continência (abstenção de sexo) e o celibato (estado
de não casado), conforme documento (fls. 185/186).
Em decorrência desses fatos, aquela Instituição Religiosa, por meio de
sua autoridade máxima, Papa FRANCISCO, decidiu liberar o ora Justificante de
todas as obrigações clericais, exatamente por entender, em síntese, que a
conduta do Justificante foi de encontro ao juramento por ele feito no início do
sacerdócio, não tendo mais, consequentemente, condições de continuar
atuando na função de sacerdote.
Dessa forma, a meu juízo, ao ser liberado de suas obrigações religiosas
pelo Papa, faltaram-lhe condições objetivas essenciais para prosseguir na
função de capelão, tornando-se, consequentemente, incompatível com o
referido cargo, na forma do art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72.
Ora, se a Administração Militar o afastou das atividades atinentes ao
cargo de natureza religiosa e, posteriormente, se o Vaticano o excluiu de seus
quadros de sacerdotes, após pedido do próprio Justificante, dúvidas não há de
que o Oficial perdeu a condição de seguir exercendo as funções de capelão, ao
ser excluído pelo Papa, faltando-lhe, dessa forma, os requisitos mínimos e
indispensáveis para continuar na carreira militar que abraçou e pela qual
prometeu obediência.
Afinal de contas, o Justificante tinha ciência de que, ao se dedicar à
vida religiosa, teria que abdicar dos prazeres mundanos e, conforme ressaltou o
Arcebispo Dom Fernando na palestra que proferiu neste Tribunal, levar uma
vida simples, voltada para os objetivos da igreja católica, dentro e fora do meio
militar.
Em outras palavras, se não poderá exercer o ofício do sacerdócio, à luz
dos mandamentos da igreja católica, consequentemente, por óbvio, não
poderá desempenhar as atribuições de capelão militar, haja vista que, antes de
iniciar o exercício desta atividade religiosa no seio da caserna, o candidato à
capelania precisa, necessariamente, estar exercendo as funções de padre junto

à sociedade civil por, pelo menos, três anos, segundo, ainda, esclareceu aquele
Arcebispo.
É dizer que o exercício do sacerdócio é requisito necessário para
ingressar no quadro de capelão, sugerindo que aquele fato está diretamente
ligado a este.
Ademais, ao ter completado os dois anos de afastamento das
atribuições militares, a Aeronáutica poderia ter demitido o Justificante, de
ofício, na esfera administrativa, como manda o art. 14, parágrafo único, da Lei
nº 6.923/81, ingressando-o na reserva não remunerada, sem oportunizar-lhe,
dentre outras coisas, o direito de defesa, mas não o demitiu.
A meu juízo – sem pretender discutir a questão da inconstitucionalidade
do referido parágrafo, até porque trata-se de Lei publicada em 1981, portanto
em época anterior à vigência da CF/88 – agiu com acerto o Comando daquela
Força, pois, se tivesse o excluído sumariamente, como determina o art. 14
daquela legislação, aí sim, teria afrontado os direitos fundamentais do
Justificante, principalmente o direito de ver reconhecido todo o período que
trabalhou para a Aeronáutica.
Contudo, em vez de demiti-lo, a Força Militar em questão preferiu
submetê-lo ao rito do Conselho de Justificação, nos termos da Lei nº 5.836/72,
por considerar ser mais vantajoso para o mencionado Oficial.
Certo é que, durante os procedimentos do Conselho de Justificação no
âmbito da Administração Militar, juntaram-se aos autos certidões dando conta
das promoções, da dedicação, da eficiência e da competência do Cap
MARCELO BENEDITO (fls. 36/48). Observou-se, também, que o Oficial foi
qualificado e interrogado fls. 80/81, arrolou testemunha de Defesa (fls. 87/88),
apresentou defesa escrita (fls. 90/94).
Por fim, verificou-se que ele foi considerado culpado e o Relatório,
redigido pelos membros do Conselho de Justificação, encaminhado a este
Tribunal, conforme já mencionado (fls. 105/114).
Sendo assim, cabe a esta Corte de Justiça Militar considerar o Oficial
justificado das acusações ou, à luz da Legislação que dispõe sobre o Conselho
de Justificação, declará-lo indigno do oficialato, determinando a perda do
posto e patente ou, ainda, determinar a sua reforma, com proventos
proporcionais ao tempo de serviço, nos termos do art. 16 da Lei nº 5.836/72.
Com relação a considerá-lo justificado, entendo não ser o caso, uma
vez que o Cap MARCELO BENEDITO tornou-se incompatível de exercer as
funções de capelão, nos termos do inciso III do art. 2º da Lei nº 5.836/72,
conforme decreto de afastamento (fl. 63). Tal afastamento foi, mais adiante,
confirmado pelo Conselho de Justificação, na forma do relatório (fls. 105/114).
Posteriormente, quando foi excluído do quadro de padres da igreja
católica pelo Papa FRANCISCO, em 18/02/2016 (fl. 227), além de se tornar
incompatível com o referido cargo militar, passou a não ter também, com a sua
exclusão pelo Vaticano, a condição objetiva essencial para continuar exercendo
as funções sacerdotais no seio da caserna.
Dessa forma, não há como considerar justificado o referido Oficial, uma
vez que, pelo fato de não ser mais sacerdote, deixou de atender os requisitos
mínimos para prosseguir exercendo as atribuições do cargo de capelão,
conforme já relatado, em decorrência de sua privação permanente do
Ministério Sagrado.
Quanto à declaração de indignidade para o oficialato, com a
consequente perda do posto e da patente, também não deve ser aplicada no
caso em exame, tendo em vista que a conduta do Justificante está longe de
configurar a prática de qualquer infração penal, não havendo possibilidade,
consequentemente, de enquadrá-lo em nenhum crime elencado no art. 100
do CPM.
A meu sentir, ao se declarar o militar indigno para o oficialato, além
deste ter incorrido em crime, que não é o caso, torna-se necessário, também,
analisar o contexto fático, sob o prisma da ética militar, relacionado ao
sentimento do dever militar, à honra pessoal, o pundonor militar e ao decoro
da classe, a fim de que se possam formar os requisitos indispensáveis e
suficientes para considerar o Oficial indigno para o oficialato. Ou seja, deve-se
considerar um Oficial indigno para a função que exerce pelo “conjunto da
obra” e não por ter maculado um ou outro requisito ético-militar, num fato
isolado, ocorrido em sua vida pessoal, antes de ingressar nas Forças Armadas,
como é o caso em exame.
Certo é que restou comprovado que Cap MARCELO BENEDITO teve
uma vida pública impecável, notadamente no seio da caserna, embora tenha
cometido um único erro, no âmbito de sua vida privada. Aliás, esse erro – que
o próprio justificante o chamou de “ato de pecado” – já lhe custou muito caro,
tendo em vista que, por causa dele, foi afastado do cargo de capelão pelo
Ordinariado Militar e, posteriormente, excluído do ofício de sacerdote pelo
Vaticano.
Ademais, é digno de nota lembrar mais uma vez que, segundo os autos,
o Justificante, enquanto esteve à frente de seu cargo, cumpriu com todas as
suas obrigações a contento, com retidão, desenvoltura e competência.
Somem-se a isso os elogios, as condecorações, as promoções e os

cargos de chefia a ele confiados, além da indicação para fazer um curso na
Espanha, que foi autorizado pelo Comandante da Aeronáutica.
Assim, levando-se em consideração sua excelente ficha profissional,
compreendi que o Justificante não tem o perfil de quem fere ou compromete,
de forma dolosa e contumaz, os princípios da ética militar, tampouco de quem
preenche os requisitos exigidos para declará-lo indigno de seu posto.
Dessa forma, considerando os depoimentos favoráveis, os elogios e a
ficha funcional do Cap MARCELO BENEDITO, não há como declarar este
militar indigno para o oficialato, por não ter cometido crime e porque o ato,
por ele praticado, ocorreu antes de seu ingresso nos quadros da Aeronáutica,
conforme se verificou nos autos.
Portanto, se o Justificante maculou a ética militar com sua conduta, o
fez tão somente no que se refere a sua honra pessoal, não sendo suficiente, a
meu sentir, para comprometer ou ferir o pundonor militar e o decoro da classe,
haja vista que foi um caso isolado, praticado na esfera de sua vida pessoal e
não quando exercia suas atividades clericais no seio da caserna ou em local
sujeito à Administração Militar.
Por outro lado, considerando as circunstâncias em que se deu o fato, os
assentamentos funcionais amplamente favoráveis e, sobretudo, o período em
que efetivamente esteve a serviço da Aeronáutica, entendo que o mencionado
Oficial deve ser reformado, com proventos proporcionais ao tempo de serviço.
Dessa forma, não seria justo, tampouco razoável, se o ora Justificante
fosse demitido “ex officio” e transferido para a reserva não remunerada, nos
termos do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81, que regula as
atividades dos capelães militares, como pretendiam o Ordinariado Militar e
alguns Setores da Força Aérea, sem ter reconhecido, ao menos, os direitos
referentes ao período em que o Oficial esteve à disposição da mencionada
Força Militar.
Além do mais, torna-se necessário lembrar que a Administração
Castrense optou pela nomeação do presente Conselho de Justificação, primeiro
para garantir ao Oficial o direito ao contraditório e à ampla defesa e, segundo,
justamente por entender que a demissão sumária, no caso em exame, na forma
do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81, seria extremamente severa e
desproporcional, conforme relatório (fls. 105/114).
Portanto, em que pese não haver qualquer mácula na ficha profissional
do Justificante, a meu juízo, não há como sustentar sua permanência na ativa,
em decorrência do impedimento de exercer as funções do cargo de Capelão
Militar Católico e, pior ainda, em razão da impossibilidade de ser transferido
para qualquer outra função administrativa, por falta de amparo legal, tendo em
vista que prestou concurso para um cargo único, com requisitos bem
específicos, conforme já explanado.
Assim, como não é o caso de considerar o Oficial justificado, tampouco
de declará-lo indigno para o oficialato, com a consequente perda do posto e da
patente, ou, ainda, de demiti-lo, “ex officio”, como determina o parágrafo
único do art. 14 da Lei nº 6.923/81, pelas razões anteriormente expostas e,
levando-se, ainda, em consideração que a motivação do afastamento das
funções do Justificante ocorrera antes do vínculo militar e que o Cap
MARCELO BENEDITO, comprovadamente, serviu às Fileiras da Aeronáutica
por cerca de doze anos, entendo que o caso ora em análise será melhor
delineado se aquele Oficial for enquadrado no dispositivo que trata da reforma
proporcional ao tempo de serviço, à luz da Lei nº 5.836/72, como, aliás, este
Tribunal tem decidido em casos semelhantes, a exemplo de quando julgou o
CJ nº 2001.01.000187-6/DF, Min. Gen Ex GERMANO ARNOLDI PEDROZO,
julg. em 07/03/2002, e CJ nº 163-9, Min. Alte Esq CARLOS EDUARDO CEZAR
DE ANDRADE, julg. em 08/06/1995.
Diante do exposto, julga-se o Cap Aer MARCELO BENEDITO DA SILVA
NÃO JUSTIFICADO, por estar incompatível com o exercício das funções de
Capelão Militar, em decorrência de ter sido afastado, em definitivo, da Ordem
Religiosa pelo Vaticano, faltando-lhe, consequentemente, a condição essencial
para permanecer na ativa, na forma inciso III do art. 2º da Lei nº 5.836/72,
determinando-se, portanto, a sua reforma nos termos do art. 16, inciso II e § 1º,
do mesmo Diploma Legal.
Ministro Dr. José Coêlho Ferreira, em dar sequência ao julgamento
interrompido na 85ª Sessão, em 10 de novembro de 2016, após a
confirmação, por unanimidade, em sede de preliminar, da tempestividade do
Conselho de Justificação nº 185-26.2015.7.00.0000, alegada pela Defensoria
Pública da União e após rejeitar, por unanimidade, a segunda preliminar
defensiva de sobrestamento do feito, nos termos do art. 124 do CPPM e art.
160 do RISTM, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por maioria, rejeitou a
terceira preliminar defensiva, de nulidade do ato de instauração do Conselho
de Justificação. Em seguida, por unanimidade, rejeitou a quarta preliminar
defensiva, de nulidade do procedimento pela inexistência formal do ato
administrativo de agregação, por falta de fundamentação legal; por
unanimidade, rejeitou a quinta preliminar de nulidade da agregação, por
ausência de defesa, por falta de amparo legal; por unanimidade, rejeitou a
sexta preliminar defensiva, de nulidade do Conselho de Justificação, por não
ter completado o prazo de 2 anos previsto no art. 14 da Lei nº 6.923/81, por
falta de amparo legal; por maioria, rejeitou a sétima preliminar defensiva, de

falta de defesa técnica para o Justificante, por ausência de Advogado ou
Defensor Público, por maioria, rejeitou a oitava preliminar defensiva, de
ilegalidade/ilegitimidade de remessa dos autos ao STM sem representação da
Advocacia-Geral da União, por maioria, rejeitou a nona preliminar defensiva,
de nulidade da deliberação do Conselho de Justificação em sessão secreta –
inconstitucionalidade do art. 9º, § 1º, e art. 12 da Lei nº 5836/72. Em seguida,
por maioria, rejeitou a preliminar de prescrição suscitada pela Procuradoria-
Geral da Justiça Militar. No mérito, por maioria, julgou o Cap Aer Marcelo
Benedito da Silva não justificado, por estar incompatível com o exercício das
funções de Capelão Militar, em decorrência de ter sido afastado, em definitivo,
da Ordem Religiosa pelo Vaticano, faltando-lhe, consequentemente, a
condição essencial para permanecer na ativa, na forma do inciso III do art. 2º
da Lei nº 5.836/72, e determinou, portanto, a sua reforma, nos termos do art. 16,
inciso II e § 1º, do mesmo Diploma Legal, na forma do voto do Relator
Ministro Odilson Sampaio Benzi.
Brasília, 21 de agosto de 2018 – Gen Ex Odilson Sampaio Benzi,
Ministro-Relator.
Dr. JOSÉ COÊLHO FERREIRA
Conselho de Justificação Nº 185-26.2015.7.00.0000
No julgamento dos presentes autos, divergi da corrente majoritária, no
que fui acompanhado pela Excelentíssima Ministra MARIA ELIZABETH
GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA, quanto à nona preliminar defensiva, de
nulidade da deliberação do Conselho de Justificação em sessão secreta
(inconstitucionalidade do art. 9º, § 1º, e art. 12 da Lei nº 5.836, de 5 de
dezembro de 1972), uma vez que a acolhia para declarar a nulidade do
procedimento a partir do julgamento secreto, na parte referente à sessão
secreta, da Lei nº 5.836/72, pelas razões que passo a expor.
2. A Defensoria Pública da União suscitou ofensa à Constituição
Federal em face da deliberação do Conselho de Justificação em sessão secreta,
por infringência das garantias constitucionais esculpidas no artigo 5º, a exemplo
do inciso LV (ampla defesa e contraditório) e do inciso LX (publicidade dos atos
processuais), argumentando que, no atual estágio da democracia, se garante ao
cidadão o conhecimento da acusação e do julgamento.
3. A meu sentir, assistia razão ao justificante.
4. Verifica-se, da Ata acostada à fl. 104, que somente os membros do
Conselho de Justificação estavam presentes na reunião datada de 14/08/2015
que deliberou sobre o relatório.
5. Com efeito, em outras oportunidades já me posicionei sobre a

matéria, suscitando, inclusive, a preliminar de nulidade de ofício, por entender
que a deliberação em sessão secreta acarreta cerceamento de defesa, tendo
como consectário lógico o reconhecimento da não recepção do art. 9º, § 1º, e
do art. 12, ambos da Lei nº 5.836, de 5 de dezembro de 1972, pela
Constituição Federal.
6. Os artigos retromencionados, por serem disposições infraconstitucionais
inseridos em diploma legal, que foi editado antes da Constituição Federal em
vigor, devem ser discutidos quanto às respectivas vigências e aplicações na
esfera do instituto da revogação ou não recepção de norma.
7. Dessa forma, subsistindo a realização da sessão secreta em que o
Conselho de Justificação deliberou sobre o relatório do procedimento, sem a
presença do principal interessado, evidencia um claro cerceamento de defesa,
uma vez que foi escudada em dispositivos legais já revogados pelo nosso
Ordenamento Jurídico vigente. Aliás, a presente pendência envolve a
interpretação dos seguintes artigos da Lei nº 5.836/1972, in verbis:
Art. 9º Ao justificante é assegurada ampla defesa, tendo ele após
o interrogatório, prazo de 5 (cinco) dias para oferecer suas razões por
escrito, devendo o Conselho de Justificação fornecer-lhe o libelo
acusatório, onde se contenham com minúcias o relato dos fatos e a
descrição dos atos que lhe são imputados.
§ 1º O justificante deve estar presente a todas as sessões do
Conselho de Justificação, exceto à sessão secreta de deliberação do
relatório.
(...)
Art. 12. Realizadas todas as diligências, o Conselho de
Justificação passa a deliberar, em sessão secreta, sobre o relatório a
ser redigido.
(...).
§ 2º A deliberação do Conselho de Justificação é tomada por
maioria de votos de seus membros.
(...).
§ 4º Elaborado o relatório, com um termo de encerramento, o
Conselho de Justificação remete o processo ao Ministro Militar
respectivo, através da autoridade nomeante, se for ocaso.
Art. 13. Recebidos os autos do processo do Conselho de
Justificação, o Ministro Militar, dentro do prazo de 20 (vinte) dias,
aceitando ou não seu julgamento e, neste último caso, justificando os
motivos de seu despacho, determina:
(...);
V - a remessa do processo ao Superior Tribunal Militar:

a) se a razão pela qual o oficial foi julgado culpado está previsto
nos itens I, III e V do artigo 2º;
(...).
Parágrafo único. O despacho que julgou procedente a justificação
deve ser publicado oficialmente e transcrito nos assentamentos do oficial,
se este é ativa.
Art. 17. Aplicam-se a esta lei, subsidiariamente, as normas do
Código de Processo Penal Militar. (os grifos não são do original).
8. A primeira compreensão, acerca da interpretação dos transcritos
dispositivos, é a de que o legislador pretendeu cindir, em dois momentos, a
atuação do Conselho de Justificação no julgamento do feito. Isso se
considerarmos que a norma não possui termos inúteis, pois o caput do art. 12
da citada Lei dispõe que haverá uma sessão secreta para deliberação sobre o
relatório, o qual será redigido em outra oportunidade.
9. Assim, fica claro que, num primeiro momento, o Conselho se reunirá
assentando as razões jurídicas que formaram a sua convicção. Em seguida,
reserva-se o momento para a redação do relatório, configurando-se numa
autêntica Decisão colegiada.
10. A partir disso, fica evidente que o legislador, por ocasião do
julgamento do feito, pretendeu, sim, excluir a presença tanto do justificante,
como da sua defesa técnica, visto que o § 1º do art. 9º do referido diploma
legal veda justamente a sua participação nessa sessão secreta, violando,
indubitavelmente, o princípio da ampla defesa insculpido na Constituição
Federal.
11. A segunda compreensão, por sua vez, diz respeito à natureza
jurídica do relatório elaborado pelo Conselho de Justificação. Questiona-se: é
ele mero relatório opinativo ou realmente, por ficção legal, produz os mesmos
efeitos de uma autêntica decisão proferida em determinado processo
administrativo de caráter sancionatório.
12. Ora, o relatório propriamente dito, aquele que não possui carga
decisória, deve conter informações circunstanciadas, em relação ao
desenvolvimento do feito, e uma proposta opinativa para posterior análise da
autoridade administrativa investido do poder decisório. Um relatório que
desborda dessa orientação fatalmente será impugnado pelo administrado que
se sentir prejudicado.
13. Todavia, constata-se que o relatório que aqui se trata, fls. 105/114,
assumiu a natureza jurídica de uma autêntica decisão sancionatória, basta
analisar a sua parte dispositiva para se concluir que o colegiado não atuou
apenas para opinar sobre a matéria, mas para proferir decisão específica
deduzindo o direito a partir do regramento preconizado na Lei nº 5.836/1972.

Vejamos o seu teor:
RELATÓRIO (fls. 105/114).
(...)
RESOLVE O CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO, por unanimidade em
JULGAR o justificante Cap QOCPL MARCELO BENEDITO DA SILVA
“CULPADO” de estar incompatível com as atividades de capelão militar,
em decorrência do seu afastamento, desde o dia 11 dezembro de 2012, do
enquadrando-se no art. 2º, inciso III, da Lei 5.836/72, determinando que,
lavrado o competente termo de encerramento, seja o presente processo (...).
14. Vale dizer, não há nas entrelinhas dessa manifestação qualquer
conteúdo opinativo. Ao contrário, extrai-se dessa conclusão um provimento
administrativo de forte carga decisória, em que pese a manifestação do
Comandante da Aeronáutica Ten Brig Ar NIVALDO LUIZ ROSSATO, de
acordo com o Despacho de fl. 118, concordar com o relatório do Conselho e
considerar o justificante incapaz de permanecer na Força. Na verdade, o
referido Despacho não passa de mera remessa dos autos a esta Corte, em
observância ao art. 13, inciso V, alínea “a”, e 14, todos da Lei nº 5.836/1972.
Aliás, sobre a estrutura da parte dispositiva de uma decisão, mais uma vez me
valho da lição dos ilustres administrativistas SÉRGIO FERRAZ e ADILSON
ABREU DALLARI, na obra citada, p. 162/163, in litteris:
(...).
Complexa é, por certo, a operação de elaboração da parte
dispositiva da decisão.
Desdobra-se ela nitidamente em dois planos: um de ordem
intelectiva, com um cunho lógico-jurídico, reside na interpretação que faz
o julgador, à luz das premissas que assentou, da interpretação da vontade
concreta da lei (i.e., conteúdo da lei transposto para o contorno da
controvérsia, com o fito de compô-la); outro de ordem volitiva, em que o
julgador emite uma declaração de vontade, expedindo uma ordem, em
nome do Estado. Ao fazê-lo, porém, dois notáveis fenômenos se fazem
sentir: a) a descoberta da solução a ser dada alicerça-se não apenas na(s)
lei(s) trazida(s) ao debate, mas no Direito (e, pois, também nos seus
princípios e nos seus fins) em vigor (cf., a propósito, Ganshof van der
Meersch, Propos sur le Teste de la Loi et les Principes Généraux de Droit,
1970); b) doutra parte, o Direito em vigor é aquele que a interpretação
judicante assim o diz (...).
É dizer, vivemos um momento do Direito em que se reconhece à
volição do julgador um papel importante no desenho do perfil do
ordenamento jurídico. Procuramos com isso, por certo, não só fugir das
antigas concepções do Direito como emanação da vontade de Deus, mas
também, certamente, até mesmo das historicamente recentes, pois que

datadas do século XIX, ideias de onipotência do legislador. In claris
nonfiat interpretatio é brocardo em franca decadência. Hoje se preza a
atuação integrativa do juiz e se busca, na definição do Direito aplicável, a
realização da justiça. Daí, por certo, a sábia prescrição do art. 20 da
Constituição Federal da Alemanha (país marcado tragicamente pela
onipotência legislativa do regime nacional-socialista), segundo o qual a
Corte Constitucional controlará a conformidade das leis e da própria
Constituição à ideia de Direito.
15. Já a terceira compreensão, extraída do próprio texto da lei em
comento, refere-se à necessidade da observância pelo Conselho de Justificação
das normas do Código de Processo Penal Militar, as quais deveriam ser-lhe
aplicadas, subsidiariamente, no presente caso, segundo a dicção do transcrito
art. 17 da Lei nº 5.836/1972 (aplicam-se a esta lei, subsidiariamente, as
normas do Código de Processo Penal Militar).
16. Dessa forma, pela sistemática processual penal militar, nos feitos
processados e julgados pelo Conselho Permanente e pelo Conselho Especial de
Justiça, a sessão de julgamento deve ser pública, admitindo-se tanto a presença
do acusado como a do seu advogado, independentemente de a Sentença ser
redigida e publicada no mesmo dia ou no prazo de 8 (oito) dias (art. 443 do
CPPM). Isso porque a concepção de julgamento secreto, como ocorreu no
presente caso, é totalmente inconcebível em um Estado Democrático de
Direito, pois viola a garantia constitucional da ampla defesa.
17. Nessa esteira, não é demasia fazer nova remissão ao precedente do
nosso Pretório Excelso, em que aquela Corte assentou que processo
administrativo com direito de defesa cerceado é nulo. Esse julgado está assim
ementado, in litteris:
EMENTA: RECURSO EXTRAORDINÁRIO. OFENSA INDIRETA.
PROCEDIMENTO PARA COLOCAÇÃO DE MAGISTRADO EM
DISPONIBILIDADE. SESSÃO SECRETA DE JULGAMENTO. PROIBIÇÃO
DA PRESENÇA DO ACUSADO E DE SEU DEFENSOR. NULIDADE DO
PROCESSO ADMINISTRATIVO.
Processo administrativo anulado, pelo Superior Tribunal de Justiça,
com base na interpretação de normas infraconstitucionais. Interpretação
esta, que, ademais, é a que melhor se coaduna com a garantia
constitucional da ampla defesa. Recurso extraordinário não conhecido.
(Recurso Extraordinário nº 195612, Relatora: Min. ELLEN GRACIE,
Primeira Turma, julgado em 14/05/2002, DJ de 14/6/2002).
18. No mesmo sentido, o seguinte excerto do colendo Superior
Tribunal de Justiça:
ADMINISTRATIVO. MAGISTRADO. DISPONIBILIDADE. MANDADO
DE SEGURANÇA. CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA.
JULGAMENTOS PÚBLICOS.
1. Configura cerceamento ao direito de defesa assegurado a toda

pessoa, proibir a presença do magistrado ou do seu advogado no recinto
da sessão, no momento da votação, ainda que tenham sido apresentadas
as alegações finais, em processo onde é aplicada pena de disponibilidade.
2. Os julgamentos do Poder Judiciário são públicos e
fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidade, sem vez a
votação secreta.
3. Ao acusado ou ao seu defensor, segundo o interesse público o
reclamar, não se pode negar o direito de acompanhar todo o processo,
incluída a votação, quando poderá – exemplo – fiscalizar se os votos
foram secretos, se ocorreu alguma irregularidade, se votou quem não
poderia fazê-lo. Enfim, defender-se não como um curioso, mas como
interessado, visando a que o julgamento seja imparcial e sem vícios, uma
vez que a decisão lhe interessa diretamente.
4. Recurso provido parcialmente para declarar a nulidade do
julgamento. (RMS 1.932/PR, Rel. Ministro JESUS COSTA LIMA, QUINTA
TURMA, julgado em 10/3/1993, DJ 12/4/1993).
19. Tudo isso permite concluir que a redação do relatório pode até ser
elaborada reservadamente, mas a sessão de julgamento, onde serão expendidas
as razões pelas quais os membros do Conselho de Justificação formaram a sua
convicção, por óbvio, será pública e segue a mesma sistemática do Código de
Processo Penal Militar, por força do art. 17 da Lei nº 5.836/1972.
20. Deveria, portanto, ser declarado nulo o julgamento secreto
certificado na Ata de fl. 114, uma vez que amparado em disposições não
recepcionadas pela Carta Constitucional vigente, restando revogados, portanto,
os artigos 9º, § 1º, e 12 da Lei nº 5.836, de 5 de dezembro de 1972.
Por essas razões, votei vencido para acolher a preliminar suscitada
pela Defensoria Pública da União, declarando a nulidade do procedimento a
partir do julgamento secreto, por cerceamento de defesa, reconhecendo-se a
revogação dos arts. 9º, § 1º, e 12, na parte referente à sessão secreta, da Lei nº
5.836, de 5 de dezembro de 1972.
Superior Tribunal Militar, 21 de agosto de 2018.
Dr. José Coêlho Ferreira
Ministro-Revisor
DECLARAÇÃO DE VOTO VISTA DA MINISTRA
Conselho de Justificação Nº 185-26.2015.7.00.0000
Trata-se de Conselho de Justificação instaurado pela Portaria nº 9, de
12 de junho de 2015, do Comandante da Aeronáutica, no qual figura como
Justificante o Capitão Capelão da Aeronáutica MARCELO BENEDITO DA

SILVA (fl. 3).
Em Relatório, o Conselho considerou-o culpado e declarou-o
incompatível com o cargo ora exercido, em decorrência de seu afastamento,
por força do art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836, de 5/12/1972 (fl. 114).
Ao acatar o julgamento do Conselho (fl. 118), o Comandante da
Aeronáutica remeteu os autos a esta Corte, na forma dos arts. 13, inciso V,
alínea “a”, e 14 da Lei nº 5.836/1972 (fl. 119).
Em Defesa do Capitão Capelão, a Defensoria Pública da União, às fls.
145/166, arguiu diversas preliminares: 1) Nulidade da instauração do Conselho
por ausência de motivação do ato administrativo; 2) Nulidade por inexistência
do ato administrativo de agregação; 3) Nulidade da agregação por não ter sido
oportunizada ao militar qualquer Defesa; 4) Nulidade do Conselho ou
sobrestamento do feito em razão da licença médica ter obstado o prazo do art.
14 da Lei nº 6.923/81; 5) Sobrestamento do feito com fulcro no art. 124 do
CPPM e no art. 160 do RISTM, com vistas a aguardar a solução do processo
canônico; 6) Nulidade por ausência de Defesa técnica na primeira fase do
Conselho; 7) Nulidade de todos os atos da Sessão secreta de deliberação do
Conselho de Justificação; e 8) Ilegitimidade da remessa dos autos ao STM pelo
Comandante da Força sem a representação da AGU.
Requereu, ademais, ao Relator: 9) o direito de o Justificante ser ouvido
pelo STM, órgão jurisdicional independente e imparcial, com fundamento no
art. 8º, item 1, do Pacto de São José da Costa Rica e no art. 14, item 1, do
Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos.
No mérito, bradou pela injustiça da demissão do Justificante e destacou
inexistir gravidade na conduta do Cap MARCELO BENEDITO DA SILVA. Que
por ter tido um filho, o militar já fora punido religiosamente por duas vezes: a
primeira quando do conhecimento da gravidez, sendo submetido a tratamento
em um monastério por 5 (cinco) meses; e a segunda ao ser afastado, após
longos anos de exercício de suas funções sacerdotais, por idêntica razão.
Pontuou a vulneração dos direitos e garantias fundamentais do militar,
cuja idade não permite encontrar com facilidade outro trabalho ou profissão,
essencial à sua sobrevivência e dignidade. Assentou inexistir conduta ímproba
ou desleal que o torne indigno do Oficialato ou incapaz para o serviço militar e
que os próprios membros do Conselho, no Relatório, “lamentam” a perda de
“um militar de altíssima qualidade”.
Outrossim, a Defesa mencionou que o art. 14, parágrafo único, da Lei
nº 6.923/81, que deflagrou o Conselho de Justificação, não foi recepcionado
pela Carta Política de 1988.
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em Parecer de fls. 201/209, da

lavra do Vice-Procurador-Geral da Justiça Militar Dr. Roberto Coutinho,
pugnou: a) pela declaração de inconstitucionalidade incidenter tantum do art.
14, e seu parágrafo único, da Lei nº 6.923/81; e b) pela justificação do Cap Aer
MARCELO BENEDITO DA SILVA à vista da inexistência de imputação.
Sinteticamente aduziu o Órgão Ministerial que, mesmo se houvesse fato
gerador a justificar um Conselho, estaria prescrito, porquanto o filho do Capelão
foi concebido há mais de 13 (treze) anos. Pontuou que o pseudo libelo aponta
uma punição de caráter administrativo interna corporis da Igreja Católica, fato
que não legitima a submissão do militar ao Conselho de Justificação, por
desconfigurar qualquer das hipóteses elencadas no art. 2º da Lei nº 5.836/72.
Manifestou-se pela declaração de inconstitucionalidade incidental do
art. 14, e seu parágrafo único, da Lei nº 6.923/81, entenda-se revogação, por
afronta ao princípio da igualdade e à laicidade do Estado, aduzindo que
“inúmeras são as ilegalidades, além da violação de incontáveis princípios
constitucionais que somar-se-iam aos que aqui mencionamos, além da
prescrição, se fato punível existisse” (fl. 8).
Em Sessão de 10/11/2016 foi o presente feito levado a julgamento,
tendo o Tribunal, por unanimidade, conhecido da manifestação da DPU e
rejeitado a preliminar defensiva de sobrestamento do feito com fulcro nos arts.
124 do CPPM e 160 do RISTM.
Após a apreciação da preliminar de não cabimento da instauração do
Conselho pelo Ministro-Relator Gen Ex Odilson Sampaio Benzi, pedi vista dos
autos para analisar detidamente a inadequação da via eleita para a demissão
do ora justificante e proferir meu voto.
PRELIMINAR DE NULIDADE DA INSTAURAÇÃO DO CONSELHO
A DPU arguiu preliminar de nulidade da instauração do Conselho por
ausência de motivação do ato administrativo.
O Parquet castrense, ao pronunciar-se, refere-se à inicial como um
“pseudo libelo”, que não legitima a submissão do militar a um Conselho de
Justificação, à vista da ausência de configuração de qualquer das hipóteses
elencadas no art. 2º da Lei nº 5.836/72.
Embora por fundamentação diversa da suscitada pela Defesa, vislumbro
a nulidade do procedimento em razão da inadequação da via eleita para
viabilizar a demissão ex officio do ora justificante, posto os incisos do art. 2º da
Lei nº 5.836/72 disporem sobre hipóteses taxativas, limitadas às situações
previamente valoradas pelo legislador ordinário. In casu, a realidade fática não
se subsome a quaisquer incisos do dispositivo legal ensejador da instauração do

processo ético em desfavor do militar. Explica-se:
Consoante documento de fl. 60, o Capitão Capelão MARCELO
BENEDITO DA SILVA é Praça de 14/2/2005, tendo exercido plenamente o
sacerdócio entre os anos de 2005 a 2012.
Em 11 de dezembro de 2012, foi ele afastado temporariamente do
exercício sacerdotal, agregado ao respectivo Quadro e adido para o exercício
de outras atividades não religiosas, nos termos do art. 14 da Lei nº 6.923/81
(fls. 6, 10 e 63).
Em face de sua permanência por mais de 2 (dois) anos nessa condição,
incidiria o disposto no parágrafo único do art. 14 da citada lei – que regula o
Serviço de Assistência Religiosa nas Forças Armadas –, cuja consequência seria
a demissão ex officio e o ingresso na reserva não remunerada, no posto que
ocupa na ativa. Leia-se:
Art. 14. O Capelão Militar que, por ato da autoridade eclesiástica
competente, for privado, ainda que temporariamente, do uso da Ordem
ou do exercício da atividade religiosa, será agregado ao respectivo
Quadro, a contar da data em que o fato chegar ao conhecimento da
autoridade militar competente, e ficará adido, para o exercício de outras
atividades não religiosas, à organização militar que lhe for designada.
Parágrafo único. Na hipótese da privação definitiva a que se refere
este artigo, ou da privação temporária ultrapassar dois anos, consecutivos
ou não, será o Capelão Militar demitido ex officio, ingressando na reserva
não remunerada, no mesmo posto que possuía na ativa. (grifos nossos).
Em 17/4/2015, o Comandante-Geral do Pessoal, por meio do Ofício
18/DPM/2851, remetido ao Chefe de Gabinete do Comandante da
Aeronáutica, solicitou a demissão ex officio do Capelão, devido à privação
temporária do uso da Ordem ou do exercício da atividade religiosa por mais de
2 (dois) anos, ex vi do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81 (fl. 6).
Devido ao fato de, em oportunidade diversa, a Consultoria Jurídica
Adjunta ao Comando da Força Aérea ter opinado pela necessidade de
instauração do Conselho de Justificação, o Chefe de Gabinete solicitou novo
parecer daquela Consultoria (fl. 11).
Em resposta (Parecer de 8/5/2015) (fls. 13/23), após citar precedentes do
Supremo Tribunal Federal, concluiu a parecerista que os julgados colacionados
demonstraram que, em casos análogos, a apuração deu-se por meio de
sindicância, garantido ao sindicado o contraditório e a ampla defesa (fl. 20 verso).
No texto, elencou as consequências de cada procedimento e pontuou
ser o Conselho moroso e acarretar, por consequência, a manutenção do militar
agregado à Força e em sua folha de pagamento por tempo considerável.
Nesse sentido, a despeito de consignar a correção da instauração da

sindicância à espécie, a Consultoria Jurídica concluiu que, litteris: “caberá à
Administração definir se adota, para o presente caso e os análogos a decisão
de submeter o Capelão Militar à sindicância ou ao Conselho de Justificação,
tendo em vista os argumentos aqui elencados” (fl. 23 verso).
O Comandante da Aeronáutica, então, pela Portaria nº 9, de 12 de
junho de 2015 (fl. 3), determinou a instauração de Conselho, com base no
art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72, verbis:
Art. 2º É submetido a Conselho de Justificação, a pedido ou “ex
officio” o oficial das forças armadas:
[...]
III - afastado do cargo, na forma do Estatuto dos Militares, por se
tornar incompatível com o mesmo ou demonstrar incapacidade no
decorrência de fatos que motivem sua submissão a processo;
Ocorre que, nele, não restou comprovado o afastamento do Justificante
nos moldes da Lei nº 6.880/80 (Estatuto dos Militares), tal como a norma
requer. Ao revés, o alheamento de suas funções deu-se sob o pálio de lei
especial à qual o militar subordina-se, a saber: o art. 14 da Lei nº 6.923/81, em
virtude, tão só, da privação temporária da atividade religiosa. Transcreve-se:
1. O Conselho de Justificação nomeado pela Portaria nº R-9/GC-1,
de 12 de junho de 2015, atendendo ao que preceitua o art. 9º da Lei
5.836, de 5 de dezembro de 1972, encaminha a V. Sa. o seguinte Libelo
Acusatório, segundo o qual lhe é imputado o seguinte fato abaixo
relacionado:
a. Estar afastado, desde o dia 11 de dezembro de 2012, do Ministério
Sagrado, que significa privação do uso da Ordem/exercício da atividade
religiosa nos espaços e ambientes reservados aos militares, enquadrando-se
no Art. 2º, inciso III, da Lei 5.836, de 5 de dezembro de 1972.
Destarte, como o Justificante encontrava-se afastado em razão de lei
especial, e não na forma do Estatuto dos Militares “por se tornar incompatível
com o mesmo ou demonstrar incapacidade no exercício das funções militares”,
não preencheu os requisitos do art. 2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72 para que
fosse submetido a Conselho.
Posteriormente ao Libelo Acusatório, datado de 6/7/2015, veio aos
autos, em 21/6/2016, Ofício do Arcebispo do Ordinariado Militar do Brasil (fl.
227) informando que o Capelão fora dispensado do celibato e de todas as
obrigações inerentes à Sagrada Ordem. Acorde o documento, deixou ele de ser
sacerdote a contar da data em que o Papa Francisco dispensou-o, em
10/2/2016 (fl. 237), e cuja cientificação ocorreu em 28/4/2016.
Ora, em que pese a inconteste necessidade de serem precedidos de

processo administrativo, ambos revestidos das garantias constitucionais,
particularmente o contraditório e a ampla defesa, a perda de posto e patente
e a demissão ex officio são institutos distintos, conforme pontua o art. 94 da
Lei nº 6.880/80.
Transcreve-se:
Art. 94. A exclusão do serviço ativo das Forças Armadas e o
conseqüente desligamento da organização a que estiver vinculado o
militar decorrem dos seguintes motivos:
I - transferência para a reserva remunerada;
II - reforma;
III - demissão;
IV - perda de posto e patente;
V - licenciamento;
VI - anulação de incorporação;
VII - desincorporação;
VIII - a bem da disciplina;
IX - deserção;
X - falecimento; e
XI - extravio. (grifos nossos)
Como se lê no dispositivo acima transcrito, a exclusão do serviço ativo
ocorrerá por diversos motivos, sendo um deles a demissão (III), e outro a
perda de posto e patente (IV). Os dois institutos acarretam o mesmo efeito
prático, entretanto, o fundamento e as consequências jurídicas de cada
qual diferem, bem como o procedimento administrativo adequado para sua
aplicação.
O Conselho de Justificação, com espeque no art. 142, § 3º, inciso VI 132,
da Lei Maior, configura julgamento de honra destinado a valorar a capacidade
do oficial em permanecer na Força, quer por ofensa aos princípios de ética, quer
por desobediência aos deveres militares; em outras palavras, valora-se se ele, em
razão de sua conduta, é indigno ou incompatível para com o Oficialato.
É o que se extrai da Lei nº 6.880/80:
132
Art. 142 (...) § 3º Os membros das Forças Armadas são denominados militares, aplicando-se-lhes,
além das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposições: (...) VI - o oficial só perderá
o posto e a patente se for julgado indigno do oficialato ou com ele incompatível, por decisão
de tribunal militar de caráter permanente, em tempo de paz, ou de tribunal especial, em
tempo de guerra;
Art. 118. O oficial perderá o posto e a patente se for declarado

indigno do oficialato, ou com ele incompatível, por decisão do Superior
Tribunal Militar, em tempo de paz, ou de Tribunal Especial, em tempo de
guerra, em decorrência de julgamento a que for submetido.
Confirmada a natureza ética do Conselho de Justificação, a lei que o
regulamenta (Lei nº 5.836/72) institui hipóteses de permanência dos militares
na ativa, na reserva remunerada ou reformados; ou seja, impõe a possibilidade
ou não de o Justificante preservar o Oficialato, ainda que na reserva, ou perdê-lo
definitivamente.
Art. 1º O Conselho de Justificação é destinado a julgar, através de
processo especial, da incapacidade do oficial das Forças Armadas –
militar de carreira – para permanecer na ativa, criando-lhe, ao mesmo
tempo, condições para se justificar.
Parágrafo único. O Conselho de Justificação pode, também, ser
aplicado ao oficial da reserva remunerada ou reformado, presumivelmente
incapaz de permanecer na situação de inatividade em que se
encontra. (grifos nossos).
Notadamente, nestes autos, o Justificante incidiu em previsão legal que,
em tese, ensejaria a demissão “ex officio, com a sua inclusão na reserva não
remunerada, no mesmo posto” (art. 14, parágrafo único, da Lei nº 6.923/81);
mas não a perda do posto e patente, cujo procedimento encontra-se regulado
pela Lei nº 5.836/72.
Importa observar que a Lei do Serviço de Assistência Religiosa nas
Forças Armadas (Lei nº 6.923/81), diferentemente do que consta na legislação
de conduta ética, é mandamental quanto à inclusão do militar na reserva não
remunerada “no mesmo posto”, em hipóteses de demissão.
Não há falar, portanto, em perda de posto e patente, porquanto aí o
oficial não poderá ser incluído na reserva por expressa determinação contida
no § 1º do art. 94 do Estatuto dos Militares (Lei nº 6.880/80). Saliente-se,
outrossim, que sequer a pena de reforma a ser aplicada pelo Conselho teria o
condão de lá incluí-lo por imperativo legal da norma sobre o serviço religioso.
Ressalte-se a distinção nas respectivas legislações regentes:
Art. 14 [...]
Parágrafo único - Na hipótese da privação definitiva a que se refere
este artigo, ou da privação temporária ultrapassar dois anos, consecutivos
ou não, será o Capelão Militar demitido ex officio, ingressando na
reserva não remunerada, no mesmo posto que possuía na ativa.
Art. 94. A exclusão do serviço ativo das Forças Armadas e o
conseqüente desligamento da organização a que estiver vinculado o
militar decorrem dos seguintes motivos:
[...]
II - reforma
III - demissão;
IV - perda de posto e patente;
[...]
§ 1º O militar excluído do serviço ativo e desligado da organização
a que estiver vinculado passará a integrar a reserva das Forças Armadas,
exceto se incidir em qualquer dos itens II, IV, VI, VIII, IX, X e XI deste
artigo ou for licenciado, ex officio, a bem da disciplina. (grifos nossos).
Reafirma-se a situação na qual incorreu o Capelão Marcelo de
suspensão temporária, por mais de 2 (dois) anos do uso de ordem pela
autoridade eclesiástica, gerou a possibilidade de demissão ex officio,
procedimento que não se confunde ou assemelha-se ao Conselho de
Justificação.
Nesse conspecto, caso o militar não seja justificado e,
consectariamente, vier a perder o posto e a patente, ser-lhe-á submetida
situação mais gravosa do que aquela que regime jurídico especial lhe outorga,
a exemplo do direito de ser julgado pelo Conselho Especial de Justiça nos
crimes militares. E ainda que se lhe imponha a pena de reforma com proventos
proporcionais, tal medida não foi a eleita pelo legislador ordinário.
Acerca de não ser o Conselho de Justificação o procedimento hábil à
demissão por perda do exercício do sacerdócio, colaciono excertos da decisão
do TRF4 nos Embargos de Declaração na Apelação Cível nº 5000184-
67.2011.404.7102/RS, que confirmou tal desligamento, tão só, por
procedimento administrativo interna corporis, cito:
ADMINISTRATIVO. MILITAR. DECADÊNCIA. PRAZO.
INTERRUPÇÃO. DEMISSÃO EX OFFICIO. PERDA DA CONDIÇÃO DE
RELIGIOSO. LEI Nº 6.923/1981. SINDICÂNCIA. CONSELHO DE
JUSTIFICAÇÃO. LEI Nº 5.836/72. INAPLICABILIDADE.
Não tendo transcorrido entre a “Declaração de Suspensão de Uso
da Ordem Religiosa” e a Portaria de demissão ex officio do autor mais de
cinco anos, não há decadência a impedir a prática do ato hostilizado,
porquanto, no momento em que a Administração procedeu ao seu
afastamento, deixou de ser inerte, cessando o fluxo do lapso decadencial.
[...]
Em se tratando de hipótese de afastamento do serviço militar
ativo, para reserva não remunerada, como consectário lógico e
inexorável da perda de uma das condições objetivas para provimento
e exercício do cargo de Capelão Militar, em decorrência da privação
de uso da ordem religiosa (arts. 4º e 18, inciso VI, da Lei nº 6.023/81)
– e não de punição militar ou incapacidade –, não era exigível a
instauração de Conselho de Justificação (Lei nº 5.836/72) ou inquérito
administrativo, procedimentos adequados para situação diversa

(apuração de conduta irregular/ilícita).
Tendo decorrido, a demissão ex officio do autor, diretamente da
privação definitiva de uso da ordem religiosa ou exercício de atividade
religiosa, por ato da autoridade eclesiástica, carece a União de
legitimidade para responder pela regularidade do respectivo processo,
regulado pelo direito canônico e conduzido pela Igreja Católica
Apostólica Romana. (grifos nossos).
Mais, em decisão monocrática, o Ministro Herman Benjamin, do
Superior Tribunal de Justiça, ao negar seguimento ao REsp nº 1.449.711, em
hipótese semelhante, vislumbrou a correção do procedimento adotado – na
espécie tratava-se de uma Sindicância – ao invés do rito previsto para o
Aqui, o Órgão Ministerial, em Parecer do Dr. Roberto Coutinho,
pronunciou-se:
Não consta dos autos nenhum Libelo Acusatório formal, que
legitime a submissão do militar ao Conselho de Justificação, tendo em
vista não apreciar conduta descrita em qualquer das hipóteses do elenco
do artigo 2º da Lei 5.836, de 5 de dezembro de 1972, pelo menos no
que diz respeito à sua vida militar.
(...)
Pelo contrário, o que o pseudo Libelo aponta é uma punição de
caráter administrativo interna corporis da Igreja Católica. (fls. 203/204).
Ora, impossível juridicamente igualar a alegada perda de condição
objetiva de ingresso e permanência na carreira com a incapacidade para o
exercício das funções castrenses. A primeira é requisito objetivo ope legis, a
segunda é conduta subjetiva comportamental deontológica.
Por óbvio, não exigiu o legislador, ao promulgar a Lei nº 6.923/1981,
tampouco a Lei nº 5.836/72, ao tratar da demissão do serviço ativo em
decorrência da perda do direito ao exercício ao sacerdócio no âmbito das
Forças Armadas, a submissão do militar demissionário ao Conselho de
Justificação, daí porque entendo não guardar pertinência a adequação da via
procedimental eleita para cumprir a determinação impositiva da legislação
especial.
É bem verdade que a implementação da dita sanção dar-se-á,
necessariamente, por via de demissão ex officio; contudo, trata-se de uma
espécie sui generis de perda total do vínculo jurídico e financeiro com a
instituição militar. Em decorrência, não poderá o oficial demissionário integrar
a reserva não remunerada no mesmo posto, visto que o perderá.
Cabe transcrever o art. 16 da Lei nº 5.836/72, que elenca as
possibilidades de decisão deste STM no bojo do Conselho de Justificação:
Art. 16. O Superior Tribunal Militar, caso julgue provado que o

oficial é culpado de ato ou fato previsto nos itens I, III e V, do artigo 2º ou
que, pelo crime cometido, previsto no item IV, do artigo 2º, é incapaz de
permanecer na ativa ou na inatividade, deve, conforme o caso:
I - declará-lo indigno do oficialato ou com ele incompatível,
determinando a perda de seu posto e patente; ou
II - determinar sua reforma.
§ 1º A reforma do oficial é efetuada no posto que possui na ativa,
com proventos proporcionais ao tempo de serviço.
§ 2º A reforma do oficial ou sua demissão “ex officio”
conseqüente da perda de posto e patente, conforme o caso, é efetuado
pelo Ministro Militar respectivo ou encaminhada ao Presidente da
República, tão logo seja publicado o acórdão do Superior Tribunal Militar.
(grifos nossos).
Seguramente afirmo que o STM não foi contemplado com a
competência de implementar ou homologar decisão do legislador acerca do
resultado legal e, por consequência, vinculado, da demissão decorrente da
perda e/ou do afastamento do exercício de ministério religioso no âmbito das
Forças Armadas, com a inclusão do militar na reserva não remunerada. Por
certo, a atribuição restou adstrita à autoridade administrativa castrense.
Por conseguinte, descabe a este Tribunal alterar previsão legal, pior,
usurpar competência administrativa e da Justiça Federal Comum, e apreciar
eventual lesão de direitos de servidor público para fins de aplicação da norma
especial que rege a carreira do capelão militar.
Ex positis, julgo extinto o Conselho de Justificação, sem apreciar o
mérito, nos termos do art. 3º, alínea “d”, do CPPM, c/c o art. 485, inciso IV, do
novo CPC.
PRELIMINAR DE NULIDADE POR INEXISTÊNCIA DO ATO
ADMINISTRATIVO DE AGREGAÇÃO
A DPU alega às fls. 149/150 não ter vislumbrado nos autos o ato
administrativo de agregação do Capitão Capelão.
De fato, à fl. 6 tem-se o Ofício nº 18/DPM/2851, de 17/4/2015, do
Comandante-Geral do Pessoal ao Chefe de Gabinete do Comandante da
Aeronáutica informando ter o Justificante sido afastado temporariamente do
exercício do ministério sacerdotal desde o dia 11/12/2012, e sido agregado ao
Quadro de Oficiais Capelães, conforme publicação de 26/3/2013.
Já a mensagem de fax de 1º/4/2015 (fl. 7), cujo destinatário foi o Chefe
do Estado-Maior do Comando Geral do Pessoal, comunicava que o Cap Capl
MARCELO BENEDITO DA SILVA fora agregado desde 11/12/2012.
É certo que a demonstração do alegado deve estar devidamente

formalizada nos autos com vistas a salvaguardar as garantias constitucionais do
cidadão. No entanto, apesar das discrepâncias entre as datas e a ausência do
ato de agregação, uma leitura minuciosa da norma e do libelo acusatório
evidenciam que o lapso temporal de 2 (dois) anos é contado a partir da
privação do uso da Ordem ou do exercício da atividade religiosa por ato da
autoridade eclesiástica, e não da agregação. Leia-se:
Lei nº 6.923/1981:
competente, for privado, ainda que temporariamente, do uso da
Ordem ou do exercício da atividade religiosa, será agregado ao
respectivo Quadro, a contar da data em que o fato chegar ao
conhecimento da autoridade militar competente, e ficará adido, para o
exercício de outras atividades não-religiosas, à organização militar que lhe
for designada.
este artigo, ou da privação temporária ultrapassar dois anos,
consecutivos ou não, será o Capelão Militar demitido ex officio,
ingressando na reserva não remunerada, no mesmo posto que possuía
na ativa. (grifos nossos).
Libelo Acusatório:
1. O Conselho de Justificação nomeado pela Portaria nº R-9/GC-1, de
12 de junho de 2015, atendendo ao que preceitua o art. 9º da Lei 5.836, de
5 de dezembro de 1972, encaminha a V. Sa. o seguinte Libelo Acusatório,
segundo o qual lhe é imputado o seguinte fato abaixo relacionado:
a. Estar afastado, desde o dia 11 de dezembro de 2012, do
Ministério Sagrado, que significa privação do uso da Ordem/exercício
da atividade religiosa nos espaços e ambientes reservados aos militares,
1972. (grifei).
Às fls. 10 e 12, foram juntados ofício e memorando da Cúria do
Ordinariado Militar noticiando o afastamento do ministério sacerdotal.
À fl. 63 encontra-se a cópia autenticada do “Decreto de Afastamento
do Ministério Sagrado”, datado de 11/12/2012 e assinado pelo Arcebispo do
Ordinariado Militar do Brasil, com a devida motivação nele exposta.
Se o libelo acusatório imputa ao Justificante o fato de estar, por mais de
2 (dois) anos, apartado do uso da Ordem ou do exercício da atividade religiosa,
nos termos do art. 14 da Lei nº 6.923/81, o qual trata da privação por ato da
autoridade eclesiástica, esse é o ato necessário para a demonstração de que a
referida situação consolidou-se e ultrapassou um biênio (fl. 63).
O dispositivo em exame (art. 14, parágrafo único, da Lei nº 6.923/81)

não estabelece dever o prazo ser computado a partir do ato de agregação. Ao
revés, menciona-o como uma consequência da privação no âmbito da caserna.
Dito de outra forma, a lei versa sobre a “privação” do exercício sacerdotal
superior a 2 (dois) anos, e não sobre a agregação. Daí porque cumprida a
formalidade essencial.
Rejeito, pois, a preliminar.
PRELIMINAR DE NULIDADE DA AGREGAÇÃO POR NÃO TER SIDO
OPORTUNIZADA AO MILITAR QUALQUER DEFESA
Para a agregação, em princípio, não se oportuniza pronunciamento
defensivo. Trata-se de um ato administrativo de cunho não punitivo.
Segundo o art. 80 do Estatuto dos Militares (Lei nº 6.880/80), a “agregação
é a situação na qual o militar da ativa deixa de ocupar vaga na escala hierárquica
de seu Corpo, Quadro, Arma ou Serviço, nela permanecendo sem número”.
Durante esse período, o militar fica adido à OM que lhe for designada
para efeito de alterações e remuneração (art. 84 da Lei 6.880/80), dentre
outras hipóteses, in verbis:
Art. 82. O militar será agregado quando for afastado
temporariamente do serviço ativo por motivo de:
I - ter sido julgado incapaz temporariamente, após 1 (um) ano
contínuo de tratamento;
II - haver ultrapassado 1 (um) ano contínuo em licença para
tratamento de saúde própria;
(...)
IV - haver ultrapassado 6 (seis) meses contínuos em licença para
tratar de saúde de pessoa da família;
V - ter sido julgado incapaz definitivamente, enquanto tramita o
processo de reforma;
VI - ter sido considerado oficialmente extraviado;
(...)
In casu, é a própria lei especial que trata do Serviço de Assistência
Religiosa nas Forças Armadas (Lei nº 6.923/81) que estabelece em seu art. 14,
caput, que o militar será agregado ao respectivo quadro e ficará adido “à
organização militar que lhe for designada”, para o “exercício de outras
atividades não-religiosas” quando privado, ainda que temporariamente, do uso
da Ordem.
Ora, por se tratar de ato administrativo vinculado, cuja previsão legal
não possibilita ao administrador que decida sobre sua conveniência diante do
caso concreto, inexiste apreciação subjetiva e, se presentes os requisitos

objetivos exigidos, o resultado é impositivo.
Ademais, a legislação não estabelece a precedência de sindicância ou
de processo administrativo para a execução do ato de agregação, o que não
impossibilita a legalidade vir a ser discutida a posteriori.
Em casos específicos, como nas hipóteses de apuração das infrações
funcionais com o escopo de aplicação de penalidades aos servidores públicos,
há regramento legal acerca da indispensabilidade do procedimento
administrativo adequado, tendo a Constituição assegurado o contraditório e a
ampla defesa no art. 5º, inciso LV, bem como no art. 41, § 1º.
Porém, não é o caso de todo e qualquer ato administrativo.
Isso porque, dentre os atributos das ações a materializarem-se como
manifestação do Poder Público, está a presunção de legitimidade e de
veracidade. Tais atributos, dentre outros (imperatividade e autoexecutoriedade,
para citar os mais mencionados pela doutrina pátria), constituem características
peculiares, que as distinguem dos atos de direito privado e possibilitam o
funcionamento da máquina estatal, por meio de sua imediata execução.
Se o administrado pudesse opor-se ou contestar previamente toda
execução de um ato, a atuação da Administração quedaria prejudicada,
tornando-se morosa e, por vezes, até inoperante.
Acerca da presunção de legitimidade, leia-se trecho doutrinário:
A presunção de legitimidade diz respeito à conformidade do ato com
a lei; em decorrência desse atributo, presumem-se, até prova em contrário,
que os atos administrativos foram emitidos com observância da lei.
A presunção de veracidade diz respeito aos fatos; em decorrência
desse atributo, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pela
Administração.
Diversos são os fundamentos que os autores indicam para justificar
esse atributo do ato administrativo:
(...)
4. o controle a que se sujeita o ato, quer pela própria
Administração, quer pelos demais Poderes do Estado, sempre com a
finalidade de garantir a legalidade;
5. a sujeição da Administração ao princípio da legalidade, o que
faz presumir que todos os seus atos tenham sido praticados de
conformidade com a lei, já que cabe ao poder público a sua tutela.
(...) se não existisse esse princípio, toda a atividade administrativa
seria diretamente questionável, obstaculizando o cumprimento dos fins
públicos, ao antepor um interesse individual de natureza privada ao

interesse coletivo ou social (...). 133
Desse modo, como a execução de tais ações independe de prévio
contraditório, eventual violação há de ser refutada no Poder Judiciário,
cabendo ao administrado prejudicado impugná-las judicialmente.
In specie, o Justificante não se insurgiu em momento algum quanto à
legalidade de sua agregação.
Ademais, não foi ela o estopim do presente processo disciplinar – que
poderá, este sim, ensejar sua demissão, devendo observar obrigatoriamente as
garantias do contraditório e da ampla defesa –, mas o seu afastamento das
atividades religiosas, ato discricionário da Igreja Católica. Ou seja, trata-se, tão
somente, de uma providência administrativa paralela, que não interferiu na
contagem do lapso temporal de 2 (dois) anos. Como visto na preliminar
anteriormente analisada, tal prazo é contado a partir da privação do uso da
Ordem ou do exercício da atividade religiosa por parte da autoridade
eclesiástica 134, e não da agregação.
Outrossim, a alegação de que “a agregação, para ser válida, deveria
ocorrer depois de uma resposta definitiva quanto ao fato do Sacerdote poder
ou não continuar a exercer o ministério sagrado” não encontra amparo legal.
Como mencionado, o art. 14 da Lei nº 6.923/81 estatui:
competente, for privado, ainda que temporariamente, do uso da Ordem
ou do exercício da atividade religiosa, será agregado ao respectivo
Quadro, a contar da data em que o fato chegar ao conhecimento da
autoridade militar competente, e ficará adido, para o exercício de outras
atividades não-religiosas, à organização militar que lhe for designada.
este artigo, ou da privação temporária ultrapassar dois anos,
consecutivos ou não, será o Capelão Militar demitido ex officio,
ingressando na reserva não remunerada, no mesmo posto que possuía na
ativa. (grifos nossos).
133
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 26. ed. São Paulo: Atlas, 2013.
p. 205-206.
134
Art. 14. O Capelão Militar que, por ato da autoridade eclesiástica competente, for privado,
ainda que temporariamente, do uso da Ordem ou do exercício da atividade religiosa, será
agregado ao respectivo Quadro, a contar da data em que o fato chegar ao conhecimento da
autoridade militar competente, e ficará adido, para o exercício de outras atividades não-
religiosas, à organização militar que lhe for designada.
Parágrafo único. Na hipótese da privação definitiva a que se refere este artigo, ou da
privação temporária ultrapassar dois anos, consecutivos ou não, será o Capelão Militar
demitido ex officio, ingressando na reserva não remunerada, no mesmo posto que
possuía na ativa. (grifos nossos).
A agregação corresponde, pois, exatamente a essa situação temporária,

na qual não se prevê a decisão das autoridades eclesiásticas quanto ao
desligamento da Ordem. Presente a definitividade da privação, outra será a
consequência.
Pelos argumentos esposados, não há falar, assim, em prejuízo para o
Justificante, pelo que rejeito a preliminar.
NULIDADE DO CONSELHO OU SOBRESTAMENTO DO FEITO EM
RAZÃO DE A LICENÇA MÉDICA TER OBSTADO O PRAZO DO ART. 14 DA
LEI Nº 6.923/81
A DPU requereu, preliminarmente, a nulidade do Conselho ou seu
sobrestamento em razão do descumprimento do prazo de 2 (dois) anos citado
no art. 14 da Lei nº 6.923/81, em virtude de o Cap MARCELO BENEDITO se
encontrar em licença para tratamento de saúde.
Alegou que “conforme pareceres e atestados médicos (...) o Justificante
(...) encontra-se licenciado para fins de tratamento médico psiquiátrico, em
virtude de transtornos e estresses advindos da situação desgastante do Conselho
de Justificação” (fl. 151).
Inicialmente, vislumbro singela incoerência: se os transtornos
psiquiátricos adviessem “da situação desgastante do Conselho”, não poderia a
Defesa alegar a inobservância do prazo de 2 (dois) anos que o precedeu, em
face de já estar o militar no curso de tratamento por problemas de saúde.
Para além, não se mostra razoável interferir o prazo da licença no do
afastamento de 2 (dois) anos contido no art. 14 da Lei nº 6.923/81. Tais fatos
foram concomitantes e independentes. A licença, por si só, não tem o condão
de obstar ou suspender o alheamento do exercício sacerdotal determinado
pela Igreja Católica.
Ambos correram em paralelo a partir de 30/8/2014. E isso porque o
militar já se encontrava privado do ministério desde 11/12/2012, a teor do
“Decreto de Afastamento do Ministério Sagrado” (fl. 63). Somente em
30/8/2014 passou a usufruir de licença para tratamento de saúde (fl. 58).
Veja-se que a natureza dos afastamentos é completamente distinta e os
atos emanados por autoridades com competências diversas.
O primeiro consistiu na proibição ordenada pela Igreja Católica de que
o Justificante exercesse atividades como padre, em nome da congregação,
porém preservou o Cap MARCELO BENEDITO sua condição de militar,
continuando a trabalhar na Aeronáutica e cumprindo expediente normal na
situação de agregado, até que sobreveio a licença médica, que estabeleceu seu
distanciamento laboral por completo.
Da leitura do “Decreto de Afastamento do Ministério Sagrado”,

observa-se tratar-se de providência determinada pelo Arcebispo do
Ordinariado Militar do Brasil, que considerou a necessidade de “prevenir
escândalos durante o Processo Administrativo Criminal” em curso naquele
Ordinariado, sendo livre a competência da Igreja para estabelecê-la ou revogá-la.
Por certo, a consequência no âmbito da caserna poderia resvalar na
mesma providência, a saber, a agregação.
Nos termos do art. 82 da Lei nº 6.880/80:
Art. 82. O militar será agregado quando for afastado
temporariamente do serviço ativo por motivo de:
I - ter sido julgado incapaz temporariamente, após 1 (um) ano
contínuo de tratamento;
II - haver ultrapassado 1 (um) ano contínuo em licença para
tratamento de saúde própria;
(...)
Art. 84. O militar agregado ficará adido, para efeito de alterações e
remuneração, à organização militar que lhe for designada, continuando a
figurar no respectivo registro, sem número, no lugar que até então
ocupava.
Assim, mesmo após longo período de tratamento de saúde, a situação
do Capelão não mudou na esfera castrense, permanecendo adido à OM que
lhe fora designada e sendo a agregação efetivada apenas para fins de “ocupar
vaga na escala hierárquica de seu Corpo, Quadro, Arma ou Serviço, nela
permanecendo sem número” (art. 80 do Estatuto dos Militares).
E, em tal status, inexiste impositivo legal ou causa de suspensão do
prazo de agregação, até porque a licença médica gera idênticos efeitos.
Em linhas gerais, as licenças médicas somente interrompem outros
afastamentos quando com eles incompatíveis, como nas férias, que constituem
um período de descanso assegurado pela Constituição e vincula-se, igualmente,
à proteção à saúde física e mental.
Mutatis mutandis, a agregação em virtude da incapacidade temporária
não impediria fosse determinado o afastamento do Justificante pela Igreja no
tocante ao ministério sagrado.
Em suma, o lapso temporal de 2 (dois) anos que a Defesa protesta ter
sido interrompido é contado a partir da privação do uso da Ordem ou do
exercício da atividade religiosa por ato da autoridade eclesiástica, o qual
correu independentemente das alterações do militar, uma vez que o Poder
Público não pode interferir no foro clerical.
E mais, o vínculo mantido com o Estado permaneceu íntegro durante a

concessão da licença, bem como no período do alheamento das atividades
decorrentes da Sagrada Ordem.
Se o libelo acusatório imputa ao Justificante estar excluído por mais de
2 (dois) anos do uso da Ordem ou do exercício da atividade religiosa, ex vi do
art. 14 da Lei nº 6.923/81, e esta não sofre interferência estatal, inexiste a
alegada nulidade.
De toda forma, meses após o oferecimento do Libelo Acusatório de
6/7/2015, o Justificante foi dispensado do celibato e de todas as obrigações
inerentes ao clero a contar da data em que o Papa o dispensou, em 10/2/2016
(fl. 237). Daí, em licença, ou não, para tratamento de saúde, ele teria sido
privado, não só temporariamente como definitivamente, do ministério
sacerdotal, cuja consequência, nos termos da lei, seria a demissão ex officio.
Por último, o pedido de que, caso não seja nulificado o Conselho de
Justificação, seja sobrestado o processo vai de encontro ao argumento
defensivo de que a situação de saúde do militar fora agravada pelo desgaste
advindo do Conselho. Ora, sobrestá-lo importa maior mora processual,
prejudicando ainda mais o bem-estar mental do Justificante. Finalmente,
mesmo que se aguardasse uma melhora em seu quadro de saúde, impossível
que o lapso temporal de afastamento voltasse a correr após o término da
licença, uma vez sua situação perante o Ordinariado Militar ter se alterado em
definitivo, com a dispensa do Capelão das obrigações clericais.
Diante do exposto, rejeito a preliminar, suscitada pela DPU, de
nulidade do Conselho ou sobrestamento do feito.
NULIDADE POR AUSÊNCIA DE DEFESA TÉCNICA NA PRIMEIRA FASE
DO CONSELHO E DESRESPEITO AO DIREITO AO SILÊNCIO
A Defensoria Pública da União, às fls. 152v/154v, questionou a
ausência de Defesa técnica no curso do processo. Aduziu não ter se garantido
ao Cap MARCELO BENEDITO o direito à ampla defesa, não tendo ele sido
alertado dos prejuízos da falta de defensor público ou de advogado
devidamente habilitado.
Esclareceu que se fez presente apenas a autodefesa, a qual seria
facultativa, mas não a defesa técnica, que se apresenta obrigatória em qualquer
processo com conteúdo condenatório.
Dispõe o art. 9º da Lei nº 5.836/72, in litteris:
Art. 9º Ao justificante é assegurada ampla defesa, tendo ele após
o interrogatório, prazo de 5 (cinco) dias para oferecer suas razões por
escrito, devendo o Conselho de Justificação fornecer-lhe o libelo
acusatório, onde se contenham com minúcias o relato dos fatos e a
descrição dos atos que lhe são imputados.
(...)
§ 2º Em sua defesa, pode o justificante requerer a produção,
perante o Conselho de Justificação, de todas as provas permitidas no
Código de Processo Penal Militar. (Grifei).
O Justificante, à fl. 80, aduziu que apresentaria defesa por conta
própria, não pretendia constituir advogado, a não ser que verificasse alguma
incongruência nos autos do processo.
Ocorre, contudo, não se equiparar a autodefesa à correta intercessão
jurídica, de profissional habilitado, e com amplo conhecimento do direito,
processual ou material, que, à evidência, escrutinaria com a devida
percuciência as celeumas enfrentadas em processo cujo gravame é tão
contundente ao militar.
Sem embargo da Súmula Vinculante nº 5, in litteris: “A falta de defesa
técnica por advogado no processo administrativo disciplinar não ofende a
Constituição”, sua aplicabilidade não incide no caso em tela, na medida em
que o Conselho de Justificação não se reduz a um mero processo disciplinar.
Isso porque se trata de um processo sui generis, com características
judicialiformes, que se inicia em sede administrativa e encerra-se
judicialmente, pelo que a defesa técnica deve ser garantida com vistas a dar
efetividade aos princípios do contraditório e da ampla defesa.
Sobre o tema, aponta a doutrina especializada:
Quanto à presença do defensor, esta é indispensável para a
validade dos atos processuais praticados pelo Conselho de
Justificação. Caso tenha sido regularmente intimado (pessoalmente ou
por publicação no Diário oficial) e não compareça, os membros do
conselho deverão nomear um defensor ad hoc para representar os
interesses do acusado em atendimento ao princípio da ampla defesa. 135
(Grifos nossos).
E a respeito da fase instrutória, exemplifica Paulo Tadeu Rodrigues
136
Rosa :
(...) As reperguntas do defensor serão dirigidas ao oficial
interrogante que as fará a testemunha de acusação ou de defesa.
Encerrada a fase de instrução probatória, e entendendo o conselho que
não existe mais nenhuma diligência a ser realizada, uma vez que este a
qualquer momento na busca da verdade dos fatos poderá realizar novas
diligências, ou ouvir testemunhas referidas, abrirá vista dos autos ao
defensor para que este apresente as alegações finais.
135
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Direito Administrativo Militar: teoria e prática. 3. ed. Lumen
Juris: Rio de Janeiro, 2009. p. 152.
136
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Idem, p. 153 e 155.
(...) o que significa que o tribunal deve assegurar ao oficial

