EXCELENTÍSSIMO SR. DR.

JUIZ DA XX VARA DO TRABALHO DE XXXX

XXXXXXXXx–XX

Processo nº. xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

Xxxxxx xxxx xx xxxxxx, já qualificado nos autos em epigrafe da reclamação trabalhista

que move em desfavor de Xxxx Xxxxxxx LTDA também já qualificado nos autos vem
respeitosamente, perante Vossa Excelência por intermédio de seu procurador infra-
assinado, nos termos do artigo 895, I da CLT, interpor RECURSO ORDINÁRIO em face
da R. Sentença prolatada nos autos em epigrafe sob ID xxxxx

Informa-se que todos os pressupostos de admissibilidades foram observados.

Reclamante intimado da R. Sentença em xx/xx/xxxx, fim do prazo em xx/xx/xxxx,
recurso interposto em xx/xx/xxxx, sendo, portanto, tempestivo e tendo V. Excelência
deferido o benefício da justiça gratuita em favor do reclamante não carece de preparo.

Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimação da parte

contraria para, querendo, apresentar contrarrazões, e após seja o presente recurso
remetido ao Egrégio Tribunal do Trabalho da xx Região.

Nestes termos, pede e espera deferimento.

Xxxxx Xxxxxxxxx, xx de março de xxxx.

Advogado

OAB

EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA XX REGIÃO

Recorrente: Xxxxxxxx xxxxxxx xx xxxxxxxxxx

Recorrido: Xxxx Xxxxx Xxxxxxx

RAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO

Processo nº. xxxxxxxxxxxxxxxx

Eméritos julgadores,

Nos autos do processo em epigrafe foi prolatada a R. Sentença que julgou

improcedente os pedidos autorais, porem a R. Sentença não merece ser mantida pelas
razões, que passa a expor:

I – DOS FATOS
O reclamante foi contratado pela reclamada na data de xx/xx/xxxx, para exercer a
função de frentista, tendo como último salário a quantia de R$x.xxx,xx (valor por
extenso).

Na data de xx/xx/xxxx, o obreiro foi demitido, sem justa causa, com aviso prévio
trabalhado.

O horário de trabalho contratual era de 12x36 sendo de 12:00h às 00:00h, com 01 hora
de intervalo intrajornada.

Contudo o obreiro trabalhou em regime de horas extras, sem receber a devida

contraprestação, entre outras irregularidades.

Reclamação proposta, reclamado apresentou defesa escrita. Nos termos das razões
veiculadas às fls. 38/45.

Impugnação a contestação apresentada pelo reclamante id xxxx.

Na audiência realizada em xx/xx/xxxx (fls. 269/270), foi colhido o depoimento pessoal

do Reclamante.

Na assentada em prosseguimento (fls. 278/279), foram ouvidas quatro testemunhas.

Encerrou-se, em seguida, a instrução processual.

Tentativas de conciliação frustradas.

Prolatada sentença id xxxxxx

Em síntese são os fatos.

II – PRELIMINAR – CONFISSÃO
Em análise dos controles de jornada apresentados pela reclamada, nota-se que os
mesmos são apresentados sem constar qualquer hora extra registrada nos dias de
folga do reclamante.

É importante observar que, a reclamada invoca em seu favor a compensação de horas

extras, contudo, os cartões de ponto, da forma em que foram apresentados, não
comprova se o reclamante realizava ou não horas extras em seus dias de folga, ora, os
registros de ponto juntados aos autos corroboram com o exposto na exordial.

De fato, não há registros das horas extras, vez que, estas não eram registradas o que a
própria reclamada confessa quando junta os registros sem qualquer anotação de horas
extras.

Isto posto requer-se o não conhecimento dos controles de jornada, consequentemente

a aplicação da pena de confissão à reclamada, no que se refere às horas extras.

III– DA REFORMA DA SENTENÇA

III .1 – DA DESCARACTERIZAÇÃO DO REGIME COMPENSATÓRIO DE 12X36
DEVIDO A HABITUALIDADE DE HORAS EXTRAS E DAS HORAS EXTRAS
No item 2.4.1 da r. sentença o MM. Magistrado a quo,  entendeu por indeferir os
pedidos contidos na inicial a e c, referentes, a descaracterização da jornada 12x36,
bem como, as horas extras e reflexos.

Argumenta em sua decisão que não há de se falar na descaracterização da jornada de

12x36 vista a aplicabilidade do artigo 59-B da CLT.

Vejam Excelências, o que se pede é a descaracterização do regime compensatório da

jornada de 12x36 devido a habitualidade das horas extras prestadas pelo reclamante,
que em nada tem a ver com o argumento utilizado pelo Ilustre Magistrado.

