Fontes do direito internacional público

I) Introdução
Fontes materiais Fontes formais
São os elementos que provocam o São o modo de revelação e exteriorização
aparecimento das normas jurídicas. da norma jurídica.

Ex.: II Guerra Mundial.

São também os fundamentos sociológicos

das normas internacionais, a sua base
política, moral ou econômica.

1) Fontes formais do DIP

Foram inicialmente consolidadas no art. 38 do Estatuto da CIJ (lista

exemplificativa, com as chamadas fontes estatutárias)

Dispõe são fontes do DIP:

1. Convenções;
2. O costume internacional;
3. Os princípios gerais do direito;
4. As decisões judiciais (jurisprudência), como meio auxiliar;
5. A doutrina, como meio auxiliar.

Atenção: O Estatuto da CIJ NÃO CITA EXPRESSAMENTE princípios gerais

do direito internacional, mas em seu art. 38, item 1, alínea c, apenas cita
genericamente que os princípios reconhecidos pelas nações civilizadas serão
aplicados em suas decisões.

CERTO: Não há previsão expressa de princípios gerais do direito internacional no Estatuto da

CIJ.

Além disso, através da expressão “ex aequo et bono”, permite a utilização da

equidade como meio de solução de controvérsias.
Artigo 38
1. A Corte, cuja função seja decidir conforme o direito internacional as
controvérsias que sejam submetidas, deverá aplicar;
2. as convenções (Tratado) internacionais, sejam gerais ou particulares,
que estabeleçam regras expressamente reconhecidas pelos Estados
litigantes;
3. o costume internacional como prova de uma prática geralmente aceita
como direito;
4. os princípios gerais do direito reconhecidos pelas nações civilizadas;
5. as decisões judiciais e as doutrinas dos publicitários de maior
competência das diversas nações, como meio auxiliar para a determinação
das regras de direito, sem prejuízo do disposto no Artigo 59.

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 6. A presente disposição não restringe a faculdade da Corte para decidir um
litígio ex aequo et bono, se convier às partes.

Obs.: não existe hierarquia entre as fontes elencadas.

Outras fontes: O Estatuto não exclui a existência de outras fontes. São elas,
dentre outras:

1. A analogia;
2. A equidade;
3. Os atos unilaterais dos Estados;
4. As decisões das organizações internacionais;
5. O jus cogens;
6. O soft law.

CERTO: Atos unilaterais de Estados são modernamente admitidos como fontes

extraconvencionais de expressão do direito internacional, embora não estejam previstos como
tal no Estatuto da Corte Internacional de Justiça.

Obs.1: o contrato internacional e a lex mercatória podem ser consideradas

fontes do Direito Internacional Privado, mas não do Direito Internacional
Público!

a) Classificação

A doutrina costuma classificar as fontes do DIP da seguinte forma:

Fontes estatutárias (Estatuto da CIJ) Fontes extra-estatutárias
i. Tratados i. Atos unilaterais dos Estados

ii. Costume ii. Atos unilaterais de organizações

internacionais
iii. Princípios gerais do Direito e
princípios gerais do Direito iii. Jus cogens
Internacional
iv. Soft Law
iv. Jurisprudência

v. Doutrina

Fontes principais Fontes acessórias

Revelam o direito aplicável diretamente a Contribuem para elucidar o conteúdo de
uma relação jurídica uma norma e aplicá-la.
Ex.: todas as fontes formais, exceto a Ex.: doutrina e jurisprudência.
jurisprudência e a doutrina.

Fontes convencionais Fontes extra-estatutárias

Fruto do acordo de vontades. Fruto da evolução da realidade
Ex.: tratados. Para parte da doutrina, os internacional.
costumes também. Ex.: todas as demais.

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 2) Fontes em si

Tratado: acordo escrito, concluído por Estados e/ou OI’s com vistas a
regular o tratamento de temas de interesse comum. Ganharam espaço a
partir da Paz de Vestfália.

Costume internacional: prática generalizada (elemento objetivo/volitivo),

acrescida da convicção da obrigatoriedade (elemento subjetivo/psicológico).
Não precisa ser unânime. Durante muito tempo, foi a principal fonte do DIP.