justificante todas as garantias que são asseguradas aos acusados em
processo administrativo ou judicial. (Grifei).
Consoante o art. 5º, LV, da Constituição Federal de 1988, “aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são
assegurados o contraditório e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes”.
Sobre o tema, esposo o seguinte entendimento, in verbis:
Tanto para a sindicância apenadora, quanto para o processo
administrativo disciplinar, a Administração Pública deverá respeitar as
franquias constitucionais deferidas ao acusado.
Neste ponto, cumpre analisá-las sob a égide da Lei Maior,
porquanto norteadoras do direito penal e disciplinar na República
Federativa do Brasil.
A primeira a ser mencionada remete ao princípio da legalidade,
que estabelece não poder, nenhuma penalidade, ser aplicada sem prévia
apuração procedimental e observância das leis de regência referentes à
atuação persecutória do Poder Público.
De fato, a Constituição Federal confere ao acusado um rol de
garantias fundamentais.
Coube ao art. 5º da Carta Magna distribuí-los em seus diversos
incisos; a saber: inciso LIV que dispõe sobre o princípio do devido
processo legal e seus consectários naturais: o contraditório e a ampla
defesa - LV; a presunção da inocência - LVII; o juiz natural - XXXVII e
LIII; a aplicação da pena e as condições para seu cumprimento - XXXVII
e seguintes. Nomeie-se, ainda, os direitos da personalidade
consubstanciados na inviolabilidade da intimidade, da honra e da imagem -
X; a indenização pelo dano moral e uso indevido da imagem - V; e o
direito à intimidade que restringe à publicidade de atos processuais - LX.
Eu inicio (...) com o devido processo legal, princípio matriz da
processualística liberal, cujos desdobramentos são o direito ao
contraditório, à ampla defesa e ao juiz natural ou administrador
competente.
Possibilita o due process of law que, antes de serem tomadas
decisões gravosas contra alguém, lhe seja oportunizado manifestar-se em
prol de seus interesses. O direito administrativo brasileiro, ao subjugar-se
ao princípio da legalidade acatou-o como decorrência natural. Ele se
manifesta no direito à citação e conhecimento do teor da acusação; no
arrolamento de testemunhas; em um julgamento público, célere e
imparcial; na plena igualdade entre acusação e defesa; na impossibilidade
de se processar alguém por infração a lei editada posteriormente ao fato
imputado; no direito de não ser acusado com base em provas ilegalmente
obtidas; no direito ao silêncio; na assistência judiciária, inclusive, a
gratuita; dentre outros preceitos assecuratórios.
Traduz-se, o contraditório, na plena informação do processo ou

sindicância com a devida antecipação, a fim de que o investigado tenha
efetiva possibilidade de preparar-se para a intervenção e a efetiva
possibilidade de intervir. Já a ampla defesa é exercida mediante o direito
à plena manifestação processual, à produção cabal de provas e ao
oferecimento de razões que devem ser consideradas pelo julgador. 137
O Conselho de Justificação, como processo de natureza administrativa
e judicial, que impõe ao justificante uma sanção legal, há de estar
intrinsecamente vinculado a tais postulados.
Nesse contexto, conquanto disponibilizadas ao Justificante
oportunidades de manifestação, como o interrogatório e a apresentação de
Razões de Defesa, o militar não requereu diligências e somente arrolou uma
testemunha.
Tal como explanado, considero inaplicável a Súmula nº 5 do STF a
processos deste jaez, uma vez que não se trata aqui apenas de defesa técnica
produzida por advogado em processo administrativo disciplinar, mas,
sobretudo, da impossibilidade de produção da “prova da caserna”
tecnicamente orientada. Tal instrução devidamente acompanhada por experto
é de suma importância nomeadamente na sistemática atual, na qual o acervo
probante contido nos autos foi produzido administrativamente, e não em Juízo,
questionado, inclusive, em outra preliminar.
Ademais, na espécie, a Defesa apresentada pelo próprio réu data de
julho de 2015, quando o Justificante sequer detinha conhecimento de que
seria definitivamente afastado do ministério sacerdotal. Tanto é que destacou
não ter seu processo eclesiástico sido enviado a Roma e não se defendendo de
ter sido privado definitivamente da Ordem, tão só, temporariamente.
E vou além. A ausência de defensor permitiu que, ao ser interrogado, o
Presidente do Conselho informasse ao Justificante que, nos termos do art. 305
do CPPM, o seu silêncio poderia ser interpretado em prejuízo da própria
defesa (fl. 80), advertência essa que, hodiernamente, tornou-se inadmissível e
violadora de garantia fundamentalizada e clausulada como pétrea.
Certo é que ao militar submetido ao Conselho devem ser assegurados a
ampla defesa e o contraditório com todos os recursos a ele inerentes, em
atendimento à Carta Magna, de modo que possa ele se justificar na forma da
lei e dos regulamentos militares. Por conseguinte, aplica-se-lhe o direito
fundamental ao silêncio.
137
Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha. Palestra: As Tutelas e Garantias Constitucionais no
Direito Disciplinar da República Federativa do Brasil. Tercer Congreso Internacional de
Abogacía Pública en el año del Bicentenario “Horizontes del Derecho Administrativo en el
Siglo XXI”, promovido pela Escuela del Cuerpo de Abogados del Estado, Procuración del
Tesoro de la Nación de la República Argentina, em Buenos Aires/Argentina, em 3/11/2010.
Trata-se de inarredável garantia individual deferida em qualquer tipo de

acusação.
Segundo a moderna doutrina constitucional, o direito à produção
probatória e à busca da verdade real encontram limites nos direitos
fundamentais do homem, orientados pelas regras morais da sociedade, a reger
as atividades do Estado.
O postulado do nemo tenetur se detegere encontra-se previsto
expressamente no art. 8º, item 2º, alínea “g”, da Convenção Americana de
Direitos Humanos, em cuja ratio se lê que: “toda pessoa tem o direito de não
ser obrigada a depor contra si mesma, nem a declarar-se culpada”. Na
Constituição Brasileira, é consectário da dignidade da pessoa humana, e dele
se extrai o direito ao silêncio (art. 5º, LXIII, da CF), dentre outros.
No ordenamento jurídico pátrio, a novel redação do art. 186 do
Código de Processo Penal, ofertada pela Lei nº 10.792, de 1º/12/2003,
explicita-o, obstaculizando não poder ele ser interpretado em desfavor do
acusado, in verbis:
Art. 186 - Depois de devidamente qualificado e cientificado do
interior teor da acusação, o acusado será informado pelo juiz, antes de
iniciar o interrogatório, do seu direito de permanecer calado e de não
responder perguntas que lhe forem formuladas.
Parágrafo único - O silêncio, que não importará em confissão, não
poderá ser interpretado em prejuízo da defesa.
Por conseguinte, mutatis mutandis, não mais prevalece a redação do
art. 305 do CPPM, visto ser ilícito ao Juiz considerar culpado aquele que
permaneceu silente.
Com o advento do atual texto magno, explícito o direito ao silêncio
àquele que o invoca. Logo, a presunção de culpa não incide sobre quem se
cala. É esse o norte do Supremo Tribunal Federal:
[...] III. Nemo tenetur se detegere: direito ao silêncio. Além de
não ser obrigado a prestar esclarecimentos, o paciente possui o direito de
não ver interpretado contra ele o seu silêncio.
IV. Ordem concedida, para cassar a condenação. 138
A propósito, manifestou-se o Ministro Sepúlveda Pertence:
Mas, em matéria de direito ao silêncio e à informação oportuna
dele, a apuração do gravame há de fazer-se a partir do comportamento
do réu e da orientação de sua defesa no processo: o direito à
informação oportuna da faculdade de permanecer calado visa a
138
STF, HC nº 84.517/SP, Relator Ministro Sepúlveda Pertence. Órgão julgador: 1ª Turma.
Julgamento: 19/10/04. Publicação: DJ, de 19/11/04.
assegurar ao acusado a livre opção entre o silêncio – que faz recair

sobre a acusação todo o ônus da prova do crime e de sua
responsabilidade – e a intervenção ativa, quando oferece versão dos
fatos e se propõe a prová-la: a opção pela intervenção ativa implica
abdicação do direito a manter-se calado e das conseqüências da falta
de informação oportuna a respeito. 139
A toda evidência, o art. 305 do CPPM resta efetivamente revogado pela
Lex Máxima, por impor grave ameaça àquele que ouse valer-se do silêncio em
sua própria defesa. Sua aplicação redunda em nulidade absoluta do ato, cujo
prejuízo se presume.
Por certo, o exercício à não autoincriminação não se restringe ao
interrogatório de pessoa formalmente acusada. Alastra-se tal prerrogativa não só
ao denunciado, como a qualquer pessoa que possa se prejudicar com
eventuais declarações, no pleno exercício das garantias peculiares ao Estado
Democrático de Direito.
Muito embora não se esteja a tratar de um processo penal, o
administrador valeu-se de norma processual castrense revogada pela
Constituição Política (art. 305 do CPPM), com vistas a compelir o Capelão a se
pronunciar em processo disciplinar cuja sanção pode ser-lhe extremamente
prejudicial.
Importa ressaltar que o direito fundamental a calar-se tem ampla
aplicação nos processos administrativos disciplinares, consoante se posicionou
julgado do STJ:
MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDORA PÚBLICA ESTADUAL.
DEMISSÃO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. CITAÇÃO.
AUSÊNCIA DE INDICAÇÃO DAS ACUSAÇÕES FEITAS. NULIDADE.
INTERROGATÓRIO DA INVESTIGADA. COMPROMISSO DE DIZER A
VERDADE. PRERROGATIVA CONTRA AUTO-INCRIMINAÇÃO. ART. 5º,
LXIII, DA CF/88. INFRINGÊNCIA. ANULAÇÃO DO PROCESSO QUE SE
IMPÕE DESDE O ATO CITATÓRIO. RECURSO ORDINÁRIO PROVIDO.
SEGURANÇA CONCEDIDA.
1. Por ocasião da citação inicial no processo administrativo
disciplinar, não foram explicitadas as condutas ilícitas imputadas à
servidora, tampouco indicados os preceitos legais eventualmente
violados. A investigada, portanto, no momento em que foi cientificada da
instauração do processo administrativo disciplinar, desconhecia as razões
pelas quais estava sendo investigada, o que lhe impossibilitou o pleno
exercício do contraditório e da ampla defesa. Impõe-se, pois, a anulação
do processo administrativo disciplinar a partir da citação. 2. De outra
parte, no caso em comento, a servidora foi interrogada por duas vezes
139
STF, HC nº 78.708/SP, Relator Ministro Sepúlveda Pertence. Órgão Julgador: 1ª Turma.
Julgamento: 9/3/99. Publicação: DJ, de 16/4/99.
durante o processo administrativo disciplinar, e, em ambas as

oportunidades, ela se comprometeu “a dizer a verdade das perguntas
formuladas”. 3. Ao assim proceder, a comissão processante feriu de
morte a regra do art. 5º, LXIII, da CF/88, que confere aos acusados o
privilégio contra a auto-incriminação, bem como as garantias do
devido processo legal e da ampla defesa. Com efeito, em vez de
constranger a servidora a falar apenas a verdade, deveria ter-lhe
avisado do direito de ficar em silêncio. 4. Os interrogatórios da
servidora investigada, destarte, são nulos e, por isso, não poderiam
embasar a aplicação da pena de demissão, pois deles não pode advir
qualquer efeito. Como, na hipótese em comento, o relatório final da
comissão processante que sugeriu a demissão e a manifestação da
autoridade coatora que decidiu pela imposição dessa reprimenda se
valeram das evidências contidas nos interrogatórios, restaram
contaminados de nulidades, motivo pelo qual também não podem
subsistir. 5. Recurso ordinário provido. Segurança concedida, em ordem a
anular o processo administrativo disciplinar desde a citação. (RMS
14.901/TO, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, Sexta
Turma, julgado em 21/10/2008, DJe 10/11/2008). (Grifos nossos.)
Conforme assevera Alexandre de Moraes:
O direito de permanecer em silêncio, constitucionalmente
consagrado, apresenta-se como verdadeiro complemento aos princípios
do due process of law e da ampla defesa, garantindo-se dessa forma ao
acusado não só o direito ao silêncio puro, mas também o direito a prestar
declarações falsas e inverídicas, sem que por elas possa ser
responsabilizado, uma vez que não se conhece em nosso ordenamento
jurídico o crime de perjúrio [para o acusado]. 140
Por decorrência, o Presidente do Conselho, ao informar ao Justificante
que o silêncio poderia ser interpretado em prejuízo da própria defesa, solitária
e desassistida, afrontou preceito constitucional e causou ao Justificante
irremediável prejuízo em seu depoimento.
Posto isso, acolho a preliminar de nulidade do Conselho arguida pela
DPU, por violação ao princípio da ampla defesa, ex vi do art. 5º, LV, da
Constituição Federal de 1988, por ausência de defesa técnica e por
inobservância do direito fundamental ao silêncio, em face da revogação do art.
305 do CPPM pela Constituição Federal de 1988.
ILEGALIDADE/ILEGITIMIDADE DA REMESSA DOS AUTOS AO STM PELO
COMANDANTE DA FORÇA SEM A REPRESENTAÇÃO DA AGU
A Defensoria Pública da União, às fls. 160/162, arguiu a ilegitimidade
da remessa dos autos ao STM, pelo Comandante da Força, sem a
representação da Advocacia-Geral da União.
140
MORAES, Alexandre de. A evolução do direito ao silêncio. Revista Jurídica Consulex – Ano XII -
Nº 281, de 30/9/2008, p. 66.
Destacou que todo processo judicial possui pressupostos para sua

constituição e desenvolvimento válido e regular, entre os quais a provocação
da jurisdição, de observância inafastável. Do contrário, haveria ofensa ao
princípio garantista da inércia.
Aduziu que, após a fase administrativa, os autos foram remetidos ao
STM por despacho do Comandante da Aeronáutica, e não por via de ação,
sem a observância dos requisitos dos arts. 282 e 283 do CPC [atuais arts. 319 e
320 do CPC de 2015].
Alegou que a remessa ao STM pelo Comandante da Força, prevista no
art. 13, inciso V, da Lei nº 5.836/72 (Lei do Conselho de Justificação), deve
seguir o que preconiza o CPC, à vista de não se poder admitir que, ao ser
aforado neste Tribunal, o processo mantenha-se no âmbito administrativo.
Dessa forma, a petição inicial deveria ser subscrita pela Advocacia-Geral da
União, em representação judicial da União. Ponderou, ainda, in verbis:
Não é o fato de (...) a matéria sub judice ter natureza de direito
administrativo que o processo judicial terá a mesma natureza. Tal
conclusão leva ao entendimento de violação ao princípio da separação
dos poderes, admitindo-se que um tribunal judicial julgue
administrativamente funcionários de outro poder.
É preciso ter consideração de que este processo tem que assumir o
caráter de processo civil.
Trata-se de lide extrapenal. (...)
Ao pretender a representação da União devidamente feita pela
AGU o que se quer é que o acusador esteja adequadamente
representado em Juízo. (fl. 161).
Nesse norte, asseverou que o princípio da paridade não restou
observado e, muito embora tal tese pareça desfavorecer a defesa, ocorre o
contrário. Explicou que o fato de a conclusão do Comandante não ser
sustentada pela AGU junto ao STM imbricaria em inconstitucionalidade, uma
vez que a atuação do órgão tem suporte magno, vislumbrando-se nos autos a
ilegitimidade ad causam do Comandante em representar contra o Justificante
perante o Poder Judiciário. Nesses termos, pediu a anulação da remessa do
feito a esta Corte, a fim de que o Conselho venha regularmente ajuizado por
intermédio da Advocacia-Geral da União, minutando a Representação do
Comandante da Aeronáutica.
Tal tese não é inovação da Defesa. Já nos anos de 1992/1993, o Dr.
Carlos Frederico de Oliveira Pereira, em artigo intitulado “Do Conselho de
Justificação e da Representação por Indignidade”, publicado na Revista do
Superior Tribunal Militar, v. 14/15, p. 167-183, elucidava:
(...) os oficiais das Forças Armadas e das PMs e CBs, só perdem seu
posto e patente, ou seja, são excluídos do serviço público, por força de
sentença judiciária, isto equivale a dizer que são funcionários públicos

vitalícios. Não são apenas “estáveis” no serviço público, pois se assim
fossem poderiam ser demitidos (que é uma punição) apenas em virtude
de processo administrativo (ver art. 41 da CF). Tal não acontece com os
vitalícios (...).
(...)
Na verdade, como veremos, uma sentença judiciária não penal é
apta a demitir um vitalício. O que se exige é que só o Judiciário em
jurisdição contenciosa possa assim proceder.
(...)
Realmente o Conselho de Justificação, a partir do momento em
que é submetido ao Superior Tribunal Militar, perde o caráter de
processo administrativo.
A primeira razão, e a mais óbvia, é que o Tribunal, que é do Poder
Judiciário, não julga processo administrativo, a não ser os relativos a
assuntos de seu interesse, interna corporis. Mas quando assim procede
não emite sentença com força de coisa julgada, porque estará agindo
como um mero colegiado administrativo.
(...)
Por óbvio, o Processo Administrativo só é válido para a
Administração, jamais para o Judiciário.
Como dito, o Poder Judiciário pode julgar administrativamente
seus próprios funcionários, e comumente o faz, mas jamais poderá julgar,
administrativamente, funcionários de outros Poderes, sob pena de invasão
inconstitucional da competência dos outros dois Poderes do Estado.
O simples fato de o Conselho de Justificação versar sobre matéria
de Direito Administrativo não transforma o seu processamento no
Superior Tribunal Militar em Processo Administrativo.
Questões de Direito Administrativo todos os dias são julgadas na
Justiça Federal, mas isto não retira a natureza dos processos judiciais.
(...)
Interessante notar que o Excelso Pretório entende que a
Representação por Indignidade possui natureza de processo pelo simples
fato de haver uma representação do Chefe do Ministério Público Militar.
Os arestos não justificam porque a Representação tem o condão de
transformar um “processo administrativo” em judicial, talvez seja porque
nesse caso surja uma lide.
Mas é de se observar que no Conselho de Justificação também
existe uma lide, aliás idêntica a existente na Representação. Há um
conflito de interesse entre a União Federal que deseja se ver livre de um
funcionário vitalício e só pode fazê-lo através de sentença judiciária como
visto, e o detentor da patente que deseja mantê-la. (...).
Acertado que o Processo de Conselho de Justificação perante o E.

Superior Tribunal Militar não é administrativo e sim judicial, que
determina com uma sentença de mérito (processo de conhecimento) (...).
Assiste razão à Defesa e ao ilustre Subprocurador-Geral da Justiça Militar.
Inicialmente, teço considerações a propósito das diferenças entre o
processo judicial e o administrativo.
Consoante José dos Santos Carvalho Filho:
No processo judicial, a relação é trilateral, porque além do Estado-
Juiz, a quem as partes solicitam a tutela jurisdicional, nela figuram
também a parte autora e a parte ré. No processo administrativo, a relação
é bilateral, porque, quando há conflito, de um lado está o particular e de
outro o Estado, a este incumbindo decidir a questão; o Estado é parte e
juiz. Por fim, o processo judicial vai culminar numa decisão que pode
tornar-se imodificável e definitiva, ao passo que no processo
administrativo as decisões ainda poderão ser hostilizadas no Poder
Judiciário. 141
Acerca do direito de recorrer ao Judiciário, especialmente no que
concerne ao processo disciplinar, explicita o supracitado autor:
De tudo o que demonstramos, parece claro que tais cuidados são
exigíveis para permitir, de forma clara, o exercício de um dos mais
importantes direitos fundamentais, qual seja, o de recorrer ao Judiciário
para controle da legalidade dos atos administrativos.
Na verdade, esse controle é essencial para garantir a observância
do princípio da legalidade, portanto ninguém desconhece que alguns
efeitos oriundos de decisão do processo disciplinar são extremamente
gravosos. O arbítrio de alguns administradores pode acarretar irreversíveis
prejuízos ao servidor. Essa é a razão por que, atualmente, cresce a
tendência de reduzir o espaço impenetrável de averiguação dos
elementos fáticos e jurídicos exercida pelo Poder Judiciário, sobretudo
porque nos feitos administrativos não é exigida a imparcialidade própria
dos julgadores de litígios. Ampliar a perscrutação do juiz no processo
administrativo é assegurar maior garantia de legalidade aos acusados, e é
nesse sentido que se encontra o sentimento atual de controle judicial.
Nessa investigação – como acentuam os estudiosos – devem ser
apreciados todos os elementos do ato punitivo, especialmente a
motivação conducente ao desfecho sancionatório.
O controle de legalidade, todavia, deve observar a sequência
normal das instâncias do Judiciário, não sendo permitida a supressão de
nenhum grau de jurisdição. Desse modo, é incabível a interposição de
recurso extraordinário contra qualquer decisão de caráter administrativo,
uma vez que inexiste causa decidida em última ou única instância por
141
CARVALHO FILHO, José dos Santos. Op. cit. p. 1024.
órgão do Poder Judiciário no exercício da função jurisdicional, o que, de

resto, é exigido no art. 102, III, da CF. 142
Ora, se o Conselho de Justificação se tratasse de mero processo
administrativo, o servidor militar sucumbente poderia socorrer-se para buscar
uma revisão, agora judicial, da decisão proferida.
Nesse sentido, caberia ação ordinária contra o ato administrativo, a ser
julgada pelo Juiz Federal.
Todavia, isso não ocorre na prática.
O STM – órgão estranho ao Poder Executivo – emana uma decisão final
e não impugnável, uma vez que o STF entende descaber o Recurso
Extraordinário diante da natureza administrativa da decisão deste Tribunal.
Dessa forma, os direitos e as garantias fundamentais do Justificante, porventura
violados, quedam-se desprotegidos.
Pelo que vislumbro a necessidade de se judicializar a demanda.
E não poderia ser diferente. A Carta Magna, ao dispor que o oficial só
perderá o posto e a patente por decisão de tribunal militar de caráter
permanente, visou amplificar a garantia do militar de maior posto e patente e,
por consequência, detentor de maiores deveres para com a pátria, não
autorizando demissão arbitrária pela via administrativa. A sistemática atual
deturpa o sentido da Carta Política, com resultado diametralmente reverso: o
oficial é julgado em uma única instância judicial (art. 14 da Lei nº 5.836/72), e
tem somente uma chance de se defender, enquanto a praça que for licenciada
ou excluída pode recorrer ao Judiciário e esgotar todos os graus de jurisdição.
À evidência, não se pode confundir a natureza da matéria com a
natureza do processo. A matéria é administrativa, sem sombra de dúvidas,
contudo o processo, nesta Casa de Justiça, é judicial.
Aqui não se está a tratar de questões interna corporis do Tribunal,
cuida-se, sim, de competência prevista na Constituição da República para
julgar se a conduta de oficial deve acarretar a perda do posto e da patente.
Entendimento inverso equivaleria a admitir-se, como enfatizou a
Defesa, que um tribunal julgue administrativamente funcionários não só de
outro órgão, como de outro Poder; uma violação expressa ao princípio da
separação dos poderes, porquanto as Forças Armadas integram a Administração
Direta do Executivo Federal.
Sem sombra de dúvidas, está-se diante de violação expressa ao
princípio da separação dos poderes, jamais ponderada por este Plenário desde
a promulgação da Carta de 1988, porquanto as Forças Armadas integram a
142
CARVALHO FILHO, José dos Santos. Op. cit. p. 1052.
Administração Direta do Executivo Federal. Ora, o objetivo máximo da teoria

da tripartição das funções executiva, legislativa e judiciária é combater o Estado
absolutista. Para tanto, evita-se a concentração do atuar estatal, distribuindo-o,
sem prejuízo, da existência das funções atípicas de cada Poder, desde que
previstas na Carta Magna.
Há, portanto, de discriminar-se as atribuições, exercidas com
independência e autonomia, sendo vedado o exercício de atuar estranho à
natureza de cada qual, ou seja, veda-se que um único Poder possa legislar,
aplicar a lei ao caso concreto e ainda julgar eventual litígio.
A propósito, leia-se decisão do Pretório Excelso:
EMENTA: (...) O CONTROLE JURISDICIONAL DE ABUSOS
PRATICADOS POR COMISSÃO PARLAMENTAR DE INQUÉRITO NÃO
OFENDE O PRINCÍPIO DA SEPARAÇÃO DE PODERES. – A essência do
postulado da divisão funcional do poder, além de derivar da
necessidade de conter os excessos dos órgãos que compõem o
aparelho de Estado, representa o princípio conservador das liberdades
do cidadão e constitui o meio mais adequado para tornar efetivos e
reais os direitos e garantias proclamados pela Constituição. Esse
princípio, que tem assento no art. 2º da Carta Política, não pode
constituir e nem qualificar-se como um inaceitável manto protetor de
comportamentos abusivos e arbitrários, por parte de qualquer agente
do Poder Público ou de qualquer instituição estatal. – O Poder
Judiciário, quando intervém para assegurar as franquias constitucionais e
para garantir a integridade e a supremacia da Constituição, desempenha,
de maneira plenamente legítima, as atribuições que lhe conferiu a própria
Carta da República. O regular exercício da função jurisdicional, por isso
mesmo, desde que pautado pelo respeito à Constituição, não transgride o
princípio da separação de poderes. Desse modo, não se revela lícito
afirmar, na hipótese de desvios jurídico-constitucionais nas quais incida
uma Comissão Parlamentar de Inquérito, que o exercício da atividade de
controle jurisdicional possa traduzir situação de ilegítima interferência na
esfera de outro Poder da República. O CONTROLE DO PODER CONSTITUI
UMA EXIGÊNCIA DE ORDEM POLÍTICO-JURÍDICA ESSENCIAL AO
REGIME DEMOCRÁTICO. – O sistema constitucional brasileiro, ao
consagrar o princípio da limitação de poderes, teve por objetivo
instituir modelo destinado a impedir a formação de instâncias
hegemônicas de poder no âmbito do Estado, em ordem a neutralizar,
no plano político-jurídico, a possibilidade de dominação institucional
de qualquer dos Poderes da República sobre os demais órgãos da
soberania nacional. Com a finalidade de obstar que o exercício abusivo
das prerrogativas estatais possa conduzir a práticas que transgridam o
regime das liberdades públicas e que sufoquem, pela opressão do poder,
os direitos e garantias individuais, atribuiu-se, ao Poder Judiciário, a
função eminente de controlar os excessos cometidos por qualquer das
esferas governamentais, inclusive aqueles praticados por Comissão
Parlamentar de Inquérito, quando incidir em abuso de poder ou em
desvios inconstitucionais, no desempenho de sua competência

investigatória. (...) (MS 23452, Relator Ministro Celso de Mello, Tribunal
Pleno, julgado em 16/09/1999, DJ de 12/05/2000). (Grifei.)
Como decorrência lógica da teoria tripartite, exsurge o princípio da
indelegabilidade de funções. Segundo ele, o poder estatal somente poderá
exercer a atribuição do outro se expressamente autorizado pela Constituição
ou quando o Constituinte primogênito delegar a determinação da função. Na
primeira hipótese, dá-se a existência de funções atípicas; na segunda, a
delegação propriamente dita, podendo ser citado, como exemplo, a lei
delegada, elaborada pelo Presidente da República, mediante autorização
expressa do Congresso Nacional.
A indelegabilidade, por óbvio, é a regra e, ante a ausência de previsão
magna, vedado está ao Poder Executivo julgar seus agentes públicos – aí
incluídos os militares. Daí que o processo, nesta Corte Castrense, não pode ser
meramente administrativo, e sim judicial de natureza administrativa, sob pena
de ofensa à separação dos poderes e à indelegabilidade de funções típicas.
Para além, o julgamento neste Tribunal, em nenhuma hipótese, poderia
ser considerado atributo atípico do Poder Judiciário, por encerrar numerus
clausus previstos no art. 96, inciso I, da Constituição. São eles: o legislativo
(elaboração do regimento interno dos tribunais) e o executivo (concessão de
férias, afastamentos, licenças aos magistrados etc.), nunca judicante, em razão
da inafastabilidade da jurisdição. Dito de outro modo, ao Judiciário vedado
está o exercício da função jurisdicional atípica conferida ao Executivo (aquela
atribuição de julgar os processos e os recursos administrativos), faceta da
interpenetração das funções estatais, mas que não exclui posterior
pronunciamento da magistratura.
Por decorrência, a natureza do processo, mesmo o administrativo,
reclama seja o feito judicial, sob pena de conspurcar o dogma da separação
dos poderes.
Consequentemente, intentada a ação, hão de ser observados todos os
pressupostos norteadores do processo, entre os quais estão os requisitos de
validade subjetivos concernentes à capacidade postulatória e à capacidade de
estar em juízo.
Acerca do primeiro, leia-se excerto doutrinário de Ada Pellegrini
Grinover: 143
A doutrina falava inicialmente em requisitos sem os quais não
chega sequer a construir-se a própria relação processual (sem cogitar de
143
CINTRA, Antonio Carlos de Araújo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cândido
Rangel. Teoria Geral do Processo. 29. ed. São Paulo: Malheiros, 2013. p. 321-322.
sua validade). Depois evoluiu para a ideia de que não se trata de

constatação de pura existência da relação processual, mas da regularidade
desta perante o direito: sem os pressupostos ela pode nascer, mas será
inválida (...).
Assim sendo, são pressupostos processuais: a) uma demanda
regularmente formulada (CPC, art. 2º; CPP, art. 24); b) a capacidade de
quem a formula; c) a investidura do destinatário da demanda, ou seja, a
qualidade de juiz. A doutrina mais autorizada sintetiza esses requisitos
nesta fórmula: uma correta propositura da ação, feita perante uma
autoridade jurisdicional, por uma entidade capaz de ser parte em juízo.
A exposição acima corresponde à tendência mais restritiva entre as
que a doutrina apresenta sobre os pressupostos processuais. Mas há,
inclusive na doutrina brasileira, uma tendência oposta, ou seja, no sentido
de ampliar demasiadamente o elenco dos pressupostos. Segundo essa
tendência, eles se classificariam em: I - objetivos; II - subjetivos. (...) Os
subjetivos seriam: a) referentes ao juiz (...); b) referentes às partes
(capacidade de ser parte, capacidade de estar em juízo, capacidade
postulatória).
Os pressupostos processuais inserem-se entre os requisitos de
admissibilidade do provimento jurisdicional. Uma sentença de mérito só
poderá ser proferida (não importando ainda se favorável ou desfavorável)
se estiverem presentes esses requisitos gerais. (grifei).
Sobre a temática, explicita Fredie Didier:
Por fim, o último “pressuposto processual” relacionado às partes: a
capacidade postulatória ou postulacional (ius postulandi).
(...)
Alguns atos processuais, porém, além da capacidade processual,
exigem do sujeito uma capacidade técnica, sem a qual não é possível a
sua realização válida. É como se a capacidade, requisito indispensável à
prática dos atos jurídicos, fosse bipartida: a) capacidade processual; b)
capacidade técnica. A essa capacidade técnica dá-se o nome de
capacidade postulatória. Frise-se: há atos processuais que não exigem a
capacidade técnica, (por exemplo, o ato de testemunhar e o ato de
indicar bens à penhora); a capacidade postulatória somente é exigida
para a prática de alguns atos processuais, os postulatórios (pelos quais se
solicita do Estado-juiz alguma providência).
A capacidade postulacional abrange a capacidade de pedir e de
responder. Têm-na os advogados regularmente inscritos na Ordem dos
Advogados do Brasil, os defensores públicos e os membros do Ministério
Público e, em alguns casos, as próprias pessoas não-advogadas, como nas
hipóteses dos Juizados Especiais Cíveis (causas inferiores a vinte salários-
mínimos), das causas trabalhistas e do habeas corpus.
(...)
As pessoas não advogadas precisam, portanto, integrar a sua

incapacidade postulatória, nomeando um representante judicial: o
advogado.
(...)
Em suma, a falta de capacidade postulatória é caso de nulidade do
ato. O caso é regulado pelo art. 4º do EOAB: “São nulos os atos privativos
de advogados praticados por pessoa não inserida na OAB, sem prejuízo
das sanções civis, penais e administrativas”. O caso é de invalidade, pois
ser advogado é requisito para a prática do ato – todo requisito de
validade é um dado que tem de ser coevo à formação do ato jurídico
para que ele possa produzir os efeitos pretendidos.
A falta de capacidade postulatória do autor implica extinção do
processo se não for sanada (...) 144.
Nem se diga que o art. 13 da Lei do Conselho de Justificação
excepcionou a regra, tal como nas hipóteses dos Juizados Especiais Cíveis ou
do próprio habeas corpus, nos quais resta dispensado o exercício do jus
postulandi por intermédio de advogado. Em nenhum momento, a lei prevê que
o Comandante tenha capacidade postulatória perante o STM, apenas dispõe
que acatará, ou não, o julgamento pelo Conselho, por meio de despacho que
encerra a fase administrativa.
Ademais, relevante mencionar que as partes no bojo do processo
devem praticar atos processuais e, para tanto, necessitam ostentar legitimatio
ad processum. A incapacidade das pessoas físicas é solucionada pelos institutos
da representação e da assistência; e a das pessoas jurídicas, por sua vez, pelos
institutos da representação e da presentação.
Agregue-se a inovação da ratio inscrita no art. 131 da Constituição
Federal promulgada em 1988, da qual se extrai caber à Advocacia-Geral da
União representar a União judicial ou extrajudicialmente. Concretizando o
dispositivo, estatui a Lei Complementar nº 73, de 10 de fevereiro de 1993 – a
Lei Orgânica da Advocacia-Geral da União – in verbis:
Art. 1º - A Advocacia-Geral da União é a instituição que representa
a União judicial e extrajudicialmente.
Parágrafo único. À Advocacia-Geral da União cabem as atividades
de consultoria e assessoramento jurídicos ao Poder Executivo, nos termos
desta Lei Complementar.
Nas palavras de Luiz Fux 145, in verbis:
A advocacia pública demonstra a necessidade de o Estado lato
sensu ter seu direito de defesa respeitado em juízo, a partir da capacidade
144
DIDIER Jr., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: introdução ao direito processual civil, parte
geral e processo de conhecimento. 18. ed. v. 1. Salvador: JusPODIVM, 2016. p. 335-336.
145
FUX, Luiz. Teoria Geral do Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2014. p. 264.
postulatória de seu respectivo procurador, seja no âmbito da União, dos

estados ou dos municípios.
No tocante às pessoas jurídicas de direito público, também dispõe o
art. 75 do novo Código de Processo Civil:
Art. 75. Serão representados em juízo, ativa e passivamente:
I - a União, pela Advocacia-Geral da União, diretamente ou
mediante órgão vinculado;
II - o Estado e o Distrito Federal, por seus procuradores;
III - o Município, por seu prefeito ou procurador;
IV - a autarquia e a fundação de direito público, por quem a lei do
ente federado designar; (...).
Sem embargo de a Constituição e o Códex Processual terem utilizado a

expressão “representa” e “representados”, a doutrina é praticamente unânime
em acolher diferenciação realizada por Pontes de Miranda no sentido de que,
quando a parte estiver em juízo, por meio de seu órgão, inexistirá
propriamente representação, e sim, presentação. Sendo assim, a União, o
Estado, o Distrito Federal, o Município, a autarquia e a fundação pública serão
presentados em juízo pelas pessoas indicadas no dispositivo.
A União, então, é presentada pela Advocacia-Geral da União, e,
somente diante da presentação, adquirirá a capacidade de estar em juízo e
praticar atos processuais, do contrário, ausente estará o pressuposto de
validade do processo.
Não bastasse, o art. 13, inciso V, da Lei nº 5.836/72 prevê, ainda, a
remessa dos autos a este Tribunal. Ora, a mera remessa, nem de longe,
assemelha-se à petição inicial.
Saliento que, se apta, é ela requisito objetivo intrínseco de validade 146
processual. Isso porque, sendo o ato inaugural da relação jurídica instrumental,
a exordial deve preencher requisitos formais imprescindíveis ao ato de
demandar. Inobservados, é causa de inépcia, a teor do art. 330 do NCPC.
Note-se que as partes, o pedido e a causa de pedir caracterizam os
elementos da ação. É exigência do art. 319, III e IV, do CPC a indicação, na
petição inicial, dos fundamentos jurídicos do pedido e do pedido com as suas
especificações, sem o que inábil juridicamente a peça pórtico devido à
ausência de limites objetivos ao processo, situação flagrantemente prejudicial
ao direito de defesa da parte contrária.
In casu, sequer encontra-se presente, nos autos, petição inicial. Ao
Libelo Acusatório iniciado na fase administrativa, não se lhe pode emprestar o
146
DIDIER Jr., Fredie. Idem. p. 342.
caráter de peça inaugural da fase judicial, até porque, como visto, a acusação,
no âmbito administrativo, fora firmada pelo Presidente do Conselho, que, por
igual, não dispõe de capacidade postulacional.
Em última análise, sequer está a tratar-se de desrespeito ao pressuposto
processual de validade da petição inicial apta; é mais grave: se inexistente a
inicial, inexistente a própria demanda, por ser ela requisito de existência.
Carente a provocação do legítimo interessado por meio do ato de demandar,
não há processo.
Nesse ponto, assevera Fredie Didier: 147
O terceiro pressuposto processual é a existência de demanda, que
nesse caso deve ser compreendida como continente (o ato de pedir) e
não como conteúdo (aquilo que se pede).
O ato de pedir é necessário para a instauração do processo – é o
seu fato jurídico. Ao dirigir-se ao Poder Judiciário, o autor dá origem ao
processo (art. 312 do CPC); a sua demanda delimita a prestação
jurisdicional, que tem o pedido e a causa de pedir como os elementos do
seu objeto litigioso. Se o ato inicial não trouxer pedido (art. 330, I, c/c
§ 1º, I, do CPC), o caso é de extinção do processo por inadmissibilidade
do procedimento, em razão de defeito do ato inicial.
E leciona Daniel Amorim, in verbis: 148
(...) a jurisdição é inerte, somente se movimentando quando
provocada pelo interessado. O direito de ação, essencialmente abstrato, é
materializado pelo ato de demandar, que significa provocar a jurisdição
por meio do processo. Nesse sentido, cabe ao interessado demandar, e,
sendo o direito de ação um direito disponível, independentemente da
natureza jurídica do direito material que fundamentará a pretensão do
autor, é indispensável que esse ato de provocação seja realizado pelo
sujeito que afirma ser titular de um direito material violado ou
ameaçado.
A relação jurídica processual começa de forma linear, envolvendo
o demandante e o juiz, complementando-se com a citação válida do réu,
mas tudo isso dependerá num primeiro momento da existência da
demanda. Trata-se, portanto, de pressuposto processual de existência do
processo, porque sem a provocação do interessado por meio do ato de
demandar a relação jurídica processual de direito processual nem mesmo
chegará a existir.
Por tudo isso, para a instauração da lide nesta ou em qualquer outra
Corte judicial, a União deve obrigatoriamente oferecer a peça pórtico e ser
presentada por quem de direito: a Advocacia-Geral da União.
147
DIDIER Jr., Fredie. Idem. p. 318.
148
NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 8. ed. Salvador: Ed.
JusPODIVM, 2016. p. 111.
Para facilitar o raciocínio, pondere-se a seguinte situação: um soldado

buscando a reintegração judicial na Força perante a Justiça Federal ordinária,
por meio da anulação do ato administrativo de licenciamento. Por óbvio, a
demanda terá como parte ré a União.
In specie, dá-se o inverso. Aqui, a União é a parte autora, e não pode
demitir oficial por ato administrativo puro e simples; há de fazê-lo
judicialmente, por intermédio de decisão do tribunal militar de caráter
permanente: o STM.
Por se tratar de situação excepcional, vários são os entendimentos sobre
o caráter híbrido ou sui generis do processo oriundo do Conselho de
Justificação. Sem embargo, nenhum deles autoriza violações ao princípio da
tripartição dos poderes, aos direitos e às garantias fundamentais, tampouco, a
negativa de vigência da LC 73/1993. Mister coadunar a Lei 5.836/72 à
positividade vigente no ordenamento jurídico nacional, e não dar a ela exegese
isolada da normatividade pátria; pior, vulneradora da Constituição Federal.
Afinal, nada impede que o hermeneuta assim proceda, à vista de o
próprio art. 17 da mencionada lei prescrever aplicar-se “subsidiariamente, as
normas do Código de Processo Penal Militar”, e este, por seu turno (art. 3º,
“e”, do CPPM), admitir a analogia nos casos omissos, a justificar o socorro do
Código de Processo Civil.
Compreensão diversa afronta flagrantemente a missão e o papel
constitucional da AGU, a igualdade entre os litigantes, a imparcialidade do
magistrado e o respeito aos princípios do contraditório e da ampla defesa.
Quanto a estes últimos, releva frisar que, a despeito de na fase
administrativa ser assegurado ao militar a produção probatória, no âmbito desta
Corte Castrense, tem-se por subtraída qualquer possibilidade de produção de
provas, inclusive a oitiva do sujeito em Juízo, em total afronta ao postulado do
devido processo legal.
A propósito, assevera Ronaldo João Roth: 149
Na fase judicial os autos seguem ao Judiciário (STM), onde é aberto
vista ao justificante para simples manifestação por escrito em sua defesa
(art. 15). Logo, a despeito da lei não permitir ao justificante a produção
de provas (oral, documental, perícias ou diligências), em inequívoca
violação aos princípios da ampla defesa e do contraditório, o Judiciário
julga a matéria disciplinar, sem processo, ao arrepio da CF.
Nesse passo, a lei do CJ impõe ao Poder Judiciário julgar matéria
cuja prova foi produzida no âmbito administrativo (Executivo) e não
perante o Juiz natural (Judiciário). A situação é incompatível e
insustentável, vilipendiando princípios (art. 2º), direitos e garantias
fundamentais da CF (art. 5º, LIII, LV).
149
ROTH, Ronaldo João. A Incompatibilidade da Lei do Conselho de Justificação (Lei Federal
nº 5.836/72) diante da Constituição Federal. Jus Militaris.
Tal como colocado, imperiosa a interpretação conforme ao art. 13, inciso

V, da Lei nº 5.836/72, para que o Comandante, ao remeter os autos ao STM, faça-
o por intermédio da Advocacia-Geral da União, presentante legal da União, que
deverá ajuizar corretamente a ação para perda de posto e patente do oficial com
base no Conselho de Justificação, observando-se os arts. 319 e 320 do CPC.
Ante o exposto, dou interpretação conforme ao art. 13, inciso V, da Lei
nº 5.836/72, para que o Comandante da Aeronáutica, ao remeter os autos ao
STM, seja presentado pela Advocacia-Geral da União. Por consequência,
acolho a preliminar e julgo extinto o presente Conselho sem resolução de
mérito, nos termos do art. 3º, alínea “d”, do CPPM, c/c o art. 485, inciso IV, do
novo CPC, por ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento
válido e regular do processo.
NULIDADE DE TODOS OS ATOS DA SESSÃO SECRETA DE
DELIBERAÇÃO DO CONSELHO DE JUSTIFICAÇÃO
A Defesa suscitou a revogação do art. 9º, § 1º, e do art. 12, ambos da
Lei 5.836/72 150, por ofensa aos princípios constitucionais da publicidade, da
ampla defesa, do contraditório e do devido processo legal, bem como ofensa
aos arts. 8º, 10 e 11, item I, da Declaração Universal dos Direitos Humanos,
com a consequente nulidade de todos os atos da sessão secreta de deliberação
do Conselho de Justificação.
Conforme já expus no julgamento do Conselho de Justificação nº 20-
23.2008.7.00.0000, entendo ter havido a revogação, pela Constituição
Federal, dos dispositivos acima nomeados.
Abusiva é a norma que priva o cidadão ou seu advogado de participar
de sessão de julgamento em processo a que responde, por revelar incontestável
desrespeito às garantias constitucionais e odioso retrocesso jurídico, que
aniquila postulados revestidos de petrealidade.
Certo é que a positividade máxima, ao sistematizar os direitos
fundamentais, resguardou os ideais difundidos pelo regime democrático 151.
150
Art. 9º, § 1º: “o Justificante deve estar presente a todas as sessões do Conselho de Justificação,
exceto à sessão secreta de deliberação do relatório”.
Art. 12: “Realizadas todas as diligências, o Conselho de Justificação passa a deliberar, em
sessão secreta, sobre o relatório a ser redigido”.
151
Relevante é o pensamento de Biscaretti di Ruffia: “Nos Estados de democracia clássica – tanto
de tendência laica como católica – a doutrina política dominante vê na pessoa humana o
fator prevalente. E os múltiplos grupos sociais (entre eles o Estado), espontaneamente
produzidos ou artificialmente criados pelo homem, não devem ter outra missão senão a de
funcionar no interesse daqueles que os compõem, secundando, portanto, as respectivas
vontades individuais e facilitando o livre e natural desenvolvimento, até que não lese os iguais
direitos de seus semelhantes”. In DI RUFFIA, Paolo Biscaretti, Direito Constitucional
(Instituições de Direito Público). Tradução de Maria Helena Diniz. São Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 1984, p. 522-523.
Impõe o Diploma Republicano a observância dos axiomas magnos,

insculpidos no art. 5º, de eficácia imediata e aplicabilidade direta, vedado à lei
infraconstitucional afastar-se das diretrizes garantidoras do processo justo e
eficaz.
O conceito atual de Estado de Direito estabelece institutos jurídicos
aptos a assegurar o due process of law.
Salutar que o poder estatal, nomeadamente no exercício do munus
judicial, observe e faça observar o acervo jurídico civilizatório conferido aos
homens, já que atentar contra ele vicia os atos e as decisões prolatadas,
devendo ser banidas condutas intervencionistas tendentes a paralisar ou a
restringir o alcance de suas disposições.
Nesse contexto, com o fito de evitarem-se práticas atentatórias ao
republicanismo cívico e ao democratismo, mormente, na seara processual
penal, a Constituição Federal assegura, no art. 5º, incisos LIV e LV, o devido
processo legal, consubstanciado na ampla defesa e no contraditório, nas
garantias de igualdade entre os litigantes, na imparcialidade do magistrado, na
publicidade dos atos judiciais, na fundamentação das decisões, entre outras.
A legislação ordinária, ao acatá-las, há de respeitar a eficácia almejada,
não estabelecendo limitações desmotivadas e desnecessárias constrições aos
direitos individuais.
Daí, inadmissíveis julgamentos secretos, não expostos às luzes do
Direito. O sigilo somente é concebível em fase inquisitorial e, tão somente,
para angariar o mínimo lastro probatório, já que, inclusive aí, as informações
não podem ser sonegadas ao indiciado.
Na espécie vertente, inexistem motivos idôneos aptos a embasar a
ausência de publicidade no julgamento de um Conselho de Justificação. Trata-se
de fase final, na qual todas as provas já restaram colhidas, sendo vedada a
inovação.
Relembro, a publicidade é a regra em todos os atos judiciais,
excepcionando-se quando se intenta salvaguardar a ordem pública ou o
interesse íntimo dos litigantes. Não é o caso.
In specie, a legislação regulamentadora do Conselho de Justificação não
buscou resguardar a intimidade do Justificante ou o interesse social. Ela
simplesmente retirou-lhe o direito de participar de julgamento no qual figurava
como parte acusada, subtraindo-lhe a plenitude da defesa sem qualquer
justificativa.
Por certo, descabe à legislação ordinária instituir o sigilo desarrazoado
ou proibir o acesso das partes aos atos realizados, em respeito à igualdade das
partes litigantes, escopo garantidor da aplicabilidade e da constante evolução
dos direitos, nomeadamente os fundamentais, alcançados pela sociedade.
Nesse conspecto, às normas subalternas é vedado prever distinções

desautorizadas pela Constituição. Em se tratando dos militares, quando a Carta
da República objetivou distingui-los, seja para conferir ou suprimir garantias,
manifestou-se taxativamente, a fim de obstar dúvidas ou interpretações
equivocadas.
Para além, a publicidade dos atos públicos – e as sentenças judiciais ou
decisões administrativas o são – é um poderoso aliado da sociedade no
controle da atuação das autoridades no que tange à moralidade e à lisura dos
procedimentos adotados.
Nesse contexto, óbvio é o interesse geral, e não somente o do
justificante, porquanto o decisório atinge tanto a parte quanto a sociedade que
convive com o militar, em especial, as Forças Armadas e a comunidade para a
qual o clérigo exercia suas atividades religiosas.
Nem se argumente ter o Conselho de Justificação natureza administrativa,
pelo que afastados estariam os postulados inerentes à judicialização; a uma, pelo
seu caráter híbrido anteriormente ressaltado, a emprestar-lhe natureza
judicialiforme; a duas, porque Processo Administrativo Disciplinar encontra-se sob
o jugo das garantias constitucionais que abrigam o devido processo.
Agregue-se, outrossim, a ideia da proporcionalidade como necessidade
intrínseca ao bom funcionamento do regime político.
Verdadeiro principium ordenador, a proporcionalidade, a despeito de
não vir explicitada, textualmente, na Lex Pátria, não impede que se lhe atribua
vigência e eficácia, face ao disposto pelo § 2º do art. 5, segundo o qual:
Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem
outros decorrentes do regime e dos princípios por ele adotados.
Assim, reconhecer a validade jurídica de julgamentos secretos, até em
sede de processo administrativo, amesquinha a Carta Cidadã e nega eficácia ao
seu espiritu. Inaceitável que lei infraconstitucional restrinja direitos e garantias
maiores, pois, ao revés de comprimi-los, buscou o Constituinte Originário
reforçá-los em sua imperatividade e alargar-lhes a influência no ordenamento
normativo.
Em suma, impossível juridicamente desabrigar do escudo protetivo da
Norma Normarum o militar submetido a Conselho de Justificação, uma vez que
o atuar disciplinatório da Administração Pública submete-se aos valores
garantistas norteadores do direito penal, bem assim aos cânones de regência
referentes à atuação persecutória do Poder Estatal.
Nessa toada, propedêutica seria a intervenção do STF, guardião da Lei
Maior, que não pode se furtar, sob a alegação da discricionariedade
administrativa, de valorar questões que vulneram e fulminam garantias
constitucionais fundamentalizadas.
Eu concluo a preliminar afirmando que os procedimentos

administrativos punitivos e judiciais ostentam feição vinculada, cingidos que
estão aos parâmetros superiores que comandam a atividade do Poder Público.
A medida ideal de justiça nos Conselhos de Justificação, por suposto, há de
resguardar a moralidade administrativa tão cara ao ethos castrense, porém sem
olvidar as garantias mínimas do cidadão.
Em face de tais considerações, declaro revogados os arts. 9º, § 1º, e 12
da Lei nº 5.836/72 pela Constituição Federal e manifesto-me pela declaração
de nulidade do procedimento a partir do julgamento secreto.
DA INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 14 DA LEI 6.923/81
Ao final de seu parecer, a Procuradoria-Geral da Justiça Militar
manifestou-se pela declaração de inconstitucionalidade incidenter tantum do
art. 14, e seu parágrafo único, da Lei nº 6.923/81, tal qual a Defesa.
Ressalto que a adequação do referido dispositivo à Carta Magna deve
ser analisada sob o prisma da recepção das normas infraconstitucionais,
porquanto a lei que dispõe sobre o Serviço de Assistência Religiosa nas Forças
Armadas é anterior à Lei Maior.
Daí porque não a conhecerei como preliminar, para examiná-la no
meritum causae.
PREJUDICIAL DE PRESCRIÇÃO (suscitada pela PGJM)
O Órgão Ministerial, a despeito de não requerer a declaração da
prescrição expressamente ao final do parecer, ventilou-a na medida em que o
filho do Capelão foi concebido há mais de 13 (treze) anos.
Sobre o tema, a Lei nº 5.836/72, que dispõe sobre o Conselho de
Justificação, no art. 18, estabelece: “Art. 18. Prescrevem em 6 (seis) anos,
computados na data em que foram praticados, os casos previstos nesta Lei”.
Prima facie, poder-se-ia compreender que o lapso prescricional teria
como termo inicial o fato gerador do presente Conselho de Justificação, que
consta do Libelo Acusatório, qual seja: a privação temporária do ministério
sacerdotal, por ato da autoridade eclesiástica, por período superior a 2 (dois)
anos, in verbis:
1. O Conselho de Justificação nomeado pela Portaria nº R-9/GC-1, de 12
de junho de 2015, atendendo ao que preceitua o art. 9º da Lei 5.836, de
5 de dezembro de 1972, encaminha a V. Sa. o seguinte Libelo
relacionado:
a. Estar afastado, desde o dia 11 de dezembro de 2012, do Ministério
Sagrado, que significa privação do uso da Ordem/exercício da

1972. (Grifei.)
Em 12/12/2014, completaram-se 2 (dois) anos de privação temporária
do exercício da Ordem. Nessa linha de raciocínio, não haveria transcorrido
mais de 6 (seis) anos desde essa data.
Contudo, tal interpretação não merece prosperar.
Primeiramente, relembre-se a ratio essendi do instituto da prescrição.
Definida como a perda do direito de ação, mais do que um simples prazo a ser
computado, consubstancia-se em uma garantia sem a qual reinaria o
sentimento de insegurança jurídica.
Sabido que o direito assegura a todos os cidadãos a possibilidade de se
redimirem e liquidarem suas dívidas, seja para com terceiros, seja cumprindo
penalidades eventualmente impostas pela sociedade por intermédio do Estado.
Todavia, não socorre aos que dormem, e, mais do que isso, protegem-se
os indivíduos de penas perpétuas e cruéis, como seria ficar à mercê, durante
toda uma vida, de a qualquer momento ver, contra si, ajuizada uma pretensão
de execução de um direito não exercido oportunamente; aqui o direito do
Estado de punir e afastar servidor público definitivamente de seu cargo.
A propósito, leia-se o conceito de prescrição:
O decurso do tempo pode impedir a correção judiciária ou
administrativa de um ato administrativo. No primeiro caso, tem-se a
prescrição, instituto da Teoria Geral do Direito que consiste na perda do
direito de ação. (...)
(...) enquanto a prescrição impossibilita a provocação do controle
corretivo, a decadência importa na extinção do próprio direito material
pelo decurso do prazo que a lei fixou para sua existência.
A prescrição é um instituto reverente ao princípio da economia dos
valores jurídicos, bem como garantidor da paz social, por impedir que as
controvérsias restem permanentemente em aberto.
A prescrição administrativa, em especial, estabiliza as relações
extroversas da Administração com os administrados e com seus
servidores, impedindo devassas e revisões retroativas, com cunho político
subalterno ou por perseguição pessoal. 152
O art. 18 da Lei nº 5.836/72 dispõe prescreverem em 6 (seis) anos os
casos previstos naquele diploma, contados da data em que foram praticados.
A única ação praticada pelo Cap Aer MARCELO BENEDITO foi ter tido
um filho há mais de 14 (quatorze) anos.
152
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de Direito Administrativo. 16. ed. rev. e atual.
Rio de Janeiro: Forense, 2014. p. 391-393.
Nada mais fez. Muito pelo contrário, manteve uma carreira ilibada,
desenvolvendo um brilhante trabalho em suas missões eclesiásticas, tendo
recebido diversas menções elogiosas (fl. 109). Portanto, o seu “erro” – se é que
ter um filho possa ser considerado um erro – ocorreu em tempos longínquos,
antes mesmo dele tornar-se Capelão militar.
Ainda que se queira imputar o dia do afastamento como o lapso
temporal inicial, repiso que o caso sub examine não se enquadra nas taxativas,
como discorri na preliminar de não cabimento do Conselho. Isso porque o art.
2º, inciso III, da Lei nº 5.836/72 trata do afastamento do cargo ”a forma do
Estatuto dos Militares, por se tornar incompatível com o mesmo ou
demonstrar incapacidade no exercício de funções militares a ele inerentes (...)”.
E o referido afastamento está previsto no Capítulo III (Da Violação das
Obrigações e dos Deveres Militares) do Estatuto dos Militares, segundo o qual:
Art. 44. O militar que, por sua atuação, se tornar incompatível com
o cargo, ou demonstrar incapacidade no exercício de funções militares a
ele inerentes, será afastado do cargo.
§ 1º São competentes para determinar o imediato afastamento do
cargo ou o impedimento do exercício da função:
a) o Presidente da República;
b) os titulares das respectivas pastas militares e o Chefe do Estado-
Maior das Forças Armadas; e
c) os comandantes, os chefes e os diretores, na conformidade da
legislação ou regulamentação específica de cada Força Armada.
§ 2º O militar afastado do cargo, nas condições mencionadas neste
artigo, ficará privado do exercício de qualquer função militar até a
solução do processo ou das providências legais cabíveis.
Para além de a norma prever o imediato afastamento do cargo, certo é
que este ocorreria tão logo a conduta incompatível chegasse ao conhecimento
da autoridade militar, pois, no âmbito da caserna, todas as ações são pautadas
com vistas à manutenção da hierarquia e disciplina.
De toda sorte, a prescrição iniciar-se-ia a partir da data em que o fato se
deu, tal como disposto no inciso I e suas alíneas do art. 2º da Lei nº 5.836/72,
nos quais se verificam a data da conduta, e não o dia em que o eventual
justificante seja acusado oficialmente de ter procedido incorretamente no
desempenho do cargo, ter tido conduta irregular ou ter praticado ato que afete a
honra pessoal, o pundonor militar ou o decoro da classe.
Mesmo nas hipóteses de cometimento de crimes, a lei estatui, in verbis:
“Art. 18 (...) Parágrafo único. Os casos também previstos no Código Penal
Militar como crime prescrevem nos prazos nele estabelecidos.”.
Ora, se uma infração erigida como crime na Lei Substantiva castrense e,

por decorrência, imbuída de reprovabilidade penal pode vir a prescrever em
lapsos temporais menores de 2 (dois) anos, (4 (quatro) anos se não for julgado),
sendo o ato perdoado tanto no âmbito judicial quanto no administrativo, a
possibilitar a permanência do oficial com seu posto e patente, muito mais
razoável a hipótese da incidência do instituto nestes autos, cujo nascimento
sequer ocorreu quando o Capelão servia na Aeronáutica. E relembro: foi o
filho, e tão somente ele, que levou à suspensão da ordem do Justificante. Digo
isso porque a genealogia dos fatos deve ser, obrigatoriamente, considerada
pelo magistrado como a motivação punitiva da Igreja que levou à privação do
exercício eclesiástico, motivo deste Conselho.
Ronaldo João Roth, no tocante às infrações administrativas, preleciona
iniciar-se a fixação do dies a quo a partir da falta ou da consumação,
aplicando-se a teoria do resultado e não se estabelecendo causas de
interrupção ou de suspensão prescricional 153.
Em sentido idêntico, salienta Jorge Luiz Nogueira de Abreu:
A Lei 5.836/1972 não contempla hipóteses de suspensão e
interrupção da prescrição para infrações administrativas puras. Logo, uma vez
praticado ato que enseje a instauração do Conselho, o lapso prescricional
fluirá sem pausas. Findo o prazo legal, incidirá a prescrição154.
Poder-se-ia argumentar que o entendimento esposado quedaria em
letra morta o art. 14 da Lei nº 6.923/81, pois, se a Igreja Católica decidisse
privar capelães do ministério sacerdotal, inexistiriam consequências no âmbito
da caserna. No entanto, tal não ocorre, porquanto a análise da prescrição deve
ser aferida caso a caso.
E mais, na espécie, como esta Corte decidiu pelo cabimento do Conselho,
o regramento legal – desde que as disposições não contrariem preceitos da Magna
Carta – deve ser observado, sob pena de inaceitável hibridismo.
Não é porque vedado ao Estado imiscuir-se nas questões clericais que se
pode aceitar uma situação de imprescritibilidade em favor das decisões religiosas.
Cumpre registrar que, em quaisquer dos ramos do direito, o instituto
se fundamenta no princípio geral da segurança jurídica e, como tal, é a
regra; excepcional é a imprescritibilidade, somente admissível quando
constitucionalmente prevista.
153
ROTH, Ronaldo João. A prescrição, os recursos e a atuação do Ministério Público no Conselho
de Justificação. Revista Direito Militar. Florianópolis, n. 42, p. 13-18, apud ASSIS, Jorge César de.
Curso de Direito Disciplinar Militar. Curitiba: Juruá, 2011. p. 253-254.
154
ABREU, Jorge Luiz Nogueira de. Direito administrativo militar. Rio de Janeiro: Forense; São
Paulo: Método, 2010. p. 368.
Nesse diapasão, as lições de Pontes de Miranda e Caio Mário da Silva

Pereira, respectivamente:
A prescrição, em princípio, atinge a todas as pretensões e ações,
quer se trate de direitos pessoais, quer de direitos reais, privados ou
públicos. A imprescritibilidade é excepcional 155.
A prescritibilidade é a regra, a imprescritibilidade a exceção 156.
Na mesma linha, destaco o magistério de J. Cretella Júnior:
(...) é insustentável a tese da imprescritibilidade da sanção
administrativa, defendida por ilustres cultores do direito administrativo,
porque o fundamento da prescrição tem de ser buscado na categoria
jurídica, sendo o mesmo para o direito penal e para o direito disciplinar,
havendo diferenças, é claro, apenas naquilo que o direito positivo de
cada país preceituou para uma e outra figura 157.
Indiscutível poder a Igreja, a qualquer momento, penalizar seus
clérigos. Inadmissíveis são os reflexos dessa decisão restringirem direitos
fundamentais de servidor público e interferirem em sua relação jurídica com o
Estado, este, sim, adstrito às normas de direito público de observância cogente.
Aceitá-los equivaleria a permitir que o indivíduo convivesse com a espada de
Dâmocles e tivesse permanentemente sua paz de espírito perturbada, em
flagrante afronta aos preceitos máximos fundantes que alicerçam o instituto
jurídico da prescrição.
Enfatizo que a Igreja Católica já tinha conhecimento do filho concebido
há tempos, tendo sido o militar punido religiosamente por duas vezes por isso:
a primeira quando do conhecimento da gravidez, sendo submetido a
tratamento em um monastério por 5 (cinco) meses; e a segunda ao ser
afastado, injustamente, após longos anos de exercício de suas funções
sacerdotais por idêntica razão.
Nesse norte, cito Cretella Júnior:
Quer no âmbito do Direito Penal, quer no campo do Direito
Disciplinar, o tempo volta-se contra o detentor do ius puniendi, que
perde o direito de agir e conta a favor do funcionário, que se beneficia
com o desaparecimento da ameaça potencial vis inquietativa constante
que o afligia.
O afastamento do sacerdócio deu-se, como se vê, a destempo e, à
evidência, inaceitável postergar lapsos temporais legais por vias transversas.
Ante o exposto, acolho a prejudicial de prescrição aventada pela
Procuradoria-Geral da Justiça Militar, com fulcro no art. 18 da Lei nº 5.836/72.
155
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, vol. 6, p. 127.
156
PEREIRA, Caio Mário da Silva. Instituições de Direito Civil, vol. 1, p. 477.
157
CRETELLA JÚNIOR, J. Comentários à Constituição Brasileira de 1988. vol. 4, 1991. p. 2.262.
MÉRITO
Inicialmente, como abordado em sede preliminar, não constou do
Libelo Acusatório (fl. 51) a conduta imputada ao Justificante apta a demonstrar
sua incapacidade de exercer as funções do cargo militar.
Na Peça Pórtico, apontou-se, tão só, a privação temporária da atividade
religiosa, in verbis:
1. O Conselho de Justificação nomeado pela Portaria nº R-9/GC-1,
de 12 de junho de 2015, atendendo ao que preceitua o art. 9º da Lei
5.836, de 5 de dezembro de 1972, encaminha a V. Sa. o seguinte Libelo
relacionado:
a. Estar afastado, desde o dia 11 de dezembro de 2012, do
1972.
Observa-se, então, não se estar a julgar eventual conduta irregular ou
incompatível com o Oficialato, mas a paternidade assumida pelo militar que
gerou a suspensão e que nem de longe configura ato indigno.
Agregue-se não constituir a perda ou a privação do direito ao exercício
do sacerdócio, no âmbito das Forças Armadas, fundamento apto para a
declaração de incompatibilidade.
Em Razões defensivas, o Justificante informou ter sido afastado do
ministério sagrado por um ato administrativo da autoridade eclesiástica, que
visava “prevenir ou reparar escândalos, sobretudo quando assim o requer a
especial gravidade da infração” (cf. cân 1399 e o cân 1722).
Porém, reconheceu a Igreja Católica que sempre soube ter ele tido um
filho, hoje com 14 (quatorze) anos de idade, e somente após mais de uma
década, tomou “medida administrativa e judicial (...) em 2003”, impondo-lhe
“por intermédio de alguns bispos e padres que escolhesse entre ser padre ou
assumir uma família”.
Asseverou o Justificante ter reconhecido desde sempre, sponte propria,
a paternidade e os compromissos de pai biológico, bem como que fora
admitido como Oficial da Força Aérea Brasileira após o nascimento da criança
– em 2005.
Destacou nada haver ao longo de sua carreira militar que o desabone
como sacerdote e Oficial, inclusive tendo recebido vários elogios e destaques
em sua trajetória profissional.
E foi por essa razão, e não outra, conforme a PGJM bem pontuou, que
o Conselho de Justificação deliberou a culpa do Justificante em contraditória
decisão; que reconhece, por um lado, a vida castrense impecável e, por outro,
em aviltante sessão secreta, deliberou sua culpa. Eu indago, culpa de quê, de
ter reconhecido o filho e prover-lhe o sustento?
Ora, a paternidade e seu digno reconhecimento jamais poderão ser
considerados como condutas indignas e, por decorrência, atentatórias ao
Oficialato, aptas a submeter qualquer militar – Capelão ou não – a
Conselho de Justificação. Sem embargo das normas clericais, não está a
administração pública autorizada a violar normas constitucionais e legais
protetivas dispensadas à família, em especial, aos filhos, num Estado laico,
cuja premissa fundante é a neutralidade em relação às questões religiosas.
No caso vertente, o perdimento do posto ou patente, ou a reforma do
oficial em virtude da sua condição de pai, revelar-se-á medida contraposta
aos mandamentos republicanos, o que eleva a estatalidade a uma teocracia
ditatorial.
Nesse mister, ressalto que o vínculo da filiação não possui o condão de
impor aos oficiais das Forças Armadas julgamento em Tribunal Ético, e,
tampouco, ser alçado como discrímen válido para os militares integrantes do
Quadro da Capelania, sob pena de configurar conduta discriminatória
injustificada. Afinal, como ponderou o Min. Marco Aurélio Mello “a garantia do
Estado laico obsta que dogmas da fé determinem o conteúdo de atos
estatais.” 158 (ADPF 54/DF, julgada em 12/4/2012 pelo Plenário do STF). A ética
militar é regra geral de comportamento institucional exigida a todos aqueles
que, indistintamente, envergam a farda, e não a apenas alguns Quadros.
Consectariamente, a paternidade não pode ser exaltada e protegida para
determinados oficiais, e considerada conduta reprovável e antiética para
outros.
158
“Se, de um lado, a Constituição, ao consagrar a laicidade, impede que o Estado intervenha
em assuntos religiosos, seja como árbitro, seja como censor, seja como defensor, de outro, a
garantia do Estado laico obsta que dogmas da fé determinem o conteúdo de atos
estatais. Vale dizer: concepções morais religiosas, quer unânimes, quer majoritárias, quer
minoritárias, não podem guiar as decisões estatais, devendo ficar circunscritas à esfera
privada. A crença religiosa e espiritual – ou a ausência dela, o ateísmo – serve precipuamente
para ditar a conduta e a vida privada do indivíduo que a possui ou não a possui. Paixões
religiosas de toda ordem hão de ser colocadas à parte na condução do Estado. Não podem a
fé e as orientações morais dela decorrentes ser impostas a quem quer que seja e por quem
quer que seja. Caso contrário, de uma democracia laica com liberdade religiosa não se
tratará, ante a ausência de respeito àqueles que não professem o credo inspirador da decisão
oficial ou àqueles que um dia desejem rever a posição até então assumida.” (trecho do Voto
do Ministro Marco Aurélio na ADPF 54/DF (feto anencéfalo), julgada em 12/4/2012, Acórdão
publicado em 30/4/2013).
Ora, acolheu a vigente Carta Republicana o Estado secular. Se por um

lado o Constituinte invoca a existência de Deus e admite a cooperação entre
instituições religiosas e o Poder Público, por outro, rejeita a confessionalização.
A própria defesa da liberdade religiosa, insculpida nos incisos do art 5º,
geograficamente inserido no capítulo dedicado aos direitos e garantias
individuais, explicita a voluntas legislatoris.
Na lição de Daniel Sarmento:
A laicidade do Estado não se esgota na vedação de adoção
explícita pelo governo de determinada religião, nem tampouco na
proibição de apoio ou privilégio público a qualquer confissão. Ela vai
além, e envolve a pretensão republicana de delimitar espaços próprios e
inconfundíveis para o poder político e para a fé. No Estado laico, a fé é
questão privada. Já o poder político, exercido pelo Estado na esfera
pública, deve basear-se em razões igualmente públicas – ou seja, em
razões cuja possibilidade de aceitação pelo público em geral independa
de convicções religiosas ou metafísicas particulares. Ela (...) impõe aos
poderes estatais uma postura de imparcialidade e eqüidistância em
relação às diferentes crenças religiosas, cosmovisões e concepções morais
que lhes são subjacentes 159.
O inciso VII do art. 5º do Diploma Fundamental, seu preceito
regulamentador – a Lei nº 6.923, de 29 de junho de 1981– e as invocações ao
sagrado pelo Legislador Originário não induzem a divinização da polis. O norte
exegético que se lhes deve imprimir orienta-se nas recíprocas implicações com
as demais preceituações máximas, em observância à coesão sistêmica da Lei
Fundamental.
Inconcebível que o Poder Público, aqui, a Aeronáutica, atue como
executor de um ato clerical e proclame a responsabilidade objetiva do Capelão
por violação de regras inerentes ao cargo público, subtraindo-lhe a
vitaliciedade alcançada mediante o ingresso em concurso de provas e títulos.
Tal transmutação do Estado num agente punitivo de “sentença” religiosa
subverte a lógica da República. Desse modo, admitir dita ingerência e, por
conseguinte, a validade hierárquica do art. 14, parágrafo único, da Lei nº
6.923/81, é admitir a intervenção abusiva da Igreja nas questões interna
corporis do Poder Público, mormente quando o Estado não intervém nas
questões eclesiásticas.
Se é certo que “a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário
lesão ou ameaça a direito” (art. 5º, inciso XXXV, da CF), tudo o que tende ao
159
SARMENTO, Daniel. Legalização do aborto e constituição. In: Diferentes mas iguais. Estudos
de Direito Constitucional. 1. ed, Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006, p. 95 e 138.
imanentismo está fora do seu campo de ação. As decisões do Pontífice não

podem ser revistas pelo poderio estatal e, consectariamente, escapam à
apreciação do Poder Judiciário pátrio.
Até porque as leis católicas transcendem os limites territoriais de um
único Estado, incidindo sobre toda a comunidade crente, independentemente
de onde se encontrem seus fiéis.
Não obstante, em casos como o sub examine, esta imprescindível
separação não se descortina cristalina, e os agentes públicos, sob o manto do
legalismo estrito, deixam-se influenciar pela decisão religiosa.
Acerca da temática, extraio excerto doutrinário:
O PROBLEMA DAS RELAÇÕES ENTRE A IGREJA E O ESTADO
(...) a competência da Igreja em assuntos que afetam a ordem
sobrenatural é paralela à que corresponde o Estado em questões
políticas. Baseando-se nesta afirmação, poder-se-ia pensar
teoricamente que, dado esse paralelismo diferenciado, não existiria
um hipotético problema de relações ou um possível conflito de
competências. Isto, porém, não corresponde à realidade da vida
social, já que ambas as potestades incidem sobre o homem,
encruzilhada de todos os valores, que é ao mesmo tempo cidadão e
fiel. Como escreve Valton, ‘A Igreja e o Estado deverão cumprir a sua
missão a respeito dum mesmo sujeito que é o homem e o objeto que
ambos perseguem, cada um na sua ordem, não é senão a felicidade e
a perfeição do mesmo indivíduo, membro ao mesmo tempo do Estado
e da Igreja!’. Ao fundir-se no vértice da unidade pessoal a vertente
espiritual e temporal, criam-se realidades sociais que participam de
ambas as esferas. Pense-se, por exemplo, no direito da Igreja à
educação e no direito do Estado na mesma matéria; na propriedade
eclesiástica que pertence à soberania da Igreja e está radicada no
território do Estado; na sociedade conjugal que tem consequências
jurídicas, sociais, econômicas e políticas e é, ao mesmo tempo, uma
instituição constituída por sacramento etc.
Quando aparecem tais conflitos ou outros parecidos, teóricos ou
práticos – de rebus mixtis –, como deve apresentar-se e solucionar-se o
problema? Quem decide e em que medida pode decidir? As respostas a
essas perguntas constitui, por um lado, um problema filosófico e teológico
e, por outro, um problema jurídico-político que recebeu ao longo da
história diferentes soluções. Conforme as palavras do pensador alemão
Rommen, ‘a história deste problema de relações é tão extensa e
complicada desde a vinda de Cristo, que toda a História está impregnada
da história da Igreja, ao menos na parte mais compacta da História
universal; não sem razão medimos o tempo histórico, dividindo-o em

anterior e posterior a Cristo’. 160
Por óbvio, há pontos de intersecção, porém cada qual em seu âmbito
de atuação. Se houver lesão a direito, exemplificativamente: se algum religioso
cometer um crime contra a vida e argumentar ter agido sob o manto da
convicção religiosa, o Estado não se quedará inerte.
Todavia, na esfera trabalhista – pública ou privada – a legislação
específica estatal não pode disciplinar o ofício dos sacerdotes – à exceção dos
capelães militares, mas com limites – porque, de modo geral, não se trata de
uma categoria profissional.
Consoante o Código de Direito Canônico:
Cân. 207 — § l. Por instituição divina, entre os fiéis existem os
ministros sagrados, que no direito se chamam também clérigos; os
outros fiéis também se designam por leigos.
Cân. 208 — Devido à sua regeneração em Cristo, existe entre
todos os fiéis verdadeira igualdade no concernente à dignidade e
actuação, pela qual todos eles cooperam para a edificação do corpo de
Cristo, segundo a condição e a função próprias de cada um.
Nessa senda, os clérigos integram a comunidade dos fiéis cristãos, como
assentado na jurisprudência trabalhista nacional, a partir de caso
paradigmático 161. Eles enquadram-se como voluntários para professar sua fé,
inexistindo configuração da relação empregatícia, à vista do fim espiritual de
sua atividade.
160
LLANO CIFUENTES, Rafael. Relações entre a Igreja e o Estado. 2. ed. Rio de Janeiro: José
Olympio, 1989. p. 60-61.
161
Decisão da 12ª JCJ de BH no Processo nº 1873/81, Juíza Presidente Alice Monteiro de Barros,
publicada na Revista do TRT da 3ª Região, Belo Horizonte, v. 48, n. 78, p. 273-274, na qual
restou consignado, verbis: “Em princípio, cumpre frisar que o trabalho religioso, como tal,
não configura um contrato de emprego. Isto porque, este trabalho não é considerado
profissional, no sentido técnico do termo. Seus propósitos são ideais e o fim a que se destina
é de ordem espiritual, como bem salienta o Prof. Amauri Mascaro Nascimento, em seu
Compêndio de Direito do Trabalho.
Em se tratando de um trabalho de natureza espiritual e vocacional, destinado à assistência
espiritual e à propagação da fé, transcende os limites fixados pelo art. 3º e 442 da CLT. Quando o
religioso presta o serviço por espírito de seita ou voto, não há contrato de trabalho.
E na hipótese dos autos, o próprio reclamante confessa, em depoimento pessoal, ‘que foi
capelão do hospital em períodos intermitentes; que seus serviços eram apenas de assistência
religiosa’. Também as testemunhas ouvidas foram unânimes em afirmar que as funções do
reclamante eram exclusivamente religiosas e espirituais. Celebrar missa não é relação de
natureza contratual, mas dever da religião, atividade inerente aos objetivos da Igreja e
conferida aos que abraçam a vida religiosa, convocados por razões pessoais.
Esta também é a doutrina de Cabanellas:
‘...As prestações dos sacerdotes ou membros de ordens religiosas, tanto masculinas como
femininas, não enquadram o contrato de trabalho se correspondem à sua específica missão.
(COMPÊNDIO DE DERECHO LABORAL, Omeba, 1968, 1º vol., pág. 274)’.”
Sem embargo de o Tribunal Superior do Trabalho, em Acórdão de