Não estamos pedindo invalidade da convenção coletiva, nem tão pouco contestando o
artigo 59-B da CLT como sugere a reclamada em sua contestação e acatado pelo
Excelentíssimo julgador a quo.

O caso em analise Excelências se refere a descaracterização da jornada de 12x36

devido a habitualidade de horas extras realizadas pelo reclamante durante o pacto
laboral e que é pacifico no entendimento desse Egrégio Tribunal, conforme
jurisprudência acostada.

Quanto a esse tema o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Terceira região é

contundente em afirmar que a habitualidade na prestação de horas extras
descaracteriza a jornada de 12x36;

Senão vejamos;

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3ª REGIÃO

PROCESSO nº 0010148-43.2019.5.03.0019 (ROT)

RECORRENTES: NIVALDO SOUSA DA SILVA, ALGAR SEGURANÇA E

VIGILANCIA LTDA

RECORRIDOS: NIVALDO SOUSA DA SILVA, ALGAR SEGURANÇA E VIGILANCIA

LTDA

RELATOR: DES. MARCO ANTONIO PAULINELLI DE CARVALHO

EMENTA JORNADA 12x36. HORAS EXTRAS HABITUAIS. VALIDADE DO REGIME

COMPENSATÓRIO. Não obstante ser válido o regime 12x36 horas estabelecido em
norma coletiva, A prestação habitual de horas extras descaracteriza a jornada especial,
afastando a incidência do item IV do enunciado 85 da Súmula do TST.

Ademais a excepcionalidade do regime especial 12x36, por superar até o limite previsto
no art. 59 da CLT, não comporta a prestação habitual de horas extras, sob pena de
implicar a descaracterização do regime especial, conforme iterativa jurisprudência do
Egrégio Tribunal Superior do Trabalho:

Processo:RRAg - 1168-30.2015.5.02.0002

Orgão Judicante: 8ª Turma

Relator: Marcio Eurico Vitral Amaro

Julgamento: 12/08/2020

Publicação: 14/08/2020

Tipo de Documento: Acordão

III - RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE - TRANSCENDÊNCIA

RECONHECIDA – JORNADA DE 12X36. PRESTAÇÃO HABITUAL DE HORAS
EXTRAS. A jurisprudência desta Corte Superior firmou-se no sentido de que a
prestação de horas extras habituais descaracteriza o regime de jornada de 12x36,
sendo devido o pagamento como extraordinárias das horas excedentes à oitava diária e
à quadragésima quarta hora semanal. Julgados. Recurso de revista conhecido e
provido.

Nesse sentido, também destaca os seguintes julgados do desta Corte:

"RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 13.015/2014. HORAS EXTRAS.

JORNADA DE TRABALHO EM ESCALA 12X36. PRESTAÇÃO HABITUAL DE HORAS
EXTRAS. INVALIDADE. INAPLICABILIDADE DO ITEM IV, PARTE FINAL, DA
SÚMULA 85 DO TST. A jurisprudência desta Corte entende que a prestação de horas
extras habituais invalida a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de
descanso, mesmo quando celebrada mediante norma coletiva. Nesse contexto, aplica-
se a parte inicial do item IV da Súmula 85 do TST, no tocante à descaracterização do
regime 12x36 em face da prestação de horas extras habituais. Registre-se, no entanto,
que a parte final do item IV da Súmula 85 do TST, no sentido de deferir apenas o
adicional de horas extras àquelas horas destinadas à compensação, mostra-se
incompatível com o regime 12x36. Nesse caso, a jurisprudência desta Corte reconhece
como horas extraordinárias todo o tempo trabalhado excedente da oitava hora diária e
da quadragésima quarta hora semanal. Recurso de embargos conhecido e desprovido"
(TST-E-RR-348-88.2012.5.09.0303, SbDI-1, Relator Ministro Augusto César Leite de
Carvalho, DEJT 17/06/2016).
"RECURSO DE REVISTA INTERPOSTO ANTES DA VIGÊNCIA DA LEI 13.015/2014 -
(…) HORAS EXTRAS. REGIME 12x36. PRESTAÇÃO DE HORAS EXTRAS
HABITUAIS. O entendimento desta Corte é no sentido de que a prestação de horas
extras habituais descaracteriza o regime de jornada 12x36, sendo devidas como extras
as horas que excederem a 8ª diária e 44ª semanal. Precedentes. Recurso de revista
não conhecido. (…)" (TST-RR-1027100-52.2008.5.09.0002, 8ª Turma, Relator Ministro
Márcio Eurico Vitral Amaro, DEJT 31/08/2018).
"AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA INTERPOSTO SOB A
ÉGIDE DA LEI Nº 13.467/2017 - ÔNUS DA PROVA - INVALIDADE DOS CARTÕES DE
PONTO - SÚMULA Nº 338 DO TST - REGIME DE TRABALHO DE 12x36 - HORAS
EXTRAS HABITUAIS - INVALIDADE. 1. Os cartões de ponto que demonstram horários
de entrada e saída uniformes são inválidos como meio de prova, invertendo-se o ônus
probatório, relativo às horas extras, que passa a ser do empregador. 2. As hipóteses de
inversão do ônus da prova consignadas nos itens I e III da Súmula nº 338 geram
apenas a presunção relativa da jornada alegada na inicial, podendo ser elidida por
prova em contrário, como no presente caso. 3. Esta Eg. Corte firmou o entendimento de
que a prestação habitual de horas extras tem o condão de invalidar o regime de 12x36,
resultando devido o pagamento como horas extras das excedentes da 8ª (oitava) diária
e 44ª (quadragésima quarta) semanal. Agravo de Instrumento a que se nega
provimento" (TST-AIRR-1000195-15.2017.5.02.0026, 8ª Turma, Relatora Ministra Maria
Cristina Irigoyen Peduzzi, DEJT 13/09/2019).
Assim, tendo em vista a descaracterização da escala 12x36 em razão da prestação de
horas extras habituais, jornada ao qual não é abarcada pela sumula 85 do C. TST,
assim configurando patente afronta ao art. 7º, XIII, da Constituição Federal, o qual fixa
jornada de 8h diárias e 44h semanais.