Atenção: O costume de uma nação não pode ser usado na solução de

conflitos internacionais. Ou seja, o costume deve ser internacional!

Obs. 1: existe a possibilidade de que um sujeito de DIP não reconheça

expressamente um costume existente ou em gestação, traduzida pela figura do
persistent objector. Muita atenção: esse princípio do OBJETOR
PERSISTENTE já caiu em provas do CESPE!

Teoria do Objetor Persistente: um Estado pode se livrar da incidência da regra costumeira

desde que tenha abertamente a contrariado desde os primórdios de sua formação. É uma
teoria voluntarista.

Para o CESPE esta teoria não é mais aceita, de modo que adota o entendimento
objetivista enxerga o costume como manifestação sociológica que obrigaria a todos os
Estados, inclusive os que não concordasse com seu conteúdo.

ERRADA: Admite-se a escusa de obrigatoriedade de um costume internacional se o Estado

provar de forma efetiva que se opôs ao seu conteúdo desde a sua formação.

O costume se extingue pelos seguintes meios:

a) Pelo desuso, quando determinada prática deixa de ser

reiterada, generalizada e uniforme, ou quando se perde a
convicção acerca da obrigatoriedade;

b) Pelo aparecimento e afirmação de um novo costume que

substitua o anterior;

c) Pela substituição do costume por tratado internacional.

Jurisprudência internacional: origina-se especialmente de cortes

internacionais. É apenas fonte auxiliar do DIP, contribuindo para a aplicação
das normas jurídicas.

Para MAZZUOLI, não é fonte, pois “não cria o direito, mas sim o
interpreta mediante a reiteração de decisões no mesmo sentido”. Para
PORTELA, as decisões criam sim o direito, ainda que apenas para as partes
em litígio.

Doutrina: Trata-se de fonte auxiliar.

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Princípios gerais do direito: Ex.: proteção da dignidade da pessoa humana,
pacta sunt servanda; boa-fé, devido processo legal, res judicata etc.

Princípios gerais do DIP: a soberania nacional; a não-intervenção; a

igualdade jurídica entre os Estados; a autodeterminação dos povos; a
prevalência dos direitos humanos; a cooperação internacional; a solução
pacífica de conflitos; a proibição de ameaça ou de uso da força; e o
esgotamento dos recursos internos antes do recurso a tribunais
internacionais.

Analogia: aplicação a determinada situação de fato de uma norma jurídica

feita para ser aplicada a caso parecido ou semelhante. Para uns, é fonte, para
outros, meio de integração.

Equidade: aplicação de considerações de justiça a uma relação jurídica,

quando não exista norma que a regule, ou quando o preceito cabível não
é eficaz para solucionar, coerentemente e de maneira equânime, um
conflito.

Atenção: a equidade somente pode ser utilizada a partir da anuência

expressa das partes envolvidas no litígio.

Atos unilaterais dos Estados: são manifestações exclusivas de um Estado,

os quais, fundamentados no Princípio do Estoppel se tornam de cumprimento
obrigatório para o Estado obrigado. Vale salientar que não constam do art. 38
do Estatuto da CIJ. A Comissão de Direito Internacional da ONU começou a
estudá-los em 1996. (gabarito) e o Brasil adota-os.

podem ser expressos (declaração escrita ou oral) ou tácitos (implicitamente

aceitam determinada situação, normalmente pelo silêncio ou pela prática de
ações compatíveis com o seu objeto). Vejamos alguns exemplos:

a) PROTESTO: Manifestação expressa de discordância quanto a uma

determinada situação, destinada ao transgressor de norma internacional e
voltada a evitar que a conduta objeto do protesto se transforme em outra;

b) NOTIFICAÇÃO: Ato pelo qual um Estado leva oficialmente ao

conhecimento de outro ente estatal fato ou situação que pode produzir
efeitos jurídicos, dando-lhe “a necessária certeza da informação”;

c) RENÚNCIA: É a desistência de um direito. A bem da segurança jurídica,

deve ser sempre expressa, nunca tácita ou presumida;

d) DENÚNCIA: Ato pelo qual o Estado se desvincula de um tratado;

e) RECONHECIMENTO: Ato expresso ou tácito de constatação e admissão

da existência de certa situação que acarrete consequências jurídicas. Ex.:
reconhecimento de Estado e de governo;

f) PROMESSA: Compromisso jurídico de adoção de certa conduta;

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 g) RUPTURA DAS RELAÇÕES DIPLOMÁTICAS: Ato que suspende o
diálogo oficial com um Estado nas relações internacionais.