2016, haver firmado ser a Igreja pessoa jurídica de direito privado pelo Código
Civil, art. 44, I, e, logo, poder ser empregadora, no mesmo decisum, pontuou
que:
Nas palavras de Alice Monteiro de Barros (Curso de Direito do
Trabalho, 9ª edição, Ed. Ltr, 2013, pg. 370):
“O Trabalho de cunho religioso não constitui objeto de um
contrato de emprego, pois, sendo destinado à assistência espiritual e à
divulgação da fé, ele não é avaliável economicamente.
Eventual importância recebida pelo religioso visa não só a
assegurar-lhe a subsistência, mas a propiciar-lhe disponibilidade para se
dedicar à difusão e fortalecimento da crença.
Ademais, nos serviços religiosos prestados ao ente eclesiástico, não há
interesses distintos ou opostos, capazes de configurar o contrato; as pessoas
que os executam o fazem como membros da mesma comunidade (...)”.
O mencionado Acórdão restou assim ementado:
RECURSO DE REVISTA - VÍNCULO DE EMPREGO - PASTOR DE
IGREJA – NATUREZA VOCACIONAL E RELIGIOSA DAS ATIVIDADES
DESENVOLVIDAS – NÃO CARACTERIZAÇÃO. A relação de emprego é
configurada quando presente a pessoalidade, a não eventualidade, a
dependência em relação ao tomador de serviços e a percepção de
salário, conforme determina o art. 3º da CLT. Ocorre que, na afinidade
constituída pela fé, não obstante a presunção comum de que há total
dissociação dos valores e necessidades terrenas, não se divisa prestação
de serviços necessariamente voluntária/gratuita, esporádica ou sem
organização estrutural, sendo factível a ocorrência dos pressupostos do
liame celetista nesta relação. Por estas razões, muito além da simples
aferição dos requisitos para o vínculo empregatício, deve-se averiguar in
casu, a constituição das instituições eclesiásticas, a sua relação com o
Estado, bem como a concreta natureza e a finalidade das atividades
prestadas pela instituição religiosa. Inexistente, dessarte, no caso sub
judice, elementos suficientes a descaracterizar o cunho religioso da
relação estabelecida entre o autor e a igreja-reclamada. Isso porque,
apesar da similaridade à relação empregatícia, o vínculo formado
entre as partes é destinado à assistência espiritual e à propagação da
fé, em proveito, não da pessoa jurídica eclesiástica, mas, sim, da
comunidade atendida pelo templo religioso. (TST, 7ª Turma, RR 1000-
31.2012.5.01.0432. Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. Julgado
em 9/3/2016, DEJT de 18/3/2016). (Grifei).
Por decorrência se extrai que, se a decisão da Igreja Católica Apostólica
Romana, acerca da perda do estado clerical, não pode ser revista e nem
confirmada pelo Judiciário estatal, igualmente vedado ao Estado nela calcar-se
para definir a quebra do vínculo jurídico de oficial das Forças Armadas em face
da corporação.
Neste processo, o Justificante é um servidor público militar, a despeito de
seu status de religioso, e encontra-se sob o abrigo do regime jurídico estatutário.
Como os demais militares que ingressam no quadro de oficiais da
Aeronáutica, ele deve atender aos requisitos da Lei nº 12.464, de 4 de agosto
de 2011, in verbis:
Art. 20. Para o ingresso na Aeronáutica e habilitação à matrícula
em um dos cursos ou estágios da Aeronáutica destinados à formação ou
adaptação de oficiais e de praças, da ativa e da reserva, o candidato
deverá atender aos seguintes requisitos:
I - ser aprovado em processo seletivo, que pode ser composto por
exame de provas ou provas e títulos, prova prático-oral, prova prática,
inspeção de saúde, teste de avaliação do condicionamento físico, exame
de aptidão psicológica e teste de aptidão motora;
II - estar classificado dentro do número de vagas oferecidas;
III - possuir a formação ou habilitação necessária ao preenchimento
do cargo;
IV - (VETADO);
V - atender aos requisitos de limites de idade decorrentes do
estabelecido no inciso X do § 3º do art. 142 da Constituição Federal, no que
concerne ao tempo de serviço e às idades-limite de permanência no serviço
ativo para os diversos corpos e quadros, devendo estar dentro dos seguintes
limites etários, até 31 de dezembro do ano da matrícula, para ingresso no:
(...)
f) Estágio de Instrução e Adaptação para Capelães da Aeronáutica -
não ter menos de 30 (trinta) anos nem completar 41 (quarenta e um) anos
de idade; (...)
A própria Lei 6.880/80 (Estatuto dos Militares) prevê:
Art. 8º O disposto neste Estatuto aplica-se, no que couber:
(...)
IV - aos Capelães Militares.
(...)
Art. 10. O ingresso nas Forças Armadas é facultado, mediante
incorporação, matrícula ou nomeação, a todos os brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei e nos regulamentos da
Marinha, do Exército e da Aeronáutica.
Cite-se, também, a Lei nº 6.923/81, que dispõe sobre o Serviço de
Assistência Religiosa nas Forças Armadas:
Art. 4º - O Serviço de Assistência Religiosa será constituído de

Capelães Militares, selecionados entre sacerdotes, ministros religiosos ou
pastores, pertencentes a qualquer religião que não atente contra a
disciplina, a moral e as leis em vigor.
(...)
Art. 12 - Os Capelães Militares designados, da ativa e da reserva
remunerada, terão a situação, as obrigações, os deveres, os direitos e as
prerrogativas regulados pelo Estatuto dos Militares, no que couber.
(....)
Art. 18 Para o ingresso no Quadro de Capelães Militares será
condição o prescrito no art. 4º desta Lei, bem como:
I - ser brasileiro nato;
II - ser voluntário;
Ill - ter entre 30 (trinta) e 40 (quarenta) anos de idade;
IV - ter uso de formação teológica regular de nível universitário,
reconhecido pela autoridade eclesiástica de sua religião;
V - possuir, pelo menos, 3 (três) anos de atividades pastorais;
VI - ter consentimento expresso da autoridade eclesiástica da
respectiva religião;
VII - ser julgado apto em inspeção de saúde; e
VIII - receber conceito favorável, atestado por 2 (dois) oficiais
superiores da ativa das Forças Armadas.
Art. 19 - Os candidatos que satisfizerem às condições do artigo
anterior serão submetidos a um estágio de instrução e de adaptação com
duração de até 10 (dez) meses, durante o qual serão equiparados a
Guarda-Marinha ou a Aspirante-Oficial, fazendo jus somente à
remuneração correspondente.
Parágrafo único - O estágio de instrução e adaptação deverá,
obrigatoriamente, constar de:
a) um período de instrução militar geral na Escola de Formação de
Oficiais da Ativa da Força Singular respectiva;
b) um período como observador em uma Escola de Formação de
Sargentos da Ativa, da Força Singular;
c) um período de adaptação em navio, corpo de tropa ou base
aérea, no desempenho de atividade pastoral, devendo ainda colaborar
nas atividades de educação moral.
Art. 20 - Findo o estágio a que se refere o artigo anterior, os que forem
declarados aptos por ato do Ministro da respectiva Força serão incluídos no
Quadro de Capelães Militares da Ativa, no posto de 2º Tenente.
Assim, ao preencher os requisitos legais e receber instrução e formação

da Força, o Capelão tornou-se servidor público estatutário, não temporário ou
voluntário, percebendo remuneração do Estado e detentor de direitos e
obrigações.
Transcrevo a conceituação de servidores públicos, dos excertos
doutrinários de José dos Santos Carvalho Filho 162:
Servidores públicos são todos os agentes que, exercendo com
caráter de permanência uma função pública em decorrência de relação
de trabalho, integram o quadro funcional das pessoas federativas, das
autarquias e das funções publicas de natureza autárquica. (...)
Como foi dito, os servidores públicos fazem do serviço público
uma profissão, como regra de caráter definitivo, e se distinguem dos
demais agentes públicos de, pelo fato de estarem ligados ao Estado por
uma efetiva relação de trabalho. Na verdade, guardam em muitos pontos
grandes semelhança com os empregados das empresas privadas: tanto
estes como os servidores públicos emprestam sua força de trabalho em
troca de uma retribuição pecuniária, comumente por períodos mensais.
Ambos são trabalhadores em sentido lato: executam suas tarefas em prol
do empregador (público ou privado) e percebem, ao final do mês, sua
remuneração (vencimentos, para o servidores, e salário, para os
trabalhadores privados).
Mais:
No que concerne aos militares, cumpre fazer um observação. A
despeito da alteração introduzida pela EC nº 18/1998, que substitui a
expressão “servidores públicos civis” por “servidores públicos” e da
eliminação da expressão “servidores públicos militares”, substituída por
“Militares dos Estados, Distrito Federal e Territórios” (Seção III, mesmos
Capítulo e Título, art. 42), com a inclusão dos militares federais no
Capítulo das Forças Armadas (Título V, Capítulo II, arts. 142 e 143), o
certo é que, em última análise, todos são servidores públicos lato sensu,
embora diversos os estatutos jurídicos reguladores, e isso porque,
vinculados por relação de trabalho subordinado às pessoas federativas,
percebem remuneração como contraprestação pela atividade que
desempenham. Por tal motivo, parece-nos correta a expressão “servidores
militares”. 163
Indo além, elencam-se como características do servidor público a
profissionalidade e a definitividade. Embora no âmbito castrense a estabilidade
não obedeça à regra dos 3 (três) anos concedida aos servidores públicos civis
concursados, in specie, o Capelão ingressou nas Forças Armadas há mais de 12
(doze) anos e, portanto, já ostentava o requisito dos 10 (dez) anos.
162
CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 30. ed. São Paulo:
Atlas, 2016. p. 624-625.
163
Idem, p. 626.
Nesse conspecto, a sua demissão ex officio, com base única e

exclusivamente na decisão da Igreja Católica, inquestionável perante o Estado,
afronta o contexto principiológico magno e o postulado da laicidade.
Até porque “a demissão é ato de caráter punitivo, representando uma
penalidade aplicada ao servidor em razão de infração funcional grave” 164.
Nestes autos, não se vislumbra qualquer infração funcional, qualquer
ato que afete o pundonor militar. Está-se diante, tão somente, de uma decisão
eclesiástica levada a efeito pela estatalidade.
Ora, do mesmo modo que o Poder Público não pode imiscuir-se no
foro clerical e rever os motivos que levaram a Igreja a dispensá-lo dos ofícios
sacerdotais, não pode o julgamento eclesiástico, despido de qualquer
fundamentação relativa a desempenho do Justificante no âmbito castrense, na
qualidade de oficial, influir no vínculo jurídico de servidor público de forma tão
implacável.
Se o militar não pode mais exercer os ofícios habituais de um capelão,
permanecerá agregado ao quadro da Força, realizando atividades não
religiosas, consoante o art. 14, caput, da Lei nº 6.923/81.
Acerca da necessária separação no trato entre Estado e Igreja, destaco
trecho da obra “Relações entre a Igreja e o Estado”, de Rafael Llano
Cifuentes 165:
A soberania do Estado, tal como acabamos de apresentá-la – com
suas competências e limitações in ordine suo –, está reiteradamente
defendida pela Igreja que reconhece ao Estado, no que toca diretamente os
negócios temporais, uma perfeita independência. A doutrina tradicional da
Igreja afirma desde o começo do cristianismo que tudo o que se realiza,
sob o aspecto do bem comum público temporal, está de per si fora do
domínio direto da Igreja, da mesma maneira que tudo o que se tende ao
bem comum sobrenatural está fora do campo de ação do Estado.
Com efeito, a Igreja foi historicamente a primeira autoridade
religiosa a defender a distinção entre a esfera temporal e a espiritual. ‘A
cidade estava fundada’ – escreve Foustel de Coulanges em La cité antique
– ‘sobre uma religião e constituída como uma Igreja. Daí a sua força e a
sua onipotência, e o império absoluto que exercia sobre os seus
membros. Numa sociedade estabelecida sobre tais princípios, não podia
existir liberdade individual. O cidadão estava submetido, em todas as
coisas e sem reserva alguma, à cidade; pertencia-lhe totalmente. O
cristianismo ensinava que o homem só numa parte de si mesmo pertencia
à sociedade temporal’.
164
Ibidem. p. 714.
165
LLANO CIFUENTES, Rafael. Relações entre a Igreja e o Estado. 2. ed. Rio de Janeiro: José
Olympio, 1989. p. 58-59.
Embora voltemos a tratar deste ponto amplamente, convém

afirmar desde já que a devida separação entre Igreja e Estado, e o
conceito de ‘liberdade das consciências’ não foi um valor conseguido
pelo liberalismo, mas um direito reivindicado pela Igreja, uma
‘conquista genial do cristianismo’ – escreve Leclercq – ‘que deveria ser
reconhecida por todos como um dos elementos primordiais do
progresso humano’.
Esta doutrina tradicional, que germinou com o cristianismo e que
se manteve durante todo o desenvolvimento histórico da Igreja – às vezes
terrivelmente desfigurada – como nervo condutor da sua atividade,
encontra sua atual constatação naquelas nítidas palavras da Encíclica
Immortale Dei: ‘Deus dividiu o governo humano entre dois poderes: o
poder eclesiástico e o poder civil. Aquele, preposto às coisas divinas; este,
às coisas humanas. Cada um deles no seu gênero é soberano; cada um
encerrado em limites perfeitamente determinados e traçados em
conformidade com sua natureza e com seu fim especial. Há, pois, como
que uma esfera circunscrita em que cada um exerce sua ação iure
proprio’.
De tudo isto se deduz uma sólida e plena soberania do Estado no
seu terreno que não pode nem deve ser invadida pela Igreja, invocando
motivos de ‘ordem sobrenatural’. Tais motivos não deixarão de ser
paliativos dum ‘clericalismo’ que rebaixa o sobrenatural até o nível do
temporal. Ainda que desta falsa mentalidade tratemos adiante, devem-
se lembrar aqui aquelas palavras de Pio XI: ‘A Igreja nem quer nem
deve imiscuir-se, sem justa causa, na direção das coisas estritamente
humanas.’
Dever-se-á conseguir, portanto, conforme palavras de Pio XII, ‘uma
sã e legítima laicidade do Estado’, que outorgue à autoridade civil uma
autonomia e liberdade completa dentro dos limites da sua própria
competência.
Nessa linha de raciocínio, compartilho o entendimento da
Procuradoria-Geral da Justiça Militar sobre a incompatibilidade vertical do
parágrafo único do art. 14 da Lei nº 6.923/81 com a Lei Fundamental.
Não me cabe, como magistrada e consoante os parâmetros
argumentativos esposados neste voto, adentrar no ato da autoridade
eclesiástica que dispensou o Justificante, mas ressalto ser o sacramento da
ordem perpétuo. No “Catecismo da Igreja Católica” 166, Segunda Parte,
Segunda Secção (Os Sete Sacramentos da Igreja), Capítulo Terceiro, Artigo 6 (O
Sacramento da Ordem), assentou-se que:
1536. A Ordem é o sacramento graças ao qual a missão confiada
por Cristo aos Apóstolos continua a ser exercida na Igreja, até ao fim dos
166
Disponível em: http://www.vatican.va/archive/cathechism_po/index_new/p2s2cap3_1533-
1666_po.html. Acesso em: 8 abr. 2017.
tempos: é, portanto, o sacramento do ministério apostólico. E

compreende três graus: o episcopado, o presbiterado e o diaconado.
Mais adiante, o documento da Igreja Católica assim dispõe:
VII. Os efeitos do sacramento da Ordem
O CARÁCTER INDELÉVEL
1582. Tal como no caso do Baptismo e da Confirmação, esta
participação na função de Cristo é dada uma vez por todas. O sacramento
da Ordem confere, também ele, um carácter espiritual indelével, e não
pode ser repetido nem conferido para um tempo limitado (78).
1583. Uma pessoa validamente ordenada pode, é certo, por
graves motivos, ser dispensada das obrigações e funções decorrentes
da ordenação, ou ser proibido de as exercer (79): mas já não pode voltar
a ser leigo, no sentido estrito (80), porque o carácter impresso pela
ordenação fica para sempre. A vocação e a missão recebidas no dia da
ordenação marcam-no de modo permanente. (Grifei).
Trago à balha os regramentos católicos, tão só, para enfatizar que,
apesar de dispensado das obrigações inerentes ao estado clerical e das
decorrentes da Sagrada Ordem, o Cap Aer MARCELO BENEDITO DA SILVA,
continua marcado pelo caráter indelével do sacramento, sendo sua vocação e
missão espirituais eternas. Pelo que a Aeronáutica poderá mantê-lo, inclusive,
para praticar atividades pastorais que não provêm da Ordenação.
A par disso, o que está em causa em Conselhos de Justificação, nos
crimes militares e nas punições disciplinares é o malferimento dos valores
deontológicos da caserna, completamente dissociados do ministério
sacerdotal.
A separação orgânica e de funções, assim como a independência
administrativa recíproca entre agrupamentos religiosos e o Poder Público,
implica que suas estruturas organizacionais não convergem ou se
superpõem. 167
Decorre daí que a decisão da Igreja em dispensar o “Suplicante” do
celibato sacerdotal, com a consequente perda do estado clerical em razão da
paternidade, não produz efeito nas normas de direito público que regem o cargo
167
Sobre o direito de administrar os assuntos da comunidade religiosa escreve Claudio Marcelo
Kiper: “El Estado debe abstenerse de intervenir en cuestiones relativas a la disciplina interna
de las comunidades religiosas, a no ser en los casos en los que práctica de uma religión pueda
ser contraria a las exigências del orden público, la moral o la seguridad nacional. También
debe concederse el mismo tipo de libertad con respecto a la administración de los asuntos
financieros de una Iglesia, el nombramiento de sus representantes, la decisión de cuestiones
relativas a las propiedades de la comunidad, y la elaboración de estatutos propios de
organización y funcionamiento.” In: Derechos de las minorías ante la discriminación. Buenos
Aires: Editorial Hammurabi S.R.L, 1998, p. 197-198.
do oficial. Repito, o Estado Brasileiro não se submete às decisões eclesiásticas de

caráter individual, sob pena de interferência da Igreja no Estado.
Tal como exposto, não vislumbro fundamento para que o Capitão
Capelão da Aeronáutica MARCELO BENEDITO DA SILVA perca seu posto e
patente ou seja reformado.
E vou além, se o objetivo da instauração do Conselho de Justificação foi
garantir o direito à ampla defesa e ao contraditório, como dar-lhes efetividade
se, desde o início, o destino do Justificante já estava traçado? É o que
transparece no Relatório do Conselho, que destaca todos os méritos de um
excelente profissional, sua conduta e carreira ilibadas, para apegar-se, ao fim, à
literalidade de lei que restringe a ação estatal a uma mera consequência
vinculada à decisão da Igreja.
Injurídica, para dizer o mínimo, a utilização de tal argumento para não
justificá-lo, como se lê no Relatório do Conselho (fl. 112).
É certo que o Capelão não mais exercerá o sacerdócio, e nem a Força
Aérea, nem o Judiciário podem ou devem adentrar nessa seara. Todavia, como
sustentou o MPM e eu referendo, poderá ele ser aproveitado em outra função.
Aliás, é o que ocorre durante as agregações dos oficiais. Nos termos da
manifestação de fl. 219 do Dr. Roberto Coutinho: “melhor readaptar o
Justificado em outra função, religiosa ou não, do que se cometer uma
injustiça.” Mais grave ainda, digo eu, do que se cometer uma flagrante violação
aos princípios republicanos e aos direitos do cidadão.
Depreende-se dos autos Parecer psiquiátrico de fl. 169, o qual relata ter
o militar, em 2001, feito tratamento com fluoxetina e psicoterapia. Novamente
em 2009, apresentou novos sintomas depressivos. Contudo, a doença e seu
evidente reflexo no desempenho profissional do Justificante não se reveste de
reprovabilidade ética ou moral; constitui, sim, uma questão de saúde a ser
verificada pela Junta competente, podendo, se for o caso, desencadear
processo de reforma por invalidez. Reformá-lo pela via do Conselho de
Justificação, em razão de problemas de saúde, não só seria inadequado sob a
perspectiva ética, como afrontoso à sua dignidade como profissional e ser
humano.
Apesar de o Conselho de Justificação ser um processo especial, de
cunho eminentemente discricionário da Administração Castrense, devem restar
evidenciadas condutas, em tese, reprováveis, por parte daquele a ele
submetido, para julgá-lo culpado ou inocente das imputações formuladas.
Neste, ausente qualquer conduta, seja comissiva ou omissiva, a resvalar em
desvalor de agir.
Em face do exposto, declaro a revogação do parágrafo único do art. 14

da Lei nº 6.923/81 pela Magna Carta, e deixo de aplicar a demissão ex officio
ao Capelão privado do uso da Ordem.
Voto, pois, pela improcedência do Conselho, para considerar o militar
Justificado.
Superior Tribunal Militar, 21 de agosto de 2018.
Ministra do STM
__________
Embargos Infringentes e de Nulidade
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Nº 7000024-86.2018.7.00.0000
Relator: Min. Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo.
Revisor e Relator para o Acórdão: Min. Dr. José Barroso Filho.
Embargantes: Waldelino Candido Rosa Júnior, Gerson Osmar Bruno Magalhães
Senna, Flávio Cavalcante Salomão.
Embargado: Ministério Público Militar.
Advogados: Drs. Wendell do Carmo Sant’ana, Carlos Alberto Gomes, João
Batista da Silva, Victor Korst Fagundes e Defensoria Pública da
União.
EMENTA
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE. DPU E
DEFENSOR CONSTITUÍDO. ESTELIONATO. ART. 251 CPM.
MÉRITO. RECONHECIMENTO FOTOGRÁFICO. IMAGENS
CAPTADAS CIRCUITO INTERNO TV. CONFISSÃO. NULIDADE
POR INOBSERVÂNCIA DO ART. 368 CPPM. PROVAS
ILEGÍTIMAS. DESENTRANHAMENTO. DESPROVIMENTO.
MINORAÇÃO PENA CONDENATÓRIA. AGRAVANTE SUBJETIVA
PREVISTA NO ART. 53, § 2º, INCISO I, DO CPM.
CONTINUIDADE DELITIVA. DESPROVIMENTO. MAIORIA.
TIPICIDADE FORMAL. OMISSÃO IMPRÓPRIA. NÃO
CONFIGURADO O CONLUIO OU CONCURSO NA FRAUDE.
CONCURSO PARA EXECUÇÃO DA FRAUDE NÃO
CONFIGURAÇÃO. ABSOLVIÇÃO. ART. 439, ALÍNEA E, DO
CPPM. ACOLHIDO. DECISÃO POR MAIORIA.
I. As imagens captadas pelo CFTV foram produzidas na fase
inquisitorial e ratificadas na fase processual, pelo Relatório de
Auditoria de Tomada de Contas Especial, prova com natureza
pericial a ocorrência do delito. A confissão do Acusado, submetida
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Nº 7000024-86.2018.7.00.0000 351
ao crivo da ampla defesa e do contraditório, também reforça o

arcabouço probatório.
II. Apesar de não haver capitulação expressa das condutas
imputadas aos agentes, tanto na Exordial Acusatória quanto nas
Alegações Escritas do Parquet Milicien, a Denúncia narrou todo o
fato delituoso e a possível coautoria entre os militares condenados.
III. A continuidade delitiva configura-se quando o agente,
mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais
crimes da mesma espécie, com semelhança nas condições de
tempo, lugar e maneira de execução sendo atos subsequentes, em
continuação do primeiro.
IV. As ações delituosas na primeira fase de execução do iter
criminis (inserção das falsas contas bancárias no sistema de
pagamento do Exército Brasileiro) foram realizadas,
continuamente, nos meses de fevereiro e março de 2002. Ainda,
foram realizados pagamentos indevidos ao Réu, no período de
fevereiro a maio de 2002, totalizando um prejuízo total de R$
55.276,51 (cinquenta e cinco mil, duzentos e setenta e seis reais e
cinquenta e um centavos) para a União.
V. Consoante as elementares do tipo previstas no art. 251
do CPM, a conduta delituosa não se resume apenas em obter, para
si ou para outrem, vantagem ilícita, em prejuízo alheio, havendo a
necessidade, inconteste, do dolo antecedente na fraude. O mero
saque ocorrido nas contas-correntes de falsos pensionistas da Força
Terrestre, de per si, não possui elemento probante suficiente do
elemento subjetivo do dolo na empreitada criminosa.
VI. A fraude foi consubstanciada via pagamento
complementar, realizado pelo CPEx. Comprovou-se no Feito que,
para a execução da fraude os militares condenados, Chefes de
setores tinham como modus operandi dar as ordens de execução
para lançamentos dos falsos dados diretamente aos militares
executores do sistema, deixando alguns oficiais sem conhecimento
dos fatos.
VII. Embargos Infringentes acolhidos parcialmente. Decisão
por maioria.
DECISÃO
Ferreira, presente a Dra. Arilma Cunha da Silva, representante do Ministério
Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por maioria, nos termos do
art. 79, § 3º, do RISTM, não conheceu dos argumentos defensivos, de nulidade
do processo, por inobservância do disposto no art. 368 do CPPM, contra o
voto da Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, que os conhecia.
No mérito, por maioria, rejeitou os presentes Embargos Infringentes, para
352 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Nº 7000024-86.2018.7.00.0000
manter o Acórdão na parte em que condenou o Maj Ex Waldelino Cândido

Rosa Júnior; por maioria, deu provimento aos presentes Embargos para,
reformando o Acórdão recorrido, absolver o Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão,
da imputação pela prática do crime tipificado no art. 251 do CPM, c/c o art.
53, tudo do CPM, com fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM; e, por
maioria, deu provimento aos presentes Embargos para, reformando o Acórdão
recorrido, absolver o Maj Ex Gerson Osmar Bruno Magalhães Senna da
imputação pela prática do crime tipificado no art. 251 do CPM, § 3º, c/c o art.
53 do CPM, com fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM, nos termos do voto
do Revisor Ministro José Barroso Filho. Os Ministros Francisco Joseli Parente
Camelo (Relator), William de Oliveira Barros, Odilson Sampaio Benzi e Marco
Antônio de Farias acolhiam parcialmente os Embargos para, mantendo a
condenação do Maj Ex Gerson Osmar Bruno Magalhães Senna, reduzir a pena
aplicada no Acórdão impugnado para 3 anos, 7 meses e 6 dias de reclusão,
como incurso no art. 251, c/c os arts. 53 e 251, § 3º, todos do CPM, com o
regime prisional inicialmente aberto e o direito de recorrer em liberdade, e,
ainda, mantendo a condenação do Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão, reduzir
a pena aplicada no Aresto embargado para 3 anos, 7 meses e 22 dias de
reclusão, como incurso no art. 251, c/c o art. 251, § 3º, ambos do CPM, e art.
71 do Código Penal, com o regime prisional inicialmente aberto e o direito de
recorrer em liberdade. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha
acolhia os Embargos opostos pela Defesa do Maj Ex Waldelino Candido Rosa
Junior para condená-lo a pena de 7 anos, 9 meses e 22 dias de reclusão,
estabelecendo o regime semiaberto, nos termos de seu voto vencido proferido
na Apelação nº 13-02.2002.7.11.0011-DF. Relator para Acórdão Ministro José
Barroso Filho (Revisor). O Ministro Francisco Joseli Parente Camelo (Relator)
fará voto vencido.
Acompanharam o voto divergente do Ministro José Barroso Filho
(Revisor) os Ministros Artur Vidigal de Oliveira, Luis Carlos Gomes Mattos e
Carlos Augusto de Sousa. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha
acompanhou o voto do Revisor no tocante aos Embargantes Cap Ex Flávio
Cavalcante Salomão e Maj Ex Gerson Osmar Bruno Magalhães Senna. Ausência
justificada dos Ministros Alvaro Luiz Pinto, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos
e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. O ministro Lúcio Mário de Barros Góes
encontra-se em gozo de férias. Na forma regimental, usaram da palavra os
Advogados da Defesa, Drs. Carlos Alberto Gomes, Wendell do Carmo
Sant’ana, e a Subprocuradora-Geral da Justiça Militar, Dra. Arilma Cunha da
Silva. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 12/11/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de Embargos Infringentes opostos pela Defensoria Pública da
União em favor do Maj Ex Waldelino Cândido Rosa Júnior – condenado à pena
de 8 (oito) anos e 9 (nove) meses de reclusão, como incurso nas sanções do art.
251 do CPM – e pelas Defesas constituídas do Maj Ex Gerson Osmar Bruno

Magalhães Senna – condenado à pena de 5 (cinco) anos de reclusão, como
incurso nas sanções do art. 251 do CPM –, e do Cap Ex Flávio Cavalcante
Salomão – condenado à pena de 4 (quatro) anos, 10 (dez) meses e 10 (dez) dias
de reclusão, como incurso nas sanções do art. 251 do CPM –, tendo por suporte
os argumentos expendidos pela eminente Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha, na Declaração de Voto vencido de fls. 9.216/9.247, proferida nos
autos da Apelação nº 0000013-02.2002.7.11.0011/DF, julgada no dia 9 de
novembro de 2016 e publicada no DJe, em 7 de março de 2017 (fl. 9.248).
Trago fragmentos da ementa do Acórdão embargado, naquilo que abriu
divergências, verbis:
PRELIMINAR DE NULIDADE DO RECONHECIMENTO DOS
ACUSADOS NAS IMAGENS OBTIDAS NA GRAVAÇÃO DAS AGÊNCIAS
DA CAIXA ECONÔMICA FEDERAL, PELA INOBSERVÂNCIA DO
DISPOSTO NO ART. 368 DO CPPM, SUSCITADA EM PLENÁRIO.
MATÉRIA IMBRICADA COM O MÉRITO. ARTIGO 79, § 3º, DO RISTM.
O reconhecimento das imagens dos Acusados no Circuito Interno
da agência bancária é tema circunscrito à prova da materialidade delitiva,
devendo ser analisado no mérito do Recurso de Apelação, conforme
estabelece o artigo 79, § 3º, do RISTM.
Preliminar de nulidade não conhecida. Maioria.
MÉRITO.
RECONHECIMENTO DOS ACUSADOS NAS IMAGENS OBTIDAS
POR CFTV. REPRODUÇÃO DA PROVA EM JUÍZO. TOMADA DE CONTAS
ESPECIAL. NATUREZA DE PERÍCIA. SUJEIÇÃO AO CONTRADITÓRIO E À
AMPLA DEFESA. VALIDADE. INOBSERVÂNCIA DO DISPOSTO NO ART.
368 DO CPPM. INAPLICABILIDADE AO CASO CONCRETO. DISTINÇÃO
ENTRE RECONHECIMENTO PESSOAL E FOTOGRÁFICO.
A identificação dos Réus por intermédio das imagens obtidas no
circuito interno da agência bancária realizada na fase inquisitorial foi
ratificada em Juízo pelo Relatório de Auditoria de Tomada de Contas
Especial. Este, por sua vez, submetido ao crivo do contraditório e da
ampla defesa, possui natureza de Laudo Pericial constituindo-se,
portanto, meio de prova apto a subsidiar a eventual condenação.
A identificação fotográfica ou por imagens dos prováveis autores do
crime não se confunde com a prova obtida no reconhecimento de
pessoas. Portanto, inaplicável o disposto no art. 368 do CPPM.
DEFESA CONSTITUÍDA. AUSÊNCIA DE PROVAS. NÃO
ACOLHIMENTO. AUTORIA, MATERIALIDADE E CULPABILIDADE
COMPROVADAS. DOSIMETRIA DA PENA. REDUÇÃO DA PENABASE.
CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS DESFAVORÁVEIS. NÃO ACOLHIMENTO.
NEGADO PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO. MAIORIA.
MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. DOSIMETRIA DA PENA.

MAJORAÇÃO DA PENA-BASE. ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA
AGRAVANTE DO ARTIGO 70, INCISO II, ALÍNEA ‘G’, DO CPM. NÃO
ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA AGRAVANTE DO ARTIGO 53, § 2º,
INCISO I, DO CPM. ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA CAUSA DE
AUMENTO DO § 3º DO ARTIGO 251 DO CPM. QUANTUM DE
ELEVAÇÃO DA PENA. NÃO ACOLHIMENTO. RECONHECIMENTO DA
CONTINUIDADE DELITIVA. ART. 71 DO CÓDIGO PENAL COMUM.
ACOLHIMENTO. PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO MINISTERIAL
MAIORIA.
Demonstradas a autoria, a materialidade e a culpabilidade na
conduta do Acusado, bem como o animus fraudandi e a obtenção de
vantagem patrimonial ilícita em prejuízo da Administração Militar,
configura-se a prática delituosa descrita no art. 251 do CPM, exigindo-se
a condenação do Acusado.
Sopesando em desfavor do Acusado as circunstâncias judiciais
descritas no art. 69 do CPM, o Julgador poderá fixar a pena-base em
patamar superior ao mínimo cominado para o tipo penal incriminador.
Ausente a comprovação de que o Réu utilizou de sua patente para
proferir ordens aos inferiores hierárquicos desvinculadas do exercício do
poder inerente à sua posição de comando, não incide a agravante do
artigo 70, inciso II, alínea ‘g’, do CPM.
Incide a agravante prevista no artigo 53, § 2º, inciso I, do CPM,
quando as provas carreadas aos autos evidenciam que o Réu idealizou,
preparou e liderou a execução do delito.
O quantum de incidência da causa de aumento de pena prevista
no artigo 251, § 3º, do CPM, deve obedecer aos seguintes critérios: i) a
relevância do prejuízo causado à Administração Militar; e ii) a
inviabilização das atividades da Unidade Castrense.
O delito de estelionato consuma-se com a obtenção do proveito
próprio em prejuízo alheio. Em consequência, tendo o Réu sacado os
valores ilícitos em mais de uma oportunidade, com semelhantes
condições de tempo, lugar e maneira de execução, deve incidir a
continuidade delitiva como causa de aumento da pena.
Negado provimento ao Apelo defensivo e dado provimento parcial
ao Recurso ministerial. Maioria.
DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO. AUSÊNCIA DE
PROVAS. NÃO ACOLHIMENTO. AUTORIA, MATERIALIDADE E
CULPABILIDADE COMPROVADAS. DOSIMETRIA DA PENA.
REDUÇÃO DA PENA-BASE. CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS
DESFAVORÁVEIS. NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DE
ATENUANTE. ARTIGO 72, INCISO II, DO CPM. NÃO
ACOLHIMENTO. NEGADO PROVIMENTO AO APELO
DEFENSIVO. MAIORIA.
MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. DOSIMETRIA DA PENA.

MAJORAÇÃO DA PENA-BASE. ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA
AGRAVANTE DO ARTIGO 70, INCISO II, ALÍNEA 'G', DO CPM.
NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA AGRAVANTE DO
ARTIGO 53, § 2º, INCISO I, DO CPM. ACOLHIMENTO.
INCIDÊNCIA DA CAUSA DE AUMENTO DO § 3º DO ARTIGO
251 DO CPM. QUANTUM DE ELEVAÇÃO DA PENA. NÃO
ACOLHIMENTO. RECONHECIMENTO DA CONTINUIDADE
DELITIVA. ART. 71 DO CÓDIGO PENAL COMUM.
ACOLHIMENTO. PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO
MINISTERIAL MAIORIA.
Demonstradas a autoria, a materialidade e a culpabilidade na
conduta do Acusado, bem como o animus fraudandi e a obtenção de
vantagem patrimonial ilícita em prejuízo da Administração Militar,
configura-se a prática delituosa descrita no art. 251 do CPM, exigindo-se
a condenação do Acusado.
O recebimento de Medalha Militar por tempo de serviço e
referências elogiosas, de per se, não configuram a atenuante do
comportamento meritório estabelecida no inciso II do artigo 72 do CPM.
Incide a agravante prevista no artigo 53, § 2º, inciso I, do CPM,
quando as provas carreadas aos autos evidenciam que o Réu idealizou,
preparou e liderou a execução do delito.
O delito de estelionato cosuma-se com a obtenção do proveito
condições de tempo, lugar e maneira de execução, deve incidira
Negado provimento ao Apelo defensivo e dado provimento
parcial ao Recurso ministerial. Maioria.
DEFESA CONSTITUÍDA. ALEGAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE
COAUTORIA. NÃO COMPROVAÇÃO. AUSÊNCIA DE PROVAS.
RATIFICAÇÃO EM JUÍZO. NÃO ACOLHIMENTO. ATIPICIDADE
DO FATO. ART. 313-A DO CÓDIGO PENAL COMUM.
CONDUTA DIVERSA. NÃO ACOLHIMENTO. DOSIMETRIA DA

PENA. REDUÇÃO DA PENA-BASE. CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS
DESFAVORÁVEIS. NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA
ATENUANTE DO ARTIGO 72. INCISO II, DO CPM. NÃO
ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA ATENUANTE DO ARTIGO 72.
INCISO III, ALÍNEA ‘B’. DO CPM. NÃO ACOLHIMENTO. NÃO
INCIDÊNCIA DA CAUSA DE AUMENTO DO ARTIGO 251, § 3º,
DO CPM. NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA CAUSA DE
DIMINUIÇÃO DO ARTIGO 240, § 2º, DO CPM. DEVOLUÇÃO
DO BEM. NÃO ACOLHIMENTO. APLICAÇÃO DO ART. 44 DO
CÓDIGO PENAL COMUM. PRINCÍPIO DA ESPECIALIDADE.
NÃO ACOLHIMENTO.
MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. MAJORAÇÃO DA PENA-
BASE. ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA AGRAVANTE DO
ARTIGO 70. INCISO II, ALÍNEA ‘G’, DO CPM. NÃO
ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA CAUSA DE AUMENTO DO
ARTIGO 251, § 3º, DO CPM. QUANTUM DE ELEVAÇÃO DA
PENA. NÃO ACOLHIMENTO. RECONHECIMENTO DA
CONTINUIDADE DELITIVA. ART. 71 DO CÓDIGO PENAL
COMUM. NÃO ACOLHIMENTO. NEGADO PROVIMENTO AO
APELO DEFENSIVO E DADO PROVIMENTO PARCIAL AO
RECURSO MINISTERIAL. MAIORIA.
Configura-se a coautoria delitiva quando o agente adere à conduta
perpetrada pelos Corréus antes da consumação do delito, omitindo-se no
dever de fiscalização que lhe era imposto com objetivo de obter
vantagem patrimonial ilícita.
Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, os
elementos do inquérito podem influir na formação do livre
convencimento do juiz para a decisão da causa quando complementam
outros indícios e provas que passam pelo crivo do contraditório em Juízo.
Para a configuração do delito tipificado no art. 251 do CPM, exige-se
a produção do efetivo prejuízo à vítima, circunstância que o difere do
crime previsto no art. 313-A do Código Penal comum.
O recebimento de Medalha Militar por tempo de serviço e
referências elogiosas, de per se, não configuram a atenuante do
comportamento meritório estabelecida no inciso II do artigo 72 do CPM.
A incidência da atenuante prevista no artigo 72, inciso III, alínea ‘b’,
do CPM, exige a demonstração do arrependimento do agente, indicando
uma evolução positiva para repensar sobre a atividade criminosa perpetrada.
A causa de aumento de pena disposta no § 3º do art. 251 do CPM
aplica-se somente ao militar da ativa, pois, ao contrário do civil, do militar
da reserva ou reformado, pode cometer o crime de estelionato não

apenas contra o patrimônio sob a administração militar (artigo 9º,
inciso II, alínea ‘e’, do CPM), mas, também, contra outro militar da
ativa (artigo 9º, inciso II, alínea ‘a’, do CPM) ou, ainda, contra
qualquer pessoa em lugar sob a administração militar (artigo 9º, inciso
II, alínea “b”, do CPM).
Se o agente não reparou o dano antes da instauração da ação
penal militar, não se aplica a causa de diminuição da pena prevista no § 2º
do artigo 240 do CPM.
A conversão da pena privativa de liberdade em restritiva de
direitos, nos termos do art. 44 do Código Penal comum, não se aplica à
Justiça Militar em respeito ao Princípio da Especialidade, uma vez que o
art. 59 do CPM disciplina de modo diverso as hipóteses de substituição
de pena cabíveis no âmbito desta Justiça Especializada.
Tendo o agente consumado a prática delituosa em apenas uma
oportunidade, não incide em sua conduta a causa de aumento relativa ao
reconhecimento da continuidade delitiva.
parcial ao Recurso ministerial. Maioria.
DEFESA CONSTITUÍDA. ALEGAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE
COAUTORIA. NÃO COMPROVAÇÃO. PENA-BASE. DIMINUIÇÃO.
NÃO ACOLHIMENTO. MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR.
INCIDÊNCIA DA AGRAVANTE DO ARTIGO 70, INCISO II,
ALÍNEA ‘G’, DO CPM. NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA DA
CAUSA DE AUMENTO DO ARTIGO 251. § 3º DO CPM.
QUANTUM DE ELEVAÇÃO DA PENA. NÃO ACOLHIMENTO.
RECONHECIMENTO DA CONTINUIDADE DELITIVA. ART.
71 DO CÓDIGO PENAL COMUM. ACOLHIMENTO. NEGADO
PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO E DADO PARCIAL
PROVIMENTO AO RECURSO MINISTERIAL MAIORIA.
Configura-se a coautoria delitiva quando o agente adere à conduta
perpetrada pelos Corréus antes da consumação do delito, omitindo-se no
dever de fiscalização que lhe era imposto com objetivo de obter
vantagem patrimonial ilícita.

O delito de estelionato consuma-se com a obtenção do proveito
condições de tempo, lugar e maneira de execução, deve incidir a
parcial ao Recurso ministerial. Maioria (grifou-se).
Assim, esta Corte Castrense, em sua maioria, proveu parcialmente o
Apelo ministerial.
Naquela assentada, preliminarmente, votou vencida a Ministra Maria
Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha (Revisora), que arguiu preliminar de
nulidade do reconhecimento dos acusados nas imagens obtidas na gravação
das agências da CEF (Caixa Econômica Federal), pela inobservância do disposto
no art. 368 do CPPM, afastando da análise do mérito qualquer argumento
baseado nas referidas fotografias.
Quanto ao mérito, votaram vencidos os Ministros Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha (Revisora) e Péricles Aurélio Lima de Queiroz, os
quais davam provimento ao Apelo ministerial para condenar o Maj Ex
Waldelino Cândido Rosa Júnior a 7 (sete) anos 9 (nove) meses e 22 (vinte e
dois) dias de reclusão, estabelecendo o regime semiaberto, com o direito de
apelar em liberdade.
Também, votaram vencidos os Ministros Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha (Revisora) e Artur Vidigal de Oliveira, os quais davam
provimento a Apelação interposta pela Defesa do Maj Ex Gerson Osmar Bruno
Magalhães Senna, para reformar a Sentença e absolvê-lo, com fundamento no
art. 439, alínea e, do CPPM.
Por derradeiro, votou vencida a Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha (Revisora), a qual dava provimento à Apelação interposta pela
Defesa do Cap Ex FLAVIO Cavalcante Salomão, para reformar a Sentença e
absolvê-lo, com fundamento no art. 439, alínea e, do CPPM.
Toda a matéria não unânime foi objeto dos presentes embargos

infringentes, por parte das Defesas, que pugnaram pela prevalência das teses
vencidas.
Por decisão de 21 de fevereiro de 2018, foram admitidos os presentes
Embargos (evento 7).
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar, mediante parecer da lavra do
ilustre Subprocurador-Geral Dr. Cezar Luís Rangel Coutinho (evento 11), pugnou
pelo conhecimento e rejeição dos Embargos Infringentes, ressalvando que:
(...) O acervo probatório que instrui os autos demonstram de modo
cabal o acerto da decisão contestada, eis que a condenação dos
Embargantes como demonstrado, foi consubstanciada em farto e
incontestável elementos de prova que materializam com concretude a
configuração de todas as elementares do tipo penal no qual os
Embargantes foram acertadamente sancionados. Tampouco existe o
menor laivo de dúvida acerca da coautoria, assim como acerca da causa
de aumento de pena. Afigura-se indiscutível, de outro giro, a precisão do
quantum das sanções impostas, diante das circunstâncias inerentes à
gravíssima e inaceitável conduta que consumaram na qualidade de Oficial
Superior do Exército Brasileiro (...).
É o Relatório.
VOTO
Os presentes Embargos são tempestivos, preenchem os demais
requisitos para sua admissibilidade, razão pela qual merecem ser conhecidos.
No presente caso, a Defesa pretende fazer prevalecer o voto divergente
da eminente Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, que, em sede
de preliminar, entendeu pela nulidade do reconhecimento do réu Cap Ex
Flávio Cavalcante Salomão na imagem obtida na gravação da agência da CEF
(Caixa Econômica Federal), por inobservância do disposto no art. 368 do CPPM.
Quanto ao mérito, deu provimento ao recurso defensivo para absolver
o Cap Ex. Flávio Cavalcante Salomão do crime previsto no art. 251, caput, e § 3º,
c/c o art. 53, caput, do CPM, com fundamento no art. 439, alínea e, do CPPM.
1. MÉRITO
Quanto ao mérito , impõe-se dar provimento ao pleito defensivo, pelas
razões abaixo aduzidas.
1.1. Do desentranhamento de provas ilegítimas por inobservância
do art. 368 do CPPM
O pleito de nulidade das provas obtidas pelas imagens captadas pelo
CFTV da Caixa Econômica Federal, arguida pela defesa, com fulcro no voto da
eminente Ministra-Revisora, não merece prosperar pelas razões abaixo aduzidas.
Não obstante as imagens captadas pelo CFTV da Caixa Econômica

Federal, como elemento informativo, possuir sua produção na fase inquisitorial,
em sede IPM; as filmagens foram ratificadas em Juízo pelo Relatório de
Auditoria de Tomada de Contas Especial, que, no presente feito, teve caráter
de prova pericial sendo submetido ao crivo do contraditório e da ampla defesa.
Consoante tal entendimento, a jurisprudência do STJ assim define o
reconhecimento fotográfico de prováveis autores do crime, litteris:
HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. RECONHECIMENTO DOS
PACIENTES NA FASE INQUISITORIAL. NULIDADE. INEXISTÊNCIA.
OBSERVÂNCIA DAS FORMALIDADES DO ART. 226 DO CÓDIGO DE
PROCESSO PENAL. CONDENAÇÃO BASEADA EM OUTRAS PROVAS,
COLHIDAS SOB O CRIVO DO CONTRADITÓRIO. ORDEM
DENEGADA.
1. O reconhecimento fotográfico dos prováveis autores do crime
pela vítima, quando noticia o crime, não se confunde com a prova obtida
no reconhecimento de pessoas que, no caso, observou de modo
escorreito o art. 226 e seguintes do Código de Processo Penal.
2. A condenação, de todo modo, não está fundada apenas no
reconhecimento dos autores do crime pela vítima, na fase inquisitorial,
mas em amplo contexto probatório, colhido durante a instrução criminal,
sendo descabida a pretensão de anular a sentença condenatória.
3. Ordem denegada. (HC nº 105966/RJ. Relatora: Ministra Laurita
Vaz. Órgão Julgador: Quinta Turma. Julgado em: 14/9/2010. DJe em
4/10/2010.)
A jurisprudência desta egrégia Corte, consoante o Acórdão nº
0000055-53.2016.7.08.0008, do qual se transcreve o seguinte fragmento,
igualmente dispõe que, in verbis:
EMENTA: APELAÇÃO. DEFESA. ABANDONO DE POSTO (CPM,
ART. 195). PRELIMINAR DE NULIDADE DO RECONHECIMENTO
FOTOGRÁFICO DO ACUSADO. REJEIÇÃO. MÉRITO.
INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 195 DO CPM. RECEPÇÃO
CONSTITUCIONAL. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS.
MANUTENÇÃO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA. 1. O reconhecimento
informal, ou seja, sem as formalidades previstas no CPPM, mesmo não sendo
classificado como “reconhecimento de pessoa”, previsto no art. 368 do
CPPM, pode ser considerado como prova testemunhal na formação do
convencimento do magistrado. (...) 6. Apelo não provido. Decisão Unânime.
(Apel nº 0000055-53.2016.7.08.0008. Relator: Min Gen Ex Lúcio Mário de
Barros Góes. Julgado: 22/2/2018. Publicado: 12/3/2018).
Em que pese o reconhecimento do Cap Ex Salomão ocorrer de forma
diversa do previsto no art. 368 do CPPM, na fase inquisitorial, a identificação
do Acusado pelas imagens captadas pelo CFTV da Caixa Econômica Federal foi
corroborada pela confissão do Acusado, em Juízo.
Em seu depoimento, afirmou, in verbis:

(...) que conhece aludidas imagens, tendo-as visto durante o IPM;
que estava pegando dinheiro que havia pedido emprestado ao Major
Lima Alves, tendo este lhe entregue dois cartões correspondentes a duas
contas na CEF (...).
Dessa forma, as imagens apresentadas no reconhecimento informal
harmonizam-se, in totum, com a confissão do Réu Flávio Cavalcante Salomão e
com a prova pericial do Relatório de Auditoria de Tomada de Contas Especial,
analisadas no feito pelo livre convencimento motivado.
Ante o exposto, nega-se provimento ao pleito defensivo, pela
ilegitimidade das provas obtidas através das imagens captadas pelo CFTV da
Caixa Econômica Federal, arguida pela Defesa, por falta de amparo legal.
1.2 Apreciação da situação do Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão
Na busca da subsunção da conduta praticada pelo Cap Ex Flávio
Cavalcante Salomão, ao tipo delitivo, resta comprovado no Feito apenas a
seguinte conduta praticada pelo Réu:
O Réu, quando na posse de 2 (dois) cartões magnéticos e 2 (duas)
senhas de contas distintas (013.000541308 e 013.000541251, ambas da
Agência nº 09225), efetuou alguns saques de valores variados, sendo
identificado pelo sistema interno de câmeras e imagens da CEF no HFA.
O Laudo Pericial de Informática (Evento 1, Volume 53, fls. 934/938)
concluiu que as contas movimentadas pertenciam a falsos pensionistas da Força
Terrestre e foram criadas com a finalidade de induzir a administração militar
em erro e fornecer vantagem financeira ilícita a alguns Oficiais do Exército
Brasileiro.
O Laudo Pericial Contábil (Evento 1, Volume 59, fls. 1.022/1.033)
concluiu que as contas movimentadas pelo Embargante detinham o valor
original de R$ 42.936,58 (quarenta e dois mil, novecentos e trinta e seis reais e
cinquenta e oito centavos), depositados na referida conta e não revertidos aos
cofres da União.
O Acórdão nº 885/2008, referente ao Processo nº TC 009.591/2003-8,
citou in verbis:
Capitão Flávio Cavalcante Salomão: identificado sacando em
contas de falsos pensionistas na agência da CEF no HFA em companhia
do Cap Alexandre, seu cunhado, em princípio não apresenta indicações
de participação no esquema, mas pelo fato de pertencer à 4ª Seção do
CPEx que é responsável pelo pagamento da folha, ou seja, pela emissão
de ordens bancárias para os bancos, a sua participação funcional no
esquema pode ter sido a de acobertar as falsas ordens bancárias feitas por
ocasião das inconsistências bancárias fraudulentas.
Pelos fatos, passamos a análise a seguir.

O CPM, para o art. 251, define litteris:
Art. 251. Obter, para si ou para outrem, vantagem ilícita, em
prejuízo alheio, induzindo ou mantendo alguém em erro, mediante
artifício, ardil ou qualquer meio fraudulento:
Pena - reclusão, de dois a sete anos.
(...)
§ 3º A pena é agravada, se o crime é cometido em detrimento da
administração militar.
A Defesa afirmou que o Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão
movimentou as contas da CEF com a finalidade de sacar valores que levantou
junto ao Maj Ex Lima Alves, a título de empréstimo. Nesse sentido, quanto à
autoria nos fatos, o v. Acórdão cita, in verbis:
As justificativas apresentadas pelo Réu escapam aos padrões normais
de bom senso, haja vista não ser crível que alguém, após solicitar um
empréstimo a um colega de trabalho, receba cartões magnéticos e senhas
pessoais que não estavam em nome do referido amigo. Não se tratando,
pois, de contas bancárias de sua titularidade, não poderia delas dispor.
Diante desse cenário, o Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO
deveria ter ao menos suspeitado de tal procedimento, afinal, solicitou
empréstimo ao Maj Ex SÉRGIO DE LIMA ALVES, e não aos verdadeiros
titulares dos cartões magnéticos e senhas pessoais que lhe foram repassados
por esse Corréu. Assim, não deveria ter sacado quantias de contas bancárias
de pessoas para as quais não pediu autorização. Em consequência, carece de
verossimilhança a justificativa apresentada pelo Réu (fl. 9206).
No entanto, data vênia, tais argumentos presentes no Acórdão se
apresentam lastreados em suposições, sem a concreta comprovação da conduta
do Embargante, consoante as elementares do tipo previstas no art. 251 do CPM.
Nesse sentido, importa realçar que, na análise dos elementos objetivos
do tipo, verifica-se que a conduta criminosa não se resume apenas em obter,
para si ou para outrem, vantagem ilícita, em prejuízo alheio, mas, também,
complementando a elementar do tipo – induzindo ou mantendo alguém em
erro, mediante artifício, ardil ou qualquer meio fraudulento.
Por óbvio, tal procedimento ilícito não ficou indene de dúvidas nos
autos.
Ficaram caracterizadas no Feito a organização e idealização do
esquema delituoso por parte do Maj Ex Lima Alves e Maj Cândido, porém a
demonstração do liame subjetivo entre estes e o Cap Ex Salomão deveria
constituir condição sine qua non, tanto no elemento cognitivo quanto volitivo,
no iter criminis perpetrado.
Em seu decisum, o v. Acórdão foi fundamentado (e-Proc, fl. 9.207 -

606Acor), in verbis:
(...) a omissão do Acusado objetivava a obtenção de vantagem
patrimonial ilícita, proveniente dos posteriores saques indevidos dos
valores depositados nas contas bancárias dos falsos pensionistas levados a
efeito pelo Réu.
Em consequência, o Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO
aderiu à fraude perpetrada pelos Majores Ex SÉRGIO DE LIMA ALVES e
WALDELINO CÂNDIDO ROSA JÚNIOR. (Apel nº 13-02.2002.7.11.
0011/DF. Relator: Min. Ten Brig Ar Cleonilson Nicácio Silva. Tribunal
Pleno. Julgado em: 9/11/2016 Publicado em: 14/3/2017).
O Réu afirmou não conhecer da procedência ilícita das contas e dos
valores movimentados.
Alegou que os saques sucessivos foram em decorrência de um
empréstimo que efetuou com o Maj Ex Lima Alves, quando este Oficial
entregou ao Embargante 2 (dois) cartões magnéticos e suas respectivas senhas,
referentes a 2 (duas) contas na CEF, de onde poderia retirar o valor solicitado
(R$ 4.000,00 – quatro mil reais).
Afirmou, ainda, acreditar nas explicações do Maj Ex Lima Alves,
quando perguntado sobre as contas em nomes de terceiros, que justificou tal
situação pelo fato de serem objeto de espólio e estarem sob sua administração.
Por outro lado, o Cap Ex Alexandre Teixeira da Silva, cunhado do
Embargante, foi absolvido pelo Juízo a quo por não existirem evidências de
participação na fraude para a obtenção da vantagem ilícita e seu depoimento
registrou-se harmônico com os argumentos do Embargante (fls. 8.437/8.438).
Como se verifica, o Cap Ex Alexandre foi denunciado e, posteriormente
absolvido, por movimentar as mesmas contas a pedido do Cap Ex Salomão.
Não obstante a denúncia tenha imputado Cap Ex Salomão a prática da
fraude no montante de R$ 42.936,58 (quarenta e dois mil, novecentos e trinta
e seis reais e cinquenta e oito centavos), depositados na referida conta e não
revertidos aos cofres da União, conforme concluiu o Laudo Pericial Contábil,
em quebra de sigilo bancário das contas indevidas, em depoimento, o Réu
afirmou que foram retirados das citadas contas somente o valor de R$ 3.560,00
(três mil, quinhentos e sessenta reais) a título de empréstimo, o que foi
confirmado pelo Relatório de Saques da CEF (Ev. 1/e-Proc/Volume 46/fls.
835/842). Nesse sentido, o Maj Ex Lima Alves, em seu depoimento, não nega
que tenha emprestado os valores alegados ao Acusado.
Ademais, não consta no feito qualquer outro material probante que
contradiga o Acusado ou vincule o montante ilícito na conta-corrente à sua
posse.
Quanto à imputação de conduta omissiva imprópria ao Embargante

de conduta omissiva imprópria, esta não merece prosperar.
Na época dos fatos, o Acusado servia no CPEx, especificamente na 4ª
Seção (Seção Administração Financeira), onde exercia a função de adjunto e
que era chefiada pelo Maj Ex Mário Fernando de Almeida Ribeiro (fls.
3.431/3.433).
O Relatório de Auditoria de Tomada de Contas Especial, do Centro de
Pagamento do Exército – CPEx (Ev1/e-Proc/Volume 215/218/fls. 3.430/3.468),
descreve, in verbis:
3.1.3 Formas de pagamento de Militares da Ativa, Inativos e
Pensionistas utilizadas pelo CPEx
a) via pagamento normal - realizados pelo SIAPPES, que processa o
pagamento mensal de todos os militares. Este sistema é operacionalizado
pelo CITEx, cabendo a algumas Unidades Administrativas do Exército ou
ao CPEx alimentá-lo com as informações relativas a pessoal da ativa,
inativos e pensionistas, com base na documentação de geração dos
respectivos direitos; e
b) via pagamento complementar - neste caso, podem ser
processados de duas formas: via emissão de Ordem Bancária (OB), onde o
CPEx emite no SIAFI apenas uma OB para cada banco e, ao encaminhá-la,
mediante Relação Externa, anexa uma lista de credores para os quais
deverão ser efetuados os respectivos créditos, sendo que a soma dos valores
destes créditos corresponde, necessariamente, ao valor da OB.
A outra forma de pagamento complementar é por meio da
emissão, no SIAFI, de uma OB para cada credor, sendo que, após o
encaminhamento ao banco, mediante Relação Externa, o valor é
creditado diretamente para cada conta (fls. 3433/3434).
No que tange à segunda forma de pagamento, objeto da fraude no
feito, esta realmente era de responsabilidade da 4ª Seção, porém realizada pela
2º Ten Ex Carmem Silva S. Fonseca Guimarães, inquirida como testemunha no
IPM. Em seu depoimento, a Oficial afirmou, in verbis:
perguntado quais as atividades que desenvolveu na seção,
respondeu que trabalha na carteira financeira e faz o fechamento,
apropriação e pagamento; perguntado o que é o fechamento, respondeu
que fechamento compreende a transferência de dados de relatórios do
SIAPPES, recebidos do Centro Integrado de Telemática do Exército
(CITEx) para planilhas orçamentária e financeira que ela, Ten Carmen,
confecciona; perguntado qual é a sua formação profissional, respondeu
que é contadora; perguntado se alguém a auxilia na execução nas
atividades que realiza, respondeu que quando está muito atarefada o Cap
Wilker colabora com o fechamento do pagamento, digitando NL, e
ditando lançamentos e valores de Ordem Bancária, a servidora civil
Helena ajuda fazendo o fechamento do pagamento do pessoal civil,
pagamento de requisição de pagamento complementar (RPC), entre

outras tarefas, o Sd Tomé ajuda com o pagamento de RPC, e o Cap
Salomão orienta na execução das tarefas que realiza; perguntado se tem
ciência de como era feito o pagamento complementar no ano de 2001,
respondeu que recebe documentos chamados Requisição de Pagamento
Complementar (RPC), originados da 1ª Seção – Pessoal Militar da Ativa,
da 2ª Seção – Pessoal Civil Ativo e Inativo e da 3ª Seção – Pessoal Militar
Inativo e Pensionistas Militares, contendo os dados para pagamento, tais
como, nome, CPF, banco, agência, conta-corrente e valor, quando o
pagamento é feito individualmente, sendo que também ocorre
pagamento para a Organização Militar (OM), normalmente originado da
1ª seção do CPEx, e com base na RPC os valores são apropriados e
emitindo-se uma ordem bancária para cada credor; perguntado se tem
ciência de como foi realizado o pagamento complementar nos meses de
março e abril de 2002, respondeu que nos referidos meses os
procedimentos foram diferentes, recebendo um resumo contendo os
valores totais por banco, com códigos correspondentes a cada elemento de
despesa, e com base nesse resumo foi realizada a apropriação e o
pagamento, conforme os documentos apresentados por ela, Ten Carmen,
retirados de uma pasta que trouxe para a inquirição, anexados a este termo
de inquirição de testemunha; perguntado se reconhece as ordens bancárias
de número 2002OB000713 e 2002OB000824, que serão anexadas aos
autos logo após este termo de inquirição, respondeu que a ordem bancária
de número 2002OB000713, correspondente ao pagamento complementar
do mês de março 2002, e foi digitada no Sistema Integrado de
Administração Financeira (SIAFI) pelo Cap Wilker, utilizando a senha dela,
Ten Carmen, e que a OB 2002OB000824 refere-se ao pagamento
complementar do mês de abril de 2002, que foi digitada no SIAFI por ela
mesma, Ten Carmen; perguntado se as autorizações para a emissão dessas
ordens bancárias foi verbal ou escrita, respondeu que foi verbal, recebida
do chefe da seção, Maj Mário; perguntado se com relação a essas duas
ordens bancárias anteriormente citadas, a seção possui alguma relação
contendo a identificação individualizada das pessoas pagas, respondeu que
na época em que foram lançadas no sistema, não lhe foi passada nenhuma
relação; perguntado se considera que este seria um procedimento normal,
respondeu que não; perguntado se posteriormente foi elaborada alguma
relação contendo a identificação individualizada das pessoas pagas,
respondeu que não lhe foi entregue nenhuma na época em que fez a OB,
embora conste nos arquivos da seção; perguntado se sabe quem elaborou a
relação existente nos arquivos da seção, respondeu que soube pelo Maj
Mário que foi elaborada pelo Maj Lima Alves.
Como se observa, ficou demonstrado, no depoimento da testemunha,
que o Cap Ex Salomão não tomou ciência da conduta relacionada com a
execução dos pagamentos referentes aos meses de março e abril de 2002.
A testemunha confirmou que os pagamentos complementares
referentes ao mês de março de 2002 foram executados pelo Cap Wilker,
utilizando-se da senha da Oficial. Já os pagamentos complementares referentes

ao mês de abril do mesmo ano foram executados pela própria depoente.
Acrescentou, ainda, que os resumos para pagamentos foram repassados
pelo Maj Ex Mário, chefe da 4ª Seção.
Verificou-se no Feito como sendo prática comum, na execução da
fraude, os chefes de setores darem as ordens de execução diretamente aos
militares executores do sistema, deixando os Oficiais adjuntos sem
conhecimento dos fatos.
O argumento acima é corroborado pelo depoimento da testemunha
Ten Bruno, chefe do SIAPPES, quando afirmou que somente tomou ciência dos
lançamentos dos falsos dados pelo militar da sua seção, quando este, tempos
depois, lhe informou do acontecido. Nesse contexto, cito o fragmento do
depoimento, in verbis:
perguntado se tem conhecimento se algum integrante do SIAPPES
realizou alterações nos programas sem ordem escrita ou documentação
que as ampare, respondeu que recentemente, no sábado 08 de junho de
2002, foi procurado pelo 2º Sgt Eliermes, para que tomasse conhecimento
de alterações realizadas no sistema, em meados do mês de abril de 2002,
sendo que a conversa entre os dois militares ocorreu em um campo de
futebol próximo ao bar Coconut, localizado no Parque da Cidade,
ocasião em que o 2º Sgt Eliermes revelou ter sido procurado pelo Maj
Cândido, para que cumprisse uma ordem verbal sigilosa de alterar dados
cadastrais e da ficha financeira com base em uma planilha passada pelo
Maj Lima Alves, diversas vezes trocada, e para cumprir as ordens
determinadas teve de fazer várias versões de um mesmo programa para
alterar cadastro e ficha financeira, revelando ainda, que encontrava-se no
CPEx, na ocasião em que cumpriu as ordens recebidas, o Gen Menin,
chefe do CPEx, o Cel Mayer, o Maj Cândido, o Maj Pinheiro, o Maj Lima
Alves, o Cap Wilker, o Sgt Robson e o ST Joel (...) destacou ainda a
testemunha o comentário do 2º Sgt Eliermes de que se considera usado
pelo Maj Cândido e pelo Maj Lima Alves, deixando bem claro que não
levou anteriormente ao conhecimento do Ten Bruno as ordens que
cumpriu, devido ao fato do Maj Cândido por diversas vezes ter frisado
que se tratava de uma missão sigilosa e que não poderia vazar nenhuma
informação pra ninguém.
Nesse diapasão, pelos depoimentos harmônicos das testemunhas na
Inquisa, presume-se que o Cap Salomão, apesar de ser o adjunto da 4ª Seção,
a princípio, não tomou conhecimento dos pagamentos complementares
realizados de forma ilícita.
Ademais, o Comandante do CPEx à época, General Antônio César
Gonçalves Menin, testemunha no feito, afirmou que o Cap Ex Salomão, apesar
de trabalhar na 4ª Seção (Seção de Administração Financeira), não tinha
condições para implantar militares ou pensionistas na folha de pagamento, por

falta de acesso (fl. 8.436).
Estas afirmações são corroboradas pelo próprio Embargante, que
afirmou que sua senha do sistema lhe permitia somente consultas e, de forma
alguma, alteração do banco de dados.
Assim, demonstrada a dúvida quanto ao elemento subjetivo do tipo –
dolo – por parte do Réu, a verossimilhança não há que ser demonstrada por
este, mas pelo Parquet Milicien sob pena da aplicação do princípio favor rei.
Nesse mesmo pensamento, NEVES e STREINFINGER citam, in verbis:
Evidentemente, sendo o Estado, pelo órgão do Ministério Público,
parte no processo penal militar, opondo-se ao cidadão, que, embora
suspeito da prática de um crime militar, tem presumida sua inocência até
que sobrevenha sentença condenatória passada em julgado (princípio da
presunção do estado de inocência), há que se reconhecer certo
desequilíbrio natural na relação processual, já que o aparato estatal está
em favor da acusação. Nesse cenário, necessário se faz traçar regras que
reequilibrem essa relação jurídica, obviamente em favor do acusado.
Surge então o princípio da prevalência do interesse do réu ou
indiciado (favor rei, favor inocentiae, in dubio pro reo ou favor libertatis)
que produz reflexo em duas situações no curso do processo: na
interpretação de normas processuais penais militares e no julgamento.
No que concerne à interpretação de normas processuais, toda vez
que houver dúvidas sobre a incidência ou a extensão de um dispositivo,
deverá prevalecer a interpretação mais favorável ao acusado ou indiciado.
Em relação ao julgamento, no momento da decisão judicial, no
caso de dúvida razoável, deve-se julgar em favor do réu, absolvendo-o
exatamente esse o raciocínio que impulsiona a alínea e do art. 439 do
CPPM, ao dispor que deverá haver absolvição quando “não existir prova
suficiente para a condenação.” (NEVES, Robson Cícero Coimbra. p. 112).
Nesse sentido, não há, no Feito, provas concretas capazes de
consubstanciar uma condenação ao Embargante pela conduta tipificada no art.
251 do CPM.
As provas não evidenciam o dolo na omissão imprópria, cometida pelo
Embargante e argumentada pelo Parquet Castrense, com a finalidade da
obtenção da vantagem ilícita pela manutenção da Administração Pública em
erro mediante meio fraudulento.
Ante o exposto, dou provimento aos presentes Embargos para reformar
o Acórdão recorrido, tão somente em absolver o Cap Ex Flávio Cavalcante
Salomão da imputação da prática do crime tipificado no art. 251 do CPM, c/c
o art. 53 e com o art. 251, § 3º, tudo do referido Códex, com fulcro no art.
439, alínea e, do CPPM.
1.3 Apreciação da conduta do Maj Ex WALDELINO CANDIDO ROSA