Assim sendo, o que se requer é a reforma da r. sentença no tocante a letra “c’ contido
da inicial qual seja o deferimento da descaracterização da jornada de 12x36, pela
habitualidade de horas extras prestadas, vez que, fica claro que o Magistrado
a quo  indeferiu o pedido, porem sob equivoco, vez que entendeu de forma diversa o
que de fato se pede na inicial.

No mesmo tópico da r. sentença o Excelentíssimo Magistrado a quo, indefere também o

pedido contido na letra a da inicial que refere as horas extras e reflexos.

Embasa sua decisão que o reclamante não logrou êxito em demostrar a realização das
dobras, argumenta ainda que as testemunhas do reclamante foram mais tendenciosas
que as da reclamada, cita ainda merecer maior credibilidade as testemunhas da
reclamada e embasa que as 2 (duas) testemunhas da reclamada foram uníssonos em
dizer que existem empregados “folguistas”.

Ora, Excelências, com a devida vênia razão não assiste ao Magistrado a quo,  vejam,
não restou comprovado a existência de empregados folguistas, não foi juntado aos
autos CTPS dos funcionários “folguistas”, nem qualquer documento comprobatório que
estes exerçam exclusivamente a função de frentista “folguista, inclusive no depoimento
do Sr. Xxxxxxxxxxx, testemunha da reclamada aos (26min e 38seg – 28min e 20seg) da
gravação da audiência este afirma que trabalha em outro posto de combustível e não
sabe se é de propriedade da reclamada, acrescenta ainda que quando precisa dele em
outro posto de combustível este é comunicado e então se desloca, o que não ficou
claro se na folga da testemunha Sr. Xxxxxxxx quem cobriria possíveis faltas de
funcionários em outro posto de combustível ou até mesmo no posto que ele trabalha.

Corroborando o alegado alhures em depoimento as testemunhas da reclamada são

divergentes quanto ao preenchimento do ponto, vez que, o Sr. Xxxxxxxxx aos (23min e
40seg – 23min e 55seg) da gravação da audiência relata que a marcação de ponto dos
funcionários é realizada por biometria e o Sr. Xxxxxxxxxxxx (33min e 05seg – 33min e
22seg) diz que é manual, sendo assim, invalidando os controles de ponto apresentado
pela reclamada, corroborando, portanto, nossa tese preliminar.

Trecho de grande relevância da gravação que o Excelentíssimo Juiz a quo também não

se atentou diz respeito as folgas do reclamante, aos (30min e 15seg – 30min e 30seg) a
testemunha da reclamada Sr. Xxxxxxxx e contundente em afirmar que nunca cobriu
folga do reclamante, ora, Excelências a testemunha Sr. Xxxxxxxxxx, em tese trabalha
como frentista “folguista”, ou seja, destinado exclusivamente a cobrir folgas de outros
funcionários, entretanto relata que não sabe se o local onde trabalha pertence a
reclamada, e relata que nunca cobriu folgas do reclamante, ora, aqui temos claramente
uma confissão de que o reclamante não folgava, ora, se o frentista “folguista” nunca
cobriu folga do reclamante é claro que o reclamante não folgava e sim, realizava em
média 12 “dobras” ao mês ao qual pedimos conhecimento.

Sendo assim, por todo exposto alhures pede-se que a r. sentença seja reformada,
deferindo, portanto, as horas extras em favor do reclamante.