Decisões das organizações internacionais: atos que podem gerar efeitos

jurídicos para o organismo que praticou e para outros sujeitos de DIP. São
também denominados atos unilaterais de OI. Podem ser internos (apenas ao
funcionamento da entidade) ou externos (voltados a tutelar os direitos e
obrigações de outros sujeitos de DIP).

As resoluções podem ser:

a) IMPOSITIVAS/OBRIGATÓRIAS: Vinculam os sujeitos de

DIP, a exemplo das recomendações da OIT e das decisões
do Conselho de Segurança da ONU (v.g., Resol. N.
1.874/2009, que determina medidas voltadas a impedir a
proliferação de armas nucleares, biológicas e químicas na
República Popular Democráticada Coréia);

b) FACULTATIVAS: Têm caráter de recomendação, consistindo

apenas em propostas de ação, possuindo força moral e
política, mas não jurídica. Ex.: resoluções da Assembleia
Geral da ONU.

Obs.2: as resoluções deverão ser executadas no Brasil por meio de

Decreto presidencial.

13. Normas imperativas: o jus cogens

A norma de jus cogens é um preceito ao qual a sociedade internacional

atribui importância maior e que, por isso, adquire primazia dentro da ordem
jurídica internacional.

Sua principal característica é a imperatividade de seus preceitos, ou

seja, a impossibilidade de suas normas serem confrontadas ou
derrogadas por qualquer outra norma internacional.

Conforme art. 53 da Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados,

“É nulo um tratado que, no momento de sua conclusão, conflite com uma
norma imperativa de Direito Internacional Geral”.

Dentre as normas de jus cogens, destacam aquelas voltadas a tratar de

temas como direitos humanos, proteção ao meio ambiente e promoção do
desenvolvimento sustentável, paz e segurança, Direito de Guerra e Direito
Humanitário, proscrição de armas de destruição em massa e direitos e
deveres fundamentais dos Estados.

Caso ocorre conflito entre norma de tratado e preceito de jus cogens

superveniente, o dispositivo convencional mais antigo é nulo a partir do

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aparecimento da norma cogente, nos termos do art. 64 da Convenção de
Viena de 1969:
Artigo 64.º-Superveniência de uma norma imperativa de direito
internacional geral (jus cogens)

Se sobrevier uma nova norma imperativa de direito internacional,

geral, qualquer tratado existente que seja incompatível com essa
norma torna-se nulo e cessa a sua vigência.

Efeitos ex nunc, não havendo retroatividade.

Por fim, registre-se que tais normas não configuram uma verdadeira
“constituição internacional”, não havendo uma “ordem constitucional
internacional”.

14. Soft law

Trata-se de nova modalidade normativa, de caráter mais flexível.

Regras de valor normativo limitado, seja por não ser juridicamente

obrigatórios, seja por não criar obrigações de direito positivo ou obrigações
pouco constringentes.

São modalidades de soft law:

 Normasde linguagem vaga e conteúdo aberto, ou de caráter

principiológico ou genérico.

 Normas que prevejam mecanismos de solução de

controvérsias, como a conciliação e a mediação;

 Atos concertados entre os Estados que não adquiram forma de

tratados e que não sejam obrigatórios;

 Atos das organizações internacionais que não sejam obrigatórios;

Exemplos relevantes de soft law são a Declaração Universal dos Direitos

Humanos, as declarações de organismos internacionais relativos à saúde
pública, as recomendações da OIT, a Lei Modelo de Arbitragem Internacional,
a Carta Democrática Interamericana e a Declaração Sociolaboral do Mercosul.

CERTO: A denominada soft law, de utilização polêmica pela índole programática que comporta,
embora desprovida de conteúdo imperativo, é utilizada de forma flagrante em direito
internacional do meio ambiente.