JÚNIOR.
O objeto da divergência dos presentes Embargos Infringentes limita-se
ao não provimento na aplicação da agravante genérica prevista no art. 70,
inciso II, alínea g, do CPM por esta egrégia Corte Castrense e o voto divergente
da eminente Ministra Maria Elizabeth reconhecendo a aplicação do citado
dispositivo e negando a aplicação do art. 53, § 2º, inciso I, do CPM, bem como
negando a continuidade delitiva aplicada pelo art. 71 do CP.
Impõe-se negar provimento, pelas razões abaixo aduzidas:
A participação direta do Embargante na fraude realizada no CPEx
verificou-se indene de dúvidas.
1.3.1 Teses da DPU
1.3.1.1 Inaplicabilidade das agravantes subjetivas ex officio
Quanto à divergência da aplicação do art. 53, § 2º, inciso I, do CPM, o
ordenamento penal castrense define, in verbis:
Art. 53. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide
nas penas a este cominadas.
(...)
§ 2º A pena é agravada em relação ao agente que:
I - promove ou organiza a cooperação no crime ou dirige a
atividade dos demais agentes.
No voto divergente, a eminente Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha citou, litteris:
Concernente à agravante subjetiva prevista no art. 53, § 2º,
inciso I, do CPM, deixo de considerá-la, pois o Parquet Castrense
quedou-se inerte tanto na Denúncia como nas Alegações Escritas, ex vi do
art. 437, alínea b, do CPPM (Art. 437. O Conselho de Justiça poderá: (...)
b) proferir sentença condenatória por fato articulado na denúncia, não
obstante haver o Ministério Público opinado pela absolvição, bem como
reconhecer a agravante objetiva, ainda que nenhuma tenha sido arguida).
Apesar de não haver capitulação expressa, tanto na Exordial Acusatória,
quanto nas Alegações Escritas do Parquet Milicien, a Denúncia narrou todo o
fato criminoso e a possível coautoria entre o Maj Lima Alves e o Maj Cândido.
Nesse argumento, a Exordial Acusatória evidenciou, in verbis:
Dessa forma, tem-se que a fraude foi levada a efeito em duas
frentes: a primeira foi realizada no CPEx, com o planejamento e a
execução das mudanças na rotina de pagamento do Exército por parte do
Major Sérgio de Lima Alves e do Major Waldelino Cândido Rosa
Júnior, que foram auxiliados por seus subordinados, os Sargentos Eliermes
Barbosa Oliveira, Luiz Ricardo Nazareth da Fonseca e Robson Rezende

de Souza; (fls. 10 - evento 1/Inic2/Proc 00013-02.2012) (grifo nosso).
Em harmonia, reza o HC nº 119.337/ES, do qual se cita fragmento, in
verbis:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRIMES
PREVISTOS NA LEI DE LICITAÇÕES PÚBLICAS. TRANCAMENTO DA
AÇÃO PENAL. ATIPICIDADE. FALTA DE JUSTA CAUSA.
IMPOSSIBILIDADE DE ANÁLISE NO ÂMBITO ESTREITO DO WRIT.
INÉPCIA DA DENÚNCIA. OCORRÊNCIA. AUSÊNCIA DE NEXO DE
CAUSALIDADE ENTRE A CONDUTA DA PACIENTE E O FATO
DESCRITO NA DENÚNCIA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
EVIDENCIADO. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
(...)
3. Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justiça, o réu
defende-se dos fatos narrados na denúncia e não da capitulação nela
contida. (HC nº 119.337/ES, Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima.
Julgado em: 19/3/2009. Publicado: 13/4/2009).
Assim, na 2ª fase da dosimetria da pena deve ser mantido o Acórdão,
para aplicação, ao Embargante, da agravante genérica subjetiva prevista no art.
53, § 2º, inciso I, do CPM, no que tange à coautoria com o Maj Lima Alves, no
planejamento e execução dos atos delituosos.
1.3.1.2 Da redução do quantum aplicado na causa de aumento de
pena na terceira fase da dosimetria.
Não há qualquer divergência neste pleito, estando o Acórdão em total
harmonia com os fundamentos do voto vencido.
A DPU argui, in verbis:
Assim, em atenção aos princípios norteadores da individualização da
pena, da razoabilidade e da proporcionalidade, o quantum aplicado para a
causa de aumento de pena prevista no § 3º do art. 251 do CPM, no tocante
à condenação do Maj WALDELINO CANDIDO ROSA JÚNIOR deve ser
reduzido para ¼ (um quarto). (fl. 9.378/Ev.1/2-INI/Emb Infring 7000024-86).
Em harmonia, destaco o v. Acórdão, litteris:
Na terceira fase da dosimetria da pena, não existem minorantes,
todavia, incide a causa de aumento de pena prevista no artigo 251, § 3º,
do CPM, uma vez que o delito foi praticado em detrimento da
Considerando os parâmetros estabelecidos por esta Corte
Castrense no julgamento da Apelação nº 28-95.2008.7.03.0103/RS, de
relatoria do eminente Ministro Dr. José Coêlho Ferreira (DJe:
13/05/2015), verifico que o prejuízo foi relevante, o que impossibilita a
aplicação do patamar mínimo de 1/5 (um quinto).
Contudo, a conduta perpetrada pelo Acusado não impossibilitou o

cumprimento das atividades da Unidade Militar, não justificando o
estabelecimento do limite máximo de 1/3 (um terço), razão pela qual a
pena deve ser majorada no patamar de 1/4 (um quarto), perfazendo a
elevação de 1 (um) ano e 6 (seis) meses. Em consequência, fixo a pena
em 7 (sete) anos e 6 (seis) meses de reclusão. (Fl. 9.184/Ev.1/605-
ACOR/Proc. 13-02.2002).
Nesse sentido, não há razão o pedido por falta de amparo legal.
1.3.1.3 Da indevida aplicação de causa de aumento de pena. Não
arguição.
Quanto à divergência sobre a aplicação da continuidade delitiva, há
que salientar que a sua configuração se consubstancia quando o agente,
mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma
espécie, com semelhança nas condições de tempo, lugar e maneira de
execução e, sendo os atos subsequentes, em continuação do primeiro.
Dessa forma, entende-se que tal instituto penal não se configurou nos
diversos saques efetuados, indevidamente, nas contas bancárias dos falsos
pensionistas, mas nos atos executórios do ilícito, bem como nos resultados
advindos subsequentes.
Os diversos saques efetuados são meros exaurimentos do resultado do
ilícito.
Mais que comprovado no feito que, para o sucesso da empreitada
delituosa, o Embargante, como chefe da 5ª Seção, determinou aos seus
subordinados, no SIAPPES, a inclusão dos falsos pensionistas no sistema de
pagamento do Exército Brasileiro.
O Laudo Pericial Contábil (fl. 1023 - Ev 01/volume 59 - Proc. 000013-
02.2012) constata, in verbis:
3.2 Os cadastros implantados com o código 18606 de forma
irregular, totalizam 55 (cinquenta e cinco), sendo que 33 (trinta e três)
cadastros foram incluídos em fevereiro de 2002 e 22 (vinte e dois) foram
incluídos em março de 2002.
Dessa forma, a prova pericial demonstrou que as ações criminosas na
primeira fase de execução do iter criminis (inserção das falsas contas bancárias
no sistema de pagamento do Exército Brasileiro) foram realizadas,
continuamente, nos meses de fevereiro e março de 2002.
Ainda, especificamente quanto ao Embargante, foram vinculadas 3 (três)
falsas contas bancárias ao seu domínio: as contas nº 013.00130317 – Agência
nº 00372; nº 013.000189706 – Agência nº 10108; e nº 013.000520482 –
Agência nº 9141, nas quais foram realizados pagamentos indevidos, no período
de fevereiro a maio de 2002, totalizando um prejuízo total de R$ 55.276,51
(cinquenta e cinco mil, duzentos e setenta e seis e cinquenta e um centavos)

para a administração militar.
Pelo exposto, apesar de não existir a continuidade delitiva do momento
da execução dos saques dos valores, restou configurada a continuidade delitiva
nas ações do Embargante, tanto na execução da fraude no sistema de
pagamento do Exército Brasileiro, quanto na obtenção para si de vantagem
ilícita, causando prejuízo à administração militar, induzindo-a a erro, devendo-se
aplicar a majorante especial tipificada no art. 71 do CP, conforme
jurisprudência sedimentada desta egrégia Corte Castrense, in verbis:
EMENTA: APELAÇÃO. MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR. AMEAÇA.
ART. 223 DO CPM. ABSOLVIÇÃO EM PRIMEIRA INSTÂNCIA. PRINCÍPIO
DA CONSUNÇÃO. NÃO CABIMENTO. AUTORIA, MATERIALIDADE E
CULPABILIDADE COMPROVADAS. CONTINUIDADE DELITIVA.
APLICAÇÃO DO ART. 71 DO CÓDIGO PENAL COMUM. POLÍTICA
CRIMINAL. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. UNANIMIDADE. O
delito tipificado no art. 223 do Código Penal Militar possui verbos
nucleares intimidar, anunciar ou prometer mal injusto e grave à vítima.
Para a aplicação do Princípio da Consunção, faz necessária a existência
de conexão entre os delitos perpetrados, ou seja, que um deles tenha
sido praticado apenas como meio preparatório para a consumação do
crime-fim. Reconhecida a continuidade delitiva, embora haja previsão
legal no art. 80 do Código Penal Militar, deve ser aplicado o disposto no
art. 71 do Código Penal comum por questões de política criminal. Apelo
ministerial provido parcialmente. Unanimidade. (...) (Apel nº 70-11.2016.7.
11.0211. Relator: Min. Ten Brig Ar Cleonilson Nicácio Silva. Órgão
julgador: Tribunal Pleno. Julgado em: 3/5/2018. Publicado em: 16/5/2018).
Ante o exposto, quanto ao Réu Maj Ex Waldelino Cândido Rosa Júnior,
nego provimento aos presentes Embargos Infringentes, para manter na íntegra o
Acórdão recorrido pelos seus próprios e jurídicos fundamentos.
1.4 Apreciação da conduta do Maj Ex GERSON OSMAR BRUNO
MAGALHÃES SENNA.
No presente recurso, o causídico pretende fazer prevalecer o voto
divergente da eminente Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha e
do eminente Ministro Arthur Vidigal, que absolveram o recorrente do crime
previsto no art. 251 do CPM, c/c o art. 53 e com o art. 251, § 3º, todos do
CPM; nos termos do art. 439, alínea e, do CPPM.
Impõe-se dar provimento ao pleito, pelas razões abaixo aduzidas:
Indene de dúvidas e comprovado no feito, a conduta criminosa
praticada na organização e idealização do esquema fraudulento, por parte do
Maj Ex Lima Alves e Maj Cândido, com a finalidade de obtenção indevida de
vantagem pecuniária, culminando em um prejuízo à administração militar no
valor de R$ 746.131,32 (setecentos e quarenta e seis mil, cento e trinta e um
reais e trinta e dois centavos), conforme conclusão do Laudo Pericial Contábil

(Ev 1/e-Proc/Volume59/fl.1.034).
Para obtenção de sucesso na empreitada delituosa, o Laudo Pericial de
Informática (Ev 1/e-Proc/Volume 53/fl. 936) concluiu que foram encontrados
dois focos de fraude nos pagamentos efetuados: o primeiro referiu-se ao
Sistema Automático de Pagamento de Pessoal – SIAPPES e o segundo ao
Sistema Eletrônico de Pagamento Complementar.
Em complemento ao Laudo Pericial de Informática, o Laudo Pericial
Contábil (fl. 1.023 - Ev 1/volume 59 - Proc. 000013-02.2012) constatou, in verbis:
3.2 Os cadastros implantados com o código 18606 de forma
irregular, totalizam 55 (cinquenta e cinco), sendo que 33 (trinta e três)
cadastros foram incluídos em fevereiro de 2002 e 22 (vinte e dois) foram
incluídos em março de 2002.
Dessa forma, a prova pericial demonstrou que as ações criminosas na
primeira fase de execução do iter criminis (inserção das falsas contas bancárias
no sistema de pagamento do Exército Brasileiro) foram realizadas nos meses de
fevereiro e março de 2002.
A inserção dos dados referentes aos falsos pensionistas foram
introduzidos no sistema pelo Subtenente Robson Rezende de Souza, Sargento
Eliermes Barbosa Oliveira e pelo Sargento Luiz Ricardo Nazareth da Fonseca,
todos lotados na 5ª Seção do CPEx e absolvidos no presente feito, por agirem
em obediência à ordem direta de superiores hierárquicos, através do Maj
Cândido, Chefe da 5ª Seção, e do Maj Lima Alves.
Dessa forma, resta conclusiva a não participação do Maj Ex Gerson
Osmar Bruno Magalhães Senna no planejamento e execução da fraude contra
o sistema de pagamento do Exército Brasileiro.
Quanto à imputação ao Embargante de conduta omissiva imprópria,
esta não merece prosperar.
Na época dos fatos, o Acusado servia no CPEx, especificamente na
função de Chefe da 2ª Seção (Seção Pessoal Civil – ativos e inativos – fl. 3.432).
O Relatório de Auditoria de Tomada de Contas Especial, do Centro de
Pagamento do Exército – CPEx (Ev 1/e-Proc/Volume 215/218/fls. 3.430/3468)
descreve, in verbis:
3.1.3 Formas de pagamento de Militares da Ativa, Inativos e
Pensionistas utilizadas pelo CPEx
c) via pagamento normal - realizados pelo SIAPPES, que processa o
pagamento mensal de todos os militares. Este sistema é operacionalizado
pelo CITEx, cabendo a algumas Unidades Administrativas do Exército ou
ao CPEx alimentá-lo com as informações relativas a pessoal da ativa,
inativos e pensionistas, com base na documentação de geração dos

respectivos direitos; e
d) via pagamento complementar - neste caso, podem ser
processados de duas formas: via emissão de Ordem Bancária (OB), onde
o CPEx emite no SIAFI apenas uma OB para cada banco e, ao
encaminhá-la, mediante Relação Externa, anexa uma lista de credores
para os quais deverão ser efetuados os respectivos créditos, sendo que a
soma dos valores destes créditos corresponde, necessariamente, ao valor
da OB.
A outra forma de pagamento complementar é por meio da
emissão, no SIAFI, de uma OB para cada credor, sendo que, após o
encaminhamento ao banco, mediante Relação Externa, o valor é
creditado diretamente para cada conta (fls. 3433/3434).
Conforme abordado anteriormente, o pagamento executado pelo
SIAPPES foi realizado em razão dos dados inseridos no sistema pela 5ª Seção; e
o pagamento complementar foi realizado pela 4ª Seção, através das
informações inseridas pela Ten Ex Carmen e pelo Cap Wilker.
Não foi inserido nenhum dado para pagamento de falso inativo.
Toda a fraude teve como escopo a inserção de dados de contas
bancárias de falsos pensionistas, sendo da 3ª Seção a responsabilidade de
fiscalização dos cadastros e execução de pagamentos aos militares inativos e
pensionistas do Exército Brasileiro.
A 2ª Seção, chefiada pelo Maj MAGALHÃES, era apenas usuária do
sistema, tendo como responsabilidade a fiscalização do pagamento de civis
(ativos e inativos), sendo do Ministério do Planejamento a responsabilidade do
pagamento destes servidores, conforme afirmou o General de Exército Antônio
César Gonçalves Menin (Ev 1/e-Proc/Volume 319/fl. 4.872), in verbis:
(...) que o Maj MAGALHÃES era Chefe da 2ª Seção, que trata do
pagamento de servidores civis, sendo a responsabilidade do sistema de
pagamento dos servidores civis é, como já dito, do Ministério do
Planejamento; que a 2ª Seção é usuária do sistema de pagamento do
pessoal civil; que a seção incumbe da introdução de dados para a
efetivação do pagamento desse pessoal civil.
A testemunha afirmou ainda que os responsáveis pela segurança do
sistema eram o Maj CANDIDO e o Maj LIMA ALVES.
Dessa forma, resta comprovado no feito que o Maj MAGALHÃES não
participou da modalidade delituosa, no que tange à fraude e ao pagamento aos
falsos pensionistas, bem como não fora omisso na fiscalização da execução do
pagamento, pelo fato da competência dessa ação recair sobre a 3ª Seção do
CPEx.
Quanto ao suposto saque efetuado pelo Embargante, analisamos a seguir:
Decidiu o v. Acórdão (Ev 1/e-Proc/Acor 605/fls. 9.185/9.186), litteris:

Quanto à autoria, o Réu obteve vantagem ilícita em prejuízo da
Administração Militar, sacando as quantias depositadas indevidamente na
conta bancária da falsa pensionista, a Civil Maria Selma dos Santos,
conforme demonstrado pelo Laudo Pericial Contábil acostado às fls.
1.022/1.033 que imputou:
(...) responsabilidade individual pelos créditos efetuados na conta
nº 013.003086432 - Ag. 00414, ao Maj Gerson Osmar Bruno Magalhães
Senna, pelo valor original (sem atualização monetária e juros de mora) de
R$ 22.513,58 (vinte e dois mil, quinhentos e treze reais e cinquenta (sic)
e outro centavos), depositado na referida conta e não revertido (...).
No mesmo sentido, em Juízo, a testemunha Civil Maria Selma dos
Santos, em que pese ter afirmado “(...) que dentre os acusados apenas
conhece Damião (...)” (fls. 4.367/4.368), declarou que “(...) o Capitão
Gerson, utilizando seu cartão e sua senha realizou saques na conta aberta
por ela (...)” (fls. 4.367/4.368).
Assim, mesmo não conhecendo o Maj Ex GERSON OSMAR
BRUNO MAGALHÃES SENNA, a testemunha foi capaz de citá-lo,
nominalmente, como autor do saque em sua conta bancária, não
sabendo, inclusive, “(...) explicar por que (...)” o Réu teria tirado quantias
de sua conta (fls. 4.367/4.368). Era notório, pois, entre os envolvidos na
empreitada criminosa, que o Acusado obteve vantagem patrimonial ilícita
em detrimento do Exército Brasileiro. (Apel nº 13-02.2002.7.11.0011/DF.
Relator Min. Ten Brig Cleonilson Nicácio Silva).
O Laudo Pericial Contábil (Ev. 1/e-Proc/Volume 59/fls. 1.024) atestou o
cadastramento, de forma irregular, da falsa pensionista Maria Selma dos Santos
em Órgão Pagador de inativos e pensionistas do Comando do Exército
Brasileiro.
Relativo aos dados cadastrados da falsa pensionista, foi inserida no
sistema de pagamento do Exército Brasileiro a conta poupança de nº
013.003086432, Agência nº 00414, na Caixa Econômica Federal.
Nesse sentido, a Civil Maria Selma dos Santos, em Juízo, afirmou in
verbis (Ev. 1/e-Proc/Volume 283/fls. 4.367/4.368):
(...) que abriu a conta nº 013.003.086.432 na agência 0414 da
CEF a pedido de Damião para que este depositasse a pensão de sua filha;
que Damião pediu que ela depoente fosse abrir a conta em Campina
Grande; que foi a Campina Grande e providenciou todos os documentos
para a abertura da conta; que confirma na íntegra o depoimento de fls.
2135/2136; que ao ser orientada por Damião para abrir a conta foi a
agência da CEF acima mencionada, em Campina Grande e preencheu os
formulários para abertura da conta; que conhece Damião Barbosa há 05
anos; que não conheceu os parentes de Damião já que não morava com
ele; que, apenas viu um sobrinho deste, chamado Carlos Eduardo, uma
única vez, quando este veio na companhia de Damião para uma festa;
que Damião afirmou que prestaria apoio financeiro a filha Daiane
depositando os valores na conta aberta em nome dela depoente, para
não precisar trazer o dinheiro em mãos; que recebeu pelo correio o
cartão de saque da sua poupança abeta na CEF; que entregou o cartão a
Damião a pedido deste; que nunca teve acesso a senha do cartão; que
nunca fez qualquer movimentação financeira na conta; que não sabe se
Damião movimentou a conta; que quando Damião pediu o cartão a ele
depoente não lhe deu nada em troca; que sua irmã Marinalva dos Santos
Gomes também foi abrir uma conta em Campina Grande junto com ela
depoente a pedido de Damião; que Damião não disse por que queria
que Marinalva abrisse a conta; que Marinalva foi com ela depoente ao
banco e preencheu os formulários para abertura da conta; que não sabe
quem realizou os saques na sua conta nos dias 1, 2, 3, 4, 5, 8, 9, 10, 11,
12, 15, 16 e 17 de abril de 2002; que não sabe com quem ficou os R$
22.513,58 (vinte e dois mil, quinhentos e treze reais e cinquenta e oito
centavos); que dentre os acusados apenas conhece Damião, o qual é pai
de sua filha e Carlos Eduardo, sobrinho daquele; que não sabe explicar
por que o Capitão Gerson, utilizando de seu cartão e sua senha realizou
saques na conta aberta pela depoente; (...) que não conhece o Major
Gerson Osmar e nunca teve qualquer contato com este; que abriu a
conta CEF em 2002; que não mandou o cartão e nem ouviu se Damião o
fez para o major Gerson; que não conhece Valdelino Cândido Rosa
Júnior e nunca ou falar ou teve contato com o mesmo; que nunca
recebeu dinheiro de Valdelino.
Pelo depoimento da testemunha, resta inconteste a coautoria de
Damião Barbosa na empreitada criminosa.
O corréu, além de induzir a civil Maria Selma dos Santos em erro para
a abertura da conta poupança na CEF, deteve, em seu poder, o cartão
magnético e a senha relativa à citada conta, com a finalidade de futuras
movimentações financeiras e apropriação dos valores obtidos de forma ilícita.
Em análise ao conjunto probatório composto pelo Laudo Pericial
Contábil, o depoimento da testemunha Maria Selma dos Santos e as imagens
contidas no Relatório de Saques da CEF, constatou-se que:
O Laudo Pericial Contábil (Ev. 1/e-Proc/Volume/fls. 1.033) imputou
responsabilidade individual ao Maj GERSON OSMAR BRUNO MAGALHÃES
SENNA sobre os créditos efetuados na conta poupança nº 013.003086432 -
Agência nº 00414, da CEF, pelo valor original de R$ 22.513,58 (vinte e dois
mil, quinhentos e treze reais e cinquenta e oito centavos) depositados na
referida conta e não revertidos.
As imagens contidas no Relatório de Saques da CEF (Ev. 1/e-
Proc/Volume 45/fls. 832 e 833) apontam dois saques efetuados na conta
poupança em referência, nas datas de 11 e 12 de abril de 2002, supostamente

realizados pelo Maj MAGALHÃES, no valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais)
cada movimentação financeira.
Nessa senda, diverso do Laudo Pericial Contábil, as imagens contidas
no Relatório de Saques da CEF, em tese, demonstram dois saques efetuados
pelo Embargante e consequente responsabilidade individual pelo valor de R$
2.000,00 (dois mil reais).
A testemunha Maria Selma dos Santos afirmou em Juízo não ter ciência
quem realizou os saques, na conta poupança existente em seu nome, nos dias
11 e 12 de abril. Afirmou ainda não conhecer o Maj MAGALHÃES,
desconhecer os motivos que levariam o citado Oficial a realizar saques em sua
conta utilizando seu cartão magnético e sua senha e que, ao abrir a referida
conta poupança, repassou o cartão magnético juntamente com a senha
eletrônica ao Damião Barbosa, Réu que se encontra desaparecido.
Pelos fatos, não há no feito a quebra do sigilo bancário das contas do
Embargante, restando divergentes os montantes da CEF.
Outro fator relevante para a responsabilização penal do Embargante
seria a exata comprovação da conduta praticada para o sucesso da empreitada
criminosa.
O Acórdão nº 885/2008 do TCU (Ev. 1/e-Proc/Volume 433/434/fls.
6.354/6.375), tendo como Relator o Ministro Marcos Bemquerer Costa, de
14/5/2008, ao condenar o Embargante a sanções civis e administrativas,
afirmou, in verbis:
c) Major Gerson Bruno Magalhães Senna: Chefe da Seção de
Pessoal Civil do CPEx. Embora não haja indícios de que tenha participado
da elaboração do esquema fraudulento, tomou conhecimento, aliando-se
a ele. Foi identificado realizando saques em contas de falsos pensionistas
em agências da CEF.
O saque ocorrido na conta poupança da testemunha Maria Selma dos
Santos, mesmo que realizado pelo Maj MAGALHÃES, de per si, não comprova
o elemento subjetivo do dolo na empreitada criminosa.
Diante das análises das provas testemunhais e das inconsistências
encontradas, entendo haver um universo probatório frágil e incapaz de imputar
ao Embargante a conduta criminal prevista no art. 251 do ordenamento penal
castrense.
Ante o exposto, dou provimento aos presentes Embargos Infringentes,
reformando parcialmente o Acórdão recorrido, para absolver o Maj Gerson
Osmar Bruno Magalhães Senna do crime previsto no art. 251, caput, e § 3º, c/c
o art. 53, caput, do CPM, com fulcro no art. 439, alínea e, do CPPM.
2. DISPOSITIVO
Ante o exposto, quanto ao Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão, dou
provimento aos presentes Embargos para, reformando o Acórdão recorrido, tão
somente, absolvê-lo da imputação da prática do crime tipificado no art. 251 do
CPM, c/c o art. 53 e com o art. 251, § 3º, tudo do referido Códex, com fulcro
no art. 439, alínea e, do CPPM. Quanto ao Maj Ex Waldelino Cândido Rosa
Júnior, nego provimento aos presentes Embargos Infringentes, para manter na
íntegra o Acórdão recorrido pelos seus próprios e jurídicos fundamentos.
Quanto ao Maj Ex Gerson Osmar Bruno Magalhães Senna, dou provimento
aos presentes Embargos Infringentes, reformando parcialmente o Acórdão
recorrido, para absolvê-lo do crime previsto no art. 251, caput, e § 3º, c/c o art.
53, caput, do CPM, com fulcro no art. 439, alínea e, do CPPM.
Superior Tribunal Militar, em sessão de julgamento, sob a Presidência do
Excelentíssimo Senhor Ministro José Coêlho Ferreira, na conformidade do
Extrato da Ata de julgamento, por maioria, nos termos do art. 79, § 3º, do
RISTM, em não conhecer dos argumentos defensivos, de nulidade do processo,
por inobservância do disposto no art. 368 do CPPM. No mérito, por maioria, em
rejeitar os presentes Embargos Infringentes, para manter o Acórdão na parte em
que condenou o Maj Ex Waldelino Cândido Rosa Júnior; por maioria, em dar
provimento aos presentes Embargos para, reformando o Acórdão recorrido,
absolver o Cap Ex Flávio Cavalcante Salomão da imputação pela prática do crime
tipificado no art. 251 do CPM, c/c o art. 53, tudo do CPM, com fulcro no art. 439,
alínea e, do CPPM; e, por maioria, em dar provimento aos presentes Embargos
para, reformando o Acórdão recorrido, absolver o Maj Ex Gerson Osmar Bruno
Magalhães Senna da imputação pela prática do crime tipificado no art. 251 do
CPM, § 3º, c/c o art. 53 do CPM, com fulcro no art. 439, alínea e, do CPPM.
Brasília, 12 de novembro de 2018 – Dr. José Barroso Filho, Ministro-
Relator para o Acórdão.
Ten Brig Ar FRANCISCO JOSELI PARENTE CAMELO
Embargos Infringentes e de Nulidade Nº 7000024-86.2018.7.00.0000
Em sessão de julgamento realizada no dia 12 de novembro de 2018, o
Tribunal decidiu, por maioria, nos termos do art. 79, § 3º, do RISTM, em não
conhecer dos argumentos defensivos, de nulidade do processo, por
inobservância do disposto no art. 368 do CPPM, contra o voto da Ministra
MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA, que os conhecia. No
mérito, por maioria, rejeitou os presentes Embargos Infringentes, para manter
o Acórdão na parte em que condenou o Maj Ex WALDELINO CÂNDIDO

ROSA JÚNIOR; por maioria, deu provimento aos presentes Embargos para,
reformando o Acórdão recorrido, absolver o Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE
SALOMÃO, da imputação pela prática do crime tipificado no art. 251 do CPM,
c/c o art. 53, tudo do CPM, com fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM; e,
por maioria, deu provimento aos presentes Embargos para, reformando o
Acórdão recorrido, absolver o Maj Ex GERSON OSMAR BRUNO MAGALHÃES
SENNA da imputação pela prática do crime tipificado no art. 251 do CPM, § 3º,
c/c o art. 53do CPM, com fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM, nos termos
do voto do Revisor Ministro JOSÉ BARROSO FILHO.
Coadunei-me com a corrente minoritária, a qual mantinha a
condenação do Maj Ex GERSON OSMAR BRUNO MAGALHÃES SENNA e do
Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO pela prática do crime de
estelionato, mas alterava os parâmetros estabelecidos na aplicação da
dosimetria.
Assim, atenho-me apenas à aplicação das penas aos citados Oficiais,
pelas razões e fundamentos que passo a discorrer.
DA ABSOVIÇÃO DO MAJ EX GERSON OSMAR BRUNO MAGALHÃES
SENNA
Conforme o Voto Vencido da eminente Ministra-Revisora, favorável à
absolvição do Maj MAGALHÃES, a corrente minoritária vencida consignou
que:
Quanto à conduta do Major GERSON OSMAR BRUNO
MAGALHÃES SENNA, igualmente entendo não haver provas cabais da
sua participação nas fraudes realizadas junto ao CPEx.
[...] para a condenação do Maj GERSON MAGALHÃES a sentença
fundamentou-se nas imagens dos saques efetuados pelo militar.
[...] A pecúnia supostamente sacada pelo ora recorrente/recorrido
na conta de Maria Selma dos Santos, acorde as imagens de fls. 833/834,
correspondem a dois saques de R$ 1.000,00 (mil reais), totalizando R$
2.000,00 (dois mil reais), conforme Relatório de Saques efetuados na
Agência MEC nos dias 11 e 12 de abril de 2002 (fl. 832). Os demais
valores citados no Relatório não tiveram qualquer imagem juntada aos
autos, que, de resto, não permite aferir a quais contas são relativos.
Para além, insisto, não houve a quebra de sigilo bancário das
contas do oficial investigado, apenas dos falsos pensionistas, revelando a
fragilidade das provas carreadas.
[...] Ademais, não há provas da participação direta do Maj
GERSON MAGALHÃES na fraude realizada junto ao CPEx.
[...] Por outro lado, entendo que não se verifica, em tese,

atipicidade da conduta, como ventilado na defesa, pois a inserção de
dados falsos nos sistemas informatizados constitui o meio fraudulento
para a concretização do crime de estelionato, devidamente tipificado no
CPM, e difere totalmente da conduta prevista no art. 313-A do CP. Por
isso, é o caso de absolvição por falta de provas, em face do princípio do
favor rei.
A Defesa do Maj MAGALHÃES requereu sua absolvição, sob o
argumento de não existirem provas cabais da sua participação na fraude, com
fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM.
Após estudo minucioso da situação narrada nos autos, merecem destaque
algumas circunstâncias que envolveram os fatos que proporcionarão maiores
esclarecimentos para se chegar a um veredito sobre o que se pede. São elas:
Em juízo, a Senhora Maria Selma dos Santos afirmou conhecer apenas
o acusado Damião (fls. 4.367/4.368). Contudo, mais adiante, declarou que o
Capitão Gerson efetuou saques da sua conta, utilizando-se de seu cartão e de
sua senha (fls. 4.367/4.368). Ao concluir seu depoimento, alegou não saber
explicar porque MAGALHÃES havia retirado quantias de sua conta (fls.
4.367/4.368).
Ao se defender da acusação de movimentar a conta bancária em nome
da fictícia pensionista Senhora Maria Selma, o Maj MAGALHÃES justificou sua
presença perante os caixas bancários pelo fato de estar consultando o saldo da
poupança de seu filho. Ocorre que, todas às vezes em que ele acessava o
terminal bancário, a conta da Sra. Maria Selma sofria um débito. Tal
constatação se deu pelo sistema de vigilância da Caixa Econômica, observados
os horários das movimentações bancárias. Como se vê, é coincidência extrema,
o que leva à fácil conclusão de que as palavras proferidas pelo Major careciam
de credibilidade.
Por seu turno, a identificação do Recorrente foi confirmada no
Relatório de Auditoria de Tomada de Conta Especial (fls. 3.426/3.468), cujo
resultado aponta a participação do Réu na empreitada delitiva, na medida em
que se constatou ser um dos autores dos saques indevidos na conta bancária da
falsa pensionista Maria Selma dos Santos, conta bancária nº 013.003086432,
agência nº 00414, da Caixa Econômica Federal.
Em outra banda, o Laudo Pericial Contábil acostado às fls. 1.022/1.033
concluiu por:
[...] imputar reponsabilidade individual pelos créditos efetuados na
conta nº 013.003086432 - Ag. 00414, ao Maj Gerson Osmar Bruno
Magalhães Senna, pelo valor original (sem atualização monetária e juros
de mora) de R$ 22.513,58 (vinte e dois mil, quinhentos e treze reais e
cinquenta (sic) e oito centavos), depositado na referida conta e não

revertido [...].
Todavia, não há provas nos autos de que esse valor depositado (R$
22.513,58) na conta pertencente à Sra. Selma teve como depositante o Maj
MAGALHÃES. Em verdade, restaram comprovados, mediante identificação via
sistema de TV, apenas os dois saques efetuados pelo Maj MAGALHÃES na
conta da Civil Selma, no valor de R$ 1.000,00, cada. Isso leva a conjecturar
que a perícia deixou-se influenciar pelas provas colhidas pelas filmagens e
presumir ser o Major também o autor das demais movimentações, suposição
que não encontra espaço no direito penal para refletir tal montante numa
condenação.
Diante dessas circunstâncias, não há como prevalecer o pleito defensivo
de absolvição, pois, para mim, o flagrante das câmeras, somada à frágil versão
do réu para justificar sua presença perante o terminal bancário no momento
em que se debitava os valores na conta da pseudo pensionista, afastam
qualquer dúvida quanto à participação do Maj MAGALHÃES no engendrado
esquema de desvio de verbas para fins ilícitos, ainda mais se levar em conta
tratar-se, à época dos fatos, do Chefe da Seção de Pagamento do Pessoal Civil
Ativo e Inativo, oficial militar responsável pela garantia da lisura dos
pagamentos.
Em outro vértice, nota-se que neste ponto a divergência que levou ao
recebimento dos presentes embargos deu-se em relação ao juízo condenatório,
ou seja, houve divergência integral, na medida em que as conclusões
ocorreram de forma radicalmente opostas: a maioria votou pela condenação e
a minoria pela absolvição. Assim, o efeito devolutivo dos presentes embargos
infringentes, do ponto de vista de sua amplitude horizontal (dimensão da
matéria sujeita a novo juízo), se dará em sua integralidade, de modo que o
Tribunal poderá manter integralmente a decisão, ou reformá-la no todo, ou,
ainda, reformá-la parcialmente.
Do ponto de vista da amplitude vertical (nível de profundidade com
que a matéria objeto do recurso pode ser examinada), o Tribunal não fica
subordinado aos fundamentos dos votos proferidos no acórdão recorrido, vez
que a devolutividade permite amplo juízo. Nesse sentido registra-se a doutrina
de Barbosa Moreira, em Comentários ao Código de Processo Civil, vol. V, 15ª
ed., RJ, Forense, 2009, p. 532-535. Da mesma forma, os precedentes: STF, RE
89.063, 2ª Turma, Min. Cordeiro Guerra, DJ de 12.05.78; STJ, Resp
1.198.829. Relator Min. Teori Zavascki, 1ª Turma, DJe de 25.11.10 168.
168
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. REGISTRO DE IMÓVEL INEXISTENTE.
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO E DO TABELIÃO. IMPOSSIBILIDADE DE
Logo, em face da ampla devolutividade que os presentes embargos

infringentes proporcionam, em decorrência de sua divergência integral, passo a
fazer um novo juízo sobre a pena aplicada ao Maj MAGALHÃES, após detida
análise.
Ao majorar a pena aplicada na instância de origem, o aresto impugnado
usou da seguinte justificativa para elevar a pena-base para 4 anos: levou em
conta a presença de circunstâncias judiciais desfavoráveis ao réu, dentre elas a
gravidade do crime praticado, a relevância da extensão do dano, a
culpabilidade e os motivos determinantes. Para tanto, sopesou a significativa
extensão do dano pelo fato do prejuízo causado às Forças Armadas alcançar
um patamar de quase R$ 800.000,00 (oitocentos mil reais).
Neste ponto, cabe relembrar que o agente responde nos limites de sua
participação na conduta criminosa. É o chamado princípio constitucional da
individualização da pena, previsto no artigo 5º, inciso XLVI, da Carta da
República, ou seja, a pena deverá ser sempre individualizada para cada
infrator, pois nenhum crime é igual ao outro.
Assim, independentemente do tipo penal praticado pelo agente
delituoso, o juiz, no momento da aplicação da pena, deve analisar todas as
circunstâncias nas quais o crime foi perpetrado, bem como o grau de
culpabilidade de cada agente.
Em outros dizeres: as infrações penais devem ser analisadas verificando-se
a culpabilidade do agente, bem como as circunstâncias de cada crime,
individualizando-se, assim, a pena para cada condenado.
Para NUCCI (2005, p. 31), a “Individualização da pena tem o
significado de eleger a justa e adequada sanção penal, quanto ao montante, ao
perfil e aos efeitos pendentes sobre o sentenciado, tornando-o único e
distinto dos demais infratores, ainda que co-autores ou mesmo co-réus”.
(grifamos).
Atento a tal princípio, volto à análise da dosimetria da pena aplicada ao
embargante Maj MAGALHÃES.
EXECUÇAO HIPOTECÁRIA. NEXO CAUSAL. INEXISTÊNCIA. EMBARGOS INFRINGENTES.

DEVOLUTIVIDADE.
1. Em embargos infringentes (CPC, art. 530): (a) o desacordo entre votos vencedores e
vencido(s) é estabelecido pela conclusão dos votos e não pelos seus fundamentos (que até
podem ser diferentes em cada voto); (b) nos limites dessa divergência, o órgão julgador pode
acolher uma das conclusões ou pode adotar solução intermediária; em qualquer caso (c) o
tribunal não fica vinculado aos fundamentos do acórdão recorrido seja dos votos vencedores,
seja do(s) vencido(s) podendo, se for o caso, adotar fundamentos novos. Precedentes. (...)
Como se sabe, ao se preocupar com as consequências do crime, o

legislador cuidou de fixar abstratamente a sanção levando-se em conta não só
o valor do bem que pretende proteger, mas, sobretudo, a extensão do dano
causado pela violação desse bem. Assim, como a sanção fixada varia entre
um mínimo e um máximo, caberá ao magistrado encontrar dentro desses
limites a pena cabível. E, para tanto, deve, principalmente, levar em
consideração o montante do dano causado à vítima ou à coletividade com a
ação criminosa, de modo que, quanto maior o dano, maior a reprovabilidade
da conta.
Como dito antes, o que restou comprovado durante o processo foi a
participação do Maj MAGALHÃES no prejuízo causado às Forças Armadas num
montante de R$ 2.000,00 (dois mil reais), fruto dos saques na conta da Sra.
Selma. O próprio acórdão embargado reconhece que a participação do Major
ficou restrita à movimentação da conta nº 013.003086432 da agência 00414
(fls. 816 e 817), a qual tinha como titular a Civil Selma.
Diante dessa constatação, penso que a majoração da pena-base para
4 anos foi exacerbada, merecendo ser reformado o aresto nesse ponto, na
medida em que o prejuízo provocado pela participação do réu (R$ 2.000,00)
não teve o condão de justificar tal elevação. Logo, mostra-se mais adequado o
quantum da pena-base ser elevado de 2 para 3 anos, consideradas as demais
circunstâncias reconhecidas no acórdão embargado.
Da mesma forma, a incidência da causa de aumento de pena prevista
no artigo 251, § 3º, do CPM deve ser revista. É que o acórdão vergastado
justificou a aplicação de ¼ (um quarto), ou seja, acima do mínimo de 1/5 (um
quinto), em face do relevante prejuízo à Administração Militar. Como se
comprovou a locupletação por parte do réu de apenas R$ 2.000,00, da mesma
forma, mostra-se injustificada a fração acima do seu mínimo. Logo, adéqua-se
melhor ao caso a fração mínima de 1/5 (um quinto), para se chegar à pena
definitiva de 3 anos, 7 meses e 6 dias de reclusão.
Diante do quadro que ora se apresenta, tornam-se estéreis os
argumentos trazidos por MAGALHÃES, Maj Ex, devendo ser responsabilizado
penalmente pelos seus atos, na medida em que não há causas excludentes de
ilicitude ou dirimentes de culpabilidade e sua conduta subsome-se ao tipo
penal do artigo 251 do CPM.
Diante do exposto, dou provimento parcial aos presentes embargos
infringentes para, mantendo a condenação do Maj Ex GERSON OSMAR
BRUNO MAGALHÃES SENNA, apenas reformar a pena aplicada ao citado
militar para 3 anos, 7 meses e 6 dias de reclusão, como incurso nas sanções do
art. 251 do CPM, c/c os arts. 53 e 251, § 3º, tudo do referido Códex, fixando-lhe
o regime prisional inicialmente aberto e o direito de recorrer em liberdade.
DA ABSOLVIÇÃO DO CAP EX FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO

Ao decidir pela absolvição do Cap Ex SALOMÃO, concluiu a corrente
vencida que:
[...] No mais, vislumbro grande dificuldade em constatar o liame
subjetivo entre o Cap FLÁVIO SALOMÃO e os Majores LIMA ALVES e
WALDELINO CANDIDO, por não terem sido demonstrados nos autos,
cabalmente, a participação deste réu na fraude perpetrada.
[...] No tocante aos saques admitidos pelo Cap FLÁVIO
SALOMÃO, poder-se-ia falar em crime de receptação, ou receptação
culposa. Porém, não houve requerimento do Parquet neste sentido, não
sendo possível realizar-se a mutatio libelli no presente momento
processual, consoante se extrai do entendimento firmado na Sum. 453 do
STF. A consequência, portanto, é a absolvição.
[...] Por conseguinte, diante da ausência de provas contundentes de
ter o recorrente/recorrido participado da fraude, somado ao fato de que a
vantagem recebida pode ter tido origem lícita, ou, ao menos pode ter sido
adquirida após a consumação delitiva, leva-me a impor ao Cap Ex FLÁVIO
CAVALCANTE SALOMÃO a absolvição, com fundamento na alínea ‘e’ do
art. 439 do CPPM (‘não existir prova suficiente para a condenação’).
A Defesa do Cap Ex SALOMÃO requereu sua absolvição, com
fundamento no voto vencido e na aplicação do brocardo in dubio pro reo, sob
o argumento da ausência de provas aptas a manter a sua condenação.
Ao ser interrogado em juízo, o Cap Ex SALOMÃO afirmou “que foi
incluído na denúncia em decorrência de duas imagens suas que foram feitas na
CEF, quando sacava dinheiro; que conhece aludidas imagens” (fls. 3.140). Na
sequência, trouxe a seguinte versão, com o intuito de justificar os saques:
... que estava pegando o dinheiro que havia pedido emprestado ao
Major Lima Alves, tendo este lhe entregue dois cartões correspondentes a
duas contas da CEF; que havia pedido 4 mil reais ao Major Lima Alves (...)
que as contas não estavam em nome do Major Lima Alves (...).
Difícil é encampar a citada versão, visto que, a uma, não havia como o
réu negar que sacava quantias de contas diversas, pois o sistema acusaria, o
que, por si só, já demonstraria a situação incomum; a duas, soa estranho a
paga do alegado empréstimo mediante saques das contas de titulares distintos
de quem lhe havia concedido, seu amigo Major Lima Alves, inclusive
utilizando-se de cartões e senhas de estranhos, sem que despertasse a mínima
suspeita e procurasse investigar, ainda mais sendo responsável pelo controle da
folha de pagamento e seu processo de prestação de contas.
Soma-se ao relato do Cap SALOMÃO sua identificação pelos peritos
que atuaram na Tomada de Contas Especial no momento em que realizava os
saques, conforme se extrai do seguinte fragmento: “... eram militares, alguns
fardados, que estavam realizando os referidos saques (...)”, e cita dentre eles o
nome do ora Embargante (fls. 3.440/3.446).
Para além, os autos mostram que, à época dos fatos, o Cap SALOMÃO
era Adjunto do Setor Financeiro e responsável pelo fechamento mensal da
folha de pagamento e seu respectivo processo de prestação de contas,
portanto, poderia e deveria ter atuado para impedir a consumação do delito.
Todavia, o esquema fraudulento só foi percebido por um gerente da Caixa
Econômica Federal.
No tocante à obtenção da vantagem indevida, o Relatório de Auditoria
de Tomada de Contas Especial (fls. 3.440/3.446) e o Laudo Pericial Contábil
(fls. 1.022/1.033) aponta que o Réu creditou valores nas contas nº
013.000541308 e nº 013.000541251, ambas da agência nº 09225, num
montante de R$ 42.936,58 (fls. 6.363/6.375). Todavia, não há provas de ser o
Cap SALOMÃO o autor de tais movimentações. O que existe, como bem
lançado no laborioso voto minoritário da eminente Ministra Elizabeth, são os
saques filmados pelas câmeras, no dia 08/04/2002, às 9:46:13, 9:52:15 e
9:52:52; e no dia 10/04/2002, às 13:37:31 e 13:38:20, e confirmados nos
mesmos horários das contas cujos titulares eram Derivaldo Luciano de Lima e
Severino Trindade, ambas abertas com o fito de receber valores da fraude. Os
saques foram os seguintes: um de R$ 560,00, dois de R$ 500,00 e outros dois
de R$ 1.000,00, perfazendo um total de R$ 3.560,00.
Denota-se, mais uma vez, como já abordado na análise do recurso do
Maj MAGALHÃES, que a perícia usou de mera presunção para creditar toda a
movimentação ocorrida nas citadas contas ao réu Cap SALOMÃO.
Corrobora com essa assertiva a ressalva do TCU, em seu Relatório de
Tomada de Contas Especial, quando afirma que:
[...] As contas acima não representam a totalidade dos valores
movimentados, sendo que não foi possível identificar por imagens o
movimento das contas restantes. Por serem as 52 contas pertencentes a
falsos pensionistas implantados dentro do CPEx e por terem sido flagrados
militares do próprio CPEx movimentando estas contas, entende-se que
eles sejam responsáveis pela movimentação do saldo remanescente (fls.
3.445/3.446) [...].
Diante desse acervo probatório, é difícil prevalecer a tese de ausência
de provas que levasse a uma absolvição, na medida em que os saques das
contas dos falsos pensionistas nos exatos horários em que o réu usava o
terminal do banco deixam indene de qualquer dúvida sua participação no
esquema de desvio fraudulento da folha de pagamento do CPEx. Assim,
presentes autoria, materialidade e culpabilidade, entendo que deva ser
mantido o édito condenatório.
Em outra quadra, utilizando-se dos mesmos fundamentos que

autorizaram um reexame do cálculo da pena imposta ao Maj MAGALHÃES,
passo a abordar a dosimetria da pena aplicada ao ora Embargante, Cap
SALOMÃO.
O acórdão, ao aplicar o cálculo da pena, na primeira fase, considerou
como uma das circunstâncias judiciais para elevar a pena-base para 3 anos e 4
meses “a significativa extensão do dano”, em decorrência do prejuízo causado
que alcançou a cifra de quase oitocentos mil reais. Ocorre que a Acusação só
conseguiu provar a contribuição do réu nesse prejuízo na casa dos quatro mil
reais. De sorte que merece ser o acórdão alterado nesse ponto, por não
justificar a majoração naquele patamar com base na significativa extensão do
dano. Logo, considerando as demais circunstâncias elencadas, é razoável e
proporcional fixar a pena-base acima do seu mínimo, que é de 2 anos, para 2
anos e 6 meses.
Quanto às demais fases, nada a reparar. Após os devidos cálculos,
chega-se à pena definitiva de 3 anos, 7 meses e 22 dias de reclusão.
Assim, acolhia parcialmente os presentes Embargos Infringentes, para,
mantendo a condenação do Maj Ex GERSON OSMAR BRUNO MAGALHÃES
SENNA, reduzir a pena aplicada no acórdão impugnado para 3 anos, 7 meses e
6 dias de reclusão, como incurso no art. 251, c/c os arts. 53 e 251, § 3º, todos
do CPM, com o regime prisional inicialmente aberto o direito de recorrer em
liberdade, e declarar extinta a punibilidade pela prescrição da pretensão
punitiva, pela pena em concreto, na sua forma retroativa, de acordo com os
arts. 123, inciso IV, 125, inciso V, e 133, todos do CPM; e, ainda, mantendo a
condenação do Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO, reduzir a pena
aplicada no aresto embargado para 3 anos, 7 meses e 22 dias de reclusão,
como incurso no art. 251, c/c o art. 251, § 3º, ambos do CPM, e art. 71 do
Código Penal, com o regime prisional inicialmente aberto e o direito de
recorrer em liberdade.
Essas foram as razões que me levaram a divergir da douta maioria, que
deu provimento aos presentes Embargos para, reformando o Acórdão
recorrido, absolver o Cap Ex FLÁVIO CAVALCANTE SALOMÃO da imputação
pela prática do crime tipificado no art. 251 do CPM, c/c o art. 53, tudo do
CPM, com fulcro no art. 439, alínea “e”, do CPPM; e o Maj Ex GERSON
OSMAR BRUNO MAGALHÃES SENNA da imputação pela prática do crime
tipificado no art. 251 do CPM, § 3º, c/c o art. 53 do CPM, com fulcro no art.
439, alínea “e”, do CPPM.
Superior Tribunal Militar, 28 de novembro de 2018.
Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo
Ministro-Revisor
Habeas Corpus
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Relator: Min. Alte Esq Carlos Augusto de Sousa.
Relator para o Acórdão: Min. Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz.
Paciente: Ubiratan Pereira Gouveia, 3º Sgt Ex Rfm.
Impetrantes: Dra. Maria Regina de Sousa Januário e Dr. Wagner de Almeida
Januário.
Impetrado: Promotor de Justiça Militar da 2ª Procuradoria da Justiça Militar - DF –
Ministério Público - Brasília.
EMENTA
HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DE INQUÉRITO
POLICIAL MILITAR. TERCEIRO SARGENTO DO EXÉRCITO
REFORMADO POR ESQUIZOFRENIA E EM EXERCÍCIO DO
CARGO DE VEREADOR. SUPOSTA OMISSÃO DOLOSA DA
SUPERAÇÃO DA CONDIÇÃO DE SAÚDE. PRELIMINAR DE
ILEGITIMIDADE PASSIVA LEVANTADA PELO MINISTÉRIO
PÚBLICO MILITAR. REJEIÇÃO. JUSTA CAUSA. VERIFICAÇÃO.
I - A instauração do procedimento investigativo originou-se
de requisição ministerial. A doutrina compactua do entendimento
segundo o qual a autoridade policial está obrigada a instaurar
inquérito, ainda que inexista hierarquia entre membros do
Ministério Público e encarregados do Inquérito Policial Militar, por
força do princípio da obrigatoriedade. O Superior Tribunal Militar
é competente para processar e julgar Habeas Corpus quando a
autoridade coatora for membro do Ministério Público Militar.
Preliminar rejeitada. Decisão unânime.
II - Em que pese este writ ser utilizado, geralmente, como
instrumento para obtenção de liberdade ou impedimento de
prisões ilegais, a doutrina e a jurisprudência consagraram a
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 389
possibilidade de sua impetração para suspender andamento de

processos e até mesmo investigações criminais. Todavia, para que
seja obtida tal providência jurisdicional não é suficiente apenas a
fumaça do bom direito, admitindo-se o trancamento apenas
quando houver evidente constrangimento ilegal sofrido pelo
investigado.
III - In casu, não se vislumbram quaisquer das hipóteses
previstas pela doutrina ou pela jurisprudência para determinar o
trancamento do IPM em curso, cuja instauração se deu em virtude
de requisição do Parquet das Armas diante da informação de que o
Sargento reformado por invalidez, decorrente de alienação mental,
exerce o mandato de vereador.
IV - A enfermidade que deu causa à reforma do investigado
permitiu que a base de cálculo dos proventos fosse a do posto de
Segundo-Tenente, sendo evidente, portanto, sua incapacidade
para todo e qualquer trabalho. Aliás, essa é a justificativa para o
aumento do soldo, conforme julgados do Egrégio Superior Tribunal
de Justiça.
V - O engodo em situações como essa é o próprio silêncio
malicioso, com o intuito de continuar recebendo a vantagem
indevida, ou seja, o benefício em patamar superior ao que faria
jus, em face da recuperação da condição de saúde.
VI - Denegada a ordem. Decisão por maioria.
DECISÃO
Barros Góes, Vice-Presidente, no exercício da Presidência, presente o Dr. José
Garcia de Freitas Junior, representante do Ministério Público, o Plenário do
Superior Tribunal Militar, por unanimidade, rejeitou a preliminar suscitada
pela Procuradoria-Geral da Justiça Militar, de ilegitimidade passiva da
autoridade coatora. No mérito, pediu vista o Ministro Péricles Aurélio Lima de
Queiroz, após o voto do Relator Ministro Carlos Augusto de Sousa, que conhecia
do writ e concedia a ordem de Habeas Corpus para trancar o Inquérito
Policial instaurado por intermédio da Portaria nº 008/18 - Asse Ap As Jur/CMP,
de 2/5/2018, relativo ao Paciente Ubiratan Pereira Gouveia, por falta de justa
causa, sem prejuízo do disposto no art. 25 do CPPM.
Os Ministros Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, William de
Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Marcus Vinicius
Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, José Barroso Filho e Marco
Antônio de Farias aguardam o retorno de vista. O Ministro José Coêlho Ferreira
encontra-se em gozo de férias. Ausência justificada dos Ministros Odilson
Sampaio Benzi e Francisco Joseli Parente Camelo. Na forma regimental, usaram
da palavra o Advogado da Defesa, Dr. Wagner de Almeida Januário, e o
390 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Subprocurador-Geral da Justiça Militar, Dr. José Garcia de Freitas Junior. A

Defesa será previamente intimada do retorno de vista para a sequência do
julgamento. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 6/9/2018).

Ferreira, presente a Dra. Maria de Nazaré Guimarães de Moraes, representante
do Ministério Público, prosseguindo no julgamento interrompido na Sessão de
6 de setembro de 2018, após a rejeição, por unanimidade, da preliminar
suscitada pela Procuradoria-Geral da Justiça Militar, de ilegitimidade passiva da
autoridade coatora, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por maioria,
denegou a Ordem de Habeas Corpus, por falta de amparo legal, nos termos
do voto de vista do Ministro Péricles Aurélio Lima de Queiroz. Os Ministros
Carlos Augusto de Sousa (Relator), Artur Vidigal de Oliveira, Lúcio Mário de
Barros Góes, José Barroso Filho e Francisco Joseli Parente Camelo conheciam
do writ e concediam a ordem de Habeas Corpus para trancar o Inquérito
Policial instaurado por intermédio da Portaria nº 008/18 - Asse Ap As Jur/CMP,
de 2/5/2018, relativo ao Paciente Ubiratan Pereira Gouveia, por falta de justa
causa, sem prejuízo do disposto no art. 25 do CPPM.
Acompanharam o voto de vista os Ministros William de Oliveira Barros,
Alvaro Luiz Pinto, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes
Mattos, Odilson Sampaio Benzi e Marco Antônio de Farias. Relator para
Acórdão Ministro Péricles Aurélio Lima de Queiroz. O Ministro Carlos Augusto
de Sousa (Relator) fará voto vencido. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha encontra-se em licença por motivo de doença em pessoa da
família. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 25/9/2018).
RELATÓRIO
Cuida-se de Habeas Corpus, com pedido liminar, impetrado pela
Dra. Maria Regina de Sousa Januário em favor do 3º Sargento Reformado do
Exército Brasileiro (3º Sgt Rfm Ex) Ubiratan Pereira Gouveia, no qual sustenta
o trancamento do Inquérito Policial Militar (IPM), instaurado no mês de abril
deste ano, por requisição do Ministério Público Militar (MPM), após noticia
criminis de que o investigado estaria exercendo o mandato de vereador na
cidade de Rio Verde-GO e continuava na situação de reformado do Exército
com o quadro de Esquizofrenia Paranoide. Portanto, apura-se possível
omissão dolosa da superação da condição de saúde, o que poderia implicar a
prática, em tese, do crime previsto no art. 251 do Código Penal Militar
(CPM).
Alega a Impetrante que, no ano de 2006, o Paciente apresentou
quadro de depressão, transtorno bipolar e esquizofrenia, e foi encaminhado ao
serviço de psiquiatria do Exército. Naquele mesmo ano, em virtude dos
transtornos mentais, o Paciente deixou de comparecer ao quartel por tempo
superior ao octídio legal disposto no art. 187 do CPM. Em seguida, fora
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 391
submetido à inspeção de saúde e considerado “incapaz definitivamente para o

serviço do Exército”, o que culminou com a sua reforma, em 10.6.2009,
posteriormente alterada pela Justiça Federal para o dia 21.6.2007.
Aduz que a última consulta psiquiátrica ocorreu em março de 2010 e,
no ano de 2011, foram-lhe prescritos, a seu pedido, medicamentos psicoativos.
Relata que, em 2016, o Paciente requereu o levantamento de sua
interdição, porquanto apresentava quadro psíquico de normalidade. Assim,
concorreu ao cargo de vereador pelo município de Rio Verde - GO e foi eleito
na presente legislatura.
Diante dessa situação, o membro do Parquet atuante na 2ª
Procuradoria da Justiça Militar em Brasília - DF, em 18.4.2018, requisitou
instauração de IPM para apurar eventual prática delitiva por parte do Paciente,
sobretudo pela omissão dolosa de eventual superação de sua condição de
saúde, diante da acumulação dos proventos advindos da reforma com o
subsídio de vereador.
Assim, a Impetrante alega inexistir justa causa em virtude de ausência
de indícios mínimos de autoria e de completa atipicidade da conduta do
Paciente, de modo que, em caráter liminar, requereu a suspensão do Inquérito
Policial Militar em curso. No mérito, pleiteou a confirmação da liminar e a
concessão, em definitivo, do remédio heroico para trancar o procedimento
investigatório por ausência de justa causa.
Tendo em vista que os autos não se encontravam suficientemente
respaldados de arcabouço probatório pré-constituído para a análise do pleito
liminar, o Ministro-Relator apreciou o pedido emergencial após a chegada das
informações prestadas pela autoridade coatora. Nelas constava, preliminarmente,
a indicação de ilegitimidade passiva do Parquet para figurar no polo passivo do
presente writ, bem como demonstrava o mote da presente persecutio criminis
em face do Paciente.
Em 26.6.2018, o Ministro-Relator indeferiu a liminar por não considerar
presentes os seus requisitos autorizadores. Na mesma decisão, para melhor
deslinde da quaestio, solicitou informações ao Comando Militar do Planalto,
que foram prestadas em 9.7.2018.
Em parecer da lavra do Dr. Carlos Frederico de Oliveira Pereira,
Subprocurador-Geral da Justiça Militar, a Procuradoria-Geral da Justiça Militar
opinou pela denegação da ordem por falta de amparo legal.
Após a devida intimação, a Defesa protocolou requerimento e
manifestou interesse em realizar sustentação oral, o que restou deferido.
É o Relatório.
392 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
VOTO
Por estarem presentes as condições para o seu regular processamento,
o feito merece ser conhecido.
Foi trazida à baila a preliminar de ilegitimidade passiva da autoridade
coatora suscitada pelo Parquet das Armas por ocasião do oferecimento das
Informações.
PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA DA AUTORIDADADE
COATORA
Ao prestar as informações no presente writ, o membro do Parquet
manifestou-se, preliminarmente, pela sua ilegitimidade passiva. Aduziu que a
autoridade militar que instaurou o IPM deve constar como autoridade coatora,
até para que o STM seja o juízo competente para julgar o presente remédio
heroico, nos termos do art. 6º, inciso I, alínea “c”, da Lei 8.457, de 4.9.1972.
Para identificar a autoridade coatora, faz-se oportuno perquirir como o
Inquérito teve início. No caso, a instauração do procedimento investigativo
preliminar originou-se de requisição ministerial. A melhor doutrina compactua
do entendimento segundo o qual a autoridade policial está obrigada a instaurar
o inquérito policial, ainda que inexista hierarquia entre membros do Ministério
Público e encarregados do Inquérito, por força do princípio da obrigatoriedade,
que impõe às autoridades o dever de agir diante da notícia da prática da
infração penal (Renato Brasileiro de Lima. Manual de processo penal. Volume
único. 6. Edição. Salvador: Editora JusPodivm, 2018).
No caso sub examine, em uma análise açodada, pode-se incorrer na
equivocada conclusão de que, em razão da autoridade coatora compor quadro
do Ministério Público da União (MPU), o foro constitucional para apreciar o
writ não seria o STM. Ressalte-se que não se está a tratar de conduta criminal
imputada ao membro do Parquet, porquanto é consabido que compete aos
Tribunais Regionais Federais, nos termos do art. 108, inciso I, alínea “a”, da
Constituição Federal de 1988, julgar originariamente os membros do MPU, do
qual faz parte o membro do MPM.
Ademais, seria pernicioso ao paralelismo das formas admitir a
competência desta Justiça Especializada para julgar habeas corpus impetrado
contra ato de juízes castrenses, em situações de persecutio criminis na Justiça
Militar, e não conceber o mesmo aos membros do MPM em situação
congênere, para que sejam apreciados perante o Tribunal Regional Federal.
Assim, no tocante à competência, prevaleceu o entendimento perfilhado
nesta Corte, por ocasião do julgamento do HC 39-14.2017.7.00.0000, de
Relatoria do eminente Ministro Artur Vidigal de Oliveira, julgado em 9.5.2017,
bem como do julgamento do HC 199-39.2017.7.00.0000, de minha Relatoria,
julgado em 5.12.2017, cujas ementas seguem na literalidade, in verbis:
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 393
EMENTA: HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DE PROCEDIMENTO

INVESTIGATÓRIO INSTAURADO PELO MINISTÉRIO PÚBLICO MILITAR.
PACIENTE MILITAR DA ATIVA. COMPETÊNCIA DA JMU. MEDIDA
EXCEPCIONAL. MANIFESTA AUSÊNCIA DE SUPORTE PROBATÓRIO
MÍNIMO DE MATERIALIDADE DELITIVA. AUSÊNCIA DE JUSTA CAUSA.
1. Em observância estrita ao que contempla a Constituição Federal, é
competente a Justiça Militar da União para o processamento e julgamento
de habeas corpus que tem como paciente militar da ativa, por suposto
cometimento de delitos militares, ainda que em procedimento
investigatório. Ausentes os elementos indiciários mínimos, demonstrativos
de materialidade, tem-se a configuração da excepcionalidade necessária
ao trancamento de procedimento investigatório, em especial quando este
se evidencia em forma de intimidação e punição. Ordem conhecida e
concedida. Decisão unânime.
EMENTA: HABEAS CORPUS. MEMBRO DO MINISTÉRIO

PÚBLICO MILITAR COMO AUTORIDADE COATORA. COMPETÊNCIA
DA JUSTIÇA MILITAR DA UNIÃO. PRELIMINAR DE COISA JULGADA.
NÃO CONHECIMENTO. I - O Superior Tribunal Militar é competente
para processar e julgar Habeas Corpus quando a autoridade coatora for
membro do Ministério Público Militar. Não se pode confundir foro por
prerrogativa de função com a competência para a análise da legalidade
do ato exarado no exercício funcional, ainda que esse seja considerado
abusivo e apto à concessão de ordem. II- Entender de forma diversa seria
afastar o paralelismo das formas e fragilizar o devido processo penal
militar, isso ao admitir que o Habeas Corpus impetrado contra ato de
Juízes-Auditores em processos em curso na Justiça Militar da União sejam
julgados por esta Especializada. Precedente do STM: HC 39-
14.2017.7.00.0000/RJ (DJe 18.8.17. Relator: Eminente Ministro Artur
Vidigal de Oliveira). III - Aceitar o conhecimento do presente writ seria a
falência de uma garantia constitucional que resguarda a segurança jurídica.
No caso, operou-se a coisa julgada material, isto é, a imutabilidade da
própria questão de mérito, porquanto foi julgado nesta Corte Habeas
Corpus que envolvia a mesma causa de pedir e as mesmas partes, com a
denegação da ordem. IV - Preliminar colhida. Decisão unânime.
Pelo exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva da
autoridade coatora.
MÉRITO
A Defesa sustenta a ausência de justa causa, uma vez que o investigado
não seria obrigado a comunicar a recuperação de sua saúde e que não teria
havido apontamento de qualquer indício de prática de crime por parte do
Paciente. Sustenta, portanto, a atipicidade da conduta e a ausência de
elementos indiciários de autoria da prática de ilícito penal.
O nobre Relator proferiu voto na sessão de julgamento do dia 6.9.2018
e considerou inexistentes “elementos idôneos de informação que autorizem a
394 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
investigação penal do episódio delituoso”, sobretudo pela ausência de provas

que demonstrem o elemento fraudulento, ou mesmo o engodo sugerido pelo
tipo penal.
Após breve relato dos fatos, passo à análise da matéria.
Como é cediço, o habeas corpus é ação autônoma de impugnação,
prevista no art. 5º, inciso LXVIII, da Constituição Federal, cabível sempre que
alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua
liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. Sua origem
remonta à Magna Charta Libertatum de 1215, da Inglaterra do Rei João Sem
Terra. Baseada na “Petição dos Barões”, o art. 48 do mencionado diploma
estabelecia que “Ninguém poderá ser detido, preso ou despojado de seus
bens, costumes e liberdade, senão em virtude de julgamento de seus pares, de
acordo com as leis do país”.
Em que pese ser utilizado, geralmente, como instrumento para
obtenção de liberdade ou impedimento de prisões ilegais, a doutrina e a
jurisprudência consagraram a possibilidade de sua impetração para suspender o
andamento de processos e até mesmo investigações criminais. Nesse sentido
esclarece Eugênio Pacelli de Oliveira (Curso de Processo Penal. 18. ed. rev. e
ampl. São Paulo: Atlas, 2014. p. 1.021-1.022):
Por ameaça potencial estamos nos referindo ao simples início de
qualquer atividade persecutória que tenha por objeto a apuração de fato
imputado ou imputável à pessoa individualizada. Nesse sentido, a simples
instauração de inquérito policial ou de procedimento investigatório será
suficiente para configurar situação de ameaça potencial à liberdade de
locomoção, quando dirigida a fato certo e a pessoa previamente
determinada, e desde que, para a conduta, seja prevista imposição de
pena privativa da liberdade.
Todavia, para que seja obtida tal providência jurisdicional não é
suficiente apenas a fumaça do bom direito, devendo ser admitido o
trancamento apenas quando houver evidente constrangimento ilegal sofrido
pelo investigado. Assim, a medida postulada pelo Impetrante tem caráter
excepcional se verificado, em análise perfunctória, que a investigação criminal
tende ao fracasso.
Nas palavras de Renato Brasileiro de Lima (Manual de Processo Penal:
vol. único. 4 ed. Salvador: JusPodivm, 2016. p. 2.510):
Explica-se: como é sabido, os Tribunais têm admitido o habeas
corpus como instrumento para o trancamento de inquéritos policiais e/ou
processos penais em hipóteses excepcionais, desde que caracterizada
manifesta ausência de justa causa, atipicidade formal ou material da
conduta, ou quando já extinta a punibilidade. (Grifo nosso).
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 395
O Supremo Tribunal Federal, de longa data, confirma idêntico

posicionamento:
Somente é possível o trancamento de inquérito quando for
evidente o constrangimento ilegal sofrido pelo paciente, não havendo
qualquer dúvida acerca da atipicidade material ou formal da conduta,
ou a respeito da ausência de justa causa para deflagração da ação
penal. [...]. 6. Habeas corpus denegado. (STF - HC: 94835 SP, Rel. Min.
Ellen Gracie, Segunda Turma, publicação: DJe - 23.10.2008.) (Grifo nosso).
[...]. 1. O trancamento da ação penal em habeas corpus é medida

excepcional, a ser aplicada somente quando constatada, de plano e
manifestamente: i) a inépcia da denúncia; ii) a atipicidade da conduta;
iii) a ausência de indícios mínimos de autoria e materialidade delitivas;
ou iv) a presença de alguma causa extintiva da punibilidade. 2. Na
espécie, a denúncia encontra lastro razoável nas provas dos autos e
descreve suficientemente o fato criminoso e suas circunstâncias, que, em
tese, se subsumem no crime descrito no art. 339, c/c o art. 29, ambos do
Código Penal, de modo a possibilitar ao recorrente o amplo exercício do
direito de defesa. 3. Diversamente do que sustenta o recorrente, não há
necessidade de exaurimento das diligências no inquérito policial para a
formação da opinio delicti do Ministério Público. 4. Independentemente da
conclusão do inquérito com o relatório da autoridade policial, poderá o
Ministério Público, em face das diligências já realizadas, oferecer denúncia.
5. Não há como, na via estreita do habeas corpus, proceder-se ao
revolvimento do conjunto fático-probatório para se aferir a presença ou
não da justa causa. 6. Cuida-se de questão fática a ser deslindada em
regular instrução processual, perante o juízo natural, sob o crivo do
contraditório. 7. O advogado, mesmo no exercício do mandato, em tese,
pode ser coautor do crime de denunciação caluniosa. Precedente. 8. O
habeas corpus não é a via adequada para dirimir controvérsia a respeito
da existência ou não de dolo. Precedente. 9. Como já decidido pelo
Supremo Tribunal Federal, “a fase processual do recebimento da denúncia
é juízo de delibação, jamais de cognição exauriente. Não se pode,
portanto, confundir os requisitos para o recebimento da denúncia,
delineados no art. 41 do Código de Processo Penal, com o juízo de
procedência da imputação criminal” (Inq nº 4.022/AP, Segunda Turma,
Relator o Ministro Teori Zavascki, DJe de 22/9/15). 10. Recurso ao qual se
nega provimento. (RHC 129043, Rel. Min. Dias Toffoli, Segunda Turma,
DJe 26.10.2016). (Grifo nosso).
[...] PRETENDIDO TRANCAMENTO DA AÇÃO PENAL POR

SUPOSTA AUSÊNCIA DE JUSTA CAUSA - SITUAÇÃO DE ILIQUIDEZ
QUANTO AOS FATOS SUBJACENTES AO PROCESSO PENAL -
CONTROVÉRSIA QUE IMPLICA EXAME APROFUNDADO DE FATOS E
CONFRONTO ANALÍTICO DE MATÉRIA PROBATÓRIA -
INVIABILIDADE NA VIA SUMARÍSSIMA DO PROCESSO DE “HABEAS
CORPUS” - PARECER DA DOUTA PROCURADORIA-GERAL DA
396 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
REPÚBLICA PELO NÃO PROVIMENTO DO AGRAVO - RECURSO DE

AGRAVO IMPROVIDO. (RHC 126420 AgR, Rel. Min. Celso de Mello,
Segunda Turma, DJe 15.3.2017). (Grifo nosso).
INQUÉRITO - ORGANICIDADE E DINÂMICA DO DIREITO -

QUEIMA DE ETAPAS. É impróprio o acolhimento de pedido formulado no
habeas corpus visando o trancamento de inquérito. (STF – HC 125354,
Rel. Min. Marco Aurélio, Primeira Turma, DJe1.6.2017.) (Grifo nosso).
Não destoa o posicionamento desta Corte Castrense:
[...]
I - Cediço ser inviável, na estreita via do habeas corpus, a análise
de fatos e argumentos que requeiram o exame aprofundado de provas,
ou a produção destas para fins de esclarecimento.
II - O trancamento do IPM, sendo medida excepcional, somente se
dá quando inquestionável a atipicidade da conduta, a existência de causa
de extinção da punibilidade ou quando ausentes indícios de autoria ou
de materialidade do delito. Ordem conhecida e denegada. Decisão
unânime. (STM - HC 189-29.2016.7.00.0000/CE, Rel. Min. Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, DJe 14.11.2016).
Com efeito, conceder a ordem para fulminar as investigações
legalmente conduzidas equivaleria, além de supressão de instâncias, ao
cerceamento da função constitucional do Ministério Público, de titularidade da
ação penal pública, o que inviabiliza a sua opinio delicti.
Ademais, o exame dos fatos que ensejariam o trancamento do IPM
demandaria, necessariamente, a análise das provas produzidas ou a serem
produzidas, o que seria inviável em sede de Habeas Corpus.
Nesses termos, a jurisprudência do Pretório Excelso não deixa dúvidas:
1. O trancamento da ação penal na via do habeas corpus só se
mostra cabível em casos excepcionalíssimos de manifestas (i)
atipicidade da conduta, (ii) presença de causa extintiva de punibilidade
ou (iii) ausência de suporte probatório mínimo de autoria e materialidade
delitivas, o que não ocorre no presente caso. 2. A análise minuciosa dos
fatos que ensejaram a abertura do inquérito policial militar não
prescinde da incursão no acervo fático-probatório dos autos, inviável
em sede de habeas corpus. Precedentes. 5. Agravo regimental
conhecido e não provido. (HC 128691 AgR, Rel. Min. Rosa Weber,
Primeira Turma, julgado DJe 30.5.2016). (Grifo nosso.)
No caso concreto, não vislumbrei quaisquer das hipóteses previstas pela
doutrina ou pela jurisprudência para determinar o trancamento do Inquérito
Policial Militar em curso.
A instauração do IPM pela polícia judiciária militar se deu em virtude
de requisição do MPM diante da informação de que o Sargento reformado
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 397
por invalidez, decorrente de alienação mental, estaria exercendo o mandato

de vereador.
Segundo a Ata de Inspeção de Saúde, realizada em 17.7.2008, o
Periciando teve diagnóstico de Esquizofrenia Paranoide, em fase crônica e
irreversível. Conforme Parecer médico constante do mesmo laudo, foi
considerado “incapaz, definitivamente, para o exercício do Exército. Inválido”.
Consoante orientação do Ofício 478, da Junta de Inspeção de Saúde da
Guarnição de Goiânia, se o periciando é considerado inválido, há consequente
“perda definitiva pelo militar das condições mínimas de saúde para o
exercício de qualquer atividade laborativa, civil ou militar”. Ao contrário do
que afirma a Defesa e o nobre Relator em suas fundamentações, tal documento
consta dos autos e é cristalina sua mensagem.
Ainda que não constasse, a legislação que disciplina a matéria não
deixa dúvidas a respeito.
De acordo com o art. 110, § 1º, da Lei 6.880, de 9.12.1980 (Estatuto
dos Militares):
Art. 110. O militar da ativa ou da reserva remunerada, julgado
incapaz definitivamente por um dos motivos constantes dos incisos I e II
do art. 108, será reformado com a remuneração calculada com base no
soldo correspondente ao grau hierárquico imediato ao que possuir ou
que possuía na ativa, respectivamente.
§ 1º Aplica-se o disposto neste artigo aos casos previstos nos itens
III, IV e V do artigo 108, quando, verificada a incapacidade definitiva, for o
militar considerado inválido, isto é, impossibilitado total e permanentemente
para qualquer trabalho.
Assim, da legislação citada extraem-se os seguintes e relevantes pontos,
referentes ao militar estável:
a) caso haja invalidez com nexo causal com a atividade castrense, a
reforma ocorrerá com soldo do posto superior, desde que incapaz para todo e
qualquer trabalho (art. 110, § 1º); e
b) caso não haja relação de causa e efeito, o soldo será integral quando
impossibilitado para qualquer atividade laboral (art. 111, II) e proporcional
quando incapaz apenas para o serviço militar (art. 111, I).
Pois bem. A citada enfermidade deu causa à reforma do 3º Sgt
Ubiratan Pereira Gouveia e a base de cálculo dos proventos foi a do posto de
2º Tenente, conforme se observa do Formulário de Concessão de Reforma do
Tribunal de Contas da União, sendo evidente, portanto, a incapacidade para
todo e qualquer trabalho. Aliás, essa é a justificativa para o aumento do soldo,
conforme julgados do Superior Tribunal de Justiça:
398 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
A incapacidade permanente para o desempenho de qualquer

trabalho é requisito para a obtenção da reforma com base no soldo
correspondente ao grau hierarquicamente superior, o que não constitui
a hipótese dos autos. (STJ, RESP 1069794, Min. Laurita Vaz, Quinta
Turma, DJe 3.4.2012). (Grifo nosso).
A impossibilidade total e permanente para qualquer trabalho só é

requisito essencial para fins de reforma com a remuneração calculada
com base no soldo correspondente ao grau hierárquico imediato ao que
possuir na ativa (Inteligência do parágrafo 1º do artigo 110 da Lei
6.880/80). Recurso conhecido e improvido. (REsp 283.669/RS, Rel. Min.
Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, DJ 29.10.2001).
De acordo com a tabela de soldos dos militares das Forças Armadas,
em consonância com a Lei 13.321, de 27.7.2016, o soldo de um 3º Sargento,
a partir de agosto de 2016, passou a R$ 3.111,00, e o de 2º Tenente passou a
R$ 6.295,00. Tais valores, devido ao aumento escalonado previsto na lei,
chegaram, em janeiro de 2018, a R$ 3.584,00 para 3º Sargento e R$
7.028,00 para 2º Tenente. Vê-se que a diferença recebida pelo militar
reformado chega a quase o dobro do valor que lhe seria devido, caso não
apresentasse a doença incapacitante.
Segundo a Defesa, após quase 10 anos do fatídico diagnóstico, o
próprio Acusado teria procurado o médico psiquiatra, em 14.1.2016, e
solicitado um novo laudo para o levantamento da sua interdição, o que
indicaria sua boa-fé. Entretanto, informa o Parquet que ele apenas comunicou
o fato à Organização Militar após o início das investigações, em 27.4.2018.
Assim apontou o Promotor de Justiça Militar, em sede informações no
Habeas Corpus:
Em abono à suspeita que supedaneou a requisição de IPM, consta,
às fls. 113/123, cópia de requerimento formulado pelo paciente, em
27.04.2018 (requisição de IPM datada de 18.04.2018), da juntada, em
seus assentamentos funcionais, da sentença e do mandado de averbação do
levantamento da interdição civil, documentos datados, respectivamente,
de 24.11.2016 e 17.02.2017.
Ou seja, conquanto tais documentos já eram do domínio do
paciente há ano e meses, somente buscou a administração militar para
atualizá-la de sua situação pessoal após o ato ora atacado, conduta que,
em nosso entendimento, corresponde à assunção tácita da irregularidade
do status quo e corrobora, não só a tipicidade da omissão atribuída ao
militar reformado mas o acerto do ato ora impugnado e a conveniência
da manutenção da tramitação do IPM em curso.
Em suma, fosse tão absurda a suspeita do MPM, como a impetração
pretende fazer crer, sequer o paciente teria buscado a administração
militar, fato esse, aliás, não mencionado pela impetrante, muito embora
levado a efeito cerca de mês e meio antes do habeas corpus.
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 399
Ora, o engodo, em situações como essa, é o próprio silêncio

malicioso, com o intuito de continuar recebendo a vantagem indevida, ou
seja, o benefício em patamar superior ao que fazia jus, em face da recuperação
da condição de saúde.
Nesse sentido já se manifestou esta Corte Castrense em diversos
momentos:
Para a configuração do estelionato, não existe a necessidade de o
agente ser procurador de falecido pensionista perante a Administração
Militar, uma vez que os poderes de gestão conferidos por meio de
Procuração extinguem-se com a morte. Basta somente o silêncio
malicioso, consistente na omissão dolosa, para caracterização da
fraude. (Apelação 54-84.2012.7.10.0010, Min. Rel. William de Oliveira
Barros, DJe 23.2.2018). (Grifo nosso).
Presença dos elementos essenciais do crime de estelionato previsto

no art. 251 do CPM: meio fraudulento, dolo ao induzir a Administração
Militar em erro mediante fraude. Elementos probatórios suficientes para
comprovar a materialidade e a autoria. Dolo antecedente caracterizado
pelo silêncio do Acusado que, embora tendo o dever de comunicar o
óbito da pensionista à Administração Militar, deixou de fazê-lo.
(Apelação 77-30.2012.7.02.0102, Relator Ministro Odilson Sampaio
Benzi, DJe 4.4.2018). (Grifo nosso).
O silêncio malicioso quanto à morte da pensionista configura o

meio fraudulento apto a caracterizar o delito de estelionato
previdenciário. (Apelação 44-66.2013.7.10.0010, Min. Rel. Cleonilson
Nicácio Silva, DJe 12.5.2017).
Deixar de informar o óbito de beneficiário à Administração Militar

não resulta subsunção a tipo penal, mas o crime surge quando esse
silêncio acopla-se aos demais atos fraudulentos do agente,
apropriando-se dos valores de pensão depositados indevidamente. O
art. 251, caput, do CPM, ao se utilizar de interpretação analógica - ou
qualquer outro meio fraudulento - engloba tanto os atos omissivos
quanto os comissivos capazes de manter em erro o Estado. (Apelação
53-70.2010.7.02.0102, Min. Rel. Fernando Sérgio Galvão, DJe 8.5.2014).
(Grifo nosso.)
O silêncio malicioso perante a Administração Militar sobre a

circunstância de que o ex-marido estava vivo e havia se apresentado
na OM, afastando a deserção, caracteriza o dolo de fraudar o Erário e
continuar a perceber numerário a que não fazia jus. Embargos
conhecidos e providos, por maioria (Embargos Infringentes e de Nulidade
87-48.2010.7.01.0401, Min. Rel. Lúcio Mário de Barros Góes, DJe
27.2.2014). (Grifo nosso.)
400 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
O voto vencido em que se arrima o Embargante, afasta-se da

jurisprudência consolidada neste Tribunal no sentido de que a obtenção
de valores pagos, a título de pensão militar, após o óbito do titular,
viabilizados mediante o silêncio ardiloso do agente, caracteriza o
delito previsto no art. 251 do CPM. No mérito, rejeitados os Embargos
Infringentes do Julgado. Decisão por maioria. (Embargos Infringentes e de
Nulidade 13-17.2011.7.10.0010, Min. Rel. Lúcio Mário de Barros Góes,
DJe 3.9.2013). (Grifo nosso).
É irrelevante a discussão acerca da obrigatoriedade ou não de

comunicar à Administração o óbito de titular de pensão, pois o
silêncio de quem retira os valores indevidamente da conta corrente da
beneficiária falecida por si só caracteriza a fraude, por aproveitar-se
do erro administrativo. Restando demonstradas, à saciedade, as
condutas perpetradas pelas Apelantes, as quais se locupletaram
indevidamente dos créditos de pensão depositados na conta bancária da
beneficiária falecida, silenciando, de forma maliciosa, a sua morte à
Administração Militar, não há como prosperar o recurso defensivo.
Recurso desprovido. Decisão unânime. (Apelação 21-35.2010.7.03.0103,
Rel. Min. William de Oliveira Barros, DJe 21.5.2012). (Grifo nosso).
[...] A conduta da apelante, consistente em obter vantagem

indevida, mantendo o Serviço de Inativos e pensionistas da Marinha
em erro, mediante seu silêncio e sua omissão, quanto ao óbito da
pensionista, causando prejuízo ao patrimônio sob administração
militar, configura o delito de estelionato. [...]
Apelação não provida e mantida, integralmente, a sentença
hostilizada por decisão unânime. (Apelação 2007.01.050751-0, Rel. Min.
Sergio Ernesto Alves Conforto, Publ. 18.2.2009). (Grifo nosso).
ESTELIONATO. ARTIGO 251, PARÁGRAFO PRIMEIRO, I, DO

CPM. DEFRAUDAÇÃO MEDIANTE ALIENAÇÃO NÃO CONSENTIDA
PELO CREDOR. PRATICA O CRIME DE ESTELIONATO O AGENTE QUE
VENDE COISA ALHEIA COMO PRÓPRIA MANTENDO O COMPRADOR
EM ERRO ATRAVÉS DO SILÊNCIO, DA MENTIRA OU DA OMISSÃO.
NEGA-SE PROVIMENTO AO APELO DA DEFESA PARA MANTER-SE A
SENTENÇA IMPUGNADA PELOS SEUS JURÍDICOS FUNDAMENTOS.
DECISÃO UNÂNIME. (Apelação 1986.01.044576-5, Rel. Min. Ruy de
Lima Pessoa, Pub. 5.6.1986). (Grifo nosso.)
O prejuízo imposto aos cofres públicos no período de 14.1.2016,
quando teria procurado o médico psiquiatra e recebido o laudo que constatava
a reversão da doença, e o dia 27.4.2018, quando comunicou o fato à
Organização Militar, chega a mais de R$ 88.000,00, considerando a diferença
entre o soldo de 3º Sargento e o de 2º Tenente.
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 401
A fundamentação defensiva de que o investigado não tinha obrigação

de comunicar a melhora de sua saúde não merece prosperar, haja vista o seu
dever de honestidade perante a Administração Pública.
A priori, cabe observar os conceitos de ética e de moral afetos aos
cidadãos em geral. A ética refere-se à reflexão filosófica sobre a conduta
humana sob o enfoque dos atos morais. Ela examina a natureza dos valores
morais e a justificação de seu uso na apreciação e na orientação de nossos atos
(https://www.researchgate.net/publication/290114842_Etica_Moral. Acesso em:
21 set. 2018). Já a moral denota bons costumes, boa conduta, segundo
preceitos socialmente estabelecidos pela sociedade ou por determinado grupo
social (Houaiss).
Segundo o Código de Ética do Servidor Público Civil do Poder
Executivo Federal - Decreto 1.171, de 22.6.94, o servidor público não poderá
jamais desprezar o elemento ético de sua conduta. Assim, não terá que decidir
somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o
inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas principalmente entre o
honesto e o desonesto, consoante as regras contidas no art. 37, caput, e § 4º,
da Constituição Federal de 1988.
Além disso, o regramento impõe como dever fundamental do servidor
público ser probo, reto, leal e justo, demonstrando toda a integridade do seu
caráter, escolhendo sempre, quando estiver diante de duas opções, a melhor e
a mais vantajosa para o bem comum.
In casu, o investigado é membro do Exército Brasileiro, com mais de 10
anos de efetivo exercício e deve, portanto, obediência ao Regulamento
Disciplinar e ao Estatuto dos Militares. Entre os preceitos éticos exigidos dos
integrantes das Forças Armadas encontram-se a probidade e a lealdade em
todas as circunstâncias e o culto à verdade.
Tais valores são universais e regem a vida humana, porém encontram
maior importância na vida de um militar da União, que assumiu o
compromisso de defender a Pátria.
De acordo com o art. 8º, inciso I, do Estatuto dos Militares, o disposto
no regramento aplica-se aos militares da reserva remunerada e reformados. Por
conseguinte, absolutamente pertinente levar em conta tais deveres à análise da
questão fática levada a exame.
Hoje sabemos que o maior mal que aflige nossa sociedade é a
corrupção sistêmica e endêmica, ou seja, tanto aquela que está em voga no
cenário político brasileiro e atinge as instituições sociais, quanto os pequenos
atos corriqueiros dos cidadãos, que se mantêm velados e quase não são
reconhecidos no cotidiano.
402 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Não considerar relevante esses desvios de conduta, como o que

analisamos no caso concreto, é permitir que a aplicabilidade das normas seja
esvaziada, atribuindo a elas caráter simbólico. Na visão de Marcelo Neves,
“esse caráter simbólico das leis em detrimento do político-concretizador gera
diversos efeitos negativos com relação à coercitividade das normas e à
credibilidade do povo nas leis que o rege”. (Citado por Emmanuell e Konzen
Castro em: http://domtotal.com/noticia/1125239/2017/03/a-corrupcao-sistemica-
no-brasil/. Acesso em: 21 set. 2018).
O caminho para a real efetividade das normas relaciona-se com o
combate à aceitação de corrupções endêmicas, evitando-se, assim, a corrupção
em larga escala.
Quanto à irregularidade constatada no IPM, consistente em o
investigado, reformado por invalidez, exercer atividade laboral, cito trecho de
Acórdão do Tribunal de Contas de União, no Processo 01574920134, Rel.
Walton Alencar Rodrigues, aplicável aos Deputados em situação de invalidez,
mas que orienta a Administração Pública, de forma geral, em casos
semelhantes:
[...]
9.2.1. o ex-Deputado Federal aposentado por invalidez, sob o
regime do IPC, disciplinado pela Lei nº 7.087/1982, ou do PSSC,
disciplinado pela Lei nº 9.506/1997, que vier a exercer funções,
empregos ou cargos públicos, em qualquer das esferas da Federação,
sujeita-se ao cancelamento do benefício, observado o devido processo
legal, inclusive a reavaliação médica, tendo em vista que o pressuposto da
aposentadoria por invalidez é o impedimento de exercício de atividade
laboral;
9.2.2. ex-Deputado Federal aposentado por invalidez, sob o
regime do IPC ou do PSSC, que vier a exercer atividade profissional na
iniciativa privada, sujeita-se ao o cancelamento do benefício, observado o
devido processo legal, inclusive a reavaliação médica, tendo em vista que
o pressuposto da aposentadoria por invalidez é o impedimento de
exercício de atividade laboral;
[...]
9.2.5. a única hipótese de exercício de atividade com limitações é
a recuperação parcial da capacidade laborativa, nos moldes do art. 47,
inciso II, da Lei 8.213/1991, devendo ser aplicada a gradação de suas
alíneas “a” a “c” até a cessação definitiva do benefício pago pela Câmara
dos Deputados, no prazo máximo de dezoito meses após ser declarado
apto por junta médica para o exercício de atividade diversa daquela em
que se deu a inativação.
Por conseguinte, cabe indagarmos: se o investigado não pretendia
esconder a melhora da sua capacidade mental, porque só comunicou a
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 403
Organização Militar após a noticia criminis? No tocante ao levantamento da sua

interdição, ele agiu proativamente, ainda em 2016, com o intuito de se eleger,
não procedendo da mesma forma com relação ao órgão pagador de seus
proventos.
Portanto, não há dúvida sobre existirem indícios suficientes de autoria e
de materialidade, que deverão ser apurados em sede de investigação criminal.
Conforme recentíssimo julgado desta Corte, ocorrido em 20.9.2018, de
Relatoria do Ministro Gen Ex Marco Antônio de Farias, embora a condição de
investigado gere desconfortos, a apuração dos fatos “decorre do exercício de
prerrogativa legal e obrigatória da autoridade detentora do poder de polícia
judiciária militar. Nesta conjuntura, os incômodos, eventualmente produzidos,
são legais e considerados suportáveis”.
Além disso, salientou o nobre Ministro, em seu voto, que a investigação
deve objetivar o esclarecimento dos fatos sem olvidar-se da observância do
Princípio da Busca da Verdade Real. Por conseguinte, a apuração dos fatos não
traduziria, inexoravelmente, na imposição de constrangimento ao suposto
envolvido. E complementa brilhante fundamentação, que utilizo como razões
de decidir:
[...]
A rigor, o Estado exerce o seu mister, cujo escopo está imbricado
com a obtenção da paz social e, na seara castrense, com o resguardo dos
princípios estruturantes das Forças Armadas.
Sem dúvida, se não forem desvelados elementos indiciários de
materialidade delitiva e de autoria, certamente o desfecho será pelo
arquivamento do Inquérito.
A jurisprudência pátria está consolidada no sentido de ser cabível o
trancamento de Inquérito, pela via do habeas corpus, dada a sua natureza
de medida excepcional, tão somente quando, de forma incontroversa,
restar configurada a atipicidade da conduta, a extinção da punibilidade
ou a ausência de elementos indiciários da autoria e da materialidade,
relativos aos fatos em apuração. A pretensão desse jaez demandaria a
comprovação idônea e irrefutável porventura caracterizadora do indevido
constrangimento imposto ao indiciado.
Sob essa conjuntura, entendo que a mera abertura de
procedimento investigativo, sucedâneo de Sindicância, a ser conduzido
em IPM, por si só, não representa qualquer ameaça ao “status libertatis”
do indiciado, pois abarca, em seu bojo, a finalidade de apurar conduta
porventura revestida de tipicidade penal. Ademais, atribui-se à
instauração do Inquérito o exercício legítimo do poder estatal, o qual, no
tocante ao desvelo dos fatos, é dotado dos atributos necessários à
pesquisa da verdade real, desde que adotados os procedimentos
compatíveis com o regime jurídico-constitucional das liberdades públicas.
404 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Concluo com excelente trecho do Parecer ministerial, da lavra do nobre

Subprocurador-Geral de Justiça Militar Dr. Carlos Frederico de Oliveira Pereira,
in verbis:
[...] vê-se que o caso guarda semelhança com estelionato
previdenciário, em que a omissão de informações propiciou a
manutenção em erro da administração, com a consequente percepção de
vantagem financeira indevida. Chama a atenção, no caso, o laudo
absolutamente inusitado dando conta da recuperação plena de quadro
de esquizofrenia. O IPM não apenas deve continuar, como devem ser
aprofundadas as investigações, inclusive com a oitiva dos médicos que
lavraram os laudos embasadores da reforma do paciente.
No presente momento processual, a dúvida milita em favor da
sociedade.
Pelo exposto, voto pela denegação da ordem por falta de amparo
legal.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do
Ministro José Coêlho Ferreira, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por unanimidade, em rejeitar a preliminar suscitada pela
Procuradoria-Geral da Justiça Militar, de ilegitimidade passiva da autoridade
coatora e, no mérito, por maioria de votos, em denegar a Ordem de Habeas
Corpus por falta de amparo legal.
Brasília, 25 de setembro de 2018 – Dr. Péricles Aurélio Lima de
Queiroz, Ministro-Relator para o Acórdão.
Alte Esq CARLOS AUGUSTO DE SOUSA
Habeas Corpus Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Trata-se de Habeas Corpus, com pedido liminar, impetrado em favor
do 3º Sgt Ref Ex UBIRATAN PEREIRA GOUVEIA, em razão da instauração do
IPM, requisitado pelo Parquet, no mês de abril do corrente ano, no qual se
apura possível omissão dolosa de eventual superação da condição de saúde
que ensejou a reforma do Paciente, fato que, em tese, poderia incursioná-lo no
crime do art. 251 do CPM.
Por estarem presentes as condições para o regular processamento do
Feito, dele conheço.
O Paciente apresentou quadro de depressão, transtorno bipolar e
esquizofrenia, sendo encaminhado ao serviço de psiquiatria do Exército. Em
seguida, fora submetido à inspeção de saúde sendo considerado ‘incapaz
definitivamente para o serviço do Exército’, o que culminou com a sua
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 405
reforma, em 10/6/2009, alterado por força de sentença da Justiça Federal para

o dia 21/6/2007.
Posteriormente, em 2016, o Paciente requereu o levantamento de sua
interdição, porquanto apresentava quadro psíquico de normalidade. Assim,
concorreu ao cargo de vereador pelo município de Rio Verde - GO e foi eleito
na presente legislatura.
O MPM, no uso de suas prerrogativas constitucionais, deu início à
investigação, tendo por matriz a Notícia de Fato nº 212.2017.000024, que
contém informação de que o Paciente, militar reformado do Exército Brasileiro,
estaria exercendo o cargo de vereador do Município de Rio Verde - GO, desde
janeiro de 2017.
No entendimento do Parquet, a apuração de possível omissão dolosa
de eventual superação da condição de saúde que ensejou a reforma do
Paciente pode configurar, ao menos em tese, a conduta constante do art. 251
do CPM, sobretudo pela obtenção de vantagem indevida em decorrência da
manutenção da administração militar em erro, resultante da omissão de
informação relevante para a eventual revisão da condição de reformado.
Pois bem, o cerne do presente writ circunscreve-se na delimitação de
instauração de Inquérito Policial para buscar a verdade.
Para Ferrajoli 169, o problema da verdade e seus limites jurídicos é
essencialmente epistemológico. Numa concepção garantista, a verdade é
colocada contra arbitrariedades do poder de punir do Estado.
Fato é que não se está aqui a defender o garantismo hiperbólico
monocular, aquele que é reconhecido de forma ampliada e desproporcional e
que somente enxerga os direitos fundamentais do Acusado. Fosse assim,
sujeitar-se-ia ao risco da proteção deficiente. Usar de um artefato
eminentemente contra arbitrário para, entretanto, fomentar o excesso
persecutório estatal soaria, no mínimo, desarrazoado.
Nos dias atuais, observa-se uma crescente e equivocada tendência de
se utilizar o direito penal como a panaceia hábil a resolver todas as mazelas,
sem uma consideração mais aprofundada até mesmo da efetiva indicação
exegética da intervenção mínima. É o que Francesco Carrara denominava de
nomorréia penal.
Certamente, uma das naturezas jurídicas que dão colorido máximo ao
princípio da intervenção mínima é sua visão constitucional, na medida em que
seu nascedouro seguramente exsurge da certeza de que a atuação criminal
somente pode se dar nos estritos moldes preconizados pela Carta Cidadã, de
169
FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razón. Trad. Perfecto Andrés Ibañes et al. Madrid: Trotta, 1995.
p. 33-45.
406 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
ver-se que qualquer manifestação obtusa a tal exegese padecerá de moléstia

sistêmica e incurável.
A instauração do inquérito policial contra pessoa determinada traz
consigo inegável constrangimento. Esse constrangimento, todavia, pode ser tido
como legal, caso o fato sob investigação seja formal e materialmente típico,
cuide-se de crime cuja punibilidade não esteja extinta, havendo indícios de
envolvimento dessa pessoa na prática delitiva. Em tais casos, deve a
investigação prosseguir. Todavia, verificando-se que a instauração do inquérito
policial seja manifestamente abusiva, o constrangimento causado pelas
investigações deve ser tido como ilegal. É o caso dos autos.
Na situação em tela, o MPM lança mão de procedimento investigatório
criminal para averiguar eventual evolução da situação de saúde do Paciente.
No presente contexto, mostra-se inegável que o princípio da dignidade da
pessoa humana, um dos pilares fundamentais em que se apoia a própria
existência lídima da democracia, encontra-se malferido.
A valorização do homem pelo Estado, independentemente de sua
posição, é necessariamente uma tarefa inalienável.
O Paciente fora submetido à inspeção de saúde e considerado incapaz
definitivamente para o serviço do Exército, não necessitando de cuidados
permanentes de enfermagem ou hospitalização, em decorrência do diagnóstico
de Esquizofrenia Paranoide – CID-10. Ato seguinte, em 8/6/2009, o Exército
Brasileiro expediu portaria reformando ex officio o Paciente, 3º Sgt Ex
UBIRATAN PEREIRA GOUVEIA. Posteriormente, a Justiça Federal determinou a
retificação da data de reforma para o dia 21/6/2007, data em que efetivamente
se constatou a incapacidade definitiva.
Com efeito, a reforma transcorreu regularmente. Tanto a Administração
Militar quanto o Tribunal de Contas da União (TCU) averiguaram os
pressupostos para a concessão do ato administrativo de forma regular. O
colegiado da Primeira Câmara do TCU julgou LEGAL o ato de concessão de
reforma do Paciente 170. Trata-se, outrossim, de ato jurídico perfeito, de
natureza complexa 171, que goza das presunções de legitimidade e veracidade
dos atos administrativos.
No tocante à reforma, faz-se oportuno destacar que não se está aqui a
tratar de investigação decorrente da intitulada “Operação Reformados”,
realizada conjuntamente pelo Exército Brasileiro, Ministério Público Militar,
Polícia Federal e Advocacia-Geral da União, na qual foi descoberto um
esquema criminoso de obtenção fraudulenta de reforma de militares.
170
Processo nº 1-000337-1-07-2009-001502-5.
171
STF. MS 35.483 Agr / DF. Rel. Min. Luiz Fux. Primeira Turma. Publicado em 27/6/2018.
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 407
Nesse sentido, deve-se fazer o devido distinguishing com relação ao

recente Habeas Corpus 172, julgado neste Plenário, que teve como relator o
Ministro Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos. Naquele writ, discutiu-se
o trancamento do Inquérito Policial Militar relacionado ao esquema
fraudulento de concessões de passagem para a inatividade. No caso em tela,
sequer foi cogitado qualquer evento fraudulento concernente ao ato de
reforma. O fato de constar quadro clínico de irreversibilidade do estado de
saúde do Paciente, ao tempo de sua passagem para a inatividade, de per si,
não possui o condão de inferir qualquer tipo de fraude ou ação ilícita.
Ocorre que a situação jurígena aqui delineada se submete ao crivo do
art. 112 do Estatuto dos Militares (Lei nº 6.880/80), bem como ao art. 1º do
Decreto nº 72.304/73, que assim dispõem, verbis:
Lei nº 6.880/80:
Art. 112. O militar reformado por incapacidade definitiva que for
julgado apto em inspeção de saúde por junta superior, em grau de
recurso ou revisão, poderá retornar ao serviço ativo ou ser transferido
para a reserva remunerada, conforme dispuser regulamentação específica.
§ 1º O retorno ao serviço ativo ocorrerá se o tempo decorrido na
situação de reformado não ultrapassar 2 (dois) anos e na forma do
disposto no § 1º do artigo 88.
§ 2º A transferência para a reserva remunerada, observado o limite
de idade para a permanência nessa reserva, ocorrerá se o tempo
transcorrido na situação de reformado ultrapassar 2 (dois) anos.
Decreto nº 72.304/73:
Art. 1º O militar reformado por incapacidade definitiva em virtude
de ferimento, acidente, doença, moléstia ou enfermidade, cujo
tratamento, por evolução da medicina ou outro motivo, venha a
recuperá-lo para o serviço ativo, poderá ser inspecionado ou requerer
inspeção, por Junta Superior de Saúde, em grau de recurso ou revisão,
para fins de retorno ao serviço ativo. (Grifei).
Depreende-se da leitura do § 1º do art. 112 do Estatuto dos Militares
que o prazo de 2 (dois) anos para o retorno do Paciente ao serviço ativo se
escoou há muito, porquanto seu ato de reforma ocorreu há aproximadamente
11 (onze) anos, permanecendo, no entanto, lapso temporal para, se o caso,
mediante o devido processo administrativo, transferir o Paciente para a reserva
remunerada sobretudo porque possui 44 (quarenta e quatro) anos de idade,
vez que nascido em 19/4/1974.
172
STM. HC 7000232-70.2018.7.00.0000. Rel. Min. Marcus Vinicius Oliveira dos Santos.
Julgado em 22/5/2018.
408 HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000
Com efeito, de clareza meridiana que o Decreto regente não compele

ou impõe ao reformado por incapacidade definitiva a obrigação de comparecer
ou de informar à Administração Militar a situação atual de saúde, até pela
expressão contida no sintagma PODERÁ. Assim, denota-se premente a
conhecida parêmia jurídica segundo a qual a Lei não contém palavras inúteis
(verba cum effectu sunt accipienda).
Por certo, na medida em que não há Lei que estabeleça a obrigação de
informar à Administração Pública acerca de eventual superação do estado de
saúde, eventual silêncio eloquente ficaria a cargo da prima ratio, com uso dos
meios administrativos e judiciais estabelecidos em Direito.
Conforme se constata do Parecer de saúde (evento 1, doc. 2), o
Paciente fora considerado incapaz definitivamente para o serviço do Exército.
O argumento ministerial que evidencia a perda definitiva pelo militar das
condições de saúde para o exercício de qualquer atividade laborativa,
inclusive civil, não consta do laudo.
Ademais, a doença disposta no Parecer de saúde o incursiona nas
disposições do art. 108, 109 e 110 do Estatuto dos Militares, que estabelece
que o acometimento de alienação mental sujeitará à reforma com qualquer
tempo de serviço, cuja remuneração será calculada com base no soldo
correspondente ao grau hierárquico imediato ao que possuir ou possuía na
ativa, no caso, com proventos integrais de 2º Tenente.
É consabido que o STF já decidiu acerca do trancamento do Inquérito
Policial. As balizas delineadas demonstraram que o término forçado da
persecutio criminis, na via estreita do Habeas Corpus, somente se mostra
cabível em casos excepcionais, quando manifesta a atipicidade da conduta, a
presença de causa extintiva da punibilidade ou a ausência de suporte
probatório mínimo de autoria e materialidade delitivas 173.
Pelo contexto dos autos, entendo não se revelar possível a instauração
do processo penal diante da inexistência de elementos idôneos de informação
que autorizem a investigação penal do episódio delituoso, sem um mínimo de
prova que a sustente, mormente porque o elemento fraudulento ou mesmo o
engodo sugerido pelo tipo penal não estão minimamente presentes até o
momento.
De valia frisar que o Paciente, desde o seu ato de reforma, até o ano de
2016, esteve impedido de exercer todos os atos da vida civil, sobretudo porque
fora submetido a processo de curatela, tendo sua interdição levantada em
24/11/2016, quando passou à condição de absolutamente capaz,
apresentando condições de se autogerir (evento 10, doc. 3, fls. 116/123).
173
STF. HC 120.495. Rel. Min. Rosa Weber. Primeira Turma. Julgado em 29/4/2014.
HABEAS CORPUS Nº 7000475-14.2018.7.00.0000 409
Ao fim, o motivo do arquivamento do IPM em tela diz respeito à falta

de justa causa para continuação da persecução penal. Assim, não está a se
reconhecer a atipicidade do fato, a existência manifesta de causa excludente
de ilicitude, a existência manifesta de causa excludente de culpabilidade, ou
mesmo a existência manifesta de causa extintiva da punibilidade, situações que
tratam de questão de mérito, e, portanto, fazem coisa julgada material e
impedem a rediscussão do caso penal.
O artigo 25 do CPPM 174, bem como a Súmula 524 do STF 175 (aplicada
por extensão) aduzem que o arquivamento do inquérito policial não obstará a
instauração de outro, se novas provas aparecerem em relação ao fato. A
decisão delineada apresenta efeito rebus sic stantibus. Portanto, caso surjam
novos elementos relativos à situação jurígena aqui tratada, o Ministério Público,
como consabido, inclusive poderá apresentar denúncia diretamente,
prescindindo do inquérito policial, quando entender constar elementos de
convicção suficientes para fazê-lo.
Pelo exposto, votei vencido para conhecer do presente writ e concedi a
ordem de Habeas Corpus para trancar o Inquérito Policial instaurado por
intermédio da Portaria nº 008/18 - Asse Ap As Jur / CMP, de 2/5/2018, relativo
ao Paciente UBIRATAN PEREIRA GOUVEIA, por falta de justa causa, sem
prejuízo do disposto no art. 25 do CPPM.
Superior Tribunal Militar, 25 de setembro de 2018.
Alte Esq Carlos Augusto de Sousa
Ministro-Relator
__________
174
Art 25. O arquivamento de inquérito não obsta a instauração de outro, se novas provas
aparecerem em relação ao fato, ao indiciado ou a terceira pessoa, ressalvados o caso julgado
e os casos de extinção da punibilidade.
§ 1º Verificando a hipótese contida neste artigo, o juiz remeterá os autos ao Ministério
Público, para os fins do disposto no art. 10, letra c.
§ 2º O Ministério Público poderá requerer o arquivamento dos autos, se entender
inadequada a instauração do inquérito.
175
Súmula 524-STF. Arquivado o inquérito policial, por despacho do juiz, a requerimento do
promotor de justiça, não pode a ação penal ser iniciada, sem novas provas.
HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000
Relator: Min. Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos.
Pacientes: Igor Mateus Felber e Danrlei Dornelles Rodrigues.
Impetrante: Defensoria Pública da União.
Impetrado: Juiz-Auditor Substituto da 2ª Auditoria da 3ª CJM – Justiça Militar da
União – Bagé.
EMENTA
HABEAS CORPUS. PORTE DE SUBSTÂNCIA
ENTORPECENTE. PRISÃO EM FLAGRANTE. PRISÃO PREVENTIVA.
FUNDAMENTAÇÃO INSATISFATÓRIA. PRINCÍPIO DA NÃO
CULPABILIDADE.
Conforme insculpido no artigo 5º, inciso LVII, da
Constituição Federal, o princípio da não culpabilidade impõe
conceituar a prisão preventiva como medida excepcional, a exigir,
para a sua decretação, fundamentação legal e fática vinculada ao
caso concreto.
À luz de tanto, não bastam para arrimar um decreto de
constrição cautelar da liberdade do indivíduo a mera reprodução
do texto legal e a formulação de considerações genéricas sobre a
gravidade do fato e a nocividade das suas repercussões no universo
da Caserna, mesmo se tratando dos chamados delitos de
entorpecente.
In casu, a Decisão hostilizada efetivamente padece de
fundamentação fática idônea, na medida em que se assenta,
essencialmente, no pressuposto genérico e não substancial de que
a liberdade dos Pacientes ensejaria danos à hierarquia e à
disciplina, ou seja, na vaga e meramente hipotética assertiva de
que tais danos dar-se-iam em razão do modo como a droga foi
apreendida e da existência de testemunhas de que o seu consumo
seria operado no interior da Organização Militar.
O Superior Tribunal Militar não prestigia a prisão preventiva
fora da sua conceituação de medida de cautela de interesse
processual penal, mesmo que, ao sentir comum, as condutas dos
agentes possam ser, conceitualmente, reprováveis e ofensivas a
bens jurídicos de notória relevância nas Forças Armadas. Por isso
mesmo a Corte tem repelido qualquer constrição preventiva de
liberdade do indivíduo, que, extrapolando seus contornos de
medida de natureza cautelar, signifique antecipação de pena
incerta ou, mesmo, medida para desestimular conduta semelhante
por parte de outros militares.
Precedentes.
Conhecimento do Habeas Corpus e concessão da Ordem
para cassar a Decisão hostilizada e conceder a liberdade provisória
aos Pacientes, ratificando a liminar concedida.
Unânime.
HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000 411
DECISÃO
Ferreira, presente a Dra. Arilma Cunha da Silva, representante do Ministério
Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar, por unanimidade, conheceu
do Habeas Corpus e concedeu a Ordem para, cassando a Decisão hostilizada,
conceder a liberdade provisória aos Pacientes Igor Mateus Felber e Danrlei
Dornelles Rodrigues, ratificando a liminar concedida, nos termos do voto do
Relator Ministro Luis Carlos Gomes Mattos.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros William de Oliveira
Barros, Artur Vidigal de Oliveira, José Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi,
Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e Marco Antônio de
Farias. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha não participou do
julgamento. Ausência justificada dos Ministros Alvaro Luiz Pinto, Marcus
Vinicius Oliveira dos Santos e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. O Ministro
Lúcio Mário de Barros Góes encontra-se em gozo de férias. (Extrato da Ata da
Sessão de Julgamento, 12/112018).
RELATÓRIO
Trata-se de Habeas Corpus, com pedido de liminar, impetrado pela
Defensoria Pública da União, em favor dos Soldados do Exército IGOR
MATEUS FELBER e DANRLEI DORNELLES RODRIGUES, sobre os quais pesa
um decreto de prisão preventiva, de 1º/10/2018, da lavra do Juiz-Auditor
Substituto da 2ª Auditoria da 3ª CJM (evento 1 – item 1).
Conforme ressai dos termos da Inicial e do próprio teor da Decisão
vergastada, os Pacientes, em 27/9/2018, foram presos em flagrante por estarem
portando substância entorpecente no interior do 1º Regimento de Cavalaria
Mecanizado, com sede em Itaqui/RS, onde prestam serviço militar.
Sustenta a Impetrante que a Decisão que decretou a prisão preventiva
dos Pacientes é ilegal, uma vez que, em suma, teria sido proferida pelo
Magistrado a quo “sem requerimento das partes”. Sustenta, ainda, que, como
se tanto não bastasse, tal Decisão assenta-se em fatos que não a justificam,
encontrando-se, por conseguinte, desguarnecida de fundamentação válida.
A Impetrante requer, afinal, o que segue, ipsis litteris:
(1) a concessão liminar da ordem de habeas corpus, a fim de
cassar decisão que decretou a prisão dos acusados, em função da
violação ao sistema acusatório e da ausência de fundamentação idônea
para o encarceramento;
(2) que sejam colhidas as informações da autoridade coatora,
acaso as repute necessárias o relator, e determinada a intimação do
membro do Ministério Público, para que atue como fiscal da lei;
412 HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000
(3) no mérito, seja confirmada pelo Tribunal a liminar concedida,

concedendo-se, em definitivo, a ordem de habeas corpus, ou sua
concessão em julgamento colegiado, declarando-se a nulidade da prisão
preventiva decretada;
(4) a intimação do órgão da Defensoria Pública da União com
atribuição perante essa Egrégia Corte, de modo a viabilizar o
acompanhamento de todos os atos processuais e eventual sustentação
oral. (evento 1).
O pedido de liminar foi deferido, mas tão só para determinar que os
Pacientes fossem imediatamente colocados em liberdade, situação em que
deveriam aguardar o julgamento final do Writ (evento 5 – item 1).
O Juiz-Auditor Substituto da 2ª Auditoria da 3ª CJM prestou informações
(evento 11 – item 1).
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar ofertou o seu Parecer (evento
14 – item 1).
É o Relatório.
VOTO
Saliento, de logo, que o princípio constitucional da não culpabilidade,
conforme insculpido no artigo 5º, inciso LVII, da Constituição Federal, impõe
conceituar a prisão preventiva como medida excepcional, a exigir, para a sua
decretação, fundamentação legal e fática vinculada ao caso concreto.
À luz de tanto, tenho que não bastam para arrimar um decreto de
constrição cautelar da liberdade do indivíduo a mera reprodução do texto legal
e a formulação de considerações genéricas sobre a gravidade do fato e a
nocividade das suas repercussões no universo da Caserna, mesmo se tratando
dos chamados delitos de entorpecente.
Pontuo que bem em sintonia com esse entendimento tem decidido o
Superior Tribunal Militar, conforme denotam, à guisa de referência, os
seguintes precedentes:
TRÁFICO DE ENTORPECENTE. COCAÍNA. PRISÃO EM FLAGRANTE.
MANUTENÇÃO DA CUSTÓDIA. FUNDAMENTAÇÃO EXCLUSIVA NA
GRAVIDADE DO DELITO. IMPROCEDÊNCIA. PRECEDENTES DO EXCELSO
PRETÓRIO. A simples alegação da gravidade do delito, por si só, não é
suficiente para sustentar a prisão provisória de quem se encontra
aguardando o desfecho da instrução criminal. Se a Carta Magna prevê a
liberdade provisória como regra, não pode a lei ordinária sobrepor-se ao
ordenamento maior, ainda mais se não há previsão legal para motivar a
prisão preventiva com base tão somente na gravidade do delito, conforme
se pode verificar da redação do art. 255, alíneas de “a” a “e”, do CPPM,
e art. 312 do CPP. Tecnicamente, não consta no ordenamento processual
penal castrense, ou mesmo no ordinário, o instituto da manutenção da
HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000 413
prisão em flagrante. Diante do Auto de Prisão em Flagrante, é cabível,

alternativamente, o relaxamento da custódia, a sua revogação ou a conversão
em prisão preventiva, se presentes os seus elementos. Concedida a ordem
assegurando ao paciente o direito de responder à ação penal em liberdade.
Decisão uniforme. (Habeas Corpus nº 115-82.2010.7.00.0000/MG, Relator
Ministro William de Oliveira Barros, julgado em 26/08/2010).
EMENTA: HABEAS CORPUS. PRISÃO EM FLAGRANTE.

CONVERSÃO. PRISÃO PREVENTIVA. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO.
PRIVAÇÃO CAUTELAR DA LIBERDADE. MEDIDA EXCEPCIONAL. -
Alegação do paciente de estar sofrendo constrangimento ilegal por parte
da MMª Juíza-Auditora Substituta da 4ª CJM, que converteu a prisão em
flagrante por porte de entorpecente em segregação preventiva, não
obstante os pleitos defensivo e ministerial no sentido da concessão de
liberdade provisória. - Pleito liminar para concessão de liberdade
provisória. No mérito, requereu a confirmação da ordem, para que
responda ao processo em liberdade. - A decisão deveria explicitar os
fundamentos pelos quais a autoridade judicante entendeu ser imperiosa a
segregação preventiva para a conveniência da instrução criminal, a
segurança da aplicação da lei penal e a exigência da manutenção das
normas ou princípios de hierarquia e disciplina. Tal motivação é
imprescindível para a legalidade da prisão. - Qualquer espécie de
privação cautelar à liberdade do indivíduo impõe-se como medida de
caráter excepcional. - Tendo em vista a decisão eivada de ilegalidade ter
atingido o direito à liberdade dos demais acusados, a eles deve se
estender o presente decisum. ORDEM CONHECIDA E CONCEDIDA.
DECISÃO UNÂNIME. EXTENSÃO DOS EFEITOS DA DECISÃO PARA
DEMAIS DENUNCIADOS. DECISÃO MAJORITÁRIA. (Habeas Corpus nº
126-14.2010.7.00.0000/MG, Relatora Ministra Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, julgado em 02/09/2010).
EMENTA: HABEAS CORPUS. PRISÃO PREVENTIVA. GRAVIDADE

ABSTRATA DO DELITO. FALTA DE AMPARO LEGAL. A gravidade
abstrata do crime não constitui meio idôneo para decretar a prisão
preventiva. Afronta o princípio da presunção de inocência a medida
constritiva cautelar decretada a título de prevenção geral. Ordem
concedida. Decisão unânime. (Habeas Corpus nº 112-59.2012.
7.00.0000/AM, Relatora Ministra Maria Elizabeth Guimarães Teixeira
Rocha, julgado em 13/08/2012).
EMENTA: Prisão Preventiva. Presunção de inocência. Não condiz

com o princípio da presunção de inocência o aprisionamento cautelar de
Paciente com base na pretensa gravidade do delito praticado.
Indispensabilidade da indicação dos traços peculiares e concretos da
conduta tida como delituosa que a tornam particularmente ofensiva à
estabilidade da vida da Caserna. Concessão da Ordem. Decisão unânime.
(Habeas Corpus nº 136-87.2012.7.00.0000/AM, Relator Ministro Luis
Carlos Gomes Mattos, julgado em 18/09/2012).
414 HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000
EMENTA: Habeas Corpus. Porte de entorpecente. Prisão

preventiva. Fundamentação. Remédio Heróico impetrado com o objetivo
de desconstituir Decisão do Juízo de origem que converteu em prisão
preventiva a prisão em flagrante de Acusado como incurso nas penas do
delito do art. 290 do CPM. Como é cediço, o princípio constitucional da
não-culpabilidade, conforme insculpido no art. 5º, inciso LVII, da Carta
Magna, impõe conceituar a prisão preventiva como medida excepcional,
a exigir, para a sua adoção, fundamentação legal e fática vinculada ao
caso concreto. À luz de tanto, pois, não bastam para arrimar um decreto
de constrição cautelar da liberdade do indivíduo a mera repetição do
texto legal e a formulação de considerações genéricas sobre a gravidade
do fato e a nocividade de suas repercussões no universo mesmo que da
Caserna. A prisão preventiva de um soldado não pode ser
instrumentalizada para servir de exemplo aos demais destinatários da
norma penal tida como violada e, menos ainda, como antecipação de
pena à revelia do devido processo legal. In casu, é inescondível que a
Decisão hostilizada efetivamente padece de fundamentação idônea para
justificar a prisão cautelar imposta ao Paciente. Concessão da Ordem.
(Habeas Corpus nº 188-83.2012.7.00.0000/AM, Relator Ministro Gen Ex
Luis Carlos Gomes Mattos, julgado em 11/12/2012).
EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIMES, EM TESE, TIPIFICADOS

NOS ARTIGOS 240 E 245 DO CÓDIGO PENAL MILITAR. PRISÃO
PREVENTIVA. PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DA PRESUNÇÃO DA
NÃO CULPABILIDADE. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO VÁLIDA.
CONCESSÃO DA ORDEM. O princípio constitucional da não
culpabilidade, conforme insculpido no artigo 5º, inciso LVII, da
Constituição Federal, impõe conceituar a prisão preventiva como medida
excepcional, a exigir, para a sua adoção, fundamentação legal e fática
vinculada ao caso concreto. Não bastam, pois, para arrimar um decreto
de constrição da liberdade do indivíduo a mera repetição do texto legal e
a formulação de considerações genéricas sobre a gravidade do fato e a
nocividade de suas repercussões no universo mesmo que da Caserna.
Hipótese em que – ainda que só para argumentar se possa admitir que
as condutas atribuídas ao Paciente são acentuadamente reprováveis e
podem ter repercutido negativamente no seio da Caserna entre os
militares que delas tiveram conhecimento – não há, no Decisum
vergastado, indicações factuais definidas e seguras que autorizem a
conclusão de que a sua liberdade constituiria “uma ameaça concreta à
manutenção da hierarquia e à disciplina” e “uma sensação concreta,
no seio da tropa, de descaso em relação a todo o ocorrido”. Concessão
da Ordem para, cassando a Decisão que decretou a sua prisão
preventiva, determinar que o Paciente responda à Ação Penal Militar em
liberdade, sem prejuízo de prolação de outra decisão no mesmo sentido,
caso sobrevenham razões novas de fato e de direito que a justifiquem.
Unânime. (Habeas Corpus nº 15-20.2016.7.00.0000/MS, Relator
Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos, julgado em 1º/3/2016).
HABEAS CORPUS Nº 7000818-10.2018.7.00.0000 415
In casu, à luz de cabível exame perfunctório que é próprio dessa via

de cognição sumária da quaestio, vejo que a Decisão hostilizada efetivamente
padece de fundamentação fática idônea, na medida em que se assenta,
essencialmente, no pressuposto genérico e não substancial de que a liberdade
dos Pacientes ensejaria danos à hierarquia e à disciplina, ou seja, na vaga e
meramente hipotética assertiva de que tais danos dar-se-iam em razão do
modo como a droga foi apreendida e da existência de testemunhas de que o
seu consumo seria operado no interior da OM.
Enfatizo que, conforme inclusive ressai com clareza meridiana dos
julgados precedentemente ementados, o Superior Tribunal Militar não
prestigia a prisão preventiva fora da sua conceituação de medida de cautela de
interesse processual penal, mesmo que, ao sentir comum, as condutas dos
agentes possam ser, conceitualmente, reprováveis e ofensivas a bens jurídicos
de notória relevância nas Forças Armadas. Por isso mesmo esta Corte tem
repelido qualquer constrição preventiva de liberdade do indivíduo, que,
extrapolando seus contornos de medida de natureza cautelar, signifique
antecipação de pena incerta ou, mesmo, medida para desestimular conduta
semelhante por parte de outros militares.
É o quantum satis.
Posto isso.
Conheço do Habeas Corpus e concedo a Ordem para, cassando a
Decisão hostilizada, conceder a liberdade provisória aos Pacientes.
Julgamento, por unanimidade, em conhecer do Habeas Corpus e em
conceder a Ordem para, cassando a Decisão hostilizada, conceder a liberdade
provisória aos Pacientes Igor Mateus Felber e Danrlei Dornelles Rodrigues,
ratificando a liminar concedida.
Brasília, 12 de novembro de 2018 – Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos,
Ministro-Relator.
__________
Mandado de Segurança
MANDADO DE SEGURANÇA Nº 7000422-33.2018.7.00.00000
Relator: Min. Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente Camelo.
Impetrante: Idovel Danielle Ribeiro Guides.
Advogados: Fernanda Machado Lopes, Francisco Augusto Zardo Guedes, René
Ariel Dotti, Rogéria Fagundes Dotti, Julio Cesar Brotto, Vanessa
Cristina Cruz Scheremeta, André Leonardo Meerholz e Ana
Cristina Aguilar Viana.
Impetrados: Ministro-Presidente do Superior Tribunal Militar – Justiça Militar da
União – Brasília e Entidade – Centro Brasileiro de Pesquisa em
Avaliação e de Promoção de Eventos (CEBRASPE) – Brasília.
EMENTA
MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO PÚBLICO.
SUBMISSÃO DE CRITÉRIOS DE CORREÇÃO DE QUESTÕES DE
PROVA AO CRIVO DO PODER JUDICIÁRIO. MATÉRIA DE
CONTROLE DE LEGALIDADE. IMPOSSIBILIDADE.
A Suprema Corte Federal firmou entendimento, em sede de
repercussão geral (Tema 485), que não cabe ao Poder Judiciário,
no cumprimento do controle de legalidade, avaliar os critérios
adotados pelas bancas examinadoras de concursos públicos na
correção das respostas das provas, exceto quando a matéria se
referir ao cumprimento das regras previstas no edital do certame.
É justificável tal entendimento, pois, ao inverso, estar-se-ia
usurpando a competência das bancas examinadoras, as quais
deverão possuir autonomia até mesmo quando da elaboração e
execução de certames destinados ao Poder Judiciário, na medida
em que não pode atribuir maior conhecimento a ele, Judiciário,
MANDADO DE SEGURANÇA Nº 7000422-33.2018.7.00.00000 419
em face das especificidades técnicas ou científicas que as questões

geralmente demandam, como é o caso de um dos quesitos em
discussão, ao tratar de tema específico da área de informática,
avesso ao âmbito jurídico.
Como o deslinde do meritum causae não passa pelo juízo
de compatibilidade do conteúdo das questões com o previsto no
edital do certame, não resta alternativa senão abster-se da análise
dos critérios de correção das provas do certame debatido, em
observância ao citado impeditivo regrado pelo STF, em sistemática
de repercussão geral. Porquanto a formulação dos quesitos e suas
respostas devem permanecer a cargo das bancas examinadoras dos
concursos públicos.
Mandado de Segurança conhecido e denegada a ordem.
Decisão unânime.
DECISÃO
Sob a Presidência da Excelentíssima Senhora Ministra Maria Elizabeth
Guimarães Teixeira Rocha, presente o Dr. Clauro Roberto de Bortolli,
representante do Ministério Público, o Plenário do Superior Tribunal Militar,
por unanimidade, na forma do art. 78-A do RISTM, determinou o
sobrestamento do feito.
O Ministro Lúcio Mário de Barros Góes encontra-se em gozo de férias.
Na forma regimental, usaram da palavra o Advogado da Impetrante, Dr.
Francisco Augusto Zardo Guedes, a Advogada da União, Dra. Layla Kaboudi, e
o Subprocurador-Geral da Justiça Militar, Dr. Clauro Roberto de Bortolli. As
partes serão intimadas do retorno de vista para a sequência do julgamento.

Barros Góes, Vice-Presidente, na ausência ocasional do Presidente, presente o
Dr. José Garcia de Freitas Junior, representante do Ministério Público, o Plenário
do Superior Tribunal Militar, em continuidade ao julgamento do processo
sobrestado na Sessão de 13 de setembro de 2018, por unanimidade, conheceu
da presente Ação mandamental e denegou a Segurança, por falta de amparo
legal, nos termos do voto do Relator Ministro Francisco Joseli Parente Camelo.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros William de Oliveira
Barros, Alvaro Luiz Pinto, Artur Vidigal de Oliveira, Marcus Vinicius Oliveira
dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, José Barroso Filho, Odilson Sampaio
Benzi, Carlos Augusto de Sousa e Péricles Aurélio Lima de Queiroz. A Ministra
Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha não participou do julgamento.
Ausência justificada do Ministro Marco Antônio de Farias. (Extrato da Ata da
Sessão de Julgamento, 7/11/2018).
420 MANDADO DE SEGURANÇA Nº 7000422-33.2018.7.00.00000
RELATÓRIO
Trata-se de Mandado de Segurança impetrado por IDOVEL DANIELLE
RIBEIRO GUIDES, candidata do concurso público para provimento do cargo
de Analista Judiciário, área fim, da Justiça Militar da União, nos termos do
Edital nº 1/2017.
Por discordar do resultado final do concurso público, insurge a
Impetrante contra os atos do Sr. Diretor-Geral do Centro Brasileiro de Pesquisa
em Avaliação e Seleção de Pessoas (CEBRASPE) e do Sr. Ministro-Presidente do
Superior Tribunal Militar, apontados como autoridades coatoras, em face
daquele realizar o certame e este homologar seu resultado.
Sustenta que o gabarito do citado concurso restou equivocado nas
questões de números 116, da prova de conhecimentos específicos, e 46, da
prova de conhecimentos gerais, na medida em que tais itens se encontram
eivados de ilegalidade, passíveis de correição pelo Poder Judiciário, porquanto
trata a matéria de mero controle de legalidade, sem adentrar no mérito
administrativo. Embasa seu argumento em decisões do STJ.
Ao apontar o defeito no enunciado da questão de nº 46, cuja redação
é “No Google Chrome, o Menu de Configurações oferece a opção de importar
os arquivos de favoritos e configurações, no caso de se aproveitar a lista de
sítios favoritos e a lista de senhas de acesso salvas, para uso em outros
browsers ou outros dispositivos e computadores”, alega a Impetrante haver
manifesta ilegalidade da questão, vez que não há como importar a lista de sítios
favoritos e a lista de senhas de acesso salvas para outros browsers
(navegadores), pois se trataria de exportação. Por conseguinte, assevera que a
assertiva deveria ser considerada incorreta, como assinalado por ela no
gabarito, mas esse considerou como correto tal enunciado.
Já no que se refere à questão de nº 116, essa apresentou o seguinte
enunciado: “Determinado juiz indeferiu mandado de segurança por verificar
que o pedido visava impugnar ato praticado pelo presidente do STM, estando
tal ato sujeito a recurso administrativo com efeito suspensivo. Assertiva: Nessa
situação, agiu corretamente o juiz”. O gabarito considerou como correta tal
assertiva, mas a Impetrante assinalou como incorreta.
Sustentou patente ilegalidade da questão, considerando que a
competência para julgar ato do Presidente do STM, impugnado pela via do MS,
caberia ao próprio Superior Tribunal Militar, a teor do art. 6º, alínea “d”, da Lei
nº 8.457/92, bem assim o art. 4º, inciso I, alínea “c”, do RISTM. Nesse caso, a
providência cabível seria a remessa dos autos à autoridade competente, após
declinação da competência. Por conseguinte, não caberia a extinção do feito,
conforme apregoado pelo enunciado nº 116.
Nesse ponto, cita precedente jurisprudencial e doutrina no sentido de

não ser obrigada a parte a esgotar a via administrativa. A restrição se daria
apenas no caso de haver concomitância do MS com o recurso administrativo.
Ao final, requereu a concessão da segurança para, após declarada a
ilegalidade, conceder os pontos referentes aos itens 46 da prova de
conhecimentos gerais e 116 da prova de conhecimentos específicos do cargo
de Analista Judiciário – área judiciária.
Em observância ao rito previsto na Lei nº 12.016/2009, solicitei
informações às autoridades apontadas como coatoras, nos termos do inciso I
do artigo 7º da citada lei, bem assim fosse oficiado à douta Advocacia-Geral da
União para que, caso fosse de seu interesse, ingressasse no feito.
Mediante Ofício PRSTM – nº 1066574 (Evento 13), a Presidência desta
Casa trouxe como base argumentativa para a não concessão da ordem
pleiteada o fato de que o presente mandamus busca a revisão das questões do
gabarito com esteio num controle de legalidade do conteúdo das questões por
parte do Poder Judiciário. Em outras palavras, requer a Impetrante que o
Judiciário avalie o critério adotado para se chegar às respostas do gabarito,
incumbência afeita à banca examinadora do concurso. Suscita ainda que ao
Judiciário só seria permitido, excepcionalmente, analisar se o conteúdo das
questões cobradas nas provas estaria inserto no programa previsto no edital.
Corroborando com sua premissa, traz vários precedentes da Suprema
Corte, em especial a Decisão no Recurso Extraordinário nº 632.853/CE,
publicado no DJe de 07/05/2015, que, em sede de repercussão geral (Tema nº
485), fixou a tese convergente com o alegado.
Ao se manifestar pelo Ofício Cebraspe nº 1.420/2018 (evento 15), o
Centro Brasileiro de Pesquisa em Avaliação e Seleção e de Promoção de
Evento – CEBRASPE, órgão organizador do concurso em tela, apresentou, de
relevante, as seguintes informações:
- A candidata concorreu a uma das vagas do cargo de Analista Judiciário
– área judiciária, vindo a obter 87,00 pontos nas provas objetivas e 34,63 na
prova discursiva.
- Contra o gabarito provisório, a candidata recorreu das seguintes
questões objetivas: 116, 12, 45, 74 e 91, não havendo recurso quanto à
questão 46, objeto da presente ação mandamental.
Ao enfrentar as questões impugnadas pela Impetrante, o CEBRASPE
sustenta:
Quanto ao item 46, não procede a argumentação da candidata. A
redação do item apresenta-se a seguir:
46. No Google Chrome, o Menu de Configurações oferece a
opção de importar os arquivos de favoritos e a lista de senhas de acesso
salvas, para uso em outros browsers ou outros dispositivos e

computadores.
O gabarito do item mantém-se certo, uma vez que a redação do
item refere-se claramente à importação de favoritos ao se aproveitarem as
listas que foram salvas para uso em outros dispositivos, browsers e
computadores. Tal informação pode ser constatada no print que se segue.
Importar favoritos e configurações
Microsoft Edge
Microsoft Edge
Microsoft Internet Explorer
Arquivo HTML com favoritos
X Favoritos
CANCELA Importar
Conforme ilustrado, na figura acima, retirada justamente do menu

Configurações do Google Chrome, pode-se constatar que é possível
transferir as referidas informações de um browser para outro. Dessa
forma, não há que se falar em alteração de gabarito do referido item.
Quanto ao Item 116, segue o enunciado do item.
116. Situação hipotética: Determinando juiz indeferiu mandado
de segurança por verificar que o pedido visava impugnar ato praticado
pelo presidente do STM, estando tal ato sujeito a recurso administrativo
com efeito suspensivo.
Assertiva: Nessa situação, agiu corretamente o juiz.
No entanto, de acordo com a Lei nº 12.016/2009:
Art. 5. Não se concederá mandado de segurança quando se tratar:
I – de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito
suspensivo, independentemente de caução;
As razões invocadas pelo (sic) impetrante não podem prosperar,
posto que incabível mandado de segurança em face de ato do qual caiba
recurso administrativo com efeito suspensivo.
Nesse caso, o juiz, seja de que instância for, deverá indeferir o
mandado de segurança, haja vista disposição legal expressa.
Assim, se o gabarito teve por base disposição legal, não há falar em
ilegalidade, como pretende o (sic) impetrante.
Ao fim, argui que qualquer alteração de gabarito preliminar só seria
possível após análise dos recursos interpostos pelos candidatos e ser incabível
ao Poder Judiciário substituir bancas examinadoras de concursos no que atine
aos critérios de seleção e avaliação, por se tratar de mérito administrativo,

porquanto matéria afeita à discricionariedade da Administração Pública. Cita
precedentes do Superior Tribunal de Justiça e doutrina.
Instada a se manifestar, a douta Procuradoria-Geral da Justiça Militar,
mediante parecer da ilustre Subprocuradora-Geral Dra. Anete Vasconcelos de
Borborema, reconheceu que a matéria já foi tratada como de repercussão geral
e que se chegou à tese de que não cabe ao Poder Judiciário substituir ou rever
os critérios administrativos utilizados pela banca examinadora na elaboração e
na correção de questões que se encontrem em harmonia com o conteúdo
exigido pelo edital.
Ressalta inexistir qualquer discussão quanto à discrepância entre o
conteúdo exigido nas questões ora impugnadas e o previsto no Edital STM
1/2017.
Todavia, adentra no mérito das questões para, ao final, opinar pela
manutenção do gabarito oficial no que se refere à questão de nº 46, contudo,
entende merecer correção a resposta do quesito 116, vez ser visível a presença
de vício de competência, haja vista o juiz natural para apreciar mandado de
segurança contrário a ato emanado pelo Presidente do STM ser o plenário da
Corte e não qualquer juiz singular, a teor do art. 6º, inciso I, alínea “c”, da Lei
nº 8.457/1992.
Ao final, pugna pela denegação da ordem quanto ao quesito 46 e a
concessão do mandamus para corrigir o vício de ilegalidade que macula a
questão de nº 116 da prova de conhecimentos específicos do cargo de Analista
Judiciário – área judiciária.
A Advocacia-Geral da União até a presente data não se manifestou
sobre o feito.
É o relatório.
VOTO
Passo a conhecer da presente ação constitucional, uma vez satisfeitos os
pressupostos de admissibilidade.
Enfrenta-se mandado de segurança que tem como escopo anular duas
questões do último concurso público para provimento de cargos de Analista e
de Técnico judiciários, regrado pelo Edital nº 01/2017-STM.
Como já dito, a Impetrante embasa seu pedido na vertente de que
ambas as questões se encontram eivadas de ilegalidade, passíveis de
correção por parte do Poder Judiciário, sem que adentre no mérito
administrativo para corrigi-las.
Entretanto, não é o que se extrai do presente mandamus. É visível
que a revisão dos quesitos impugnados necessariamente levaria o julgador a
embrenhar-se nos critérios adotados pela banca examinadora para se chegar a

um juízo de valor quanto às respostas do gabarito final, na chamada análise do
mérito das questões.
No caso, reconhecer “erro de correção”, como quer a Impetrante, é
admitir que o Poder Judiciário possa interpretar questões de prova e alterar as
notas atribuídas aos candidatos.
Todavia, tal hipótese se mostra inviável, diante do proibitivo exarado
pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de repercussão geral (Tema 485 -
Controle jurisdicional do ato administrativo que avalia questões em concurso
público), tendo como leading case (caso principal) o Recurso Extraordinário nº
632.853 e cujo teor é o seguinte:
Recurso extraordinário com repercussão geral.
2. Concurso público. Correção de prova. Não compete ao Poder
Judiciário, no controle de legalidade, substituir banca examinadora para
avaliar respostas dadas pelos candidatos e notas a elas atribuídas.
Precedentes.
3. Excepcionalmente, é permitido ao Judiciário juízo de
compatibilidade do conteúdo das questões do concurso com o previsto
no edital do certame. Precedentes.
4. Recurso extraordinário provido. (RE 632853, Relator(a): Min.
GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 23/04/2015,
ACÓRDÃO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe-125
DIVULG 26-06-2015 PUBLIC 29-06-2015).
Naquela assentada, o plenário da Suprema Corte entendeu que
adentrar no mérito do ato administrativo e substituir a banca examinadora para
renovar a correção de questões de concurso público violaria o princípio da
separação dos poderes e a própria reserva de administração.
É de se ressaltar que a excepcionalidade assinalada na citada decisão
proferida pelo STF, sob a sistemática da repercussão geral, também não
poderia ser aplicada ao caso, pois o deslinde do meritum causae não passa pelo
juízo de compatibilidade do conteúdo das questões em epígrafe com o previsto
no edital do certame.
Em decisão a respeito de tema análogo ao presente, em sede de
Reclamação, o Ministro Lewandowski monocraticamente reformou decisão do
Tribunal Regional Federal da 4ª Região, que havia considerado “flagrante o
erro de correção”, para dar provimento ao recurso da União e cassar o ato
reclamado e determinar que outro fosse proferido em seu lugar, com a
observância do que foi decidido pelo STF no julgamento do citado RE
623.853-RG/CE, de relatoria do Ministro Gilmar Mendes (Reclamação nº
26.300, decisão de 23/02/2017).
Tal decisão foi confirmada pela 2ª Turma do STF, ao apreciar o Agravo

Regimental nº 26.300, nos termos seguintes:
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NA RECLAMAÇÃO.
PROCEDÊNCIA DO PEDIDO INICIAL. APLICAÇÃO DO TEMA 485 DA
REPERCUSSÃO GERAL. SUBSISTÊNCIA DA DECISÃO AGRAVADA.
AGRAVO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. I - As razões do agravo
regimental são inaptas para desconstituir os fundamentos da decisão
agravada, que, por isso, se mantêm hígidos. II - Agravo regimental a que
se nega provimento. (STF, 2ª Turma, AgRegRecl nº 26.300. Relator
Ministro Ricardo Lewandowski, Julg. 11/12/2017).
Em verdade, a decisão do Supremo se justifica. É que, caso se extrapole
o controle de legalidade atribuído ao Poder Judiciário, que se traduz na
incumbência de zelar pela lisura dos atos administrativos, estar-se-ia usurpando
a competência das bancas examinadoras, as quais deverão possuir autonomia
até mesmo quando da elaboração e execução de certames destinados ao
Poder Judiciário, na medida em que não se pode atribuir conhecimento maior
a ele, Judiciário, em face das especificidades técnicas ou científicas que as
questões geralmente demandam. Como exemplo, oportuno citar o próprio
quesito nº 46, ao tratar de tema específico da área de informática, tema avesso
ao âmbito judiciário.
A matéria não é nova nesta Corte Castrense, conforme precedente a
seguir:
MANDADO DE SEGURANÇA. CONCURSO PÚBLICO.
INTERFERÊNCIA DO PODER JUDICIÁRIO. BANCA EXAMINADORA.
CRITÉRIOS DE CORREÇÃO.
Não cabe ao Poder Judiciário, no exercício do controle
jurisdicional de legalidade de concurso público, substituir a banca
examinadora, mormente se for para reexaminar critérios de correção de
provas e de atribuição de notas, ou, ainda, para revisar conteúdo de
questões ou parâmetros utilizados na formulação de itens. Mandado de
segurança conhecido e denegado. Unanimidade. (STM, Rel. Min. Ten Brig Ar
Cleonilson Nicácio Silva, Julg. 19/12/2014).
Como se vê, é certo afirmar que, em matéria de concurso público, a
competência do Poder Judiciário limitar-se-á apenas ao exame da legalidade
das normas instituídas no edital e dos atos praticados na realização do
concurso, nada mais. Quanto à formulação dos quesitos e suas respostas, essas
ficam a cargo das bancas examinadoras.
Nesse contexto, não resta alternativa, senão abster-se de analisar
critérios de correção de provas de certames públicos, em observância ao citado
impeditivo regrado pelo STF, em sistemática de repercussão geral, aplicável ao
caso em análise.
Ante o exposto, conheço da presente ação mandamental e denego a

Segurança por falta de amparo legal.
Ministro Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes, na conformidade do Extrato da
Ata do Julgamento, por unanimidade de votos, em conhecer da presente ação
mandamental e denegar a Segurança por falta de amparo legal.
Brasília, 7 de novembro de 2018 – Ten Brig Ar Francisco Joseli Parente
Camelo, Ministro-Relator.
__________
Recurso em Sentido Estrito
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Nº 7000082-89.2018.7.00.0000 429
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Nº 7000082-89.2018.7.00.0000
Relator: Min. Gen Ex Marco Antônio de Farias.
Relator para o Acórdão: Min. Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Recorrente: Ministério Público Militar.
Recorrida: Emanuella Roberta Pinheiro de Lima, 3º Sgt Ex.
Advogado: Dr. Maurício Vicente Fagoni Serafim.
EMENTA
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. MPM. REJEIÇÃO DA
DENÚNCIA. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA. AUSÊNCIA DE
RAZOABILIDADE. FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A
PROPOSITURA DA AÇÃO PENAL.
Tem-se que a justa causa para a propositura da ação penal
consubstancia-se no exame da acusação sob dois pontos: a
existência de elementos típicos (tipicidade objetiva e tipicidade
subjetiva); e a presença de lastro probatório mínimo e firme acerca
da autoria e da materialidade da infração penal. Inexistindo
razoabilidade e justa causa para a instauração da ação penal militar,
impõe-se a manutenção da Decisão de rejeição da Denúncia.
Recurso conhecido e não provido. Decisão por maioria.
DECISÃO
Ferreira, presente o Dr. Alexandre Carlos Umberto Concesi, representante do
Ministério Público, e na forma do art. 78 do RISTM, pediu vista o Ministro
Artur Vidigal de Oliveira, após o voto do Relator Ministro Marco Antônio de
Farias, que dava provimento ao Recurso Ministerial para, desconstituindo a
Decisão questionada, receber a Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt
Emanuella Roberta Pinheiro de Lima, como incursa no art. 343 do CPM,
determinando a baixa dos autos ao Juízo de origem para o prosseguimento da

Ação Penal Militar.
Os Ministros William de Oliveira Barros, Alvaro Luiz Pinto, Cleonilson
Nicácio Silva, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos,
Lúcio Mário de Barros Góes, José Barroso Filho, Odilson Sampaio Benzi, Carlos
Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e Péricles Aurélio Lima de
Queiroz aguardam o retorno de vista. A Ministra Maria Elizabeth Guimarães
Teixeira Rocha não participou do julgamento. (Extrato da Ata da Sessão de
Julgamento, 3/5/2018).

Ministério Público, e prosseguindo no julgamento interrompido na Sessão de
3/5/2018, após a prolação do voto do Relator Ministro Marco Antônio de
Farias, que dava provimento ao Recurso Ministerial para, desconstituindo a
Decisão questionada, receber a Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt
Ação Penal Militar, proferiu voto de vista o Ministro Artur Vidigal de Oliveira,
negando provimento ao Recurso ministerial e mantendo inalterada a Decisão
hostilizada. Em seguida, pediu vista o Ministro Péricles Aurélio Lima de Queiroz.
Os Ministros Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, Cleonilson
Nicácio Silva e Francisco Joseli Parente Camelo acompanhavam o voto de vista
do Ministro Artur Vidigal de Oliveira. Os Ministros William de Oliveira Barros,
Alvaro Luiz Pinto, Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, Luis Carlos Gomes
Mattos, Lúcio Mário de Barros Góes, José Barroso Filho e Carlos Augusto de
Sousa aguardam o retorno de vista. O Ministro Odilson Sampaio Benzi não
participou do julgamento. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento, 28/6/2018).

Barros Góes, Vice-Presidente, na ausência ocasional do Ministro-Presidente,
presente o Dr. José Garcia de Freitas Junior, representante do Ministério
Público, e prosseguindo no julgamento interrompido na data de 28 de junho
de 2018, após o retorno de vista do Péricles Aurélio Lima de Queiroz, o
Plenário do Superior Tribunal Militar, por maioria, negou provimento ao
Recurso ministerial, e manteve inalterada a Decisão hostilizada, nos termos do
voto do Ministro Artur Vidigal de Oliveira. O Ministro Marco Antônio de Farias
(Relator) dava provimento ao Recurso Ministerial para, desconstituindo a
Decisão questionada, receber a Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt Ex
Ação Penal Militar. Na Sessão de 28 de junho de 2018, proferiu voto o
432 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Nº 7000082-89.2018.7.00.0000
Ministro Cleonilson Nicácio Silva, acompanhando o voto do Ministro Artur

Vidigal de Oliveira, na conformidade do art. 78, § 1º, do RISTM.
Acompanharam o voto divergente do Ministro Artur Vidigal de Oliveira
os Ministros Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, Alvaro Luiz Pinto, José
Barroso Filho, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e
Péricles Aurélio Lima de Queiroz. Relator para Acórdão Ministro Artur Vidigal
de Oliveira. O Ministro Marco Antônio de Farias (relator) fará voto vencido. Os
Ministros Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha e Péricles Aurélio Lima de
Queiroz farão declarações de voto. Os Ministros William de Oliveira Barros e
Odilson Sampaio Benzi não participaram do julgamento. Ausência justificada
dos Ministros Marcus Vinicius Oliveira dos Santos e Luis Carlos Gomes Mattos.
RELATÓRIO
Trata-se de Recurso em Sentido Estrito interposto pelo Ministério
Público Militar contra a Decisão proferida pela Juíza-Auditora Dra. FLÁVIA
XIMENES AGUIAR DE SOUSA, da Auditoria da 7ª CJM, na qual, considerando
faltar justa causa para a propositura da ação penal, rejeitou a Denúncia
oferecida pelo Parquet em desfavor da 3º Sargento Ex EMANUELLA ROBERTA
PINHEIRO DE LIMA, com fundamento no art. 395, inciso III, do Código de
Processo Penal, c/c o art. 3º, alínea “a”, do Código de Processo Penal Militar.
Narra, em síntese, a extensa Exordial Acusatória (Processo Relacionado
- Evento 1 - Vol. 16 - fls. 321/350), in verbis:
(...) O IPM nº 226-40.2016 foi instaurado com fito de apurar
suposta tentativa de estupro ou atentado violento ao pudor (CPM, art.
232 c/c 30, II, ou 233 c/c 30, II) ocorrido em 26/02/2016, no qual teria o
indiciado 1º Ten ATHUS DE ALVARENGA SOSSAI (doravante 1º Ten
ATHUS) tocado no ombro da 3º Sgt EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO
DE LIMA (doravante 3º Sgt EMANUELLA) e, em seguida, a teria
empurrado contra a parede e a apertado seu braço contra a mesma
parede, assanhando seus cabelos. (...)
Observa-se dos autos que não consta qualquer prova material
que comprove que realmente ocorreram os crimes (imputados ao Ten
Ex ATHUS) narrados pela suposta vítima, 3º Sgt EMANUELLA. Deveras,
não há uma única prova documental ou física de que o 1º Ten ATHUS
tenha cometido o ato de violência física ou sexual. A única suposta
“prova” da agressão é uma fotografia que não se encontra datada, e
poderia ter sido fotografada em qualquer data, inclusive antes ou bem
depois do suposto fato narrado. O que ocorre é que, na ausência de
comprovação de autenticidade e da data de registro da foto, não há
como se validar tal prova. (...)
Demonstra-se cabalmente que a 3º Sgt EMANUELLA faltou com
a verdade em suas declarações incriminadoras antes e durante o IPM
que investigou o 1º Ten ATHUS. Ora, se a 3º Sgt EMANUELLA faltou

com a verdade a respeito das circunstâncias em que os fatos
supostamente ocorreram, a própria credibilidade de toda a sua narrativa
fica em xeque.
É robusto o conjunto de provas que demonstram que a 3º Sgt
EMANUELLA incorreu no crime militar “denunciação caluniosa” (art.
343 do Código Penal Militar), visto que as oitivas das testemunhas, os
interrogatórios do indiciado, as oitivas e Parte da 3º Sgt EMANUELLA, e as
demais provas apresentadas demonstram cabalmente ter inexistido
qualquer crime militar (CPM, arts. 232 c/c 30, II; ou arts. 233 c/c 30, II;
ou art. 175) perpetrado pelo 1º Ten ATHUS, e que a mesma mentiu
em diversas ocasiões no intuito de prejudicar este Oficial.
Isto posto, o Ministério Público Militar espera seja a presente
DENÚNCIA recebida em todos os seus termos para os fins de processar,
julgar e condenar a 3º Sgt EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA
como incursa no art. 343 do Código Penal Militar (denunciação
caluniosa), por haver, com vontade livre e consciente, falsamente
imputado ao 1º Tenente ATHUS fatos descritos na lei penal militar
como crimes sexuais (tentativa de estupro e atentado violento ao
pudor) e como violência contra inferior, de tudo estando
categoricamente ciente a denunciada quanto à inocência do Oficial
(em face da consciente inexistência de tais crimes), e em decorrência
de tais falsas imputações foi instaurado IPM para investigar aquele
Oficial. (Destaques no original).
Na Decisão proferida em 18 de outubro de 2017 (Processo
Relacionado - Evento 1 - Vol. 17 - fls. 354/366), a Juíza-Auditora Dra. FLÁVIA
XIMENES AGUIAR DE SOUSA, considerando faltar justa causa para a
propositura da ação penal, rejeitou a Denúncia oferecida, com fundamento no
art. 395, inciso III, do Código de Processo Penal c/c o art. 3º, alínea “a”, do
Código de Processo Penal Militar.
Intimado em 24 de outubro de 2017 (Processo Relacionado - Evento 1 -
Vol. 17 - fl. 367), o representante do Ministério Público Militar interpôs,
tempestivamente, naquela mesma data, o presente Recurso em Sentido Estrito
(Processo Relacionado - Evento 1 - Vol. 17 - fl. 368).
Em suas Razões recursais (Evento 1 - Vol. 1 - fls. 370/397), o Parquet
militar pleiteia a reforma da supracitada Decisão, a fim de que a Denúncia seja
recebida em relação à 3º Sargento Ex EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE
LIMA. Para tanto, reitera todos os argumentos utilizados na Exordial Acusatória e
frisa ser robusto o conjunto de provas que demonstram que a graduada incorreu
no crime militar de Denunciação Caluniosa, previsto no art. 343 do CPM.
Em Contrarrazões (Evento 1 - Vol. 2 - fls. 404/410), a Defesa constituída
da graduada, patrocinada pelo Dr. MAURÍCIO VICENTE FAGONI SERAFIM,
OAB/RN 15.106, pugna pela manutenção da Decisão hostilizada. Sustenta não
existir na Denúncia qualquer elemento que sustente a persecução criminal

contra a 3º Sgt EMANUELLA. Além disso, aduziu ter a Recorrida apenas
relatado, em procedimento administrativo de Sindicância e, posteriormente, no
IPM, o constrangimento sofrido naquele dia 26 de fevereiro de 2016, não
dando causa direta, portanto, à instauração do IPM, haja vista a possibilidade
da questão ser resolvida no âmbito administrativo-disciplinar.
Ademais, sustentou que a falta de provas não implica a inexistência de
crime e, para que se configure o crime de Denunciação Caluniosa, a ela
imputado pelo MPM, a prova da ciência prévia de que o Ofendido é inocente
é indispensável. Destacou, por fim, não ter o MPM demonstrado o dolo
específico, elementar do tipo, não sendo possível, portanto, imputar a conduta
criminosa à Recorrida.
A Juíza-Auditora manteve a Decisão ora atacada e determinou a subida
dos autos a esta Corte (Evento 1 - Vol. 2 - fls. 411/412).
A Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em Parecer da lavra da
Subprocuradora-Geral Dra. MARIA DE NAZARÉ GUIMARÃES DE MORAES,
opina pelo não provimento do presente Recurso, com a manutenção in totum
da Decisão que não recebeu a Denúncia em desfavor da 3º Sargento Ex
EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA (Evento 6 - Vol. 1).
É o Relatório.
VOTO
Estão preenchidos os requisitos de admissibilidade do Recurso,
devendo, pois, ser conhecido.
Cuida-se de Recurso em Sentido Estrito interposto pelo Ministério
Público Militar contra a Decisão proferida pela Juíza-Auditora Dra. FLÁVIA
XIMENES AGUIAR DE SOUSA, da Auditoria da 7ª CJM, na qual, considerando
faltar justa causa para a propositura da ação penal, rejeitou a Denúncia
oferecida pelo Parquet em desfavor da 3º Sargento Ex EMANUELLA ROBERTA
PINHEIRO DE LIMA, com fundamento no art. 395, inciso III, do Código de
Processo Penal, c/c o art. 3º, alínea “a”, do Código de Processo Penal Militar.
Segundo consta nos autos, depois de concluído o Inquérito Policial
Militar, instaurado no 16º Batalhão de Infantaria Motorizada, localizado em
Natal/RN, para investigar o suposto assédio sofrido pela 3º Sargento Ex
EMANUELLA ROBERTA PINHERIO DE LIMA, praticado, em tese, pelo 1º
Tenente Intendente Ex ATHUS DE ALVARENGA SOSSAI, o Ministério Público
Militar requereu o arquivamento do referido procedimento inquisitorial, em
relação ao Oficial, por entender inexistir o mínimo de indício de qualquer
conduta delitiva por ele praticada (Processo Relacionado - Evento 1 - Vol. 15 -
fls. 293-320).
Na sequência, ofereceu Denúncia contra a 3º Sargento Ex EMANUELLA

ROBERTA PINHEIRO DE LIMA, como incursa no art. 343 do CPM (Denunciação
Caluniosa), por entender que a Graduada, com vontade livre e consciente,
falsamente imputou ao 1º Tenente Ex ATHUS DE ALVARENGA SOSSAI fatos
descritos na lei penal militar como crimes sexuais (tentativa de estupro e
atentado violento ao pudor) e de violência contra inferior, apesar de estar ciente
da inocência do Oficial e, em decorrência da falsa imputação, deu causa à
instauração de IPM (Processo Relacionado - Evento 1 - Vol. 16 - fls. 321-350).
Em sua Decisão (Processo Relacionado - Evento 1 - Vol. 17 - fls. 354-
366), a Juíza-Auditora Dra. FLÁVIA XIMENES AGUIAR DE SOUSA,
considerando a ausência do requisito objetivo para a propositura da Ação
Penal Militar, previsto no art. 30, alínea “a”, do CPPM, acolhendo a
manifestação Ministerial, determinou o arquivamento do Inquérito Policial
Militar, com fulcro no art. 397 do CPPM, relativamente à conduta do 1º
Tenente Intendente Ex ATHUS DE ALVARENGA SOSSAI, sem prejuízo da
apreciação da conduta à luz do Regulamento Disciplinar do Exército, se assim
entendesse necessário a Autoridade Administrativa Militar, levando-se em
consideração a falta de decoro do Indiciado em ajeitar suas vestes em pleno
local de trabalho, estando sujeito a ser surpreendido por qualquer pessoa que
adentrasse o ambiente desavisadamente.
No que tange à Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sargento Ex
EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA, a Juíza-Auditora proferiu o
seguinte entendimento:
Neste contexto nebuloso, da mesma forma que não se pode
constatar as ações supostamente perpetradas pelo indiciado, não se pode
afirmar que a 3º Sargento EMANUELLA tenha tido a intenção deliberada
de acusar o 1º Tenente ATHUS da prática de assédio, sem nada ter feito.
Pode até ser que a graduada tenha dado uma dimensão maior à conduta
do indiciado do que realmente merecia. Mas, dado os hábitos
inconvenientes do Oficial Subalterno, não surpreenderia ter sido mal
interpretado. Destarte, daí a deduzir que tal interpretação distorcida se
traduza no dolo exigido pelo crime de Denunciação Caluniosa, seria
super valorar uma conduta desprovida de fundamento mínimo que o
sustente.
Todavia, levar o deslinde dessa névoa do quadro das suposições
para uma instrução processual penal não parece ser a opção mais
consentânea com o caráter fragmentário do Direito Penal, ainda mais
quando se tem em mente o Princípio da Razoabilidade.
Pelo exposto, considerando faltar justa causa para a propositura da
ação penal, REJEITO a DENÚNCIA oferecida às fls. 321/350. Com base
no artigo 395, inciso III, do Código de Processo Penal c/c o art. 3º, alínea
“a”, do Código de Processo Penal Militar. (Destaque nosso)
Nesse ponto, é imprescindível destacar que, apesar de este Recurso

analisar o recebimento de Denúncia em desfavor da 3º Sargento Ex
EMANUELLA, as condutas do 1º Tenente Ex ATHUS precisam ser narradas, haja
vista se relacionarem diretamente com a análise dos fatos trazidos aos autos, a
fim de que seja dada a exata dimensão do comportamento do referido Oficial.
Assim, sobre os hábitos do 1º Tenente Ex ATHUS, para melhor compor
a verdade, é mister ressaltar os relatos que constam acerca de suas condutas
notadamente inapropriadas, pelo que passo a expor.
A 3º Sargento Ex JUSSARA DOS SANTOS LOPES SILVEIRA DE
MEDEIROS noticiou que, quando tirou serviço na função de Graduada ao
Rancho com o 1º Tenente Ex ATHUS, escalado na função de Oficial-de-Dia,
foi questionada por ele sobre o cheiro do perfume que ela usava, momento em
que o Oficial disse que aquele cheiro despertava nele um “instinto animal”
(Processo Relacionado – Evento 1 - Vol. 4 - fl. 59).
Em relação a esse fato, consta ainda nos autos que o Oficial, na
ocasião, teria relatado não conseguir sentir cheiro de perfume que o atraísse,
pois despertava nele uma “vontade de pular e rasgar a roupa de quem estivesse
usando o perfume”.
Diante do ocorrido, a 3º Sargento Ex JUSSARA orientou as Sargentos
EMANUELLA e GISLAINE a evitar utilizar perfume no expediente, a fim de não
despertar naquele Oficial qualquer sentimento.
Registre-se ser, no mínimo, revoltante ter conhecimento de que as
militares, para prevenir um episódio de assédio, tenham que alterar atitudes
cotidianas, como parar de utilizar perfumes durante o horário de expediente,
porque se tem conhecimento que um Oficial alega que determinados aromas
desencadeiam nele reações animalescas, que possam colocá-las em risco.
Por sua vez, a 3º Sargento Ex MICHELE ROSA declarou, às fls. 63-64 -
Vol. 4, ser seu relacionamento com o 1º Tenente Ex ATHUS estritamente
profissional, mas, apesar disso, houve um episódio que a deixou atenta acerca
de seu comportamento. Certa vez, ela se dirigiu à sala do Oficial na Tesouraria
e, ao pedir permissão para entrar no recinto, o 1º Tenente ATHUS tomou uma
atitude insinuante, que a deixou extremamente constrangida, quando colocou
as mãos por dentro da calça, na parte da frente (ajeitando seus órgãos genitais).
Acerca desses fatos, o inacreditável é que o próprio Oficial confirma, em
seu depoimento (Processo Relacionado - Evento 1 - Vol. 5 - fls. 71/73), ter ajeitado
seu órgão sexual na frente de dois Graduados, sendo um deles uma militar do sexo
feminino, conforme pode ser conferido no trecho abaixo destacado:
Perguntado se Vc tem o costume de ajeitar a roupa ou arriar as
calças na frente de qualquer um, respondeu que faz sempre que
levanta da cadeira, ajusta o uniforme. Perguntado se Vc acha normal um
militar arriar as calças dentro de uma seção, respondeu que não, é um

verdadeiro absurdo. Perguntado Vc acha normal um militar ajeitar o
órgão sexual na frente de uma militar subordinada do sexo feminino,
dentro de uma seção, respondeu que não, e isso não aconteceu, exceto
uma vez que estava os 3º Sgt Gislaine, 2º Sargento Alexsandro, na
ocasião pedi desculpas. (Destaque nosso).
Na contramão disso, o MPM, aceitando o argumento da Defesa do
1º Tenente Ex ATHUS, concluiu que as informações prestadas pelas 3º Sargentos
JUSSARA e MICHELE ROSA, sob o compromisso de dizer a verdade, teriam
sido inventadas deliberadamente para corroborar a denúncia da 3º Sargento
EMANUELLA, tendo em vista a amizade existente entre elas. Entretanto, é
bastante questionável a posição do Parquet. Na hipótese de ser admitido o
argumento inverossímil apresentado pela Defesa, seria razoável que o
representante do MPM oferecesse Denúncia também contra as Graduadas,
haja vista a sua suposta certeza a respeito do falso testemunho, o que não fez.
Registre-se não fazer sentido que qualquer pessoa faça alerta às colegas
de trabalho, sem que tenha acontecido algo. Conforme consta na Decisão
combatida, pressupor que a única finalidade das declarações prestadas seria
para ajudar a amiga a incriminar o indiciado é dar uma dimensão à amizade
das Graduadas, além do que se verifica nos autos, visto que afirmada
exclusivamente pelo 1º Tenente Ex ATHUS.
Ainda sobre a conduta do Oficial, o Cabo FRANCISCO RAUL ALVES
NASCIMENTO relatou, às fls. 166-168 - Vol. 10, ter sido seu subordinado
direto quando o 1º Tenente Ex ATHUS foi chefe do Setor de Aprovisionamento
e o presenciou, em inúmeras oportunidades, abaixando as calças dentro da
Seção para recompor sua farda e disse em seu depoimento o seguinte:
Perguntado se à época em que o Tenente ATHUS era seu chefe
imediato no setor de aprovisionamento, presenciou ele abaixando as
calças dentro da seção ou fazendo qualquer outro gesto obsceno,
respondeu que sim, ele tem o sesto de sempre arrumar as calças.
Diante dessa perspectiva, desde já deve ficar claro que é este Oficial
que apresenta atitudes no mínimo suspeitas e desrespeitosas, que o Órgão
Ministerial pretende torná-lo vítima, caso seja recebida a Denúncia em
desfavor da Graduada.
Traçada essa necessária retrospectiva dos acontecimentos, passo à
análise da matéria objeto do presente Recurso.
Após realizar um estudo detido de todas as peças carreadas aos autos,
considero infundadas as conclusões alcançadas pelo Ministério Público Militar
para formular a Denúncia em desfavor da 3º Sargento Ex EMANUELLA, fato
que leva à prevalência da Decisão a quo combatida neste Recurso.
A primeira conclusão apresentada pelo MPM diz respeito à inexistência

de prova material que comprove a ocorrência dos crimes imputados ao 1º
Tenente Ex ATHUS, narrados pela vítima.
Aponta que, mesmo conhecendo os procedimentos a serem adotados,
a Graduada demorou em torno de 47 (quarenta e sete) dias para participar o
fato ao seu Comandante, não produzindo provas que pudessem dar “traço de
credibilidade às suas alegações”.
De acordo com os autos, foram juntadas, às fls. 55/56 - Vol. 4, duas
fotografias da 3º Sargento Ex EMANUELLA, nas quais aparece um abdômen
com escoriações vermelhas, mas, como as imagens não são oficiais, não foi
possível precisar quando as fotos foram registradas.
É verdade que, em crimes dessa natureza, quando existem vestígios, é
imprescindível a realização do exame de corpo de delito para que possa ser
fortalecido o arcabouço probatório, o que, infelizmente, não ocorreu no caso
em análise. No entanto, registro que tal fato, por si só, não é capaz de
desacreditar o depoimento da vítima, senão vejamos.
Nos crimes dessa natureza, a vítima pode ficar de tal forma abalada que
não consiga alcançar a importância de se deslocar a uma Unidade de Saúde
imediatamente para realizar o exame de constatação, a fim de ser
confeccionado um laudo médico.
Além disso, as Testemunhas ouvidas, apesar de descreverem hábitos
um tanto quanto indecorosos praticados pelo 1º Tenente Ex ATHUS, não
presenciaram o fato, tampouco trouxeram informações capazes de demonstrar
a prática do assédio sofrido pela Graduada.
Sabe-se, no entanto, que os crimes de cunho sexual, como o assédio,
são marcados por serem executados às escondidas, longe de possíveis
testemunhas. Em tais situações, a palavra da vítima ganha considerável relevo,
especialmente quando a conduta do algoz levanta fundada suspeita, diante do
histórico de seus maus hábitos.
Registre-se, ainda, o fato de a maioria das vítimas dos crimes sexuais
ficarem extremamente constrangidas e fragilizadas com a agressão sofrida, de
modo que muitas escolhem não divulgar o que ocorreu.
Para conhecimento e com o objetivo de enriquecer o debate de tema
tão importante, vale destacar que dados da Comissão de Igualdade de
Oportunidades no Emprego (Equal Employment Opportunity Commission -
EEOC), agência federal americana que faz cumprir as leis contra a
discriminação nos locais de trabalho nos Estados Unidos, mostram que a

cada 4 (quatro) casos de assédio, 3 (três) não são reportados aos superiores 176.
No Brasil, segundo dados do Instituto de Pesquisa Datafolha, uma
parcela de 42% das brasileiras com 16 (dezesseis) anos ou mais declara já ter
sido vítima de assédio sexual. Informa, ainda, que, de modo geral, é mais
comum o relato de assédio entre as mais escolarizadas (57%) e de renda mais
alta (58% na faixa com renda mensal familiar acima de 10 salários) em relação
àquelas que estudaram até o ensino fundamental (26%) ou estão na faixa de
renda familiar mais baixa, de até 2 salários mínimos (38%) 177.
Segundo a Promotora de Justiça do Ministério Público de São Paulo
Dra. SILVIA CHAKIAN, do Grupo de Atuação Especial de Enfrentamento à
Violência Doméstica, os principais motivos que levam as vítimas a não
denunciarem o assédio são os seguintes: 178
a) a vítima não identifica o que sofreu como tendo sido um assédio;
b) tem medo de que ninguém acredite nela;
c) sente medo do assediador;
d) sente vergonha do que sofreu;
e) sente culpa pelo que aconteceu;
f) é culpabilizada por quem toma conhecimento da situação;
g) sente medo de reviver a experiência;
h) tem medo de perder o emprego;
i) tem medo de enfrentar o processo e “não dar em nada”;
j) tem dificuldade para reportar o fato e medo da perseguição
institucional; e
k) esse tipo de crime é tratado como problema entre homem e mulher,
não da sociedade.
Tais dados confirmam a espera de 47 (quarenta e sete) dias para que a
Graduada conseguisse denunciar o fato aos seus superiores, diante do
constrangimento sofrido e do medo de represálias dentro do quartel.
176
GRAGNANI, Juliana. 11 motivos que levam as mulheres a deixar de denunciar casos de assédio
e violência sexual. Disponível em: http://www.bbc.com/portuguese/brasil-41617235. Acesso em:
14 maio 2018.
177
DATAFOLHA, Instituto de Pesquisas. 42% das mulheres brasileiras já sofreram assédio sexual.
Disponível em: http://datafolha.folha.uol.com.br/opiniaopublica/2018/01/1949701-42-das-
mulheres-jasofreram-assedio-sexual.shtml. Acesso em: 16 maio 2018.
178
GRAGNANI, Juliana. 11 motivos que levam as mulheres a deixar de denunciar casos de assédio
e violência sexual. Disponível em: http://www.bbc.com/portuguese/brasil-41617235. Acesso em:
14 maio 2018.
Aliás, é extremamente questionável o argumento de que, sendo militar,

no caso 3º Sargento, seria mais forte e decidida em caso de sofrer assédio
sexual. Ao contrário, em uma Instituição firmada sob a égide da hierarquia e da
disciplina, é muito mais complexa a situação de uma graduada ante um Oficial.
É muito mais difícil a subordinada reagir à ofensa sexual, do que se fosse civil,
ante um assédio de outro civil. Não haveria a força da hierarquia a submeter-lhe
a um constrangimento e medo de represálias do superior, como ocorre no
presente caso.
Sobre isso, extrai-se dos autos, à fl. 31 - Vol. 3, o sentimento da vítima
após a ocorrência do suposto assédio, que se enquadra perfeitamente em
vários dos motivos listados anteriormente, quando alega o seguinte:
(...) Chorei muito e estava sem reação. Pensava em fazer 1001
coisas, porém fiquei com esse sentimento guardado dentro de mim por
vários dias, até que eu relatei o que tinha ocorrido ao Sargento Watson,
após dias que ele me perguntava o que eu tinha, alegando que eu estava
estranha. Resolvi então me abrir com ele, porém pedi segredo, pois
estava com muito medo da repercussão do assunto e achava que poderia
ser prejudicada (...).
O mesmo sentimento da Graduada em relação ao assédio sofrido pode
ser verificado na recente denúncia dos ginastas brasileiros que foram, por anos,
assediados moral e sexualmente, estuprados e agredidos pelo treinador 179.
São inúmeras denúncias, aproximadamente 42 (quarenta e duas)
crianças e adolescentes que expuseram suas dores, por ações do treinador,
que, mesmo deixando vestígios em seus corpos, foram abafadas por anos, por
medo e vergonha. Frise-se que na investigação estão sendo considerados os
relatos de todos os atletas, sem nenhum tipo de exame de corpo de delito feito
ou qualquer prova documental contra o treinador, sendo que os fatos
ocorreram desde 2001.
Poderia, ainda, a título de ilustração, mencionar os casos de abusos que
hoje são apurados pela Igreja Católica e divulgados pela imprensa, nos quais as
vítimas, algumas hoje com mais de 70 (setenta) anos de idade, denunciaram os
abusos sexuais sofridos durante o seu período de infância e/ou de
adolescência.
Seria capaz, ainda, de citar vários casos em que, após muitos anos, a
vítima se encoraja e denuncia acontecimentos ocorridos no passado. A literatura
a respeito dos crimes dessa natureza nos mostra muitos fatos exatamente como o
ora retratado, o que não macula, em hipótese alguma, o depoimento da vítima,
tampouco diminui ou enfraquece os atos praticados por seu algoz.
179
ASSIS, Joanna de. Escândalo na ginástica. Disponível em: http://interativos.globoesporte.
globo.com/ginastica-artistica/abuso-na-ginastica/especial/escandalo-na-ginastica. Acesso em:
16 maio 2018.
Diante dessas informações tão recentes, a verdade é que o período

de 47 (quarenta e sete) dias, que decorreu entre o suposto fato e a denúncia
da 3º Sargento Ex EMANUELLA, foi bem mais curto que os 17 (dezessete) anos
de abusos sofridos pelos ginastas e os cerca de 60 (sessenta) anos após a
ocorrência de violência sexual ocorrida no âmbito da Igreja Católica. Assim,
o lapso temporal e a consequente ausência de vestígios físicos não devem
ser considerados, em hipótese alguma, como constatação de que a
Graduada mentiu no seu relato.
Destaca-se, ainda, que, ao contrário do que narra a Denúncia, não há
qualquer elemento que indique que a 3º Sargento Ex EMANUELLA reportou o
comportamento adotado pelo 1º Tenente Ex ATHUS aos seus superiores
hierárquicos mesmo conhecendo sua inocência.
Por essa razão, ratifico o argumento esposado na Decisão combatida,
na qual o Juízo a quo apresenta o seguinte entendimento:
Após transcrever os depoimentos colhidos na sindicância e no IPM,
o Órgão Ministerial asseverou que não há qualquer prova física ou
documental de que o indiciado tenha agido com violência ou com grave
ameaça contra a denunciada.
Na mesma linha de raciocínio, não há qualquer prova física,
documental ou testemunhal que prove que nada do que a 3º Sgt
EMANUELLA narrou não teria acontecido. Como sustentado pelo MPM
no pedido de arquivamento, o episódio ocorreu sem testemunhas, como
é vezeiro nos casos de assédio. (Destaque nosso).
Desse modo, certo é que não foram apresentadas provas cabais acerca
do fato alegado pela 3º Sargento Ex EMANUELLA. Contudo, há dificuldade de
produção de provas devido à natureza do próprio delito, não podendo, no
caso em análise, ser a inexistência de provas utilizada como fundamento para
se concluir que houve o dolo específico necessário para configuração do crime
de Denunciação Caluniosa, previsto no art. 343 do CPM.
Outra conclusão insensata exposta pelo Parquet refere-se ao fato de
que a 3º Sargento Ex EMANUELLA confirmou, em seu depoimento, nunca ter
se envolvido em um relacionamento com outro militar, o que contradiz as
oitivas de quase a unanimidade das testemunhas.
Mais uma vez, com objetivo perverso, pretende o MPM imputar uma
ação criminosa à 3º Sargento Ex EMANUELLA, fundada em questões que não
apresentam qualquer relação com o fato denunciado. Senão vejamos.
Após a Parte DIEx S/N - ERPL, de 12 de abril de 2016, de autoria da
3º Sargento Ex EMANUELLA, pela qual relatou à autoridade competente o fato
ocorrido em 26 de fevereiro de 2016, foi determinada a abertura de
Sindicância para apurá-lo.
No decorrer da apuração, reiteradas vezes, o Sindicante questiona às

testemunhas ouvidas sobre eventual “conhecimento de fatos que desabonem a
conduta da 3º Sargento Ex EMANUELLA”, ficando evidenciada a existência de
boatos acerca da “reputação” da graduada, de conhecimento, inclusive, dela
própria, pelo suposto fato de ter se envolvido em diversos relacionamentos
com militares do quartel.
Essa intenção do Sindicante, em formular perguntas com o objetivo
aparente de encontrar fatos que desabonem a reputação da Graduada, pode
ser verificada em todos os depoimentos colhidos, os quais transcrevo abaixo:
• Depoimento da 3º Sargento EMANUELLA na Sindicância, às fls.
50/53 - Vol. 4:
[...] Perguntado como é a sua imagem dentro do Btl, respondeu
que é normal, mas existem comentários infundados sobre minha pessoa.
Perguntado qual o tipo de comentários, respondeu que dizem que eu fico
com um ou outro.
Perguntado se Vc se sente respeitada dentro do quartel, respondeu
que sim, apesar dos comentários nunca me senti desrespeitada.
• Depoimento do 3º Sargento WATSON na Sindicância, às fls. 57/58 -
Vol. 4:
[...] Perguntado se tem conhecimento de algum fato que abone a
conduta da 3º Sargento Emanuella, respondeu que não. [...] Perguntado
se tem conhecimento de algum relacionamento da 3º Sargento Emanuella
com algum militar do Btl, respondeu que sabe e chegou ao meu
conhecimento com o Cap Nunes Lopes.
• Depoimento da 3º Sargento JUSSARA na Sindicância, às fls. 59/60 -
Vol. 4:
[...] Perguntado se tem conhecimento de algum fato que desabone
a conduta da 3º Sargento Emanuella, respondeu que não, apenas
rumores pelo motivo da 3º Sgt Emanuella ser solteira, não entendo
porque fazem comentários maliciosos. Outro fato foi que a 3º Sgt
Emanuella comeu um sanduíche e veio a passar mal, vomitou muito e foi
para o HGuN, medicada e liberada para ficar em casa, disso existiu
comentários de que ela estava grávida e não sabia de quem seria o
militar.
• Depoimento do Major IGOR na Sindicância, às fls. 61/62 - Vol. 4:
Perguntado se tem conhecimento de algum fato que abone a
conduta da 3º Sgt Emanuella, respondeu que não. Perguntado se tem
conhecimento de algum relacionamento da 3º Sgt Emanuella com algum
militar do Btl, respondeu que sabe e chegou ao meu conhecimento com
o Cap Nunes Lopes.
• Depoimento da 3º Sargento MICHELE ROSA na Sindicância, às fls.

63/64 - Vol. 4:
a conduta da 3º Sgt Emanuella, respondeu que não, apenas rumores
sobre quem ela ficou ou não, nada de concreto e também fomos para a
Operação Pipa juntas e não foi comentado nada de sua intimidade,
mantendo conduta exemplar.
• Depoimento do 1º Tenente ATHUS na Sindicância, às fls. 71/73 - Vol. 5:
[...] Perguntado se Vc tem conhecimento de algum fato que
desabone a conduta da Sgt Emanuella, respondeu que tenho
conhecimento de boatos de envolvimento com pelo menos 05 militares
do Btl. Perguntado Vc tem conhecimento de algum relacionamento
afetivo da 3º Sgt Emanuella com algum militar do 16º BI Mtz, respondeu
que sim, Cb Raul Alves.
• Depoimento do Cabo RAUL ALVES na Sindicância, às fls. 85/86 - Vol. 5:
[...] Perguntado Vc tem conhecimento de algum fato que desabone
a conduta da 3º Sgt Emanuella, respondeu não.
• Depoimento do 2º Sargento SIQUEIRA na Sindicância, à fl. 125 - Vol. 8:
a pessoa ou a conduta da ofendida, respondeu que não, apenas o que foi
informado pelo sindicado.
Inicialmente, é imprescindível destacar o seguinte: os supostos
relacionamentos que a Graduada tenha tido fora do ambiente militar, ainda
que com colegas de farda, não têm qualquer relevância para comprovar o dolo
de fazer instaurar um procedimento contra quem sabe ser inocente, tampouco
têm o condão de definir sua reputação.
Mais uma vez, adotando como minhas razões de votar, apresento um
trecho da Decisão combatida, in verbis:
[...] mesmo que a graduada tivesse a seu dispor um pelotão de
militares, se a um deles, em algum momento, ela dissesse um “não”
esta negativa teria que ser respeitada [...] Ou seja, ainda que a 3º Sgt
EMANUELLA tivesse um relacionamento amoroso por semana com
diversos militares, sucessivamente, em suas horas de lazer, isso jamais
pode ser interpretado como autorização para que qualquer pessoa lhe
falte com o devido respeito, tanto dentro quanto fora da caserna. Ao
contrário do ato voluntário de dois militares que se relacionam
amorosamente, desde que guardada a devida compostura no ambiente
militar, a falta de respeito para com uma colega de farda, ainda que
fora do quartel, depõe contra o pundonor exigido do militar.
(Destaquei).
Ademais, a intenção que se extrai após a leitura atenta das perguntas

elaboradas, tanto na Sindicância quanto no Inquérito Policial Militar, tais como
“se sabe se a Graduada se relacionava com militares do Batalhão” ou “se
conhece conduta que desabone a Sargento EMANUELLA”, é de uma tentativa
assombrosa de se culpar a vítima do assédio por ela sofrido. O intuito é fazer
crer que, se a militar se relacionava com vários outros militares, então poderia,
ou pior, merecia sofrer o assédio.
Essa intenção denota a mesma perversidade da dita “Cultura do
Estupro”, que visa sempre imputar à vítima do crime sexual e do assédio a
culpa pelo seu acontecimento. Tanto é assim, que está listado como um dos
principais motivos das pessoas assediadas não denunciarem seus abusadores: as
vítimas são culpabilizadas por quem toma ciência da situação.
Fato é que essa cultura não pode continuar a prosperar nem na
sociedade, muito menos no seio da tropa, cabendo a esta Corte incentivar
comportamentos respeitosos entre todas as pessoas e não menoscabar a
condição feminina com posicionamentos retrógrados, desumanos e sexistas.
Tentar imputar um crime de Denunciação Caluniosa à vítima de um
suposto assédio, como pretende o representante do Ministério Público Militar,
tendo em vista a falta de provas e utilizando-se de boatos acerca da reputação
da mulher assediada, equivale a inibir que outras militares que possam vir a
sofrer assédio nos quartéis denunciem seus malfeitores. Por outro lado, de
maneira aterrorizante, incentiva os assediadores à prática do ato, desde que
tomem as medidas necessárias para que não existam provas ou testemunhas
que possam incriminá-los. Mais uma vez, afirmo que seria transformar a vítima
em algoz e o algoz em vítima. Uma verdadeira vergonha!
Registre-se que os boatos que circulavam na Organização Militar
davam conta da existência de um suposto relacionamento entre a Graduada e
o Capitão Ex ELTON NUNES LOPES. Assim, por determinação da Juíza-
Auditora Dra. FLÁVIA XIMENES AGUIAR DE SOUSA, o Capitão Ex NUNES
LOPES foi ouvido como testemunha no Inquérito Policial Militar (fls. 269-270
- Vols. 13 e 14).
Em sua oitiva, negou, categoricamente, ter se relacionado com a 3º
Sargento Ex EMANUELLA, asseverando que ela “não dava liberdade ou espaço
para conversas”, apenas a poucos militares.
Além disso, informou acreditar que, pelo fato de não terem muitas
mulheres na Organização Militar e por ela ser bonita, provavelmente
despertava interesse em alguns militares, que inventavam falácias a seu
respeito. Confira o trecho do depoimento do Cap NUNES LOPES:
[...] Perguntado se tem relacionamento afetivo com a 3º Sgt
EMANUELLA, respondeu que não. Perguntado se sabe o porquê de vários
militares do 16º BI Mtz afirmarem ter conhecimento desse
relacionamento entre ele e a 3º Sgt EMANUELLA, respondeu que em

março de 2015, era o Instrutor Chefe do Estágio Básico de Serviço
Temporário, vindo a ter a 3º Sgt EMANUELLA como sua estagiária. Após a
conclusão do referido estágio, a referida militar veio a servir no 16º BI
Mtz, sendo subordinada dele, já que, na época, ele era o Comandante da
Companhia de Comando e Apoio. Em uma ocasião de almoço no
batalhão, eles vieram a conversar sobre assuntos inerentes à caserna e,
nesse rol de conversas, descobriu que a mesma, assim como ele, tinha
perdido o pai recentemente. Com isso, passaram a ter um laço de
afinidade e de amizade a partir de então. A 3º Sgt EMANUELLA tinha
uma aparência bonita e, pelo fato do quartel ter poucos elementos do
segmento feminino, ela provavelmente despertava interesse em alguns
militares. Entretanto, como ela não dava liberdade e dava espaço para
conversa apenas a poucos militares, alguns que a viam conversando com
ele, devem ter criado rumores de que eles tinham um relacionamento.
Porém, nesta época mencionada, ele tinha um relacionamento de quase
dois anos com uma senhorita chamada JOSILENE, no qual, segundo ele,
era feliz e realizado.
Será que esse Oficial, à semelhança do que alega a Defesa a respeito
dos depoimentos prestados pelas Sargentos JUSSARA e MICHELE ROSA,
também está faltando com a verdade e cometendo o crime de falso
testemunho?
Sendo assim, é totalmente inadequada a tentativa do representante do
Órgão Ministerial de justificar a sua Denúncia em questões de cunho particular
e que, além de serem fundadas em boatos, não dizem respeito ao fato que se
pretendeu apurar.
Em mais uma conclusão controversa, continua o MPM sustentando que
a informação da 3º Sargento Ex EMANUELLA de que, no dia do fato, percebeu
que a porta estava trancada quando pediu para sair da sala da Tesouraria seria
suficiente para comprovar sua mentira deliberada sobre a ocorrência do
suposto assédio.
Sobre tal fato, foram ouvidas como Testemunhas o 3º Sargento Ex
REGINALDO LACERDA PEREIRA e o Soldado Ex EP AELSON COSTA DE
MEDEIROS. Em seus relatos, ambos afirmaram que não existia a possibilidade
de a porta ter sido trancada, tendo em vista a existência de defeitos em sua
fechadura, que somente foi consertada em fevereiro de 2017 (fl. 250 - Vol. 13).
Entretanto, mesmo com a alegação das Testemunhas de que a porta
estava com defeito, não há comprovação suficiente de que a fechadura, na
data do fato, 1 (um) ano antes do conserto, já estivesse quebrada.
Tal notícia é permeada por contradições, tendo em vista as informações
prestadas pelo próprio 1º Tenente Ex ATHUS: inicialmente, o 1º Tenente Ex
ATHUS, ouvido na condição de testemunha na Sindicância (fls. 71-73 - Vol. 5),
quando questionado se tinha o hábito de trancar a porta da sala da Tesouraria,
respondeu “não é comum”. Novamente questionado sobre o trancamento da

porta, o Oficial respondeu que não trancou a porta no momento da ocorrência
do suposto fato.
Confrontando as duas respostas, pode-se chegar a uma conclusão:
embora não seja possível confirmar que a porta estivesse trancada na data do
aludido fato, ela poderia ser trancada, apesar de não ser uma atitude comum.
Entretanto, posteriormente, em 3 de junho de 2016, na condição de
Sindicado, sendo perceptível a alteração de suas manifestações nos autos do
procedimento, as quais se tornaram mais agressivas, traz a informação sobre o
aniversário do Batalhão, apontando que havia muito movimento de pessoas na
OM, bem como afirma, pela primeira vez, que não havia possibilidade de a
porta ser trancada por dentro.
Ora, não se pode considerar a informação de que a porta não poderia
ser trancada, pois há nítida contradição nas informações prestadas pelo próprio
Oficial. Se a porta, desde o início, não pudesse ser trancada, ele deveria ter
dito, quando lhe foi perguntado e, mesmo assim, não o fez.
Além disso, o Oficial, desde o início do procedimento administrativo,
tinha pleno conhecimento da Parte que a deflagrou e sabia que a ele estava
sendo imputada uma conduta grave. Entretanto, nada disse sobre a porta.
Ademais, ainda que seja considerada a contradição anterior, a verdade
é que não há importância se a porta estava trancada ou não no momento do
fato, pois isso não tem o condão de comprovar a ocorrência ou não do assédio,
apenas teria força para torná-lo ainda mais grave. Frisa-se: esse fato, por si só,
não pode ser fundamental para dizer que a Graduada estava mentindo.
Se não fossem suficientes todas as conclusões absurdas do Órgão
Ministerial apresentadas até o momento, o representante do MPM aponta
como sendo “surreal” a possibilidade de a 3º Sargento Ex EMANUELLA, logo
após o suposto assédio, ter conseguido despachar com o Comandante sem
que ele percebesse seu estado emocional alterado em razão do episódio
vivenciado anteriormente.
Sobre isso, destaca-se ter ficado claro, pelo que consta no Termo de
Acareação (fls. 236-246 - Vol. 12), relativo ao 1º Tenente Ex ATHUS e à 3º
Sargento Ex EMANUELLA, que, após a ocorrência do suposto assédio, a
Graduada dirigiu-se diretamente ao alojamento e, somente após tomar banho
e se recompor, apresentou-se ao seu Comandante com a finalidade de concluir
o trabalho que ele lhe havia ordenado executar.
Segundo consta nos autos, a Graduada alega, repetidas vezes, tanto na
Sindicância quanto na fase inquisitorial, que não relatou o fato ao seu
Comandante logo que aconteceu por medo de represália, bem como por não
se sentir à vontade para levar o episódio ao conhecimento dele. Reitera-se que
somente algum tempo depois da ocorrência do suposto fato, após se recompor,

é que compareceu à presença de seu Comandante.
Ressalto que o fundado receio de represálias por parte da 3º Sargento
Ex EMANUELLA não era apenas em relação ao 1º Tenente Ex ATHUS, mas sim
medo verdadeiro do julgamento de todos os militares do efetivo da
Organização Militar, que poderiam desconfiar de uma Sargento Temporária
recém ingressa nas fileiras do Exército Brasileiro, fato que corrobora a presente
Denúncia oferecida contra ela.
Mesmo diante de todo o exposto, o MPM coloca em xeque a posição
da Graduada por ter conseguido concluir o trabalho e manter a calma “a ponto
de despachar com seu Comandante sem que o mesmo notasse alguma
alteração em seu comportamento”.
Reitero, veementemente, que a vítima de assédio fica constrangida a tal
ponto que prefere esconder a situação vexatória e agressiva à qual foi
submetida. Não é de espantar que, por verdadeiro temor da dimensão que o
fato poderia tomar dentro da Organização Militar, como de fato aconteceu
posteriormente, a Graduada tenha conseguido manter sua “calma” e concluir a
missão que lhe foi atribuída, até porque não teria certeza se ganharia o apoio
de seu Comandante, por se tratar de um fato cometido por um Oficial de
carreira contra uma Sargento Temporária.
Ademais, haja vista a inexistência de comprovação nos autos, a
alegação de ter a Graduada conseguido se “manter suficientemente calma, a
ponto de despachar com seu Comandante sem que o mesmo notasse alguma
alteração em seu comportamento”, cinge-se a uma conclusão subjetiva do
representante do MPM, que não tem o condão de desabonar a conduta da
Recorrida, imputando-lhe a pecha da mentira.
Contrariando o posicionamento ministerial, como pode ser conferido
no Termo de Acareação (fls. 236-246 - Vol. 12), a 3º Sargento Ex EMANUELLA
registra não saber precisar se o Comandante notou se ela estava nervosa, não
afirmando, em momento algum, que o Comandante não percebeu seu estado
emocional. Confira o trecho abaixo transcrito:
(...) eu só poderia ir embora após sanar a dúvida do
Comandante/apresentar o RPA. (...) não foi um ato contínuo
(Tesouraria/Alojamento/PC Comandante). Não me recordo exatamente o
tempo. Tirei uma foto (das marcas em meu corpo), tomei banho, me vesti
novamente e fui ao PC do Comandante. Se o Comandante notou ou
não, ele falou nada. Não vou ser a primeira nem a última mulher a sofrer
uma agressão e não levar ao conhecimento a autoridade competente.
(Grifo nosso).
Acerca disso, destaca-se que, não raras vezes, as mulheres precisam ser
mais firmes em situações que causam instabilidades emocionais, pois, em meio
aos julgamentos de cunho machista, se demonstrarem estar emocionalmente

abaladas, poderão ser desacreditadas, apontadas como “loucas”. Não é de se
estranhar, portanto, que ela tenha tentado manter a calma.
Tal tipo de situação acontece, infelizmente, diuturnamente, em vários
ambientes de trabalho, nos quais as mulheres precisam se desdobrar para
provar seu valor. Não obstante a sua produtividade, sempre serão julgadas por
sua reputação e estabilidade emocional, tanto por homens, quanto por outras
mulheres.
De tal maneira é assim que o próprio Oficial, em uma atitude um tanto
quanto desesperada, formulou hipóteses que poderiam ter levado a Graduada
a acusá-lo (fls. 180-186 - Vol. 10).
Segundo ele, mesmo sem juntar qualquer prova a respeito do que alega,
supõe que a Graduada tinha o intuito de obter vantagem financeira e de limpar
sua imagem, ou seja, de pessoa que assedia para assediada. Aduz ainda ter a
Graduada o denunciado pelo conluio entre ela e o Capitão Ex NUNES LOPES,
que havia sido chefe do Oficial denunciado e, certa vez, o teria repreendido por
sua conduta inadequada no ambiente de trabalho. Cogitou, ainda, que, por ter
rejeitado a Graduada, sua atitude poderia representar uma vingança. Por fim,
considerando como a hipótese mais provável, entendia que a Graduada
pretendia, com a queixa, “forçar” sua renovação com o Exército Brasileiro.
Vale registrar que a última hipótese, apontada pelo 1º Tenente Ex
ATHUS como sendo a mais robusta, tem apenas condão difamatório e
contradiz todas as informações colhidas nos autos do processo, as quais
apontam que a 3º Sargento Ex EMANUELLA era reconhecida pelos militares do
quartel pelos bons serviços prestados.
Portanto, por mérito, haja vista a qualidade do seu trabalho, ela tinha
plenas condições de obter a prorrogação de seu tempo de serviço. Esta
conclusão encontra amparo nas inquirições de diversas Testemunhas e,
principalmente, do Tenente-Coronel Ex DIÓGENES DE SOUZA GOMES (fls.
289-290 - Vol. 14), Comandante do Batalhão, quando afirma não se recordar
de ter repreendido a Graduada por ocasião do seu desempenho funcional,
mesmo porque, se ficasse caracterizado, em algum momento, seu baixo
rendimento, não teria sido concedido a ela o reengajamento. Confira-se o teor
das informações prestadas:
Perguntado o que o Senhor tem a dizer acerca da ocasião (ou das
ocasiões) em que repreendeu a 3º Sgt EMANUELLA, bem como as
circunstâncias de tais repreensões, e a conduta geral e desempenho da 3º
EMANUELLA em suas funções, respondeu que não me recordo em ter
repreendido por ocasião de seu desempenho funcional, mesmo por
que se houvesse uma situação em que ficasse caracterizado tal baixo
rendimento, eu consideraria uma transgressão disciplinar, “trabalhar mal
intencionalmente ou por falta de atenção”, conforme Anexo I, do
Regulamento Disciplinar do Exército e, pelo que me recordo, a Sgt

Emanuella, nunca teve de responder Formulário de Apuração de
Transgressão Disciplinar ou processo administrativo quanto à sua
capacidade técnica de trabalho. Ainda, foi concedido a ela o
reengajamento por este Comandante, o que comprova que, para o
comando do Batalhão, ela apresenta rendimento bastante satisfatório.
Desempenha uma função importante na OM que é auxiliar na
Conformidade Diária de Registro e Gestão, responsável pela auditoria da
gestão financeira e orçamentária da Unidade Gestora. Até o presente
momento, sua conduta profissional nos permite considerar que terá
mais uma vez o seu contrato de trabalho renovado por mais um ano.
(Grifo nosso).
Além disso, afirma nunca ter punido a Graduada, por meio de Formulário
de Apuração de Transgressão Disciplinar ou de processo administrativo,
principalmente em relação à sua capacidade técnica, o que contraria, mais uma
vez, as vazias alegações apresentadas pelo 1º Tenente Ex ATHUS.
Assim, mais uma vez, não se pode atribuir o dolo da Denunciação
Caluniosa à 3º Sargento Ex EMANUELLA, sob o infundado argumento do
Ministério Público Militar de que o fato de ela ter conseguido despachar com
seu Comandante, mantendo sua calma, seria razão suficiente para concluir que
tudo não passou de uma mentira.
“Surreal” mesmo é a pretensão do representante do MPM em concluir
que o fato foi inventado apenas porque a 3º Sargento Ex EMANUELLA não
ficou totalmente desestabilizada diante de seu Comandante. Registre-se que,
em se tratando de reações a traumas, a resposta nunca é objetiva.
Não há como se deduzir qual atitude deveria ser a certa, pois elas não
são idênticas em todas as pessoas.
Vale destacar, ainda, que o abalo psicológico da Graduada foi
perceptível por seus pares, conforme se extrai dos Termos de Inquirição do
2º Sargento Ex WATSON (fls. 169-170 - Vol. 10), da 3º Sargento Ex JUSSARA
(fls. 160-161 - Vol. 9) e da 3º Sargento Ex MICHELE ROSA (fls. 158-159 - Vol.
9), que ressaltaram ter percebido que, após o ocorrido, a Graduada “passou a
andar pelo Batalhão cabisbaixa, muito calada” e, inclusive, perdeu a vaidade,
deixando de usar maquiagem durante o expediente.
Outrossim, o verdadeiro receio de sofrer qualquer tipo de represália já
seria suficiente para que sua conduta fosse a de se preservar diante de seu
Comandante.
No que tange ao fato de ter o 1º Tenente Ex ATHUS efetuado uma
ligação telefônica com o fim de desculpar-se com a Graduada, aponta a
Denúncia que isso, por si só, não pode ser considerada uma confissão.
De fato, o pedido de escusas, apresentado pelo 1º Tenente Ex ATHUS

à 3º Sargento Ex EMANUELLA por “algo”, não leva a uma automática confissão
quanto à prática do suposto assédio, conforme também restou consignado na
Decisão que determinou o arquivamento da Denúncia relativa ao Oficial.
Contudo, se houve um pedido de desculpas, e houve, está comprovado, tem-se,
pelo menos, certa ideia do motivo pelo qual se deve retratar.
Não obstante, são válidos aqui os mesmos argumentos empregados na
referida Decisão a quo:
Verifica-se que, pela narrativa do indiciado, ao procurar
insistentemente a 3º Sgt EMANUELLA, ele sabia o motivo pelo qual estava
se desculpando e esta foi a razão das várias investidas: o receio de que a
investigação o apontasse como autor de assédio contra a inferior
hierárquica. Não se quer afirmar, com tal contradição do indiciado, que
ele tenha agido exatamente conforme narrado pela 3º Sgt EMANUELLA.
No entanto, demonstra um receio maior do que aquele advindo do
mero zelo por não manchar a sua carreira militar.
Assim, apesar de não haver provas do que realmente aconteceu na
tarde do dia 26 de fevereiro de 2016, no Setor Financeiro do Batalhão, é
certo que houve algo que constrangeu a graduada, ainda que por
interpretação equivocada dos gestos do indiciado. Lado outro,
também é certo que esse “algo” foi relevante o suficiente para
atemorizar o indiciado, ao ponto de insistir junto à graduada sobre se
ela teria aceitado o seu pedido de desculpas. (Grifo nosso).
Nesse contexto, fato é que ninguém procura uma pessoa,
aleatoriamente, para pedir-lhe desculpas por algo que não tenha feito. Se na
realidade não tivesse ocorrido absolutamente nada que o Oficial considerasse
grave, ele não teria agido de modo tão preocupado ao procurá-la diversas
vezes com o objetivo de ser desculpado. Se não houvesse nada grave, por
que um Oficial pediria desculpas a uma Graduada? Mais ainda, por que um
Oficial precisaria ter tanta certeza de que foi desculpado por uma
Sargento?
Conforme já demonstrado anteriormente, por meio dos relatos de
algumas Testemunhas e do próprio 1º Tenente ATHUS, reportam os autos que
este Oficial tinha por hábito abaixar as calças para recompor o seu uniforme, o
que evidencia, no mínimo, a falta de modos e de decoro do citado militar.
Ora, abaixar as calças na frente de quem quer que seja, mesmo que
com a finalidade de alinhar o uniforme, constitui um hábito inapropriado e
pode se mostrar extremamente constrangedor quando realizado na presença
de uma mulher, em uma sala vazia, tal como narrado no dia 26 de fevereiro de
2016, na sala da Tesouraria.
Certo é que, se não houvesse a chance de o Oficial ter se comportado,
no mínimo, de forma indecorosa, ferindo o decoro militar, como era seu
hábito, não haveria razão para que se quedasse tão preocupado, a ponto de
buscar redimir-se com a subordinada.
Conforme consignado pelo Juízo a quo, “falta de decoro dá nisso:
oportunidade de ser mal interpretado”.
É pertinente destacar, ainda, que o 1º Tenente ATHUS afirmou ter se
desentendido dentro do quartel com um Oficial mais antigo, o Capitão Ex
NUNES LOPES, à época seu Comandante.
Em sua oitiva, às fls. 269-270 - Vols. 13 e 14, contrariando todas as
informações prestadas pelo 1º Tenente, o Capitão Ex NUNES LOPES asseverou
ter se desentendido com o 1º Tenente ATHUS por problemas na relação de
hierarquia entre eles, fundados, principalmente, nos comportamentos
profissionais do 1º Tenente, contrários aos preceitos da caserna e citou como
exemplos as seguintes ocorrências: chegar atrasado para o expediente, não
participar de formaturas previstas, não obedecer às ordens emanadas por ele,
na qualidade de seu comandante, entre outras.
Dessa forma, consta nos autos que o Capitão Ex NUNES LOPES passou
a orientá-lo, por diversas vezes, visando à melhoria de seu comportamento. No
entanto, o Oficial Subalterno não apresentou evolução em suas condutas,
obrigando-o a seguir o Regulamento Disciplinar do Exército (RDE) e, por essa
razão, no período em que o comandou, entregou a ele, por duas vezes, o
Formulário de Apuração de Transgressão Disciplinar (FATD).
Nesse ponto, vale destacar, conforme já apresentado, que quem
apresenta comportamentos morais e profissionais contrários aos preceitos da
caserna e expõe de forma categórica o Exército Brasileiro é o Oficial 1º
Tenente ATHUS, punido duas vezes por seu Comandante. Por seu turno, em
relação à Graduada, apesar da tentativa do 1º Tenente ATHUS em denegri-la
profissionalmente, extraem-se dos autos elogios acerca da qualidade e do
comprometimento laboral.
Assim, as condutas do 1º Tenente ATHUS acima destacadas, reportadas
por diversos militares pertencentes à Organização Militar, certamente não
condizem com aquelas esperadas de um Oficial das Forças Armadas.
É possível reconhecer que o 1º Tenente ATHUS não guarda o
pundonor militar e o decoro impostos à classe, descumprindo, evidentemente,
as normas de boa educação e conduzindo-se de modo a prejudicar o respeito
e o recato militar, exigidos pelo Estatuto dos Militares.
Diante desses fatos, questiono se é esse tipo de Oficial, que
desmoraliza a instituição, que esta Corte deve considerar vítima, como
pretende o Órgão Ministerial, em detrimento de uma Graduada elogiada por
sua qualidade profissional, reconhecida pelos seus pares e superiores
hierárquicos.
A despeito de todas as incertezas que afloram dos autos, o Ministério

Público Militar entendeu ser robusto o conjunto probatório para demonstrar
que a Graduada incorreu no crime militar de Denunciação Caluniosa,
mentindo, em diversas ocasiões, no intuito de prejudicar o Oficial acusado.
Sobre isso, é importante destacar que o Código Penal Militar tipifica, no
art. 343, o crime de Denunciação Caluniosa, no qual está previsto o seguinte:
Art. 343. Dar causa à instauração de inquérito policial ou processo
judicial militar contra alguém, imputando-lhe crime sujeito à jurisdição
militar, de que o sabe inocente.
Segundo a doutrina majoritária, o elemento objetivo do tipo penal é a
comunicação de fato, preciso e determinado, previsto como crime militar, que
se sabe desde o início não ter existido, ensejando a instauração de Inquérito
Policial Militar ou de processo judicial militar.
Por seu turno, o elemento subjetivo do tipo penal é o dolo específico,
na sua forma direta, tendo em vista a exigência do nítido conhecimento do
agente acerca da inocência do imputado.
Registre-se ser impossível que o agente assuma o risco de dar causa a
uma investigação ou processo contra alguém inocente, na forma de dolo
eventual. Por conseguinte, não existe a possibilidade da forma culposa.
Portanto, para sua consumação, deverão estar conjugados,
necessariamente, os elementos objetivo e subjetivo, necessitando que o agente
saiba que a pessoa que acusa de autoria de crime militar é inocente e, mesmo
assim, dá causa à instauração de IPM.
Assim, torna-se imprescindível, para a configuração do tipo penal, a
ocorrência tanto do elemento objetivo quanto do subjetivo. Ou seja, para que
seja robusto o conjunto probatório contra o agente da denunciação, a
comunicação do fato deverá ensejar a abertura de um IPM, bem como ser de
seu conhecimento nítido a inocência de quem se imputa o crime.
Sobre isso, ressalta-se o entendimento esposado na Decisão a quo,
ora recorrida:
Não basta a mera comunicação de um crime que, ao final da
investigação, não se tenha conseguido demonstrar a respectiva
ocorrência, para que se caracterize o tipo art. 343 do Código Penal Militar.
Se assim o fosse, todo inquérito policial arquivado, decorrente de noticia
criminis, redundaria em ação penal pela prática de denunciação caluniosa
ou comunicação falsa de crime, por parte de quem vislumbrou uma
conduta criminosa, a qual no mais das vezes, apesar de ter existido no
plano fático, apenas não logrou ser demonstrada no plano jurídico penal.
Perceba-se que a ciência prévia acerca da inocência perfaz-se em

elemento indispensável à demonstração da conduta do art. 343 do Código
Penal Militar, consoante já reconhecido pela jurisprudência deste Tribunal:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. REJEIÇÃO DE DENÚNCIA
AUSÊNCIA DE DOLO A AFASTAR A TIPICIDADE DO CRIME DE
DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA. Suboficial com comprovados problemas
de saúde que, veiculando documentos comprobatórios, promove, por
meio de Advogado Constituído, notitia criminis em desfavor do
Comandante da OM em que servia, por acreditar estar sofrendo
perseguição. Denúncia imputando ao Suboficial a prática do crime de
Denunciação Caluniosa (art. 343 do CPM). Para a caracterização do
crime previsto no art. 343 do CPM seria indispensável, por parte do
Suboficial, o conhecimento de que o Comandante era inocente, o que,
a princípio, não lhe era exigível, máxime em razão do estado de saúde
físico e psicológico que apresentava que, inclusive, culminou no
reconhecimento de sua incapacidade para permanecer no serviço ativo
da Marinha. Somente estaria caracterizado o crime de denunciação
caluniosa se houvesse o dolo específico por parte do ora Indiciado, a
má fé, caracterizada pela vontade livre e consciente, de atribuir fato
criminoso a pessoa que ele sabia ser inocente. Inexistindo, na hipótese,
o dolo específico, elementar do tipo, não é imputável a conduta
criminosa. Precedentes deste Tribunal Superior e do STF. Negado
provimento ao recurso ministerial para manter íntegra a Decisão a quo
que rejeitou a Exordial acusatória. Unânime. (STM. RSE nº 229-
22.2014.7.01.0301/RJ. Relator Ministro Alte Esq MARCUS VINICIUS
OLIVEIRA DOS SANTOS. Decisão de 11 de março de 2015. Publicação
DJe em 24 de março de 2015). (Destaque nosso).
APELAÇÃO. ART. 343 DO CPM. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA.

RECURSO DA ACUSAÇÃO. AUSÊNCIA DE DOLO. DESCARACTERIZAÇÃO
DA TIPICIDADE PENAL. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA ABSOLUTÓRIA.
Para a perfeita subsunção do fato à norma, se faz necessária a
clara comprovação do dolo direto, traduzido no conhecimento, pelo
agente, o qual se imputa a denunciação caluniosa, de que o ofendido era
inocente e, que, de forma voluntária e consciente, ainda assim, dá início
à movimentação do Estado com vistas a apurar conduta criminosa. Ex-2º
Sargento que, se sentindo verdadeiramente vítima, representou ao
Ministério Público contra superior Oficial narrando os delitos de abuso de
autoridade, difamação e Injúria. Não se verifica nos autos a existência de um
conjunto probatório apto a demonstrar que a instauração do Inquérito
Policial Militar foi provocada com o escopo de atribuir crime a uma pessoa
que se sabe ser inocente. Inexistindo, na hipótese, o dolo específico,
elementar do tipo, não é imputável a conduta criminosa. Precedentes.
Negado provimento ao recurso ministerial, para manter na íntegra a Sentença
absolutória. Unânime. (STM. AP nº 20-58.2012.7.04. 0004/MG. Relator
Ministro Alte Esq MARCUS VINICIUS OLIVEIRA DOS SANTOS. Decisão de
18 de maio de 2016. Publicação DJe de 15 de junho 2016). (Grifei).
APELAÇÃO. MPM. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA (CPM, ART.

343). AUSÊNCIA DE DOLO. DESCARACTERIZAÇÃO DA TIPICIDADE
PENAL. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA ABSOLUTÓRIA.
1. Não se verifica nos autos a existência de um conjunto
probatório apto a demonstrar que a instauração do Inquérito Policial
Militar foi provocada com o escopo de atribuir crime a uma pessoa
que se sabe ser inocente. 2. Não se pode olvidar que a ausência de
dolo específico afasta a caracterização do crime de Denunciação
Caluniosa, posto que tal elemento subjetivo afigura-se como essencial
ao delito, sem o qual não se aperfeiçoa no plano da tipicidade penal.
Precedentes do STF e desta Corte Castrense. 3. Apelo não provido.
Decisão unânime (STM. AP 0000022-13.2010.7.10.0010 UF: CE
Decisão: 27/08/2015. Publicação: 15/09/2015 Vai: Veículo: DJE. Relator:
Min. Lúcio Mário de Barros Góes). Ementa: Apelação. Denunciação
Caluniosa. Atipicidade da conduta. Não configuração dos elementos
constitutivos do delito. Absolvição mantida. Instauração de IPM, mediante
requisição do MPM. Crimes, em tese, de competência da Justiça Federal.
Não comprovação do dolo por parte do Representante de que sabia ser o
Oficial inocente. Os fatos o levaram a acreditar que problemas familiares
foram fundamentais na decisão do Comandante da OM em não dar
seguimento ao processo de registro de armas e a prorrogação do seu
tempo de serviço. Recurso a que se nega provimento. Decisão unânime.
(STM. AP nº 72-68.2012.7.10.0010/CE. Relator Ministro Dr. JOSÉ
BARROSO FILHO. Decisão de 19 de março de 2015. Publicação DJe de
9 de abril de 2015). (Grifo nosso).
Nesse mote, a conduta imputada à 3º Sargento Ex EMANUELLA na
Denúncia não ostenta os elementos objetivo e subjetivo imprescindíveis para a
configuração do delito.
Ora, se a Graduada não deu ensejo direto à instauração do IPM, e
nem tinha conhecimento da inocência do Oficial, a consumação do delito de
denunciação caluniosa é inatingível. Trata-se, pois, de crime impossível.
Isso porque, conforme se extrai dos autos do processo, a Graduada,
após a insistência do 3º Sargento Ex WATSON em saber a razão de ela estar
“estranha”, confidenciou o fato a ele, sob pedido de sigilo.
Por sua vez, o 3º Sargento Ex WATSON, por considerar grave a
situação confidenciada, mesmo diante do pedido de segredo da colega, levou
o fato ao conhecimento do Major Ex IGOR, seu chefe imediato, que,
prontamente, motivou a Graduada a participar oficialmente o que havia
ocorrido naquele dia 26 de fevereiro de 2016 ao Comandante do Batalhão.
Nesse momento, sentindo-se apoiada por seus pares e superiores
hierárquicos, formulou a Parte DIEx s/n-ERPL, de 12 de abril de 2016 (fls. 30-
31 - Vol. 2), ao Comandante.
A partir do conhecimento do fato, na mesma data, o Comandante do

16º Batalhão de Infantaria Motorizado, Tenente-Coronel Ex DIÓGENES,
determinou, por meio da Portaria nº 002-S2 (fl. 29 - Vol. 2), a abertura de
Sindicância para apurar o fato noticiado no DIEx s/n-ERPL (fls. 30-31 - Vol. 2).
Assim, após a oitiva do Major Ex IGOR DOS SANTOS LEITE, do 1º
Tenente Ex ATHUS DE ALVARENGA SOSSAI (na condição de testemunha), do
2º Sargento Ex JOSÉ WATSON SIQUEIRA DE SOUZA, do 2º Sargento Ex JOSÉ
ALVES DE SIQUEIRA JÚNIOR, da 3º Sargento Ex EMANUELLA ROBERTA
PINHEIRO DE LIMA, da 3º Sargento Ex MICHELE ROSA MACHADO, da 3º
Sargento Ex JUSSARA DOS SANTOS LOPES SILVEIRA DE MEDEIROS e do
Cabo Ex FRANCISCO RAUL ALVES NASCIMENTO, concluiu-se pela existência
de indício de crime.
Em decorrência, o 1º Tenente Ex ATHUS passou à condição de Sindicado
(fl. 117 - Vol. 7), sendo-lhe franqueada a apresentação de defesa prévia e
assegurada a observância aos Princípios do Contraditório e da Ampla Defesa.
No Relatório da Sindicância (fls. 139-142 - Vol. 9), o Sindicante, após
ouvir as testemunhas e o Sindicado, apurou que o fato comunicado pela 3º
Sargento Ex EMANUELLA possuía um arcabouço mínimo de provas que
comprovavam a ocorrência do assédio por parte do 1º Tenente Ex ATHUS.
Por essa razão, foi determinada pela autoridade a abertura de Inquérito
Policial Militar, tendo em vista o indício da ocorrência de crime militar.
Desse modo, há de se considerar o seguinte: a 3º Sargento Ex
EMANUELLA apenas noticiou o fato ao 3º Sargento Ex WATSON, após a
insistência deste em saber a razão de seu comportamento estranho, pedindo,
inclusive, segredo sobre o assunto.
Registre-se que, inicialmente, o fato foi apurado administrativamente
por meio de Sindicância.
Ato contínuo, diante da conclusão da Sindicância de existência de
indícios de crime, o Comandante do Batalhão determinou a instauração do
IPM, com a finalidade de apurar o fato tipificado pelo Sindicante.
Ou seja, não foi a Graduada que iniciou o IPM. De sua denúncia, foi
determinada a abertura de Sindicância. Ocorre que, diante da Solução dada
ao procedimento administrativo, na qual se determinou a instauração do IPM,
fundamentada na possível existência de indícios de crime por parte do
Tenente ATHUS, o Comandante da Unidade não teve outra opção, senão
investigá-lo.
Disso é possível concluir que, se de fato a imputação criminosa fosse
falsa e desde o início a Graduada deliberadamente tivesse acusado o 1º
Tenente Ex ATHUS sabendo ser ele inocente, o procedimento administrativo
aberto teria, desde já, verificado a infundada informação da 3º Sargento Ex
EMANUELLA, visto que os depoimentos de testemunhas colhidos, bem como

os documentos juntados ao procedimento, foram praticamente os mesmos
daqueles atrelados ao IPM.
Ademais, como cediço, ao Ministério Público Militar cabe promover a
Ação Penal Militar, nos termos do inciso XXXV do art. 5º da Constituição
Federal. Assim, ao oferecer a Denúncia, vale-se do direito público subjetivo
processual em face da existência de um litígio de natureza criminal militar, a
fim de que o Estado-Juiz, no exercício da jurisdição, componha o conflito
intersubjetivo de interesses, segundo o direito objetivo. É o poder-dever de
punir a se realizar pelo exercício do jus persequendi.
Nesse contexto, sempre que houver “prova de fato que, em tese,
constitua crime” e, pelo menos, “indícios de autoria”, a Denúncia há de ser
oferecida, conforme preconiza o art. 30 do CPPM. Indiscutivelmente, nessa
ocasião, prevalece o postulado do in dubio pro societate.
Contudo, para que a Denúncia possa ser recebida, torna-se
imprescindível que se esteja diante de um fato típico, que se amolde à
descrição abstrata contida na lei penal, com indícios de autoria delitiva. Dessa
forma, nessa fase de admissibilidade da ação penal, cabe ao magistrado
verificar, detidamente, se a peça acusatória preenche os requisitos exigidos
pelos arts. 77 e 78 do CPPM.
Nesses termos, em que pese a prevalência do postulado do in dubio
pro societate, em seu juízo de admissibilidade, não pode o magistrado se furtar
à análise das provas da materialidade delitiva e dos indícios de autoria,
devendo a exordial ser recebida somente se demonstradas as citadas condições
obrigatórias.
Sem embargo, a simples submissão a processo penal caracteriza-se, por
si só, providência extremamente gravosa. Ainda mais quando não superados os
elementos necessários a tal deflagração! Por isso, a Denúncia deve, sempre,
apontar, mesmo que minimamente, as circunstâncias que conduzem à
configuração de fato típico, antijurídico e culpável, devendo a análise da
presença de tais requisitos subjetivos (dolo ou culpa) ser efetivada pelo
magistrado, quando do recebimento da Denúncia, para fins de apuração da
justa causa, o que evidentemente não ocorreu no caso em estudo.
Destaca-se, ainda, que tanto não assiste razão ao representante do
Ministério Público Militar da 1ª Instância, que a Procuradoria-Geral da Justiça
Militar emitiu Parecer, subscrito pela Subprocuradora-Geral da Justiça Militar
Dra. MARIA DE NAZARÉ GUIMARÃES DE MORAES (Evento 6), em 8 de
fevereiro de 2018, opinando pelo não provimento do Recurso em Sentido
Estrito, ora analisado, sob os seguintes fundamentos:
Com tal afirmação ministerial realmente não podemos anuir, sendo
evidente que ainda que a 3º Sgt EMANUELLA viesse a ter qualquer
postura menos reservada fora dos quartéis, tal circunstância não deve
ser enaltecida para transmudar a sua possível condição de vítima para
acusada de denunciação caluniosa por não ter conseguido comprovar
os fatos que descreveu ter ocorrido.
Também não procedem os argumentos ministeriais de que seria no
mínimo “surreal” que alguém agredida sexualmente viesse posteriormente a
fazer alusões a receio de represálias para justificar que viesse a relatar o
ocorrido somente após transcorridos 47 dias e que, afirma ainda o MPM,
“uma vítima de agressão sexual dificilmente se manteria calma e fria logo
depois do fato, a ponto de chegar a trabalhar normalmente e ainda se manter
suficientemente calma a ponto de despachar com seu Comandante sem que
o mesmo notasse alguma alteração em seu comportamento.
Ora, também nesse ponto as ponderações ministeriais não
merecem qualquer respaldo, sendo cediço que o sofrimento íntimo e
silencioso das vítimas é justamente uma das características dos crimes
dessa natureza e que apenas recentemente tem alcançado devida
publicidade e repúdio por parte no meio social e jurídico provocado a
debruçar o tema.
Ao contrário do que afirmado pelo MPM, o caderno probatório
nada tem de robusto contra a 3º Sgt EMANUELLA, muito pelo contrário.
O fato do IPM contra o 1º Ten ATHUS ter sido arquivado, pelas
dificuldades conhecidas na apuração de crimes dessa natureza, não
enseja, como dito, que a possível vítima automaticamente figure na
condição de denunciada por não ter comprovado os fatos graves que
relatou em algum momento da sua angústia que pode persistir no
tempo, embora esmaecidas as eventuais provas no decorrer dos dias.
(Destaquei).
Outrossim, a Decisão de arquivamento da Denúncia oferecida contra o
1º Tenente Ex ATHUS (fls. 354-366 - Vol. 17) não teve como fundamento a
inexistência de fato ou a negativa de autoria, mas a ausência de elementos
probatórios mínimos e suficientes para o oferecimento da Denúncia.
Portanto, em momento algum ficou comprovado que o assédio não
existiu, apenas não restou provado, o que não pode dar ensejo à afirmação de
que a 3º Sargento Ex EMANUELLA mentiu. Não conseguir provar e mentir são
condutas que não encontram interseção. Uma não decorre da outra.
Se assim fosse, a grande maioria dos inquéritos que não obtivessem
provas suficientes para lastrear a deflagração de uma ação penal desaguariam,
obrigatoriamente, em outra averiguação para investigar suposto crime de
denunciação caluniosa.
Reitero que, diante da inexistência do elemento subjetivo, dolo direto
do art. 343 do CPM, caso a Denúncia contra a 3º Sargento Ex EMANUELLA
fosse recebida, este Tribunal estaria fomentando a prática de atitudes
inaceitáveis em um ambiente profissional, principalmente o militar, inibindo,
de modo categórico, que outras pessoas, que porventura sejam vítimas de

crimes de tal natureza, denunciem sua ocorrência, promovendo, dentro dos
quartéis, uma suposta proteção aos assediadores, que tomarão o cuidado
necessário para não deixar vestígios ou comprovações de suas investidas, pois,
sem provas, caso a vítima os denuncie, ela é que será penalmente punida.
Igualmente, conforme demonstrado, não deve ser recebida a Denúncia
oferecida em desfavor da Graduada, levando-se em consideração as
informações testemunhais, algumas reconhecidas pelo próprio Oficial, as quais
demonstram seu comportamento despudorado. É claro que as atitudes
indecorosas do Oficial não são capazes de comprovar o assédio supostamente
sofrido pela 3º Sargento EMANUELLA, mas não o isenta, tendo em vista os
relatos de condutas totalmente inapropriadas dentro da Organização Militar.
Por fim, é imprescindível reafirmar que nenhuma mulher, civil ou
militar, está preparada para repelir um assédio sofrido. Não obstante o
treinamento recebido pelas militares, para elas, a dificuldade em repelir o
assédio é ainda maior, pois, além do constrangimento, a hierarquia existente na
caserna inibe as oposições, bem como as denúncias, justamente por medo da
perseguição que poderão sofrer. Acreditar que mulheres militares são menos
frágeis que as outras e treinadas para rechaçar investidas inescrupulosas é uma
falácia!
Assim, é inadmissível restringir um processo tão importante a
irrelevantes contradições que não foram solucionadas nos autos, pela própria
natureza do crime, de difícil comprovação, não sendo coerente receber a
Denúncia contra a 3º Sargento Ex EMANUELLA, diante da evidente
impossibilidade de existência do crime de Denunciação Caluniosa, por não se
ter demonstrado, minimamente, os elementos objetivo e subjetivo necessários
para sua consumação.
Ante o exposto, voto pelo conhecimento e não provimento do presente
Recurso em Sentido Estrito interposto pelo Ministério Público Militar para
manter a Decisão atacada por seus próprios e jurídicos fundamentos.
Superior Tribunal Militar, em Sessão de Julgamento, sob a presidência do
Ministro Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes, Vice-Presidente, na ausência
ocasional do Ministro-Presidente, na conformidade do Extrato da Ata do
Julgamento, por maioria, em conhecer e negar provimento ao Recurso em
Sentido Estrito, interposto pelo Ministério Público Militar, para manter
inalterada a Decisão recorrida, nos termos do voto do Ministro Artur Vidigal de
Oliveira.
Brasília, 29 de outubro de 2018 – Dr. Artur Vidigal de Oliveira,
Ministro-Relator para o Acórdão.

Gen Ex MARCO ANTÔNIO DE FARIAS
Recurso em Sentido Estrito Nº 7000082-89.2018.7.00.0000
O Ministério Público Militar (MPM) interpôs Recurso em Sentido Estrito
(RSE) contra a Decisão da MMª. Juíza-Auditora da 7ª CJM, de 18.10.2017,
proferida nos autos do IPM nº 226-40.2016.7.07.0007/PE, que rejeitou a
Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO
DE LIMA, como incursa no art. 343 do Código Penal Militar.
Divergi da maioria de meus eminentes pares, considerando haver
elementos suficientes nos autos para conhecer e dar provimento ao RSE,
recebendo, assim, a Denúncia ofertada pelo Parquet.
Assim, apresento as considerações a seguir.
Para a configuração do delito de denunciação caluniosa, exige-se a
comprovação do dolo direto, ou seja, do conhecimento, pelo agente, de que o
ofendido era inocente, mas mesmo assim, de forma voluntária e consciente,
provoca o início da movimentação do Estado, a fim de apurar a conduta
criminosa.
Cotejando a prova carreada aos autos, tem-se que muitos dos pontos
narrados pela recorrida, na parte apresentada e no depoimento prestado, em
sede de IPM, podem não corresponder à realidade, o que caracteriza, em tese,
o delito previsto no art. 343 do CPM.
Entre as contradições, destacam-se:
- a alegação de que o Ten ATHUS teria trancado, à chave, a porta da
Seção, no que foi contraditada por duas testemunhas (3º Sgt Lacerda e Sd
AELSON), ambos militares do Pelotão de Obras. Esses afirmaram que, na época
da suposta ocorrência dos fatos narrados, não havia como trancá-la por dentro
porque a fechadura estava defeituosa, sendo consertada em data posterior aos
fatos narrados pela recorrida;
- o delongado lapso de 47 (quarenta e sete) dias entre o fato narrado e
o seu relato ao Comandante. Vale destacar que, nesse interregno, o pretenso
ofensor, Ten ATHUS, esteve fora da Unidade, gozando férias e também de
licença paternidade; e
- o fato de a requerida ter despachado, na mesma data, com o
Comandante da Unidade, em seguida à ocorrência do alegado fato, na
presença do Ten ATHUS, sem demonstrar qualquer alteração de
comportamento.
Por outro lado, nada restou comprovado em relação à conduta do Ten
ATHUS, conduzindo ao arquivamento do IPM, pleiteado pelo MPM e acatado
pela instância a quo.
Portanto, muitas peças desse mosaico careciam de esclarecimentos,

algo somente possível mediante a impositiva instrução criminal.
Assim, presente a justa causa para a APM porque restou evidenciado o
fumus comissi delicti.
Por outra vertente, o Ten ATHUS negou, peremptoriamente, ter
tentado obter a vantagem sexual sugerida pela recorrida.
Assim, diante de prova do evento que, em tese, constitua crime e indícios
de autoria, a Denúncia deveria ser recebida, a fim de que, durante Instrução
Criminal, a sociedade pudesse, corretamente, avaliar se o delito, de fato, ocorreu.
Por outro bordo, é vedado ao julgador, em sede de admissibilidade da
ação penal, ingressar no mérito para discutir provas e rejeitar a Denúncia – sob
pena de suprimir a apreciação pelo Colegiado de Justiça –, salvo na hipótese de
estarem ausentes os requisitos fixados pelos arts. 77 e 78 do CPPM, aspectos
não verificados nos autos.
No caso em tela, a narrativa dos fatos encontra-se adequadamente
delimitada e exposta na Peça Acusatória. Ademais, o MPM apontou a prova
testemunhal na qual embasa ter havido a ocorrência delitiva, terminando por
classificá-la no tipo penal correspondente.
Assim, a descrição da conduta delitiva e a sua individualização
cumpriam as exigências legais estatuídas no art. 77 do CPPM, sem esbarrar em
vedações constantes do art. 78 do mesmo código.
Nessa senda, tem-se a jurisprudência deste Tribunal:
EMENTA: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. MPM. REJEIÇÃO DA
DENÚNCIA. DESOBEDIÊNCIA. JUSTA CAUSA. Deve ser recebida a
Denúncia revestida de suas formalidades legais, com a descrição do fato
delituoso, em tese, capitulado na lei penal militar, e a determinação de
seu autor, não cabendo ao magistrado, nessa fase, avaliar o mérito penal
ou administrativo. Precedentes desta Corte Castrense. Recurso Ministerial
conhecido e provido. Decisão por maioria. (Recurso em Sentido Estrito nº
128-29.2015.7.09.0009/MS. DJe: 7/4/2016. Min. Relator Artur Vidigal de
Oliveira).
EMENTA: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. RECEBIMENTO DA

DENÚNCIA. ESTELIONATO. SAQUES REALIZADOS MEDIANTE
APRESENTAÇÃO DE ALVARÁ JUDICIAL. ÓBITO NÃO COMUNICADO.
INDÍCIOS SUFICIENTES DE AUTORIA E DE MATERIALIDADE.
(...)
Havendo (...) indícios de autoria e de materialidade delitiva, a
Denúncia deve ser recebida, para que a análise apurada dos fatos e
das provas seja realizada durante a instrução criminal. Recurso
provido. Decisão unânime. (Recurso em Sentido Estrito nº 105-64.
2013.7.01.0401/RJ. Julgado em 19.10.2017. Min Relatora Dra. Maria

Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha).
No mesmo sentido, vale mencionar, ainda, o RSE nº 39-71.2012.7.
07.0007/PE, Rel. Min. Alte Esq Alvaro Luiz Pinto, julgado em 19.8.2015 e
publicado no DJe em 8.9.2015; o RSE nº 294-13.2011.7.01.0401/RJ, Rel. Min.
Dr. José Barroso Filho, julgado em 28.4.2015 e publicado no DJe em
18.5.2015; e os Embargos Infringentes nº 197-22.2011.7.01.0301/DF, Rel.
Min. Dr. José Coêlho Ferreira / Rev. Min. Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos
Santos, julgados em 13.9.2012 e publicados no DJe em 10.10.2012.
Esse entendimento é esposado em diversos julgados do STF, dentre os
quais o HC nº 123.539/PE, relatado pela Min. ROSA WEBER:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR E PROCESSUAL
PENAL MILITAR. TRÁFICO, POSSE OU USO DE ENTORPECENTE. ART.
290 DO CPM. INDÍCIOS DE AUTORIA DELITIVA. TRANCAMENTO DE
AÇÃO PENAL. FATOS E PROVAS. AUSÊNCIA DE AUTO DE APREENSÃO
E DE LAUDO PRELIMINAR. MERA IRREGULARIDADE. 1. Não se
exigem, quando do recebimento da denúncia, a cognição e a avaliação
exaustiva da prova ou a apreciação exauriente dos argumentos das
partes, bastando o exame da validade formal da peça e a verificação
da presença de indícios suficientes de autoria e de materialidade. (...).
(HC nº 123.539/PE, Rel. Min. ROSA WEBER - 1ª Turma/STF, julgado em
25.11.2014 e publicado no DJe em 16.12.2014). (Negrito nosso).
Não se olvida que a palavra da vítima mereça crédito quando alega ter
sofrido violência sexual, exigindo-se qualificada proteção se for mulher, a qual
precisa de incentivo para denunciar os infratores.
Contudo, havendo indícios suficientes no sentido de que a suposta
ofendida possa ter alterado a verdade, a tolerância do Estado, geralmente
inclinada em prol dos atingidos, deve centrar-se na senda de esclarecer os
fatos.
Não se descarta, inclusive, a possibilidade de uma guinada de rumos se
colhidas, durante a instrução criminal, provas indubitavelmente novas,
apontando para a veracidade da narrativa apresentada pela denunciada, tudo
induz que o Juízo seguiria o quanto estabelecido no art. 25 do CPPM:
Art 25. O arquivamento de inquérito não obsta a instauração de
outro, se novas provas aparecerem em relação ao fato, ao indiciado ou a
terceira pessoa, ressalvados o caso julgado e os casos de extinção da
punibilidade.
§ 1º Verificando a hipótese contida neste artigo, o juiz remeterá os
autos ao Ministério Público, para os fins do disposto no art. 10, letra c.
Após a Declaração de Voto do eminente Min. Dr. Péricles Aurélio Lima
de Queiroz, destaquei o seguinte:
Senhor Presidente, Senhora Ministra, Senhores Ministros,

Tivemos a oportunidade de ver, ao longo do julgamento deste RSE
diversas manifestações em Plenário, cumprindo destacar os dois pedidos
de vistas dos Eminentes Ministros Dr. Artur Vidigal e Dr. Péricles.
Tratamos de um tema complexo e polêmico com o qual,
infelizmente, ainda vamos nos deparar em futuros processos.
Lembro a V. Exas. que o presente RSE tem por objeto a
desconstituição da Decisão hostilizada, a fim de que seja recebida a
Denúncia oferecida em desfavor da denunciada, supostamente incursa no
art. 343 do CPM.
O quadro trazido é composto por indícios resultantes de um IPM.
Logo, não foram submetidos ao crivo do contraditório, da ampla defesa e
do devido processo legal constitucional.
Quanto à conduta do Oficial, suposta vítima da denunciação
caluniosa, lembro que o IPM concluiu pela impossibilidade de haver
alguma certeza. Ou seja, nada restou comprovado em relação a ele.
Tanto que o arquivamento do IPM foi sinalizado pela Administração
Militar, pleiteado pelo MPM e acatado pela instância a quo.
Assim, essa questão, a meu ver, está superada.
Cumpre ingressar, objetivamente, no âmago do pleito formulado
pelo MPM. Há ou não indícios de que a denunciada possa ter praticado,
em tese, a conduta típica que caracteriza a denunciação caluniosa?
Inicialmente, reafirmo que as denúncias de suposto assédio sexual
são graves e merecem ser apuradas.
De igual forma, o desdobramento do fato.
A Organização Militar (OM) atingida não deve conviver com a
ocorrência, que feriu gravemente os princípios da hierarquia e da
disciplina.
Também não olvido que a palavra de uma suposta vítima merece
crédito quando alega ter sofrido violência sexual, exigindo-se qualificada
proteção se for mulher, a qual precisa de incentivo para denunciar os
infratores.
Contudo, a denúncia necessita ter verossimilhança, sob pena de se
ter dilacerada a suprema verdade.
Inexistindo a verossimilhança na denúncia formulada, conjugada
com indícios suficientes de que a suposta vítima pode ter alterado a
verdade, a tolerância do Estado, geralmente inclinada em prol dos
atingidos, deve centrar-se na senda de esclarecer a ocorrência do delito
de denunciação caluniosa.
Quanto a isso, registro que, recentemente, no mês de setembro, os
meios de comunicação noticiaram a história de Joshua Horner, ocorrida
no Estado do Oregon, nos EUA. O caso teve enorme repercussão,

provocando a indignação da população americana.
O Sr. Horner foi acusado de abusar sexualmente de uma menor. A
suposta vítima afirmou que a sua cadela de estimação foi morta a tiros
pelo suposto agressor, como forma de intimidação para que ela não
procurasse a polícia. Embora o cidadão tenha negado, prevaleceu a
versão da menor.
Ele acabou condenado a cumprir uma pena de 50 anos de prisão,
em 12.4.2017.
Todavia, em 10.9.2018, cumprido já 1 ano e meio da injusta pena,
a Sentença foi revista porque a cadela, supostamente morta, foi
encontrada viva e havia sido doada pela jovem que denunciou o Sr.
Horner.
O promotor do caso apenas afirmou que “não havia razão crível
para questionar a declaração da menor quando ela foi feita”.
Destaco que uma notícia desse porte arrasa a vida de alguém para
sempre. Notadamente, quando se tem por base apenas as declarações da
suposta vítima.
Para isso, a meu juízo, a Denúncia apresentada pelo Parquet
cumpriu as formalidades processuais.
O Parquet argumenta existir elementos nos autos demonstrando
que a recorrida “faltou com a verdade em suas declarações
incriminadoras, inclusive no tocante à dinâmica dos fatos, incorrendo no
delito de denunciação caluniosa”.
A Denúncia, em análise, baseou-se no fato de que muitos pontos
narrados pela recorrida, em sede de IPM, podem não corresponder à
realidade.
Assim, o presente caso não me parece refletir aqueles nos quais
existe apenas a palavra da denunciante contra a do suposto agressor.
Mantenho, portanto, os mesmos questionamentos já relatados:
estaremos sinalizando que todas as situações de competência da JMU,
nas quais haja denúncia de assédio sexual, esta será tida por verdadeira,
ainda que contenha indícios de falsidade? É o que queremos? Esta será,
doravante, a nossa posição? Sinalizaremos aos jurisdicionados que, diante
da notícia de um fato havido entre 4 (quatro) paredes, a versão da
suposta vítima será acolhida? Independente de outras evidências,
consideradas relevantes pelo MPM na fase pré-processual, apontarem
para a ocorrência de uma denunciação caluniosa, a Instância Superior vai
impedir que o Parquet disponha da APM?
Não estaremos, com isso, criando uma excludente supralegal de
culpabilidade – que impede a persecução criminal de quem formula, ao
léu, denúncias de assédio sexual favorecendo o denuncismo?
Nesta fase processual, não estaremos adiantando culpa. Estaremos

autorizando a investigação da verdade.
Tenho a convicção de que este Tribunal não admitiria a conduta,
por exemplo, de um subordinado que, querendo vingar-se de seu
superior, fizesse descabidas denúncias de irregularidades infundadas. É
certo que esse militar enfrentaria as consequências penais de sua
denunciação caluniosa.
Porém, estamos indicando que, se a acusação for de assédio
sexual, não haverá responsabilização do denunciante, mesmo havendo
indícios, apontados pelo MPM, de que a sua versão não é verdadeira.
Por isso, com as devidas vênias aos brilhantes votos dos eminentes
Ministros Dr. Péricles e Dr. Artur Vidigal, insisto: havendo prova do
evento que, em tese, constitua crime e indícios de autoria, a Denúncia
deve ser recebida. Dessa forma, na Instrução Criminal, a sociedade
poderá, corretamente, avaliar se o delito realmente ocorreu ou mesmo,
diante de um fato novo, trazer a balha a conduta porventura irregular,
perpetrada pela hoje suposta vítima. É a medida que reflete a
jurisprudência deste Tribunal e do STF.
Ratifico que a presença feminina é salutar ao ambiente castrense e
melhorou muito a qualidade das relações profissionais e interpessoais nos
quartéis. Justamente para valorizar a presença da mulher na caserna,
deve-se apurar qual a verdadeira versão do ocorrido.
Esclareço, também, a V. Exas., que, ao acolher a pretensão do
MPM não considero contextualmente, as figuras feminina e masculina.
Vejo, sim, a necessidade de se esclarecer um possível delito, capitulado
no CPM, envolvendo um agente e uma vítima, o qual solapa de forma
perigosa os pilares básicos da hierarquia e da disciplina. Para se aplicar a
idealizada Justiça justa, é preciso nos despir de ideias pré-concebidas.
Do contrário, a via para destruir a imagem de qualquer pessoa ou
autoridade estará bem delineada. Bastaria, para isso, acusar alguém de
assédio sexual sem o lastro probatório e, depois, se absolutamente nada
for provado contra o suposto agressor, saber que o processo contra o
denunciante sequer terá início. Sr. Presidente, Srs. Ministros, infelizmente,
alguns adultos, homens e mulheres, também mentem, como se crianças
fossem. E na ânsia de alcançar os seus objetivos, costumam vestir a
mentira com as roupas de verdade.
Penso ainda que, num viés de in dubio pro societate, impõe-se o
recebimento da Denúncia para o prosseguimento da apuração
processual, visando ao pleno esclarecimento dos fatos, os quais, a meu
juízo, até o momento, encontram-se obscuros.
Acredito, também, ter tido a oportunidade de trazer ao debate
tema tão complexo, que não deve se encerrar em si mesmo, e que
poderemos nos deparar em futuros processos e que, ao meu juízo, não se
deve ter posição pré-concebida.
Mantenho, portanto, Sr. Presidente, o meu voto de conhecimento

e provimento do RSE.
Assim, neste RSE, há substanciais motivos a recomendar a necessidade
de, sob o esteio do princípio in dubio pro societate, prosseguir com a instrução
probatória, para que a análise apurada dos fatos fosse realizada durante o
processo criminal.
Diante do exposto, dava provimento ao Recurso Ministerial para,
desconstituindo a Decisão questionada, receber a Denúncia oferecida em
desfavor da 3º Sgt EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA, como incursa
no art. 343 do CPM, determinando a baixa dos autos ao Juízo de origem para o
prosseguimento da Ação Penal Militar.
Superior Tribunal Militar, 29 de outubro de 2018.
Gen Ex Marco Antônio de Farias
Ministro-Relator
Trata-se de Recurso em Sentido Estrito interposto pelo Ministério
Público Militar contra a Decisão da Juíza-Auditora da 7ª CJM, de 18/10/2017,
proferida nos autos do IPM nº 226-40.2016.7.07.0007, que rejeitou a
Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt Ex EMANUELLA ROBERTA
PINHEIRO DE LIMA, como incursa no art. 343 do CPM.
O recurso é tempestivo, cabível, nos termos da alínea a do art. 516 do
CPPM, e interposto por parte interessada, devendo ser conhecido.
Razão não assiste ao Parquet.
Ao contrário do alegado, o conjunto probatório inquisitorial não logrou
êxito, ainda que minimamente, na colheita de eventuais indícios de
materialidade e autoria que possibilitassem a deflagração de imputação delitiva
à recorrida.
A inexistência de comprovação material do delito antecedente
imputado ao 1º Ten Ex Athus de Alvarenga Sossai, por si só, não conduz ao
crime de denunciação caluniosa. Aliás, é cediço que, quando não houver
exame de corpo de delito nos crimes sexuais, a dificuldade na instrução
probatória acentua-se em demasia, porém não quer significar a incoerência dos
fatos, mas sim a ausência de elementos probatórios mínimos para o início da
persecução penal, como se deu in casu.
Com efeito, em se tratando de delitos contra a liberdade sexual, a
jurisprudência pátria é pacífica em conferir valor probante diferenciado à oitiva
da vítima, uma vez que tais crimes, normalmente, ocorrem na surdina, sem a
presença de testemunhas. Exige-se, obviamente, a coerência do relato em
consonância com as demais provas.
Confiram-se os seguintes julgados:
Apelação. Ato libidinoso. Denúncia julgada improcedente. Recurso
do Órgão Ministerial. Apelo provido. O militar que pratica, ou permite
que com ele se pratique, ato libidinoso, em lugar sujeito à Administração
Militar, comete o crime previsto no art. 235 do CPM. A prática a que faz
menção o tipo penal previsto no art. 235 do CPM dificilmente deixa
vestígios; todavia, a ausência do exame de corpo de delito pode ser
suprida por outros elementos probatórios, se hábeis a comprovar a
materialidade do delito. Nos crimes sexuais, o entendimento
prevalecente é no sentido de se atribuir valor probante e
incriminatório à palavra da vítima, já que, por causa da natureza
singular da ação ilícita, raras são as testemunhas; caso contrário,
dificilmente poderia ser comprovada a autoria. Reputa-se como de
inegável valor probante a palavra do ofendido, que atribuiu a autoria do
ato libidinoso ao Apelado, por meio de minudente e coesa versão,
inclusive corroborada por provas testemunhais. Aplica-se como
majorante, na 3ª fase da individualização da pena – método trifásico – a
agravação da pena descrita no art. 237, inciso II, do CPM, ao oficial
condenado pela prática de ato libidinoso previsto no art. 235 do mesmo
codex. Apelo provido. Decisão por maioria. (STM: Apelação nº 3-43.2005.
7.08.0008 (2007.01.050778-7), Ministro Relator Antonio Apparicio Ignacio
Domingues, DJ de 5/6/2009) (grifei).
Agravo regimental em recurso extraordinário com agravo. 2. Penal

e Processual Penal. Estupro de vulnerável (anterior à Lei 12.015/09).
Indeferimento de perícia. Alegação de violação ao princípio da ampla
defesa. Inexistência. Impossibilidade de averiguação dos vestígios do
crime. Relevância do depoimento da vítima nos crimes sexuais.
Enunciado n. 279. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. (STF:
ARE nº 722683 AgR, Ministro Relator Gilmar Mendes, Segunda Turma,
DJe de 10/4/2013) (grifei).
Habeas Corpus. 2. Crime Militar. Ato libidinoso com agravante (art.

235, c/c art. 237, II, e art. 70, II, g, do CPM). Paciente condenado por
acórdão do Superior Tribunal Militar a cumprir pena de 1 (um) ano de
detenção, convertida em prisão, nos termos do art. 59 do CPM, denegada
a concessão de sursis, em face de expressa vedação do art. 88, II, alínea b
do CPM. (...) Nos crimes contra os costumes, o depoimento da vítima
ganha relevo, considerando tratar-se de fatos praticados sem a
presença de terceiros. No caso, a condenação não se deteve ao
depoimento da vítima, mas buscou a conjugação de suas declarações
com depoimentos colhidos em Juízo sob o crivo do contraditório.
Testemunhas não contraditadas. 7. Não há incompatibilidade entre o art.
88, II, b, do CPM e a Constituição Federal. Precedentes. 8. Ordem
denegada. (STF: HC nº 109390, Ministro Relator Gilmar Mendes,

Segunda Turma, DJe de 9/10/2012) (grifei).
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.

ESTUPRO DE VULNERÁVEL. INSUFICIÊNCIA PROBATÓRIA.
ABSOLVIÇÃO. NECESSIDADE DE REVOLVIMENTO FÁTICO-
PROBATÓRIO. IMPOSSIBILIDADE. INCIDÊNCIA DO ENUNCIADO Nº 7
DA SÚMULA DO STJ. DEPOIMENTO DA VÍTIMA. PRECEDENTES.
INCIDÊNCIA DO ENUNCIADO Nº 83 DA SÚMULA DO STJ. ACÓRDÃO
DO TRIBUNAL DE ORIGEM EM CONSONÂNCIA COM A ORIENTAÇÃO
JURISPRUDENCIAL DESTA CORTE SUPERIOR. INSURGÊNCIA
DESPROVIDA. (...) 4. Nos crimes contra os costumes a palavra da
vítima assume preponderante importância, se coerente e em
consonância com as demais provas coligidas nos autos, como é o caso
da hipótese vertente, em que a ofendida expôs os fatos em
conformidade com os demais elementos provatórios. (...) 6. Agravo a
que se nega provimento. (AgRg no AREsp nº 727.704/PR, Ministro Relator
Jorge Mussi, Quinta Turma, DJe de 13/6/2016) (grifei).
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE REVISÃO CRIMINAL.

INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. ROUBO MAJORADO E ESTUPRO.
ABSOLVIÇÃO POR INSUFICIÊNCIA DE PROVAS. VIA INADEQUADA.
REVOLVIMENTO DE PROVAS. PALAVRA DA VÍTIMA. VALIDADE.
DOSIMETRIA DA PENA. REFORMATIO IN PEJUS. NÃO CONFIGURAÇÃO.
CULPABILIDADE E CONDUTA DO AGENTE. VALORAÇÃO NEGATIVA.
POSSIBILIDADE. FUNDAMENTAÇÃO CONCRETA. MAJORANTE DO
EMPREGO DE ARMA DE FOGO. AFASTAMENTO. INVIABILIDADE.
APREENSÃO E PERÍCIA. DESNECESSIDADE. ESTUPRO. NATUREZA
HEDIONDA. AFASTAMENTO. SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA. HABEAS
CORPUS NÃO CONHECIDO. (...) 2. Inviável a análise quanto à absolvição
do paciente por insuficiência probatória, por demandar revolvimento das
provas dos autos, providência não admitida na via estreita do habeas
corpus. “A palavra da vítima nos crimes contra a liberdade sexual, que
geralmente são praticados na clandestinidade, assume relevantíssimo
valor probatório, mormente se corroborada por outros elementos”
(HC n. 264.482/RJ, Rel. Min. GURGEL DE FARIA, Quinta Turma, DJe
3/8/2015). (...) 7. Habeas Corpus não conhecido. (HC nº 298.653/RJ,
Ministro Relator Reynaldo Soares da Fonseca, Quinta Turma, DJe de
28/4/2016) (grifei).
In specie, o depoimento da ofendida na instância primeva demonstrou
a percepção de sofrimento individual vivenciada pela mulher, que se viu
acuada em um recinto fechado por um homem, superior hierárquico, de
conhecidas atitudes e hábitos inconvenientes e impróprios ao local de labor,
tais como abaixar as calças e realizar comentários de cunho libidinoso.
Tal situação fática delineada, se não pode desaguar na imputação de
tentativa de delito sexual por ausência de provas outras, não pode, outrossim,
servir de lastro para imputações de denunciação caluniosa, por ser patente a

ausência do elemento subjetivo específico.
Isso porque, para a prática do tipo em comento, afigura-se
imprescindível que o sujeito ativo tenha a certeza da inocência de quem está
acusando. Vale dizer, não há falar em caracterização de denunciação caluniosa
quando o agente tinha a íntima convicção de que o denunciado praticou fato
delituoso. Caso contrário, estar-se-á ausente o dolo específico.
Leiam-se os seguintes julgados desta Corte Superior:
EMENTA: APELAÇÃO. DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO.
DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA. ART. 343 DO CÓDIGO PENAL MILITAR.
CONDENAÇÃO EM PRIMEIRA INSTÂNCIA. ATIPICIDADE DA CONDUTA.
AUSÊNCIA DE DOLO. NÃO ACOLHIMENTO. INCAPACIDADE DA
ACUSADA. INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL. INSTAURAÇÃO.
INIMPUTABILIDADE. NÃO RECONHECIMENTO. RECURSO DEFENSIVO
NÃO PROVIDO. AUTORIA, MATERIALIDADE E CULPABILIDADE
COMPROVADAS. NEGADO PROVIMENTO. UNANIMIDADE. A conduta
delituosa descrita no art. 343 do Código Penal Militar caracteriza-se
quando o agente informa à autoridade policial a existência de um
crime e de seu autor, sabendo que o faz falsamente, fornecendo
instrumentos para a investigação. A elementar “de que o sabe
inocente” descrita na conduta tipificada como denunciação caluniosa
estabelece o parâmetro para a caracterização do elemento subjetivo
do tipo penal em comento, qual seja, o dolo consistente no nítido
conhecimento do agente acerca da inocência do imputado. Não se
reconhece a inimputabilidade do agente, uma vez que o Laudo Pericial
produzido por ocasião da instauração do Incidente de Insanidade Mental
concluiu que a Acusada, apesar de apresentar quadro depressivo à época
da conduta delituosa, possuía capacidade de entendimento acerca do
caráter ilícito do fato definido como crime. Autoria, materialidade e
culpabilidade comprovadas. Negado provimento ao Apelo defensivo.
Unanimidade. (Apelação nº 0000147-42.2015.7.02.0102, Relator
Ministro Cleonilson Nicácio Silva, julgada em 3/4/2018, DJe de
16/4/2018) (grifei).
APELAÇÃO. ART. 343 DO CPM. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA.

RECURSO DA ACUSAÇÃO. AUSÊNCIA DE DOLO. DESCARACTERIZAÇÃO
DA TIPICIDADE PENAL. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA ABSOLUTÓRIA.
Para a perfeita subsunção do fato à norma, se faz necessária a clara
comprovação do dolo direto, traduzido no conhecimento, pelo agente,
o qual se imputa a denunciação caluniosa, de que o ofendido era
inocente e, que, de forma voluntária e consciente, ainda assim, dá
início à movimentação do Estado com vistas a apurar conduta
criminosa. Ex-2º Sargento que, se sentindo verdadeiramente vítima,
representou ao Ministério Público contra superior Oficial narrando os
delitos de abuso de autoridade, difamação e injúria. Não se verifica nos
autos a existência de um conjunto probatório apto a demonstrar que a
instauração do Inquérito Policial Militar foi provocada com o escopo de

atribuir crime a uma pessoa que se sabe ser inocente. Inexistindo, na
hipótese, o dolo específico, elementar do tipo, não é imputável a conduta
criminosa. Precedentes. Negado provimento ao recurso ministerial, para
manter na íntegra a Sentença absolutória. Unânime. (Apelação nº
0000020-58.2012.7.04.0004, Relator Ministro Marcus Vinicius Oliveira
dos Santos, julgada em 18/5/2016, DJe de 15/6/2016) (grifei).
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. REJEIÇÃO DE DENÚNCIA.

AUSÊNCIA DE DOLO A AFASTAR A TIPICIDADE DO CRIME DE
DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA. Suboficial com comprovados problemas
de saúde que, veiculando documentos comprobatórios, promove, por
meio de Advogado Constituído, notitia criminis em desfavor do
Comandante da OM em que servia, por acreditar estar sofrendo
perseguição. Denúncia imputando ao Suboficial a prática do crime de
denunciação caluniosa (art. 343 do CPM). Para a caracterização do crime
previsto no art. 343 do CPM seria indispensável, por parte do Suboficial,
o conhecimento de que o Comandante era inocente, o que, a princípio,
não lhe era exigível, máxime em razão do estado de saúde físico e
psicológico que apresentava que, inclusive, culminou no reconhecimento
de sua incapacidade para permanecer no serviço ativo da Marinha.
Somente estaria caracterizado o crime de denunciação caluniosa se
houvesse o dolo específico por parte do ora Indiciado, a má fé,
caracterizada pela vontade livre e consciente, de atribuir fato
criminoso a pessoa que ele sabia ser inocente. Inexistindo, na
hipótese, o dolo específico, elementar do tipo, não é imputável a
conduta criminosa. Precedentes deste Tribunal Superior e do STF.
Negado provimento ao recurso ministerial para manter íntegra a Decisão
a quo que rejeitou a Exordial acusatória. Unânime. (Recurso em Sentido
Estrito nº 0000229-22.2014.7.01.0301, Relator Ministro Marcus Vinicius
Oliveira dos Santos, julgado em 11/3/2015, DJe de 24/3/2015) (grifei).
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - DELITO DE DENUNCIAÇÃO

CALUNIOSA - CRIME MILITAR (ART 343 DO CPM) - NÃO
CONFIGURAÇÃO DE DOLO DIRETO - AUSÊNCIA DE UM DOS
ELEMENTOS ESSENCIAIS DO TIPO - CONSEQUENTE
DESCARACTERIZAÇÃO DA TIPICIDADE PENAL. 1 - A ausência do
elemento subjetivo pertinente ao crime de denunciação caluniosa
afasta a própria caracterização típica dessa espécie delituosa, pois a
existência do dolo específico constitui um dos elementos essenciais
do delito, sem o qual não se aperfeiçoa, no plano da tipicidade
penal, esse crime contra a administração da Justiça Militar. 2-
Recurso em Sentido Estrito a que foi negado provimento, mantendo-se
a Decisão que rejeitou a Denúncia oferecida pelo MPM, por falta de
justa causa para a deflagração da ação penal militar, por decisão
unânime. (Recurso em Sentido Estrito nº 0000306-20.2012.7.11.0011,
Relator Ministro Fernando Sérgio Galvão, julgado em 1/7/2013, DJe de
5/8/2013) (grifei).
Cito, também, precedentes do Superior Tribunal de Justiça:

HABEAS CORPUS. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA.
TRANCAMENTO. ALEGAÇÃO DE AUSÊNCIA DE JUSTA PARA A AÇÃO
PENAL. ATIPICIDADE DA CONDUTA. ORDEM CONCEDIDA. 1. A teor
do entendimento pacífico desta Corte, o trancamento da ação penal
pela via de habeas corpus é medida de exceção, que só é admissível
quando emerge dos autos, de forma inequívoca, a inocência do
acusado, a atipicidade da conduta ou a extinção da punibilidade. 2.
Para a configuração do delito previsto no art. 339 do Código Penal,
é mister que a imputação seja objetiva e subjetivamente falsa,
exigindo-se do sujeito ativo a certeza quanto à inocência daquele a
quem atribui a prática do ilícito penal. 3. No caso, pela leitura da
denúncia e das peças que a embasaram, sem que haja a
necessidade de se incursionar na seara fático-probatória, não se
vislumbra suficientemente demonstrado o dolo do paciente,
consubstanciado no deliberado intento de imputar crime àquele
que sabe ser inequivocamente inocente. 4. Com efeito, pelo que se
depreende dos autos, há sérios indícios de que o acusado, realmente,
acreditava ser vítima de abuso de autoridade por parte da
Representante do Ministério Público, que determinou a sua prisão em
flagrante pela suposta prática do crime de desacato. 5. Habeas corpus
concedido para trancar a ação penal de que aqui se cuida (Processo
nº 200.2007.744.241-2). (HC 109.658/PB, Relatora Ministra JANE
SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), Relator p/
Acórdão Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em
17/3/2009, DJe de 4/5/2009) (grifei).
PENAL. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA. O tipo do art. 339 do

Código Penal exige que a denunciação seja objetiva e
subjetivamente falsa, caracterizando o dolo específico; o autor da
denunciação deve saber que a imputação do crime recai sobre um
inocente. Queixa-crime rejeitada. (APn 489/SP, Relator Ministro ARI
PARGENDLER, CORTE ESPECIAL, julgado em 8/9/2008, DJe de
23/10/2008) (grifei).
PENAL. HABEAS CORPUS. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA E

FALSIDADE IDEOLÓGICA. TRANCAMENTO. ALEGAÇÃO DE AUSÊNCIA
DE JUSTA PARA A AÇÃO PENAL. NÃO CARACTERIZAÇÃO DE DOLO
QUANTO AOS DELITOS EVENTUALMENTE PRATICADOS.
ATIPICIDADE DAS CONDUTAS. I - O trancamento da ação penal por
meio do habeas corpus se situa no campo da excepcionalidade (HC
901.320/MG, Primeira Turma, Rel. Min. Marco Aurélio, DJU de
25/05/2007), sendo medida que somente deve ser adotada quando
houver comprovação, de plano, da atipicidade da conduta, da incidência
de causa de extinção da punibilidade ou da ausência de indícios de
autoria ou de prova sobre a materialidade do delito (HC 87.324/SP,
Primeira Turma, Relª. Minª. Cármen Lúcia, DJU de 18/05/2007). Ainda, a
liquidez dos fatos constitui requisito inafastável na apreciação da justa

causa (HC 91.634/GO, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU
de 05/10/2007), pois o exame de provas é inadmissível no espectro
processual do habeas corpus, ação constitucional que pressupõe para seu
manejo uma ilegalidade ou abuso de poder tão flagrante que pode ser
demonstrada de plano (RHC 88.139/MG, Primeira Turma, Rel. Min.
Carlos Britto, DJU de 17/11/2006). II - No delito de denunciação
caluniosa exige-se que haja por parte do agente a certeza da inocência
da pessoa a quem se atribui a prática criminosa. Em outras palavras,
deve o agente atuar contra a própria convicção, intencionalmente e
com conhecimento de causa, sabendo que o denunciado é inocente.
(Precedentes). Em relação à instauração de investigação ou processo
judicial é que basta a ocorrência do dolo eventual. Ademais, a
denunciação caluniosa exige que a imputação verse sobre fato definido
como crime. Vale dizer, configura-se atípica a conduta daquele que
imputa a terceiro a prática de fato também atípico (NILO BATISTA, in O
Elemento Subjetivo do Crime de Denunciação Caluniosa, Ed. Liber-Juris,
Rio de Janeiro, 1975, pg. 55), hipótese ocorrente nos autos. III - De outro
lado, é também atípica a conduta do paciente relativamente ao delito de
falsidade ideológica, porquanto, no caso concreto, a atipicidade da
conduta restou de pronto detectável, sendo, daí, contextualmente
irrelevante. IV - Desta forma, evidenciada, na hipótese, a atipicidade das
condutas, imperioso o trancamento da ação penal relativa aos delitos de
denunciação caluniosa e falsidade ideológica. Ordem concedida. (HC
89.551/CE, Relator Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado
em 12/2/2008, DJe de 14/4/2008) (grifei).
Na espécie, depreende-se dos autos que a acusada acreditou ser vítima
de abuso sexual por parte do superior hierárquico, pelo que a atipicidade da
conduta se impõe.
No tocante ao argumento ministerial da demora de 47 dias para a 3º Sgt
Ex EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA noticiar o assédio sofrido ao
Comandante da OM, cumpre esclarecer que grande parte das vítimas de
abusos deste jaez muitas vezes sequer chega a relatá-los às autoridades
competentes, constituindo a conhecida cifra negra e, também, a rosa (crimes
especificamente praticados contra as mulheres que não chegam ao
conhecimento do Estado).
Consoante discorri nos autos da apelação nº 37-02.2016.7.09.0009,
cada qual reage à sua maneira quando sujeito passivo de crimes sexuais, não
havendo que esperar gritarias e alvoroços para a configuração do agravo.
Ressalte-se que este tipo de violência envergonha, humilha e silencia,
nomeadamente em sociedades patriarcalistas, onde as mulheres, não raras
vezes, são responsabilizadas por incitarem agressões sexuais.
Inolvidável ser este o resultado de experiências de integridade ferida
que giram em torno da mulher.
Inaceitável, portanto, que o sistema jurídico ofereça proteção deficiente

ou nenhuma àquela mulher que assume o risco de relatar abuso sexual; pior,
que o próprio sistema vire-se contra a denunciante, processando-a por não ter
comprovado a violência sofrida, em total inversão de papéis. Está-se diante de
medida estigmatizante que maneja com códigos morais e estereótipos sexistas
em desfavor das mulheres, a levarem-nas, frequentemente, a calarem-se
envergonhadas e a elevar as estatísticas do silêncio e do medo. Transforma
vítima em culpada. Atenta contra a integridade e o pundonor militar, para além
de conspurcar valores jurídicos e civilizatórios.
E nessa senda, relativamente aos eventuais relacionamentos íntimos
de afeto da 3º Sgt Ex EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA com
outros militares, não vislumbro como isso, de alguma maneira, subsidie a
denúncia contra a graduada.
Primeiramente, sequer restou comprovado relação de namoro, simples
ou qualificado, com qualquer colega da Unidade Castrense; ao revés, as oitivas
concluíram pela inexistência de relacionamentos com colegas de farda.
Segundo, tal alegação afigura-se totalmente desligada da imputação
ministerial. Terceiro, mesmo que eventualmente a agente tenha mantido
relações de afeto, isso não a sujeita às investidas do 1º Ten Ex Athus de
Alvarenga Sossai. A liberdade, em todos os seus vieses, é direito fundamental
do ser humano.
Conforme asseverou a magistrada de primeiro grau:
Importa esclarecer que os supostos relacionamentos que a
graduada tenha tido fora do ambiente militar, ainda que com colegas de
farda, não têm qualquer relevância para a comprovação do dolo de fazer
instaurar procedimento contra quem sabe ser inocente. A uma, porque
nada consta que EMANUELLA estivesse interessada no 1º Ten ATHUS e
este a houvesse rejeitado (o que poderia justificar uma revanche); a duas,
porque, mesmo que a graduada tivesse a seu dispor um pelotão de
militares, se a um deles, em algum momento, ela dissesse um “não” esta
negativa teria que ser respeitada, regra esta válida, inclusive, para os
profissionais do sexo, o que, de forma alguma, refere estes autos à
conduta da 3ª Sgt EMANUELLA.
Ou seja, ainda que a 3º Sgt EMANUELLA tivesse um relacionamento
amoroso por semana com diversos militares, sucessivamente, em suas horas
de lazer, isso jamais pode ser interpretado como autorização para que
qualquer pessoa lhe falte com o devido respeito, tanto dentro quanto fora
da caserna. Ao contrário do ato voluntário de dois militares que se
relacionam amorosamente, desde que guardada a devida compostura no
ambiente militar; a falta de respeito para com uma colega de farda, ainda
que fora do quartel, depõe contra o pundonor exigido do militar.
Logo, se a 3º Sgt EMANUELLA tem ou teve qualquer relacionamento

amoroso com algum colega de farda, isso diz respeito apenas à própria
graduada e não se configura autorização para investidas desrespeitosas por
parte de quem ela não tenha dado tal permissão.
Enfim, os relacionamentos amorosos da graduada, acaso existentes,
pois nem isso se confirmou na investigação pré-processual, não
caracterizam o dolo exigido no artigo 343, do CPM, por não guardarem
qualquer relação com a eventual inocência do 1º Ten ATHUS.
Tal como colocado, patente a ausência do dolo específico, sendo
inadmissível a punição da mulher que noticia, convictamente, fato criminoso de
cunho sexual ocorrido às escondidas e, ao fazê-lo, seja perseguida pelo MPM.
Por consequência, está descaracterizado o delito sub judice por parte da 3º Sgt
Ex EMANUELLA ROBERTA PINHEIRO DE LIMA, pelo que a decisão de
rejeição da denúncia, por faltar justa causa, deve ser mantida.
Ex positis, voto pelo conhecimento e não provimento do Recurso em
Sentido Estrito, mantendo-se a decisão vergastada nos termos da divergência
iniciada pelo Ministro Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Ministra do STM
Dr. PÉRICLES AURÉLIO LIMA DE QUEIROZ
Pedi Vista dos autos a fim de analisar detalhadamente as provas do fato
em tela que possam consubstanciar crime militar, qual seja: a suposta
denunciação caluniosa operada pela Terceiro Sargento do Exército (3º Sgt Ex)
Emanuella Roberta Pinheiro de Lima, porquanto é um crime complexo em
sentido amplo, que exige o dolo específico para sua configuração.
O Parquet castrense insurgiu-se contra a Decisão proferida pela Juíza-
Auditora Dra. Flávia Ximenes Aguiar de Sousa, da Auditoria da 7ª Circunscrição
Judiciária Militar, que rejeitou a Denúncia oferecida, com fundamento no art.
395, inciso III, do Código de Processo Penal, c/c o art. 3º do Código de
Processo Penal Militar (CPPM), por considerar que faltou justa causa para a
propositura da ação penal.
Concluído o Inquérito Policial Militar (IPM), sob poderes investigatórios
do 16º Batalhão de Infantaria Motorizado, localizado em Natal-RN, em análise
sobretudo de aparente assédio sofrido pela 3º Sgt Ex Emanuella, em tese,
praticado pelo Primeiro-Tenente Intendente do Exército (1º Ten Ex) Athus de
Alvarenga Sossai, o Ministério Público Militar (MPM) requereu o arquivamento
do referido procedimento inquisitorial em relação ao Oficial, na medida em
que inexistiu mínimo indício probatório de qualquer conduta delitiva por ele
praticada.
Dessa forma, como se houvesse consequência lógica, entendeu por
oferecer Denúncia contra a 3º Sgt Ex Emanuella, com fulcro no art. 343 do
Código Penal Militar (CPM), em razão de que a Graduada, com vontade livre e
consciente, falsamente imputou ao 1º Ten Ex Athus fatos descritos na lei penal
militar como crimes sexuais (tentativa de estupro e atentado violento ao pudor)
e de violência contra inferior, apesar de estar ciente da inocência do Oficial e,
em decorrência da falsa imputação, deu causa à instauração de IPM.
A eminente Juíza-Auditora Dra. Flávia Ximenes Aguiar de Sousa
arquivou o IPM no que se refere à conduta do Oficial, sem prejuízo da
apreciação de seu comportamento à luz do Regulamento Disciplinar do
Exército, se assim entendesse necessário a Autoridade Administrativa Militar,
levando-se em consideração a falta de decoro do Indiciado em ajeitar suas
vestes em pleno local de trabalho. Ademais, em profícua argumentação
jurídica, afastou a Denúncia oferecida em desfavor da 3º Sgt Ex Emanuella com
base nos seguintes termos:
[...] Pode até ser que a Graduada tenha dado uma dimensão maior à
conduta do indiciado do que realmente merecia. Mas, dado os hábitos
inconvenientes do Oficial Subalterno, não surpreenderia ter sido mal
interpretado. Destarte, daí a deduzir que tal interpretação distorcida se
traduza no dolo exigido pelo crime de Denunciação Caluniosa, seria super
valorar uma conduta desprovida de fundamento mínimo que o sustente [...].
É fundamental relevar, no entanto, que, apesar de se analisar o
recebimento da Denúncia em desfavor da militar, as condutas do 1º Ten Ex
Athus precisam ser brevemente descritas, uma vez que podem evidenciar
estreita dimensão do elemento subjetivo do crime de denunciação caluniosa
como em brilhante análise trazida no Voto Divergente do eminente Ministro
Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
A Terceiro Sargento do Exército Jussara dos Santos Lopes Silveira de
Medeiros noticiou que, quando tirou serviço na função de Graduada ao Rancho
com o 1º Ten Ex Athus, escalado na função de Oficial-de-Dia, foi questionada
por ele sobre o cheiro do perfume usado, momento em que o Oficial disse que
aquele aroma despertava nele um “instinto animal”. No tocante a esse fato,
figura nos autos que, na ocasião, o Oficial teria relatado não conseguir sentir
cheiro de fragrância que o atraísse, porquanto lhe despertava uma “vontade de
pular e rasgar a roupa de quem estivesse usando o perfume”.
A testemunha revelou em seu depoimento que orientou as demais
militares a não utilizarem perfume, para não despertarem naquele Oficial tal
sentimento vil. Constata-se a anormalidade da situação em que, para prevenir
eventuais assédios, houve a conveniência de alterar práticas comuns.
Da mesma forma, a 3ª Sgt Ex Michele Rosa declarou que, ao adentrar a

sala do Oficial de Tesouraria, mesmo pedindo permissão, o 1º Ten Ex Athus
tomou uma atitude insinuante e inusitada, que a deixou extremamente
constrangida, ele colocou as mãos dentro da calça, na parte da frente,
“ajeitando” seus órgãos genitais. O próprio militar confessa tal fato. Declarou,
porém, que tal ato ocorreu diante de outro militar do sexo masculino, rogando
desculpas em seguida pela prática indecorosa.
Ainda sobre a questionável conduta do Oficial, o Cabo do Exército
Francisco Raul Alves Nascimento declarou em depoimento que
constantemente o 1º Ten Ex Athus tinha por hábito abaixar as calças e se ajeitar
dentro da Seção.
Entendo, após análise das peças, que deve prevalecer a Decisão do Juízo
a quo e do Voto divergente, pois, realmente, nenhuma das premissas levantadas
pelo Parquet militar conduz a qualquer prova que de fato constitua crime.
O primeiro argumento apresentado pelo Ministério Público Militar
(MPM) em sua impugnação diz respeito à inexistência de prova material que
comprove a ocorrência dos crimes imputados ao Oficial.
Em crimes dessa natureza, quando existem vestígios, é imprescindível a
realização do exame de corpo de delito para que possa ser fortalecido o
arcabouço probatório, o que não ocorreu no caso em análise. Por outro lado,
tal fato não é capaz de desacreditar o depoimento da vítima.
Os crimes contra a dignidade sexual por ocorrerem em sua maioria na
clandestinidade, em sigilo ou às escuras, poucas são as situações em que há
abundância de provas para a condenação do acusado. Nesse sentido, a palavra
da vítima ganha notável distinção, especialmente, quando a conduta do algoz
levanta fundada suspeita, diante do histórico de seus maus hábitos.
A ausência de provas materiais não constitui qualquer indício de um
hipotético dolo específico exigido pelo tipo de denunciação caluniosa nesse
pressuposto caso de assédio.
Outro argumento utilizado pelo Parquet militar foi o delongado lapso
de 47 dias entre o fato narrado e o seu relato ao Comandante. Igualmente
infundado, uma vez que as vítimas dos crimes sexuais ficam extremamente
constrangidas e fragilizadas com a agressão sofrida, de modo que grande
maioria escolhe não divulgar o que ocorreu.
A sensação de impotência da vítima após a ocorrência do suposto
assédio se enquadra perfeitamente em várias sensações comuns nesse tipo de
crime, como o medo, a angústia ou a vergonha.
Por conseguinte, o lapso temporal e a consequente ausência de
vestígios físicos não devem ser considerados, em hipótese alguma, como
constatação de que a Graduada mentiu em seu relato ou agiu com o dolo de

acusar injustamente.
Igualmente, considero questionável a premissa de que, por ser militar, a
Recorrida teria mais força e decisão para delatar um caso de assédio. Muitas
vezes a inflexível hierarquia a que está submetida uma Sargento Temporária
pode se apresentar como um grande obstáculo à iniciativa de revelar fatos
desta natureza.
E ainda, o receio de posterior perseguição ou repercussão do fato em
seu ambiente social como no trabalho, na família, na igreja etc. são piores que
a agressão sofrida, o que desestimula a vítima a denunciar abusos.
Logo após a veiculação da violência primária sofrida, há forte
predisposição dos indivíduos que circundam a vítima em se afastar,
especialmente, quando se trata de crimes contra os costumes, estigmatizantes
em sua gênese, ou seja, sempre há uma relação de força e fragilidade ou
autoridade e submissão, ferindo a dignidade sexual e a liberdade na sua forma
mais basilar.
No tocante ao fato de a porta estar trancada ou não, há nítida
contradição nas informações inicialmente prestadas pelo próprio Oficial, ao
afirmar em Sindicância não ser comum o hábito de travar o acesso à sala.
Posteriormente, testemunhas afirmaram a existência de defeitos na fechadura e
o Oficial, novamente questionado, respondeu que não trancou a porta.
Por outro lado, mesmo que houvesse defeito na fechadura, pode ter
ocorrido um erro de percepção da vítima ao tentar deixar o recinto, diante do
evento traumático que alega ter vivenciado.
Ainda que seja considerada a contradição anterior, a verdade é que
não existe importância no fato de a porta estar trancada ou não no momento
do fato, pois isso não tem o condão de comprovar a ocorrência ou não do
assédio, apenas teria força para torná-lo mais grave.
Outro argumento desarrazoado exposto pelo Parquet em primeira
instância foi o episódio da negação de eventuais relacionamentos íntimos da
Acusada com outros militares, diante dos demais depoimentos testemunhais.
Subentendeu, então, que a Recorrida estaria de maneira proposital ludibriando
a investigação.
Além de completamente desconectado do evento danoso ocorrido,
pois ninguém é obrigado a revelar suas particularidades, todos os depoimentos
concluem que não houve relacionamento íntimo da Recorrida com ninguém
da Organização Militar (OM). Os dois militares que presumidamente tiveram
algum convívio de afeto com a Graduada o negaram de forma veemente. E, até
o momento, não há o relato de Denúncia pelo crime de falso testemunho.
De mais a mais, é imprescindível destacar o seguinte: os supostos

relacionamentos que a Recorrida tenha tido fora do ambiente militar, ainda
que com colegas de farda, não têm qualquer relevância para comprovar o dolo
de fazer instaurar um procedimento contra quem sabe inocente, tampouco
têm o condão de definir sua reputação.
Perfilho do mesmo entendimento do Juízo a quo, quando afirma que:
[...] mesmo que a graduada tivesse a seu dispor um pelotão de
militares, se a um deles, em algum momento, ela dissesse um “não” esta
negativa teria que ser respeitada [...] a falta de respeito para com uma
colega de farda, ainda que fora do quartel, depõe contra o pundonor
exigido do militar.
Realmente, o desígnio que se abstrai da leitura de peças da Sindicância
ou do IPM aparenta a tentativa de culpar a vítima pelo assédio sofrido,
absurdamente, como se tivesse alguma inclinação em se envolver afetivamente
com militares ou de alguma maneira ilusória pensasse em prejudicar de forma
intencional o Oficial ou a Administração Militar, novamente de forma ilógica,
dada a longe conjectura de uma suposta má reputação nos seus relacionamentos
amorosos.
Tentar imputar um crime de denunciação caluniosa à vítima de um
presumido assédio, como pretende o representante do MPM, tendo em vista a
falta de provas e utilizando-se de boatos ou inverdades acerca da reputação da
mulher assediada, equivale a inibir que outras militares vítimas desse crime
possam denunciar seus algozes.
Ressalto as palavras do Comandante do Batalhão, o Tenente-Coronel
Diógenes de Souza Gomes, em relação a militar:
[...] ainda, foi concedido a ela o reengajamento por este
Comandante, o que comprova que, para o comando do Batalhão, ela
apresenta rendimento bastante satisfatório.
Considero, ainda, de escassez probatória a conclusão do Parquet de
que a militar, quando se apresentou ao Comandante com a finalidade de
concluir o trabalho que lhe fora ordenado executar, não declarou de imediato
o que ocorrera ou porque o dirigente da unidade não percebeu seu estado
emocional alterado.
Segundo consta nos autos, após a ocorrência do suposto assédio, a
Graduada dirigiu-se diretamente ao alojamento e, apenas após tomar banho e
se recompor, apresentou e concluiu a tarefa designada ao seu Comandante.
Reitero, ademais, que a vítima de assédio fica constrangida a tal ponto
que prefere esconder a situação vexatória e agressiva à qual foi submetida.
Haveria verdadeiro temor da dimensão que o fato poderia tomar dentro da
instituição aliado ao fato da incerteza se ganharia o apoio de seu Comandante.
Assim, há um argumento circular ou uma conclusão subjetiva, dentre

várias opções, de que nada existiu, simplesmente, porque ninguém percebeu a
alteração de estado emocional da Recorrida. Registre-se que, em se tratando
de reações a traumas, a resposta nunca é única e objetiva.
Evidencia-se que o grau de pertubação da psique da Denunciada foi
perceptível por seus pares, os quais ressaltaram ter percebido que, após o
ocorrido, a militar passou a andar pelo Batalhão cabisbaixa, muito calada e, até
mesmo, perdeu a vaidade, deixando de usar maquiagem durante o
expediente.
Não obstante todas as incertezas que afloram dos autos, o MPM
entendeu que as provas do fato conduziam no sentido de que a Graduada
incorreu no crime militar de denunciação caluniosa.
Acerca do delito em tela, há exigência do elemento subjetivo ou dolo
específico, na sua forma direta, tendo em vista a nítida exigência do
conhecimento de dar causa a processo administrativo ou judicial a quem é
claramente inocente.
A ausência de provas não torna o ofensor de bem jurídico protegido em
vítima de denunciação caluniosa. Se assim o fosse, seria um completo caos na
apuração de qualquer infração penal, pois ninguém delataria qualquer crime.
Dessa forma, para que seja robusto o conjunto probatório contra o
agente da denunciação, a inocência de quem se imputa o crime deve ser de
conhecimento cristalino, para a ocorrência tanto do elemento objetivo quanto
subjetivo do tipo em comento.
Destaco entendimento colacionado em Decisão a quo:
Não basta a mera comunicação de um crime que, ao final na
investigação, não se tenha conseguido demonstrar a respectiva ocorrência,
para que se caracterize o tipo art. 343 do Código Penal Militar.
Se assim o fosse, todo inquérito policial arquivado, decorrente de
noticia criminis, redundaria em ação penal pela prática de denunciação
caluniosa ou comunicação falsa de crime, por parte de quem vislumbrou
uma conduta criminosa, a qual no mais das vezes, apesar de ter existido no
plano fático, apenas não logrou ser demonstrada no plano jurídico penal.
Faltou ao presente caso uma prévia investigação, seja por meio de
IPM, seja por meio de Procedimento Investigatório Criminal, a fim de se
averiguar a existência da vontade livre e consciente de atribuir fato
criminoso, sabendo da innocentia.
Reconhece-se que a ciência prévia da inocência perfaz-se em elemento
indispensável à demonstração da conduta do art. 343 do CPM, consoante já
reconhecido pela jurisprudência deste Tribunal:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA

NÃO CONFIGURADA. MANUTENÇÃO DA DECISÃO QUE REJEITOU A
DENÚNCIA. Decisão de primeira instância que rejeitou denúncia em
desfavor de militar da Marinha por suposta denunciação caluniosa.
Recurso ministerial requerendo revisão do decisum e consequente
recebimento da peça vestibular. O crime de denunciação caluniosa
requer, para sua tipificação, que o Inquérito originário seja arquivado ou,
tornando-se Processo, que o Denunciado seja inocentado, o que não
ocorreu. Ademais, não restou comprovada a má fé do denunciante,
tampouco o dolo de acusar alguém sabendo-o ser inocente. Recurso a
que se nega provimento. Unânime. (RSE 243-49.2013.7.01.0201, Min.
Rel. Alte Esq Marcus Vinicius Oliveira dos Santos, DJe de 19.8.2015).
Nesse sentido é cristalino o Voto divergente, a conduta imputada a
Graduada na Denúncia não ostenta os elementos objetivo e subjetivo
imprescindíveis para a tipificação do crime.
Assim, em relação à militar, a consumação do delito de denunciação
caluniosa é inatingível.
É possível inferir que, se de fato a imputação criminosa fosse falsa e
deliberadamente tivesse acusado inocente, o procedimento de Sindicância
teria verificado a infundada informação da Graduada. No entanto, concluiu
pela existência de um arcabouço probatório mínimo de provas que
comprovavam a ocorrência do assédio por parte do Oficial, o que levou à
instauração do IPM.
Nesse contexto, não se preenche o requisito da alínea “a” do art. 30 do
CPPM para o recebimento da Denúncia, qual seja: “prova de fato que, em
tese, constitua crime”.
Embora nesta fase processual prevaleça o in dubio pro societate, torna-se
imprescindível que se esteja diante de um fato típico, que se amolde à
descrição abstrata contida na lei penal, não podendo o magistrado se furtar à
análise das provas da materialidade delitiva.
Ressalte-se brilhante lição subscrita em Parecer da Subprocuradora-
Geral Dra. Maria de Nazaré Guimarães de Moraes, opinando pelo não
provimento do Recurso em Sentido Estrito, cujos fundamentos seguem:
[...] Com tal afirmação ministerial realmente não podemos anuir,
sendo evidente que ainda que a 3º Sgt EMANUELLA viesse a ter qualquer
postura menos reservada fora dos quartéis, tal circunstância não deve
ser enaltecida para transmudar a sua possível condição de vítima para
acusada de denunciação caluniosa por não ter conseguido comprovar
os fatos que descreveu ter ocorrido. [...]
Ora, também nesse ponto as ponderações ministeriais não
merecem qualquer respaldo, sendo cediço que o sofrimento íntimo e
silencioso das vítimas é justamente uma das características dos crimes
dessa natureza e que apenas recentemente tem alcançado devida

publicidade e repúdio por parte no meio social e jurídico provocado a
debruçar o tema.
Ao contrário do que afirmado pelo MPM, o caderno probatório
nada tem de robusto contra a 3º Sgt EMANUELLA, muito pelo
contrário. (Grifo nosso).
Não conseguir provar os fatos e imputar a alguém fato falso não
encontram intersecção. Uma não decorre da outra.
Seguindo jurisprudência do próprio Supremo Tribunal Federal
(Inquérito 3.133 - Acre, Min. Rel. Luiz Fux, DJe de 13.8.2014), a acusação por
denunciação caluniosa deve ter pelo menos alguma prova para demonstrar que
a instauração de investigação, processo ou inquérito civil teve como única
motivação o interesse de atribuir crime a uma pessoa inocente.
Aquele que vivenciou uma situação em que julga ter havido crime,
mesmo que tal julgamento esteja equivocado, distorcido, ou seja questionável,
pode buscar a autoridade competente para que promova a devida
investigação.
Faz surgir um processo temerário ao limitar uma Denúncia em
descartáveis contrastes não solucionadas nos autos em razão da própria
natureza do crime de difícil comprovação.
A extensa Peça Acusatória, com longos trechos na transcrição de
depoimentos, somente reforça a busca precipitada por suporte probatório para
a incriminação da militar pelo Parquet castrense.
Assim, não é coerente receber a Denúncia contra a 3º Sgt Ex
Emanuella, diante da evidente impossibilidade de existência do crime de
denunciação caluniosa, por não se ter demonstrado minimamente os elementos
objetivo e subjetivo necessários para a sua consumação.
Diante do exposto, voto pelo conhecimento e não provimento do
presente Recurso em Sentido Estrito, interposto pelo Ministério Público
Militar, para manter a Decisão atacada, nos termos da divergência suscitada
pelo eminente Ministro Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Dr. Péricles Aurélio Lima de Queiroz
Ministro do STM
__________
Revisão Criminal
REVISÃO CRIMINAL Nº 0000183-85.2017.7.00.0000
Relator: Min. Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes.
Revisor: Min. Dr. Artur Vidigal de Oliveira.
Requerente: Laura Abreu Costa dos Santos.
Advogada: Dra. Jane Maria Parra.
Requerida: Justiça Militar da União.
EMENTA
REVISÃO CRIMINAL. NULIDADES. AUSÊNCIA DE DEFESA
TÉCNICA. NÃO REALIZAÇÃO DE EXAME DE CORPO DE DELITO.
NOVAS PROVAS. DEFERIMENTO PARCIAL.
1. No processo em que o Acusado fora condenado, não foi
minimamente satisfatória a Defesa da Requerente, devendo ser
considerada a sua situação de revelia.
2. Não houve a confissão, uma vez que a Ré foi julgada à
revelia, e os documentos juntados aos autos são meras cópias,
tendo o CPJ nelas se baseado, ao contrário do que dispõe o art.
328 do CPPM.
3. A Requerente apresentou novas provas, principalmente
relativas à entrega de documentos junto à Seção de Inativos e
Pensionistas, informando a morte da falecida pensionista.
4. A Ação de Revisão Criminal é cabível quando há erro
judiciário ou tenham surgido novas provas capazes de afastar a
condenação imposta, tendo sido ambos demonstrados pela
Requerente.
5. Os demais pedidos relativos à Execução na Vara da
Justiça Federal e à responsabilização do verdadeiro autor do delito
não se encontram na esfera de competência do STM.
REVISÃO CRIMINAL Nº 0000183-85.2017.7.00.0000 485
6. Conhecido e deferido, em parte, o pedido revisional,

para absolver a Requerente, com fulcro no art. 439, alínea “e”, c/c
o art. 558, tudo do CPPM, tendo em conta, também, as nulidades
apontadas. Decisão unânime.
DECISÃO
Ferreira, presente a Dra. Anete Vasconcelos de Borborema, representante do
deferiu, em parte, o pedido revisional, para absolver Laura Abreu Costa dos
Santos, com fulcro no art. 439, alínea “e”, c/c o art. 558, tudo do CPPM, tendo
em conta, também, as nulidades apontadas, nos termos do voto do Relator
Ministro Lúcio Mário de Barros Góes.
Acompanharam o voto do Relator os Ministros Artur Vidigal de Oliveira
(Revisor), Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha, Marcus Vinicius Oliveira
dos Santos, Luis Carlos Gomes Mattos, José Barroso Filho, Odilson Sampaio
Benzi, Carlos Augusto de Sousa, Francisco Joseli Parente Camelo e Marco
Antônio de Farias. Declarou-se impedido o Ministro Péricles Aurélio Lima de
Queiroz, na forma do art. 144 do RISTM. Os Ministros William de Oliveira
Barros e Alvaro Luiz Pinto não participaram do julgamento. Ausência justificada
do Ministro Cleonilson Nicácio Silva. (Extrato da Ata da Sessão de Julgamento,
7/8/2018).
RELATÓRIO
Trata-se de ação revisional interposta por LAURA ABREU COSTA DOS
SANTOS, Civil, com fulcro nos arts. 550 e 551, alínea “c”, ambos do CPPM,
objetivando o reconhecimento de error in judicando, com a cassação da
condenação a ela imposta, em 15/12/2005, pelo Conselho Permanente de
Justiça para o Exército da 3ª Auditora da 1ª CJM, nos autos da Ação Penal
Militar nº 55/03-4, na qual lhe foi aplicada a pena de 01 ano e 04 meses de
reclusão, como incursa, por desclassificação, no art. 240 do CPM, com o
benefício do “sursis” pelo prazo de 02 anos, o direito de apelar em liberdade e
o regime prisional inicialmente aberto.
A Petição Inicial (Arquivo 2 - fls. 02/13) baseia-se, em síntese, nos
seguintes argumentos:
(...)
II - BREVÍSSIMO RESUMO DA LIDE
A revisionanda foi denunciada em 06/10/2003 (d. 4/5) por
infringência ao artigo 251 do CPM, pois teria recebido valores
indevidamente, desde o falecimento da Sra. Lea Cunha de Albuquerque
27/09/2000 (d. 5a) até abril de 2002, totalizando a importância de R$
17.579,81, ocasião em que foi excluída pelo Centro de Pagamento do
Exército. (d. 5/6).
486 REVISÃO CRIMINAL Nº 0000183-85.2017.7.00.0000
Decretada sua revelia, o Colendo Conselho Permanente de Justiça

para o Exército da 3ª Auditoria da 1ª CJM, “decidiu por unanimidade de
votos, CONDENAR, por desclassificação, pela prática do delito
tipificado no artigo 240 do CPM, sendo fixada a pena em 01 (um) ano
e 04 (quatro) meses de reclusão com majoração de 1/3 (um terço) na
pena mínima cominada, considerando a sua personalidade e a
intensidade do dolo, já que demonstrou claramente a vontade de
permanecer, mesmo após o bloqueio do pagamento, locupletando-se
da vantagem indevida. [...] Decide ainda o CJM, por unanimidade
conceder a SUSPENSÃO CONDICIONAL da Pena, pelo prazo de 2 (dois)
anos, uma vez que preenchidos os requisitos do artigo 84 do CPM,
desde que a acusada cumpra as condições constantes no art. 626 do
CPPM...” (d.6/12)
1- Não houve interposição de recurso, a sentença transitou em
julgado para a defesa em 03/01/2006 e para o MPM 11/01/2006 (d. 13),
extinta a punibilidade (d.14).
Não se conformando com a r. decisão condenatória, recorre a
revisionanda, objetivando a desconstituição da sentença, onde se
descortina claramente, a contrariedade à evidência dos autos, a
demonstrar de modo incontestável a certeza do que emerge dos autos de
forma cristalina, em favor da revisionanda.
Não se pretende aqui trazer provas revolvidas no processo, mas
sim, sanar erro judiciário, que é indesejado e repudiado pela Constituição
Federal.
E, por se entender, que eleva a revisão criminal à categoria de
garantia fundamental é que a revisionanda, abrigada pelo manto da coisa
julgada, objetiva a desconstituição da r. sentença condenatória transitada
em julgado para ao final seja reconhecido por esse E. Tribunal o reparo
justo e necessário a que está a merecer a r. sentença revisanda.
III - ERRO QUANTO AOS FATOS
(...) o art. 378, § 1º, do CPPM traz: - Se o juiz tiver notícia da
existência de documento relativo a ponto relevante da acusação ou da
defesa, deverá providenciar a sua juntada aos autos, independentemente
de requerimento das partes. Pode, ainda, o juiz auditor ordenar diligência
para sanar qualquer nulidade ou suprir falta prejudicial ao esclarecimento
da verdade antes do julgamento. Segundo (Suannes, Adauto. “Os
fundamentos éticos do devido processo penal”, p. 144):- “... A verdade
alcançada é obtida através de provas e desmentidos, sobretudo, não
uma verdade obtida a qualquer preço, mas uma verdade
processualmente válida, assim é de se afirmar que a finalidade do
processo penal não é a de buscar a verdade real exclusivamente, mas,
antes de tudo, de assegurar ao acusado a preservação de sua
liberdade e a manutenção do seu estado de inocência.” (copiei).
2.a.- A revisionanda compareceu em data de 12/10/2000 no

MINISTÉRIO DA DEFESA -1ª RM- SEÇÃO DE INATIVOS E PENSIONISTAS,
(d. 15), munida de documentos (d. 15. a/15. e), informando o falecimento
da ex-servidora Léa Cunha de Albuquerque, CONFORME RECIBO -
COMPROVANTE DE ENTREGA DO FORMULÁRIO ATUALIZAÇÃO
CADASTRAL DE APOSENTADO/PENSIONISTA, DEVIDAMENTE
CARIMBADO E ASSINADO POR ROGÉRIO-CB.
(...) o dito documento trata-se de prova escrita, cujo conteúdo é
essencial para a busca da verdade real, então pergunta-se: - qual a razão de
não se encontrar acostado nos Autos o mencionado documento? (d. 15).
2.b.- A revisionanda compareceu no CML - 1ª RM - CMDO AP
REG/1, para pedir um comprovante da BAIXA (acima mencionada, pois
ela tinha o recibo da entrega dos documentos, mas não a baixa
formalizada. Todavia, foi-lhe negado. Após muita espera e muita
insistência, o Sr. Dos Reis disse-lhe que não tinha como informar sobre o
recebimento daqueles documentos; que ela deveria entregá-los
novamente (d. 16) datado de 10/01/2001 (cujo ano, mau se lê).
O referido documento foi ‘encaminhado para (SSS.SO.SIS -
ilegível). ‘Retornar em 22/01/2001, assinado ‘DOS REIS - CB)’ que
naquele momento entregou um formulário ‘SEÇÃO DE INATIVOS E
PENSIONISTAS’ para que ela assinasse em branco, o qual seria por ele
preenchido posteriormente. Conforme se denota (d. 16. v) a data é real,
induvidosa e legível, ou seja, ‘22/01/2001’.
2.c.- Inobstante não ter a revisionanda comparecido no CML- 1ª RM-
CMDO AP REG/1, absurdamente, o documento assinado em branco em
22/01/2001, aparece datado de 10/06/2002, solicitando ‘... que seja
depositado em minha conta ... (ilegível) o pagamento do mês de maio
tendo em vista que o mesmo não foi depositado (conforme extrato
bancário anexo???) (d. 17)’ (copiei, grifei). Documento assinado por ‘Dos
Reis’.
Então, como se justifica no documento materializado em
10/01/2001 (d. 16 e v) constar - ASSUNTO:- PAGAMENTO NÃO
RECEBIDO NO MÊS DE MAIO, se o documento (d. 17), objeto de
solicitação (de depósito em minha conta que seja depositado em minha
conta ... (ilegível) o pagamento do mês de maio tendo em vista que o
mesmo não foi depositado conforme extrato bancário anexo) foi havido
em 10/06/2002? (item 2. c)?
Qual dos documentos espelha a verdade?
3.- A revisionanda não foi omissa na parte que lhe cabia (d. 15)!
Se o pagamento foi suspenso somente em maio de 2002, não foi
porque passou a constar da relação de falecidos obtida com o
cruzamento dos dados existentes do Sistema de Controle de Óbitos da
DATRAPREV com o SIAPE (SCO X SIAPE), mas sim, porque houve erro de
procedimento por parte de quem de direito que deixou de dar
cumprimento à suspensão do pagamento da ex-servidora quando da

comunicação havida pela revisionanda em 12/10/2000 (d. 15); sendo
inobservado os requisitos formais necessários para a prática do ato, ou
seja a suspensão imediata do pagamento.
4.- A assinatura no documento (assinado em branco em
22/01/2001 e aparece datado de 10/06/2002) é de fato da revisionanda,
mas, o conteúdo do documento não é verdadeiro!
5.- A não apreciação profunda de tais documentos pelo D.
Julgador, implica no reconhecimento de decisão acoimada de injusta e,
em face da má apreciação da questão de direito é que se pede a
reformada ‘in totum’ da r. decisão revisada a esse E. Superior Tribunal de
Justiça Militar.
IV- ERRO QUANTO A APRECIAÇÃO DOS FATOS
A revisionanda, com embasamento no artigo 550 do CPPM
demonstra também os erros quanto à apreciação em que laborou a
sentença condenatória.
O que causa profunda estranheza é o fato que os documentos de
fls. 15/15.e, não se encontrarem acostados nos Autos e o refalado
documento (d. 17), (cujo conteúdo a revisionanda não reconhece como
verdadeiro), deu margem a exame grafotécnico e considerado formador
de convencimento pelo Julgador:- ‘... b) Tentou restabelecer o pagamento
da pensão em 10/06/2002, quando, obviamente, tinha conhecimento do
falecimento e depoimento às fls. 365) ....’ (copiei).
Quanto ao depoimento, não é taxativo, apenas diz que ouviu
dizer... que não se lembra; logo não prestava como elemento de prova.
O laudo grafotécnico não poderia ser desvinculado do punho
escritor da revisionanda, mas, como já dito, não foi materializado na sua
presença.
Tal fato é anormal tratando-se de processo judicial; estando a
merecer reconhecimento dessa Colenda Câmara.
Repisa, a revisionanda não compareceu para solicitar o
requerimento (fls. 17) solicitando que fosse depositado em ‘minha’
conta corrente o pagamento do mês de maio (a conta corrente não era
dela e sim da ex- servidora)!!!!!
V - QUANTO A FUNDAMENTAÇÃO E DECISÃO
6.- Por ser a sentença, como ato intelectivo que é, deve ser clara e
precisa, por conseguinte a fundamentação deve estar em plena
consonância com os atos processuais praticados não pode imprimir
solução que não esteja em harmonia com os autos.
Entretanto, o documento (d. 17) que deu origem ao exame
grafotécnico assentou o livre convencimento do Julgador para condená-la
mesmo sendo havido em sua revelia.
Logo, constatado que a sentença e as particularidades da causa

que a antecederam são inconciliáveis, visto que sugerem uma solução
diversa daquela encontrada pelo Conselho Permanente de Justiça,
imperioso reconhecer que o ato judicial padece de nulidade, uma vez
que nula é a sentença cuja fundamentação ressai confusa e
incongruente.
Sobre o tema, pondera o consagrado jurisconsulto Moacyr Amaral
dos Santos que “contraditório é a sentença que faz, na fundamentação,
afirmações inconciliáveis, ou quando daquela não podia logicamente
chegar ao dispositivo.” (in Comentários ao Código de Processo Civil, v. IV,
2ª ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 450).
É importante lembrar que cabe ao juiz pacificar o conflito de
interesses interindividuais, por meio de prestação jurisdicional adequada
e coerente, haja vista que a jurisdição é um dever-poder de status
constitucional. Caso isso não ocorra, não terá cumprido com sua função,
de modo que o provimento por ele eventualmente exarado não subsiste
sob prisma da validade.
Oportuno salientar (STJ. REsp. nº 132349-SP, Ac. De 03.11.1998,
Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJU de 03.11.1998, pág. 20) que:
“Embora não se resuma o puro e abstrato silogismo, a decisão judicial
resulta de um exercício lógico, em que premissas e conclusões
mantenham vínculos de pertinência e consequência. O dispositivo
judicial é um teorema que deve ser demonstrado. Não se pode ter
como fundamentada a decisão assentada em motivo impertinente
com sua conclusão ...”.
Assim, não há como conceber o ato judicial censurado, tendo em
vista sua manifesta contradição, merecendo ser reformada a r. sentença
para ABSOLVER a revisionanda.
‘Ad Argumentandum’, mesmo estando cumprindo sursis
regularmente foi expedido o Mandado de Prisão (d. 62.a/66) revogando
‘... a suspensão condicional aplicada à sentenciada, com base no artigo
86, § 1º, do Código Penal Militar ...’. Tal como houve irresponsabilidade
no ato alegado no item 2. a, neste ato também, não há como negar neste
processado, sob o comando do julgador da decisão revisada.
VI- DAS NOVAS PROVAS
7.- A revisionanda foi condenada e já extinta a punibilidade
(01/06/2011) e tramita contra si o processo de execução nº 0023560-
89.2006.4.02.5101, 17ª Vara da Justiça Federal - RJ.
Em 15 de julho de 2016 (d. 60) foi notificada pela Seção Ajudância
Geral do Comando do Exército da 1ª Região Militar para apresentar
alegações finais no prazo de cinco dias. Na mesma data, foi-lhe
apresentado um ‘TERMO DE RECONHECIMENTO DE DÍVIDA’, onde ela
‘não reconhece a responsabilidade pelo prejuízo causado à Fazenda
Nacional no valor de R$ 70.000,00 (setenta mil reais) em virtude de
haver descoberto o verdadeiro autor do fato, MARIO JOSÉ
BIANQUE ....’ (d. 61); (copiei).
Assim, requer a esse Nobre Julgador que ao apreciar esse novo

documento, (prova emprestada) conferira à emprestada, o mesmo peso
que esta teria, se houvesse sido originariamente produzida no processo.
8.- Nobres Julgadores, concernente à referida prova, merece
explicação e como se chegou à conclusão da prática do delito ao Sr.
Mário José Bianchi.
A partir de 1997, a revisionanda manteve um relacionamento com
MÁRIO JOSÉ BIANCHI que foi materializada através de Escritura Pública
em 03/08/2000. (d. 18/21).
Ele, sócio da empresa CASTELLABATE PROMOÇÕES E
PUBLICIDADE LIMITADA (d. 22/28), já separado de fato e não
pretendendo partilhar a referida empresa, resguardado por PROCURAÇÃO
COM AMPLOS PODERES (d. 29 e 29).
A) para representar a empresa; forjou a alteração do contrato social
em 03/11/2004 (d. 30/36); inclusive a própria rescisão contratual de
trabalho em novembro de 2004 (d. 37).
Quando sua ex-esposa (Hedda Bianchi) tomou conhecimento dos
fatos ocorridos tangente a empresa (inclusive com falsificação de sua
assinatura para a venda de cotas), ajuizou a Ação Anulatória de Ato
Jurídico. (d. 38).
Só então, a revisionanda descobriu que caiu nas mãos de um
manipulador.
Ela tornou refém do companheiro através de obstáculos imposto a
todos os atos por ela pretendidos.
Ela desconhecia a vida do companheiro extra lar. As brigas
imotivadas foram diárias, permaneceu em cárcere privado, agressões
físicas e verbais, ameaças de morte e foi obrigada a doar em usufruto
vitalício seu imóvel para ele (d. 39/43).
Um certo dia, o ex-companheiro esqueceu suas pastas em casa e
a revisionanda, conseguiu abri-la. Qual não foi sua surpresa em
encontrar inúmeros documentos referentes à sua pessoa, da ex-servidora e
da ex-esposa.
Relatando; em novembro de 2003 o Sr. Mário, materializou um
relatório médico (d. 44 e 44.a) afirmando ser a revisionanda portadora de
problemas psíquicos e psicológicos desde 1973, justificando a doença
como fator impeditivo de sua ausência na vida social. Soube ainda que o
referido documento foi entregue a pessoas com as quais ela relacionava;
bancos e comércio, segundo informações confidenciais havida pela
funcionária da empresa, Patricia Fidalgo.
Encontrou também uma folha (d. 44 b/44 c) onde constava
assinaturas falsificadas de sua ex-esposa, bem como, o segredo do cofre
da revisionanda. Foi quando ela tomou conhecimento do sumiço de
algumas jóias, passaporte, cartões bancários de conta conjunta e o cartão
da conta da ex-servidora, documentos pessoais, do RGI do seu imóvel.
Conforme se denota, da Escritura de união estável, bem como os

documentos (44/47), comprovam o endereço residencial de ambos, mas
a revisonanda não teve conhecimento do processo em trâmite pelo TJM,
muito menos das intimações havidas para responder processo.
O telegrama enviado pelo TJM (Carta Precatória) para a Rua
Vergueiro (d. 48) recebido pela funcionária da Empresa, Sra. Patrícia
Fidalgo, jamais chegou às mãos da revisionanda. Verifica-se também na
certidão do Sr. Oficial de Justiça (d.49), que o próprio MÁRIO BIANCHI
informou “desconhecer” a revisionanda, enquanto ela permanecia
silente em sua residência.
No dia 12 de fevereiro de 2008 por descuido, ele deixou a chave
na porta.
Era a escolha entre a vida e a morte e ela decidiu “fugir” para o Rio
de Janeiro.
Aqui chegando, a revisionanda, dirigiu-se a DEAM (d. 50/51) e na
Delegacia de Defraudações (52/56) materializando os RO.
Em 25/09/2008, devidamente intimada, a revisionanda,
compareceu no TJM para audiência admonitória (17. a) quando tomou
conhecimento da malfadada solicitação (d. 17).
Embora até a presente data, encontre-se em tratamento
psiquiátrico. (d. 58), a revisionanda, deixa expressamente esclarecido que
como procuradora, compareceu no Ministério da Defesa - 12ª RM -
Secão de Inativos e Pensionistas em 12/10/00, comunicando o óbito de
Lea Cunha de Albuquerque entregando os documentos necessários à
baixa do pagamento da servidora civil (15.a/15.e), recebendo o
comprovante de entrega de formulário de Atualização Cadastral, assinado
por ROGÉRIO CB; na mesma data (d. 15).
Qual não foi sua surpresa ao tomar conhecimento na audiência
admonitória em 25/09/2008 (d.17 a) que o documento por ela assinado
em branco, deu origem ao requerimento solicitando o depósito referente
ao mês de maio de 2002. A assinatura é dela sim, (d. 17), mas, foi
preenchido à distância de sua vista, à sua revelia.
JAMAIS, a revisionanda, compareceu no CML- 1ª RM- CMDO AP
REG/1 em data de 10/06/2002 (d. 17) para requerer depósito “em minha
conta” referente a maio de 2002. A conta corrente não era dela, mas sim,
da ex-servidora!
JAMAIS, a revisionanda foi intimada sobre quaisquer atos
processuais que lhe promovia o TJM e muito menos, efetuou saques da
conta corrente da ex-servidora após o óbito!
Aliás, como a revisionanda poderia efetuar saques da conta
corrente da ex-servidora se o cartão da conta bancária estava em
poder de seu ex-companheiro?
Clara a necessidade das alegações acima para demonstrar os fatos

ocorridos com a revisionanda! A revisionanda foi denunciada, processada,
sendo decretada sua revelia e condenada sem direito de apresentar
sua defesa nos Autos do processo 55/03-4, por culpa exclusiva de seu
ex-companheiro. Da mesma forma que ele agiu com a ex-esposa, agiu
também contra a revisionanda.
Douto Julgador, se a revisionanda compareceu no CML - 1ª RM -
CMDO AP REG/1 em data de 12/10/2000, (d. 15), comunicando o óbito
de sua tia/madrinha Lea Cunha de Albuquerque, entregando os
documentos necessários à baixa do pagamento da servidora civil, em face
do evento morte, qual a razão de lá retornar em 10/06/2002 para
reclamar a ausência de depósito na conta da ex-servidora, referente
ao mês de maio/2002, se nem o cartão bancário da conta em apreço a
revisionanda dispunha?
Em face de todo o alegado e documentalmente provado, a
revisionanda informa os endereços onde o Sr. MARIO JOSÉ BIANQUE
(BIANCHI) pode ser encontrado na Rua Vergueiro, nº 2087/1205, Vila
Mariana, São Paulo, Cep 04101-000 ou Rua Onze de Junho, nº 205,
casa 04, Cep 04041-060, São Paulo, inclusive o extrato da sua conta
corrente (d. 62) para ser perquirida.
Os saques da conta corrente da ex-servidora, foram havidos na
agência Ana Rosa (d. 62/63), em frente sua empresa.
Observa-se, pois, que o pedido revisional é lastreado em provas
da ocorrência de umas das hipóteses elencadas no art. 551 do CPPM,
já mencionadas.
No caso dos autos, há uma significativa desproporcionalidade da
resposta estatal, em face da conduta praticada pela revisionanda, que leva
à conclusão de que a mesma se apresenta como flagrante injustiça.
Considerando que a Constituição da República estabelece, como
objetivo fundamental, a construção de uma sociedade livre, justa e
solidária (art. 3º, inciso I) e que toda a legislação infraconstitucional deve
ser interpretada conforme a Constituição, então necessita urgentemente
que essa ação revisional seja reexaminada no mérito da pretensão
punitiva que foi apresentada à revisionanda.
Nobres Julgadores, frente a essas novas provas é que se afirma que
estas CPPM, devendo ser declarada a NULIDADE da r. decisão.
V - DO PEDIDO
Diante do que foi exposto e demonstrado vem requerer o
conhecimento e procedência da presente ação de revisão para: (i) anular a
r. decisão condenatória, decretando-se a ABSOLVIÇÃO DA
REVISIONANDA e, por consequência a execução nº 0023560-
89.2006.4.02.5101, 171 ª Vara da Justiça Federal- RJ, com fundamento
nos arts. 439, “d” e 558, ambos do Código de Processo Penal Militar;
reconhecendo como autor dos saques havidos da conta corrente da

ex-servidora o Sr. MÁRIO JOSÉ BIANQUE, conforme documento (d. 61.)
(...)
O pedido revisional veio instruído com os seguintes documentos:
1. Procuração Ad Judicia para fins de requerer Revisão Criminal, assinada
em 4 de agosto de 2017, por Laura Abreu Costa dos Santos, constituindo a Dra.
Jane Maria Parra como advogada. (Arquivo 3 - fl. 14);
2. Comprovante de residência da Revisionanda (Arquivo 3 - fls. 15);
3. Documentos Pessoais da Revisionanda (Arquivo 3 - fls. 16/17);
4. Cópia da Denúncia (Arquivo 3 - fls. 18/19);
5. Cópia da Sentença (Arquivo 3 - fls. 20/26);
6. Certidão de Trânsito em Julgado (Arquivo 3 - fl. 27);
7. Resultado de pesquisa processual online (Arquivo 3 - fl. 28);
8. Recibo – Comprovante de entrega do formulário Atualização Cadastral
de aposentado/pensionista (Arquivo 3 - fl. 29);
9. Certidão de Óbito de LEA CUNHA DE ALBUQUERQUE (Arquivo 3 -
fl. 30);
10. Documentos pessoais da falecida pensionista (Arquivo 3 - fl. 31);
11. Comprovante de entrega das cinzas da falecida pensionista (Arquivo
3 - fl. 32);
12. Nota Fiscal e recibo de serviços funerários (Arquivo 3 - fls. 33/34);
13. Documentos entregues pela Requerente na Seção de Inativos e
Pensionistas (Arquivo 3 - fls. 35/36);
14. Termo de Audiência Admonitória (Arquivo 3 - fl. 37);
15. Instrumento Particular de Contrato de Coabitação e Outras Avenças
(Arquivo 4 - fls. 38/41v);
16. Alteração de Contrato Social (Arquivo 4 - fls. 42/48);
17. Procuração (Arquivo 4 - fl. 49/49v);
18. Alteração de Contrato Social (Arquivos 4 e 5 - fls. 50/56);
1. Termo de Rescisão trabalhista (Arquivo 5 - fl. 57);

2. Documentos relativos a imóveis (Arquivo 5 - fls. 58/61);
3. Relatório Médico (Arquivo 5 - fls. 61/62v);
4. Rubricas (Arquivo 5 - fl. 63);

5. Comprovante de Endereço (Arquivo 5 - fls. 64/66);
6. Documentos pessoais de MARIO SÉRGIO BIANCHI (Arquivo 5 - fl. 67);
7. Extratos bancários (Arquivo 5 - fls. 68/70);
8. Telegrama de Intimação da Requerente (Arquivo 5 - fl. 71);
9. Certidão do Oficial de Justiça sobre tentativa de citação da Ré (Arquivo
6 - fls. 72);
10. Cópia de e-mail (Arquivo 6 - fl. 73);
11. Termo de Declaração junto à Polícia Civil do Rio de Janeiro
(Arquivo 6 - fls. 74/75);
12. Depoimento na Delegacia de Defraudações (Arquivo 6 - fls. 76);
13. Requerimento (Arquivo 6 - fls. 77/80);
14. Atestado (Arquivo 6 - fl. 81);
15. Abertura de Sindicância (Arquivo 6 - fls. 82/83);
16. Termo não reconhecendo dívida (Arquivo 6 - fl. 84);
17. Documentos da Carta Precatória Intimatória (Arquivo 6 - fls. 85/86);
18. Mandado de Prisão (Arquivo 6 - fls. 87); e
19. Decisão (Arquivo 6 - fls. 89).
Foram apensados à Revisão Criminal os autos do Processo nº 53/2003-4,
que passaram a compor o presente feito, assim como os seus Apensos,
conforme certidão da SEJUD (Arquivo 8 - fls. 108).
Com vista dos autos, a Procuradoria-Geral da Justiça Militar, pelo
Parecer (Arquivo 9 - fls. 111/132) da lavra do ilustre Subprocurador-Geral Dr.
CLAURO ROBERTO BARTOLLI, opinou pela admissibilidade da Revisão
Criminal e, no mérito, pelo seu deferimento, para que seja rescindida a
sentença condenatória ditada pelo Conselho Permanente de Justiça para o
Exército da 3ª Auditoria da 1ª CJM, de 15/12/2005, proferida nos autos da
Ação Penal 55/03-4, seja pela ocorrência das nulidades apontadas no corpo
deste Parecer, seja pela inexistência suficientemente aptas a apontar a autoria
do delito em apreço.
É o Relatório.
VOTO
Trata-se de pedido de Revisão Criminal formulado por LAURA ABREU
COSTA DOS SANTOS, Civil, objetivando o reconhecimento de error in
judicando, com a anulação da Sentença proferida pelo Conselho Permanente
de Justiça para o Exército da 3ª Auditora da 1ª CJM, e, consequentemente, a

sua absolvição. Requereu, ainda, a anulação da Execução nº 0023560-
89.2006.4.02.5101, tramitando na Vara da Justiça Federal - RJ e o
reconhecimento de MARIO JOSÉ BIANCHI como autor dos saques havidos da
conta-corrente da ex-servidora.
Sobre a legitimidade da parte e a competência para o processamento
da ação revisional, assim prescreve o CPPM:
Art. 552. A revisão poderá ser requerida a qualquer tempo.
Art. 553. A revisão poderá ser requerida pelo próprio condenado
ou por seu procurador; ou, no caso de morte, pelo cônjuge, ascendente,
descendente ou irmão.
Art. 554. A revisão será processada e julgada pelo Superior
Tribunal Militar, nos processos findos na Justiça Militar.
A Requerente é parte legítima, interessada, e a ação foi proposta
perante o órgão competente.
Já em relação ao cabimento da ação revisional, prescreve a lei adjetiva
castrense:
Art. 550. Caberá revisão dos processos findos em que tenha havido
erro quanto aos fatos, sua apreciação, avaliação e enquadramento.
Art. 551. A revisão dos processos findos será admitida:
a) quando a sentença condenatória for contrária à evidência dos
autos;
b) quando a sentença condenatória se fundar em depoimentos,
exames ou documentos comprovadamente falsos;
c) quando, após a sentença condenatória, se descobrirem novas
provas que invalidem a condenação ou que determinem ou autorizem a
diminuição da pena.
Assim sendo, preenchidos todos os requisitos legais, deve ser conhecido
o pedido revisional.
Para fundamentar seu pedido, a Defesa alega, em síntese:
1º) que a Revisionanda, em 12/10/2000, entregou ao Ministério da
Defesa - 1ª RM - Seção de Inativos e Pensionistas - documentos informando o
falecimento da ex-servidora Léa Cunha de Albuquerque, porém os
documentos não foram acostados aos autos da ação penal;
2º) que, posteriormente, a Revisionanda, possuidora do recibo da entrega
dos documentos acima referidos, voltou ao órgão da Administração Militar para
solicitar a formalização da baixa da pensionista falecida, tendo sido comunicado a
ela pelo militar Cb DOS REIS, em 10/1/2001, que não era possível informar sobre
o recebimento daqueles documentos e que deveriam ser entregues novamente;
3º) que, por orientação do referido Graduado, retornou à OM em

22/1/2001, tendo recebido dele um formulário da ‘SEÇÃO DE INATIVOS E
PENSIONISTAS’ para que ela assinasse em branco, o qual seria por ele preenchido
posteriormente. Que no referido documento a data é real, 22/01/2001.
4º) que o documento assinado em branco, em 22/01/2001,
posteriormente apareceu com a data de 10/06/2002, sendo preenchido da
seguinte forma: “... que seja depositado em minha conta... (ilegível) o
pagamento do mês de maio, tendo em vista que o mesmo não foi depositado”,
constando do documento, também, a assinatura do Cb DOS REIS, sendo certo
que a assinatura no documento é de fato da Revisionanda, mas o conteúdo do
documento não é verdadeiro;
5º) que o documento, cujo conteúdo a Revisionanda não reconhece
como verdadeiro, deu margem a exame grafotécnico e foi considerado
formador de convencimento pelo Julgador, sendo que o laudo grafotécnico não
poderia ser desvinculado do punho escritor da Revisionanda, mas não foi
materializado na sua presença;
6º) que haveria uma incongruência na documentação, pois no
documento materializado, em 10/01/2001, consta - ASSUNTO: - PAGAMENTO
NÃO RECEBIDO NO MÊS DE MAIO, tendo como referência para solicitação a
data de 10/06/2002;
7º) que houve um erro de procedimento pelo agente público que
deixou de dar cumprimento à suspensão do pagamento da ex-servidora
quando da comunicação realizada pela Revisionanda em 12/10/2000;
8º) que a não apreciação cuidadosa dos documentos pelo órgão
julgador implica a injustiça da Decisão proferida;
9º) que o depoimento carreado aos autos não é taxativo, apenas
afirmando que “ouviu dizer ... que não se lembra”, logo não se prestaria como
elemento de prova;
10º) que a Sentença e as particularidades da causa que a antecederam
são inconciliáveis, devendo ser reconhecida a sua nulidade;
11º) que a Revisionanda não reconhece a responsabilidade pelo
prejuízo causado à Fazenda Nacional no valor de R$ 70.000,00 (setenta mil
reais) em virtude de haver descoberto o verdadeiro autor do fato, ‘MARIO
JOSÉ BIANCHI’;
12º) que, a partir de 1997, a Revisionanda manteve um relacionamento
com MÁRIO JOSÉ BIANCHI que foi materializado através de Escritura Pública
em 03/08/2000, tendo descoberto posteriormente que o seu ex-companheiro
seria um manipulador;
13º) que a Revisionanda tornou-se refém do companheiro através de

obstáculos impostos a todos os atos por ela pretendidos; desconhecia a vida do
companheiro extra lar; e brigas imotivadas foram diárias, permanecendo em
cárcere privado, sendo vítima de agressões físicas e verbais, ameaças de morte
e tendo sido obrigada a doar em usufruto vitalício seu imóvel para ele;
14º) que, em certa ocasião, quando seu ex-companheiro esqueceu suas
pastas em casa, e a Revisionanda conseguiu abri-la, encontrou documentos
referentes à sua pessoa e da ex-servidora. Encontrou, ainda, em poder de
MÁRIO uma folha onde foram encontradas assinaturas falsificadas de sua ex-
esposa, bem como o segredo do cofre da Revisionanda, tomando conhecimento
do sumiço de algumas joias, passaporte, cartões bancários de conta conjunta e o
cartão da conta da ex-servidora e documentos pessoais do seu imóvel;
15º) que a Revisionanda não efetuou qualquer saque na conta-corrente
da ex-servidora uma vez que não estava de posse do cartão bancário, mas, sim,
seu ex-companheiro;
16º) que, em novembro de 2003, MÁRIO JOSÉ BIANCHI teria
elaborado um relatório médico afirmando ser a Revisionanda portadora de
problemas psíquicos e psicológicos desde 1973, justificando a doença com
fator impeditivo de sua ausência na vida social. Soube ainda que o referido
documento foi entregue a pessoas com as quais ela se relacionava; bancos e
comércio, segundo informações confidenciais fornecidas pela funcionária da
empresa, Patrícia Fidalgo;
17º) que a Escritura de União Estável, bem como os documentos (44/47)
comprovam o endereço residencial de ambos, mas a Revisionanda não teve
conhecimento do processo em trâmite na Justiça Militar da União, muito menos
das intimações havidas para responder processo, sendo certo que o telegrama de
intimação enviado para a Rua Vergueiro, recebido pela funcionária da Empresa,
Sra. Patrícia Fidalgo, jamais chegou às mãos da Revisionanda;
18º) que, na Certidão do Sr. Oficial de Justiça, foi registrado que
MÁRIO BIANCHI informou “desconhecer” a Revisionanda, mas ela
permanecia silente em sua residência;
19º) que, no dia 12 de fevereiro de 2008, conseguiu fugir para o Rio de
Janeiro, onde procurou a DEAM e a Delegacia de Defraudações e fez registro
de ocorrência;
20º) que, em 25/09/2008, devidamente intimada, a Revisionanda
compareceu para Audiência Admonitória, quando tomou conhecimento do
Processo;
21º) que a Revisionanda foi denunciada, processada, sendo decretada
sua revelia e condenada sem direito de apresentar sua defesa por culpa
exclusiva de seu ex-companheiro; e
22º) que as novas provas apresentadas invalidariam a condenação,

consoante alínea “c” do art. 551 do CPPM, devendo ser declarada a
nulidade da Decisão.
Já a Procuradoria-Geral da Justiça Militar, em seu parecer, manifestou-se
favoravelmente ao pedido formulado pela Defesa, sustentando: a nulidade do
processo por ausência de defesa técnica efetiva; que há equívoco na
fundamentação da Sentença; que não estão presentes os originais dos
documentos em questão e não foi realizada perícia (exame de corpo de delito),
mesmo sendo caso de delito que deixa vestígios, conforme preconiza a
legislação; que houve a oitiva de uma única testemunha que pouco ou nada
contribuiu para esclarecimento dos fatos, apesar de ser possível, a partir dos
autos, a identificação de outras pessoas que presenciaram fatos relevantes, que
não foram ouvidas em Juízo; e, por fim, a ausência de outros meios de prova
como imagens de vídeo e o rastreamento de cheques depositados na conta da
ex-pensionista após o seu falecimento, o que possibilitaria a identificação do
autor das movimentações.
Feitas essas observações, ao que tudo indica, tem procedência o pedido
revisional. Senão, vejamos.
Em primeiro lugar, aquilo que aponta a Procuradoria em relação à
insipiência da Defesa técnica é facilmente constatável nos autos do processo.
Observa-se do estudo dos autos que foram feitas diversas tentativas, todas
frustradas, de localização da Acusada (Arquivo 17 - fls. 221v; 228; 240; 241; 251;
Arquivo 21 - fls. 328/329), sendo que a primeira se deu em 29/10/2003 e a
determinação de citação editalícia ocorreu por decisão proferida em 24/8/2005.
Nesse ínterim, diversas diligências foram realizadas junto a órgãos
públicos, bem como a empresas de telefonia com o objetivo de se obter o
endereço atualizado da Ré, mas os esforços foram infrutíferos.
Realizada a citação por edital e, na data aprazada para o Interrogatório,
após o pregão, constatada a ausência da Acusada, foi declarada a sua revelia,
tendo a Defesa da Ré ficado a cargo da Defensoria Pública da União, estando
presente naquele ato o Dr. JOSÉ ROBERTO F. TAMBASCO.
A Defesa não arrolou qualquer testemunha e, por ocasião da abertura de
vista para as Alegações Escritas, o Dr. JOSÉ ROBERTO F. TAMBASCO, Defensor
Público da União, limitou-se a escrever nos autos, de próprio punho, as parcas
linhas a seguir transcritas:
MM. Juiz-Auditor.
Proc. nº 55/03-4
Ref, art. 428
A Acusada, Revel, vem por sua Defesa apresentar a tese de negativa

de autoria. Baseando-se na ausência de conjunto probatório que embase o
pedido ministerial.
Pela Absolvição.
RJ. 05/12/05.
(Arquivo 22 - fl. 386)
Em seguida, foi proferido nos autos pelo Juiz-Auditor o seguinte
Despacho, em 12/12/2005:
Considerando informação contida no Ofício Circular nº 02/2005,
da DPU (Rio de Janeiro/RJ), de 07/12/2005, acerca da “Greve da
Defensoria Pública da União” e, finalmente, considerando a necessidade
de não retardar o andamento do presente processo, NOMEIO o Dr.
JORGE FERREIRA VIANNA, inscrito (a) na OAB/RJ nº 91.002, para atuar
como Advogado Dativo, patrocinando a defesa de LAURA ABREU
COSTA DOS SANTOS acusada revel (fls.357). (Arquivo 23, fl. 388).
A Sessão de Julgamento, anteriormente designada para o dia
15/12/2005 (apenas 3 dias após da nomeação do novo Defensor), foi mantida
para a mesma data, não havendo nos autos qualquer registro de que o Dr.
JORGE FERREIRA VIANNA houvesse tido vista dos autos.
Na Sessão de julgamento, chama atenção o registro que faz a Ata sobre
a fala do Defensor, nos seguintes termos:
Apresentados os autos, apregoada, não compareceu a acusada
revel (fls.357), sendo representada pelo Dr. JORGE FERREIRA VIANNA,
Defensor Dativo, nomeado à fl. 388. Em seguida, foi dado início ao
julgamento do feito. Dispensada a leitura de peças da lei, foi dada a
palavra ao MPM (...) Ato contínuo, foi dada a palavra à Defesa que
iniciou comentando que existem, em alegações finais orais, duas
ocasiões em que o Advogado fica quase que isento da necessidade de
sustentar: quando o MPM pede pela absolvição do réu e quando o réu
é revel, porque tudo o que se pode usar, segundo a Defesa, para
beneficiar os motivos que o levaram a cometer o ato ou até mesmo de
não tê-lo cometido, fica prejudicado por não ter tido contato/conversa
com o acusado; que, dessa forma, restou-lhe pugnar pela
ABSOLVIÇÃO, baseada na insuficiência de prova nos autos; (...)
(negritei) (Arquivo. 23 - fls. 392/393).
Foram, desde logo, fixados os honorários do Defensor Dativo, que,
devidamente intimado do inteiro teor da Sentença condenatória, achou por bem
não interpor qualquer Recurso em favor da Ré, julgada a revelia, tendo havido o
trânsito em julgado para a Defesa 3/1/2006 e para o MPM em 11/1/2006.
Como se vê, não pode ser avaliada como minimamente satisfatória a
Defesa da Revisionanda, seja pela atuação do Defensor Público da União, seja
pelo desempenho do Defensor Dativo, ainda mais considerando a situação de
revelia da Ré, que sequer teve a oportunidade de ter Sentença contra ela
analisada pelo segundo grau de jurisdição.
Assim sendo, no estado de direito e sob o manto das garantias
constitucionais, não é concebível que a Ré seja gravemente prejudicada
simplesmente por desídia ou incúria da Defesa, mormente quando o Defensor
é Público ou nomeado pelo Estado.
Sobre a imprescindibilidade da Defesa técnica, assim prevê a
Constituição Federal:
Art. 5º (...)
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo e aos
acusado em geral, são assegurados o contraditório e a ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes.
LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos
que comprovarem insuficiência de recursos.
Art. 133. O advogado é indispensável à administração da justiça.
Comentando o art. 5º da CF, assim leciona Alexandre de Moraes, hoje,
Ministro do STF:
A Constituição Federal de 1988 incorporou o princípio do devido
processo legal, que remonta à magna Carta Libertatum, de 1215, de vital
importância nos direitos inglês e norte-americano. Igualmente, o art. XI, 1º,
da Declaração Universal dos Direitos do Homem garante que:
‘todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser
presumido inocente até que a sua culpabilidade tenha sido provada de
acordo com a lei, em julgamento público no qual lhe tenha sido
asseguradas todas as garantias necessárias à sua defesa.’
(...)
O devido processo legal configura dupla proteção ao indivíduo,
atuando tanto no âmbito material de proteção ao direito de liberdade e
propriedade quanto no âmbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de
condições com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito à
defesa técnica, à publicidade do processo, à citação, à produção ampla
de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos
recursos, à decisão imutável, à revisão criminal).
(...)
O devido processo legal tem como corolários a ampla defesa e o
contraditório, que deverão ser assegurados aos litigantes, em processo
judicial criminal e civil ou em processo administrativo, inclusive aos
militares, e aos acusados em geral, conforme texto expresso
constitucional.
(...)
Entre as cláusulas que integram a garantia constitucional à ampla

defesa encontra-se a necessidade de defesa técnica no processo, a fim de
garantir a paridade de armas entre as partes (par conditio) e evitar o
desequilíbrio processual, possível gerador de desigualdade e injustiças
(...). (IN: Constituição do Brasil Interpretada e Legislação Constitucional,
3. ed. Editora Atlas. São Paulo S.A. 2003. p. 361/362).
Os motivos até aqui expostos já seriam suficientes para considerar
procedente o pedido revisional.
Contudo, como bem apontaram a Requerente e o Custos Legis, outros
elementos reforçam a procedência do pedido revisional.
Segundo o Código Penal Militar, quando a infração deixar vestígios é
indispensável a realização e exame de corpo delito, com se vê:
Art. 328. Quando a infração deixar vestígios, será indispensável o
exame de corpo de delito, direto ou indireto, não podendo supri-lo a
confissão do acusado.
Parágrafo único. Não sendo possível o exame de corpo de delito
direto, por haverem desaparecido os vestígios da infração, supri-lo-á a
prova testemunhal.
Ora, no caso em tela, além de não ter havido a confissão, uma vez que
a Ré foi processada na situação de revel, os documentos juntados aos autos são
meras cópias, sendo certo que o Conselho Permanente de Justiça para o
Exército nelas se baseou para formar sua convicção, como se vê no seguinte
trecho da Sentença:
Ao contrário da tese defensiva, nota-se por uma sintonia fina do
acervo probatório que a autoria está plenamente configurada. Em que
pese não ter sido possível interrogá-la e o conteúdo dos ofícios às fls. 373
e 376 temos o seguinte:
a) a acusada era a única procuradora da servidora civil LEA
CUNHA DE ALBUQUERQUE (fls. 20, 373 e 376);
b) tentou restabelecer o pagamento da pensão em 10/06/2002,
quando, obviamente, tinha conhecimento do falecimento (fls. 12, 13 e 15
e depoimento às fls. 365). (Arquivo 23 - fls. 398).
Da análise do documento de fl. 15, constante dos autos, justamente o
Requerimento feito junto à Seção de Inativos e Pensionistas, que, segundo a
Sentença, caracterizaria a tentativa do restabelecimento do pagamento da
pensão, observa-se tratar-se de mera cópia, e talvez por isso não tenha sido
realizado um exame de corpo de delito, apesar de ser a prova na qual foi
baseada a condenação.
Já o depoimento da única testemunha à qual faz referência a sentença,
foi prestado, em síntese, nos seguintes termos:
(...) que o pagamento da servidora LEA foi suspenso apenas em
2002; que por requerimento da própria unidade militar o cartório
competente informou o óbito de várias pensionistas e funcionários dentre

os quais constavam o nome da Sra. LEA CUNHA DE ALBUQUERQUE;
que na oportunidade o pagamento desta servidora já havia sido
bloqueado em virtude de notícias da data-prev; que a acusada sendo
procuradora da servidora falecida foi a SIP tentar restabelecer o
pagamento; que no período compreendido entre a data do falecimento e
o bloqueio em 2002 o pagamento foi feito mensalmente já que a unidade
militar desconhecia o óbito; que por falha não houve a suspensão do
pagamento anteriormente visto que a falta de apresentação anual enseja
tal medida. Pelo MPM nada foi perguntado. Pela Defesa, respondeu: que
ficou sabendo que a acusada tinha ido a SIP tentar restabelecer o
pagamento através da documentação apresentada pela mesma naquele
Órgão ou seja cópia da carteira de identidade, procuração e CPF; que a
acusada deve ter assinado na presença da atendente um documento
denominado recepção expedido pela própria SIP para dar entrada no
pedido de restabelecimento de pagamento. (...) (Arquivo 22 - fl. 365)
O que se destaca no trecho acima transcrito, do depoimento da única
Testemunha que poderia suprir a ausência do exame de corpo de delito, é a
seguinte declaração quanto à assinatura do documento: “que ficou sabendo
que a acusada tinha ido a SIP tentar restabelecer o pagamento através da
documentação apresentada pela mesma naquele Órgão, ou seja, cópia da
carteira de identidade, procuração e CPF; que a acusada deve ter assinado na
presença da atendente um documento denominado recepção expedido pela
própria SIP”.
Fica evidente, portanto, que a única Testemunha arrolada não
presenciou a assinatura do documento pela Acusada, limitando-se a afirmar
que a Ré deve tê-lo assinado na presença do responsável.
Ora, a toda evidência, tais declarações não são suficientes para suprir o
exame de corpo de delito na prova documental sobre a qual se baseou a
condenação da Ré.
De outro lado, deve ser destacado que a Requerente apresentou novas
provas, principalmente relativas à entrega, pela própria Revisionanda, em
12/10/2000 (dois meses após o óbito), de documentos junto a Seção de
Inativos e Pensionistas, informando a morte da pensionista. (Arquivo 3 - fls.
29/34).
É de se ressaltar, ainda, as incongruências da data da assinatura do
Requerimento (2001) e a data em que a pensão foi suspensa, maio de 2002;
bem como os estranhos fatos relacionados ao ex-companheiro da Acusada, dos
quais os documentos acostados aos autos trazem indícios relevantes, para, no
mínimo, concluir-se que há uma dúvida razoável acerca da autoria do delito.
No mesmo diapasão está o bem lançado Parecer do Subprocurador-Geral,
Dr. CLAURO ROBERTO BARTOLLI, cujos argumentos, a seguir transcritos,
adoto como suplemento ao voto:
(...)
Caso a barreira de admissibilidade seja ultrapassada, o
entendimento é de que a Revisão Criminal proposta deve ser provida,
diante da inexistência de defesa técnica efetiva (violação aos
princípios da ampla defesa e do contraditório) e por conta da ausência
de provas suficientes quanto à autoria delitiva, aptas a embasar o édito
condenatório.
Com efeito, temos que a ampla defesa e o contraditório não foram
efetivados no curso da ação penal, gerando sérios prejuízos à defesa da
então acusada Laura Abreu Costa dos Santos, importando em nulidade
absoluta do feito, ainda mais quando se verifica que a mesma respondeu
a citada ação penal na situação de revel. Ademais, ao nosso sentir, existe
fundada dúvida acerca da autoria do delito, nos afigurando como
concreta a possibilidade de ocorrência de incorreção no sancionamento
penal imposto à civil Laura Abreu Costa dos Santos.
No que tange à nulidade absoluta do processo, resta esclarecer os
motivos que, a nosso sentir, levaram a esse entendimento.
O primeiro motivo é que não houve defesa técnica efetiva. Basta ver,
ainda que à guisa de mero exemplo, as alegações escritas que foram
apresentadas pela defesa, condensadas em 06 (seis) linhas rabiscadas, com
uma genérica e infrutífera tentativa de expor teses de negativa de autoria e de
ausência de conjunto probatório apto a embasar a condenação.
(...)
Com as vênias de estilo, o acontecido quando da apresentação das
alegações escritas defensivas foi a síntese do que já havia ocorrido em
outras fases processuais pretéritas, em que a defesa sequer solicitou
provas, como, v. g., perícia nos documentos acostados aos autos – muitos
por cópias não autenticadas e de baixa qualidade, os quais foram
produzidos somente em sede inquisitorial, e a oitiva das testemunhas que
tiveram contato com evento criminoso para, pelo menos, tentar
desqualificar a investigação produzida.
Aliás, a defesa não arrolou nenhuma testemunha e é bom
mencionar que tal não decorreu de impossibilidade física e/ou jurídica.
Isso porque era possível ouvir os militares que trabalhavam na Seção de
Inativos e Pensionistas da 1ª Região Militar, como, a título de mero
exemplo, o agora ex-Cabo do Exército Dos Reis e o ex-Soldado do
Exército Castro, com o objetivo de constatar se a acusada efetivamente
protocolou naquela Seção algum documento que atestasse o óbito da
mencionada pensionista.
Não bastassem todos os possíveis equívocos relatados acima, logo
após a apresentação do arremedo de alegações escritas defensivas, o
Juízo de 1º Grau designou data de julgamento, a ocorrer dentro de seis
dias, e, apenas três dias antes do julgamento, citando uma greve da
Defensoria Pública da União, nomeou defensor dativo à acusada), nada
dizendo acerca da nomeação de curador (o processo transcorria à revelia,
como já anotado), sendo certo que o defensor dativo nomeado sequer
foi intimado do julgamento), nada existindo nos autos que aponte que o
referido defensor tenha sequer manuseado o processo, antes da
realização do citado julgamento. Talvez por isto, como se vê na Ata da
Sessão de Julgamento, fls. 391 usque 393, o defensor dativo iniciou sua
fala aduzindo que estava “quase que isento da necessidade de sustentar”
(???), ratificando o pedido de absolvição, por insuficiência de provas. Tal
pedido, “ratificado” na sessão de julgamento, é o constante do arremedo
de alegações escritas, ao qual já nos reportamos.
Mais ainda, no mesmo dia da leitura de sentença e intimação da
defesa dativa, foram fixados os honorários do advogado que atuou no
julgamento, consoante verte à fls. 401, do que se pode inferir que estava
terminada a atuação do mesmo no feito, pelo que não surpreende
(infelizmente) não ter havido apelação da sentença, que acabou por
transitar em julgado.
Cristalina, ao nosso sentir, com tais nuances na tramitação do
presente processo, a ocorrência de ofensa direta aos princípios
constitucionais da Ampla Defesa e do Contraditório, bem como do
Devido Processo Legal, o que aponta para a nulidade do feito. Neste
sentido, destaco da jurisprudência desta Corte Castrense:
“APELAÇÃO. DPU. ENTORPECENTE (CPM, ART. 290).
PRELIMINAR. MPM. NÃO CONHECIMENTO DO RECURSO.
FALTA DE INTERESSE DE AGIR. PRELIMINAR. PGJM. NULIDADE.
AUSÊNCIA DE DEFESA TÉCNICA. PROCEDÊNCIA. Preliminar do
MPM atuante na primeira instância de não conhecimento do
Recurso por ausência de interesse recursal, uma vez que a Defesa
requereu a condenação do Réu à pena mínima. Com base no
mesmo fato, a PGJM arguiu a nulidade do Processo. Evidenciada a
ausência de defesa técnica, deve ser declarado nulo o Processo, a
partir da nomeação do Defensor dativo, em homenagem aos
princípios constitucionais do Devido Processo Legal e da Ampla
Defesa, com a baixa dos autos ao Juízo de origem para que seja
designado um Defensor Público ou outro Defensor Dativo para atuar
na Defesa do Acusado. Preliminar acolhida. Decisão unânime.”
Do corpo do acórdão, destaca-se a seguinte passagem:
“No presente caso, observa-se que, tendo o Réu declarado a
sua impossibilidade financeira para constituir defensor e, ante a
ausência de Defensor Público no Juízo em questão, foi designado o
Dr. Godofredo Nunes Filho para atuar como Defensor Dativo.
Posteriormente, decretada pelo Conselho de Justiça a situação de
revel do Acusado, foi o citado causídico nomeado também como
Curador do Réu Revel.
Apesar disso, já em Alegações Escritas, o Defensor Dativo
limitou-se a fazer referência, de maneira muito breve (em um
parágrafo de cinco linhas) à aplicação da Lei nº 11.343/2006, e a
pedir, considerando a menoridade do Réu e a pequena
quantidade de entorpecente, a condenação, com aplicação da

pena mínima, não como pedido alternativo, mas como pedido
único, requerendo também a concessão do ‘sursis’.
Consumada a condenação e persistindo a situação de revel
do Acusado, o Defensor e Curador do Réu Revel não interpôs
Recurso de Apelação.
(...)
Com o se vê, não se trata de ausência de interesse recursal,
por não ter havido sucumbência, mas de verdadeira ausência de
uma defesa técnica minimamente satisfatória, tendo razão a PGJM
ao afirmar que o Réu se encontra indefeso.
No mesmo diapasão, cito o seguinte aresto do STF:
‘EMENTA: DEFESA - EFETIVIDADE.
O princípio segundo o qual “nenhum acusado, ainda que
ausente ou foragido, será processado ou julgado sem defensor” –
artigo 261 do Código de Processo Penal – há de ter alcance
perquirido considerada a realidade. Exsurgindo dos autos que o
defensor designado teve desempenho simplesmente formal, em
verdadeira postura contemplativa, forçoso é concluir que o réu
esteve indefeso. “A defesa é órgão da administração da Justiça e
não mero representante dos interesses do acusado. Isto porque
ela se exerce, substancialmente, para a preservação e tutela de
valores e interesses do corpo social, sendo, assim, garantia de
proteção da própria sociedade” (Nilo Batista - Defesa Deficiente,
Revista de Direito Penal, página 69 ) - Por outro lado, “se estiver
evidente a inércia e desídia do defensor nomeado, o réu deve ser
tido por indefeso e anulado o processo desde o momento em
que deveria ter sido iniciado o patrocínio técnico no juízo penal”
(Frederico Marques - Elementos do Direito Processual Penal -
Volume 11, pág. 423). (HC nº 71 961/SC, Relator. Min. MARCO
AURÉLIO - Julgamento: 06/12/1994. 2ª Turma)’. (Negritei
parcela).”
(...)
D’outra banda, o segundo motivo que nos leva a crer que a
condenação deve ser rescindida é a própria fundamentação da sentença
de fls. 394/400 do Apenso 2. Sentença condenatória da qual, no
seguimento da linha de atuação defensiva que (não) ocorreu no processo,
não houve qualquer recurso.
Isso porque, para chegar à conclusão de que a ora Requerente
cometeu o crime militar de furto, o Conselho Permanente de Justiça da
3ª Auditoria da 1ª CJM fundamentou a sua condenação em apenas um
parágrafo e com base apenas em prova indiciária embasada em cópias de
documentos produzidos em sede inquisitorial, que não possuem aptidão
para demonstrar a autoria delitiva, com um grau mínimo de certeza.
Corrobora a afirmação acima, a seguinte passagem do édito

condenatório de 1º grau:
“(...) Ao contrário da tese defensiva, nota-se por uma
sintonia fina do acervo probatório que a autoria está plenamente
configurada. Em que pese não ter sido possível interrogá-la e o
conteúdo dos ofícios às fls. 373 e 376 temos o seguinte: a) a
acusada era a única procuradora da servidora civil LEA CUNHA DE
ALBUQUERQUE (fls. 20, 373 e 376);
b) Tentou restabelecer o pagamento da pensão em
10/06/2002, quando, obviamente, tinha conhecimento do
falecimento (fls. 12, 13 e 15 e depoimento às fls. 365) (...).”
Discorda-se de tal afirmativa, pois só uma das situações citadas
ficou comprovada, isto é, que a requerente era procuradora da
pensionista Léa Cunha de Albuquerque. Todavia, nada se produziu sobre
a responsabilidade pela movimentação, saques especificamente, na
conta-corrente da pensionista citada. De fato, conquanto a requerente
fosse a procuradora da ex-servidora civil Léa, isso – por si só – não
comprova que fosse a responsável pelas movimentações e saques
indevidos na conta-corrente da referida ex-pensionista e a autora do
prejuízo causado ao Exército.
Outro ponto que deve ser destacado é a falta do original do
pedido de depósito, referente à pensão do mês de maio de 2002, que
teria sido solicitado pela requerente, em 10 de junho de 2002 (não há o
original nos Apensos 1, 2 e 3). Assente-se que tal pedido, que estaria
comprovado por tal documento, foi a base da sentença condenatória.
Portanto, é de concluir-se que a condenação da Requerente
baseou-se em mera fotocópia de documento, o que impediu, por
exemplo, a realização de perícia grafotécnica, para identificar-se se a
caligrafia e a assinatura partiram do punho de Laura Abreu Costa dos
Santos (é bom mencionar que a Requerente confirmou que a assinatura é
sua, no entanto nega a autoria das demais escritas constantes da cópia do
referido formulário de fls. 15 do Apenso 1). Em outros termos, a
Requerente sustenta que houve crime de falsidade ideológica do
documento de fls. 15 do Apenso 1, uma vez que somente reconhece a
assinatura e não o conteúdo.
Como bem se sabe, nos crimes que deixam vestígios é
imprescindível fazer o exame de corpo de delito, não podendo suprir a
prova testemunhal, caso os vestígios da infração ainda estejam presentes,
conforme disciplina o art. 328 do Código de Processo Penal Militar:
(...)
Nesse sentido, também é a jurisprudência, ao se manifestar sobre a
ausência de exame pericial nos crimes que deixam vestígios:
(...)
De outro lado, como já alinhavado, em busca da verdade real, ao

mínimo deveria ter sido ouvido o então responsável pelo atendimento e
recebimento de documentos da Seção de Inativos e Pensionistas do
Quartel do Comando da 1ª Região Militar, Cabo do Exército Dos Reis,
com o fim de identificar se a Requerente entregou ou não a certidão de
óbito da pensionista (como afirma) e outros documentos, em 12 de
outubro de 2000, logo após o óbito, ocorrido em 24 de setembro
daquele ano (conforme novos documentos juntados pela Requerente, nos
autos da Revisão Criminal: I – o suposto recibo de fls. 29 do Volume I; e
II – a atualização cadastral, em 21 de janeiro de 2001, consoante o
protocolo de fls. 35 /35 - verso do Volume 1).
Ademais, também não foi colhido o depoimento do então Soldado
do Exército Castro, militar que também era responsável pela confirmação
das apresentações Anuais de Pensionistas da Seção de Inativos e
Pensionistas do Quartel do Comando da 1ª Região Militar.
Importante ressaltar que, em 12 de março de 2002, um ano e
meio após o falecimento da pensionista (óbito em 24 de setembro de
2000), alguém compareceu ao Posto 1 e efetuou sua apresentação anual,
como verte de fls. 25 dos autos do processo original, o que foi lançado no
sistema por alguém de alcunha “Cardoso”, provavelmente o Capitão do
Exército Renato Cardoso de Souza, cujo depoimento – na fase
inquisitorial – se encontra à fls. 61/62 dos autos do processo, sendo certo
que nenhuma pergunta acerca dessa impossibilidade natural de
apresentação lhe foi dirigida. Apesar de ter comparecido em Juízo, após
ter sido arrolado como testemunha pelo MPM, houve a desistência da
oitiva de tal testemunha, pelo que, em todo o processo só foi efetuada a
oitiva uma única testemunha, cujo depoimento vem às fls. 365 dos autos
originários, que discorreu – na teoria – sobre a sistemática da
apresentação de pensionistas e que – na prática – disse que somente
ficou sabendo do comparecimento da acusada, na SIP/1, por conta da
análise da documentação que foi acostada aos autos. Documentação,
aliás, cuja veracidade é repelida pela requerente.
Acrescente-se, ainda, que inexiste qualquer imagem (ou filmagem)
demonstrando quem foi, de fato, o responsável por movimentar e retirar
os valores depositados na conta-corrente da pensionista falecida, embora
diligência (infrutífera), neste sentido.
Aliás, no que se refere à conta bancária da ex-pensionista, mantida
no Banco do Brasil, onde eram depositados os valores atinentes à pensão
militar, existem vários depósitos após o óbito, ao que parece em cheques,
o que se dessume por se tratarem de depósitos bloqueados por um ou
dois dias, sendo certo que as instituições bancárias mantêm cópia de tais
documentos, pelo que, pela análise das mesmas, poder-se-ia chegar ao
emitente e, por conseguinte, ao destinatário dos valores, o que lançaria
luzes sobre a pessoa que de fato estava movimentando a conta bancária,
após o óbito da titular, e, assim, ao autor dos saques indevidos dos valores
da pensão militar. Quase desnecessário acrescentar que também esta
diligência não foi efetiva nos autos.
Portanto, temos que o acervo probatório carreado aos autos é

insuficiente para comprovar – com grau mínimo de certeza a autoria do
crime em tela, pelo que a dúvida deve prevalecer em favor da
Requerente, em razão da incidência do princípio in dubio pro reo.
(...)
Pelo exposto, a Procuradoria-Geral da Justiça Militar manifesta-se
pela admissibilidade da presente Revisão Criminal e, no mérito, pelo seu
deferimento, para que seja rescindida a sentença condenatória ditada
pelo Conselho Permanente de Justiça (...).
Como é sabido, a Ação de Revisão Criminal é exceção no ordenamento
jurídico, se prestando a rever casos pontuais em que tenha ocorrido erro
judiciário ou que tenham surgido novas provas capazes de afastar a
condenação imposta, o que é exatamente o caso dos autos, conforme
demonstrou a Requerente, merecendo ser acolhido o pedido por ela
formulado.
Assim sendo, como bem apontou a PGJM, seja pelas nulidades
apontadas, seja pela inexistência de provas suficientes, deve ser deferida a ação
revisional, com a consequente absolvição da Requerente, com fulcro no art.
439, alínea “e”, c/c o art. 558, tudo do CPPM.
Quanto aos demais pedidos da Requerente relacionados à anulação da
Execução nº 0023560-89.2006.4.02.5101, tramitando na Vara da Justiça
Federal – RJ, e ao reconhecimento de MARIO JOSÉ BIANCHI como autor dos
saques, não compete a esta Corte se pronunciar, por absoluta incompetência.
Por todo o exposto, defiro, em parte, o pedido revisional, para
absolver LAURA ABREU COSTA DOS SANTOS, com fulcro no art. 439,
alínea “e”, c/c o art. 558, tudo do CPPM, tendo em conta, também, as
nulidades apontadas.
Julgamento, por unanimidade de votos, em deferir, em parte, o pedido
revisional, para absolver Laura Abreu Costa dos Santos, com fulcro no art. 439,
alínea “e”, c/c o art. 558, tudo do CPPM, tendo em conta, também, as
nulidades apontadas.
Brasília, 7 de agosto de 2018 – Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes,
Ministro-Relator.
__________
ÍNDICE DE ASSUNTO
A
Administração militar
atividade religiosa, 260
crime contra o patrimônio, 229-243
drogas
porte, 59-60, 69, 166
posse, 69-72
furto, 238
Aeronáutica
comandante, 251
Apelação, 91, 118, 166, 195, 215, 229
Código castrense ver Código penal militar
Código penal militar
alteração, 51, 78
conflito de leis, 53-71
séc. XVIII, 41
Concurso público
mandado de segurança, 417
Conselho de Guerra
séc. XVIII, 41-42
Conselho de Justificação, 247
Contrabando legislativo ver Inconstitucionalidade das leis, medida provisória

ÍNDICE DE ASSUNTO 513
Crime
constrangimento ilegal, 118-119
estelionato, 100
previdenciário, 92
Crime militar, 78-79
desacato, 195
furto, 215, 238
qualificado, 229
Crime militar eleitoral, 83-84
Crime militar por extensão, 82-83, 85
Denunciação caluniosa, 430
Desacato a militar, 195
Dosimetria da pena, 351-353
Estatuto dos Militares, 251-252
Embargos infringentes e de nulidade, 347
Entorpecente
porte de, 407
Estupro
tentativa, 429
Exame de corpo de delito, 481

514 ÍNDICE DE ASSUNTO
F
Forças Armadas
garantia da lei e da ordem, 75-76
Habeas Corpus, 385, 407
Império português
expansão, 21-29
Inconstitucionalidade das leis
medida provisória, 77
Investigação penal
transferência da, 80
Justiça Militar
competência, 54, 75, 80
crimes dolosos contra a vida, 83-84
Justiça Militar da União
competência, ampliação da, 75
Lei nº 11.343 de 2006 (Lei de drogas)

Lei nº 13.491 de 2017, 75-85
ver também Justiça Militar, competência
Mandado de segurança, 415
Marquês de Pombal
atuação política
Brasil, 29-30
Portugal, 24-29
educação, influência na, 30-31
organização militar, 35-43
sistema judiciário, 32-35
Militar
capelão, 260-262
coronel reformado
Habeas Corpus, 385
crime doloso, 78
julgamento e processo, 75
Missão de Böhn, 40
Ministério Público Militar
denúncia contra civil, 92

516 ÍNDICE DE ASSUNTO
O
Organização militar
Brasil
estrutura no séc. XVIII, 39
Portugal no séc. XVIII, 35-43
Polícia judiciária militar, 81
Porte de substância entorpecente, 407
Processo penal
transferência do, 80
Prova
ilegítima, 356
reconhecimento fotográfico de pessoas, 118
Reconhecimento fotográfico, 118, 347
Regulamento de 1763, 41
Roubo de combustível
tentativa, 229
Recurso em sentido estrito, 427
Revisão criminal, 481
Subtração de coisa alheia móvel ver Crime militar, furto
Superior Tribunal Militar

concurso público
mandado de segurança, 417
Regimento interno, 195
Supremo Tribunal Federal
ação direta de inconstitucionalidade, 76
leading cases, 63-68
Vantagem ilícita, 92
Impressão e acabamento:
Gráfica do STM
_____________________
Formato: 17 x 26 cm
Papel do miolo: Sulfite 75g/m²
Papel da capa: Couchê 150 g/m² (color)
Fonte: ZapHumnst BT
Número de páginas: 514
Acabamento: Capa dura

Revista de Doutrina e Jurisprudência Do STM - 2018

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ISSN 2448-3281

DO SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR

SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR

Revista de doutrina e jurisprudência do Superior Tribunal Militar. –

1. Direito militar, publicação periódica. 2. Justiça militar. I. Superior Tribunal

Catalogação na fonte – Seção de Biblioteca

Ministro Dr. José Coêlho Ferreira

Ministro Gen Ex Lúcio Mário de Barros Góes

Ministra Dra. Maria Elizabeth Guimarães Teixeira Rocha

Ata da 8ª Sessão Administrativa, de 10/4/2019

Ministro Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos (Presidente)

Dr. Aldo da Silva Fagundes

Tenente-Brigadeiro do Ar Cherubim Rosa Filho

Tenente-Brigadeiro do Ar Carlos de Almeida Baptista

Dr. Olympio Pereira da Silva Junior

General de Exército Edson Alves Mey

Tenente-Brigadeiro do Ar Sérgio Xavier Ferolla

Almirante de Esquadra Domingos Alfredo Silva

Tenente-Brigadeiro do Ar João Felippe Sampaio de Lacerda Júnior

General de Exército Germano Arnoldi Pedrozo

General de Exército José Enaldo Rodrigues de Siqueira

General de Exército José Luiz Lopes da Silva

Dr. Flavio Flores da Cunha Bierrenbach

Tenente-Brigadeiro do Ar Marcus Herndl

General de Exército Max Hoertel

General de Exército Valdesio Guilherme de Figueiredo

Almirante de Esquadra Marcos Augusto Leal de Azevedo

Almirante de Esquadra José Alfredo Lourenço dos Santos

General de Exército Antonio Apparicio Ignacio Domingues

Almirante de Esquadra Rayder Alencar da Silveira

General de Exército Sergio Ernesto Alves Conforto

General de Exército Francisco José da Silva Fernandes

Tenente-Brigadeiro do Ar José Américo dos Santos

General de Exército Raymundo Nonato de Cerqueira Filho

General de Exército Fernando Sérgio Galvão

Tenente-Brigadeiro do Ar Cleonilson Nicácio Silva

BIBLIOTECA DO DIREITO MILITAR ............................................................ 17

185-26.2015.7.00.0000 ............................................................................... 247

EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

7000024-86.2018.7.00.0000 ....................................................................... 347

7000475-14.2018.7.00.0000 ....................................................................... 385

7000422-33.2018.7.00.00000 ..................................................................... 415

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

7000082-89.2018.7.00.0000 ....................................................................... 427

0000183-85.2017.7.00.0000 ....................................................................... 481

ÍNDICE DE ASSUNTO ................................................................................. 509

Gen Ex Luis Carlos Gomes Mattos

Anuário da Justiça Federal – 2019. São Paulo: Consultor

Brazil Justice Yearbook 2018. São Paulo: Consultor

Código Penal comentado: Crimes Patrimoniais – Arts.

Perspectivas da Justiça Militar Contemporânea.

CASTRO, Ana Lara Camargo de. Plea Bargain:

As opiniões expressas nos artigos são de exclusiva responsabilidade dos autores.

MARIA ELIZABETH GUIMARÃES TEIXEIRA ROCHA

ROMEU COSTA RIBEIRO BASTOS

Certo é ter o Iluminismo trazido à sua ilharga as múltiplas dimensões do

A aproximação com o divino levou Portugal, ausente da Reforma

Concílio, que se constituíram nas principais fontes do Direito Eclesiástico nos

Para tanto, Pombal valeu-se da inércia de D. José I no trato com os