III.2 – DO PAGAMENTO/REEMBOLSO DO VALE TRANSPORTE E REFEIÇÃO NOS

DIAS QUE REALIZAVA HORAS EXTRAS
No item 2.4.2 da r. sentença o ilustre Magistrado a quo entendeu que o reclamante não
faz jus ao reembolso dos valores gastos a titulo de transporte e alimentação nos dias
em que realizava horas extras, contudo, com a devida vênia não assiste razão.

Conforme exposto supra o reclamante laborava em media 12 dias que contratualmente

seria dias de folga, nesses respectivos dias a reclamada não pagava o valor que o
reclamante gastava com transporte e com alimentação, o que gerava um ônus para o
reclamante de R$19,00 (dezenove reais), por cada dia que trabalhava em escala de
hora extra, conforme tabela junto a inicial.

Alega o Excelentíssimo Magistrado a quo, que o deferimento deste pedido se encontra

ligado ao deferimento das horas extras, contudo, neste ponto, ficando demonstrado a
realização das dobras realizadas pelo reclamante, conforme todo já exposto de certo
faz jus ao referido reembolso.

Sendo assim restando comprovado as dobras realizadas pelo reclamante o que se

requer é a reforma da r. sentença deferindo, portanto, o reembolso dos valores
referente ao transporte e alimentação gastos pelo reclamante em dias que realizava
“dobras”, sendo o que desde já se requer.

III.3 – DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS EM DESFAVOR DA RECLAMADA

No item 2.4.4 da r. sentença o Excelentíssimo juiz a quo, condenou o reclamante ao
pagamento de honorários de sucumbência, no importe de 5%, contudo, entendemos
que tal ponto não merece acolhida, dada a condições financeiras do reclamante que
não é capaz de suportar tal ônus.

Inclusive o próprio Magistrado a quo deferiu em favor do reclamante a benesse da

justiça gratuita, o que a nosso ver e corroborado pela jurisprudência desta renomada
Corte, afastaria a sucumbência em desfavor do reclamante.

É a jurisprudência;

PODERJUDICIÁRIO

JUSTIÇADOTRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 03ª REGIÃO

PROCESSO nº 0010272-06.2020.5.03.0079 (RORSum)

RECORRENTES: EDUARDO FERNANDES DE FREITAS, HENRIQUE SCHREURS

RECORRIDO: MARCELO AUGUSTO LIMA

RELATOR (A): DES. MARIA CECÍLIA ALVES PINTO

Acórdão

Desta forma, entende essa Relatora que quando o autor da ação é beneficiário da
justiça gratuita, há condenação ao pagamento de honorários advocatícios, mas com
suspensão da exigibilidade. Somente se houver recebimento de crédito e se esse for
suficiente para retirar do empregado a condição de miserabilidade é que se encerra a
suspensão de exigibilidade mencionada. Sendo assim, dou parcial provimento ao
recurso para fixar honorários em proveito do advogado dos reclamados em 10% sobre
os pedidos integralmente improcedentes, verba que fica com a exigibilidade suspensa,
nos termos do parágrafo 4º do artigo 791-A da CLT, por dois anos, após o que será
extinta a obrigação. Parcial provimento, nesses termos.

Como bem registrou o Exmo. Desembargador Luiz Otávio Linhares Renault, no

julgamento do processo de n. 0011711-82.2017.5.03.0006, "a condenação ao
pagamento de honorários advocatícios não pode constituir punição à parte, devendo
ser observada a legislação atinente aos beneficiários da gratuidade de justiça".
Importante ressaltar que a 1ª Turma do STF já firmou entendimento no sentido de que a
parte beneficiária da justiça gratuita somente deve suportar a despesa com honorários
advocatícios caso os créditos recebidos nos autos alterem a sua condição de
miserabilidade."

Ademais não fazendo jus a reclamada em requerer tal benesse até mesmo por seu
porte empresarial.

Pelo exposto pede-se a reforma da r. sentença no tocante aos honorários de

sucumbência para que a reclamada seja condenada ao pagamento dos honorários de
sucumbência em favor do advogado do reclamante, nos termos do art. 791 – A da CLT.

IV – DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer o conhecimento e provimento do presente recurso para;

1) Conhecer o pedido preliminar;

2) Reformar a R. Sentença nos termos da fundamentação:

a) Deferir a descaracterização da jornada 12x36;

b) Deferir a horas extras e reflexos;

c) Deferir o reembolso dos valores gastos pelo reclamante a título de transporte e

almoço;

d) Condenar a reclamada aos honorários de sucumbência em favor do advogado do

reclamante.

Nestes termos, pede e espera deferimento.

Xxxx Xxxxxxxxx, xx de março de xxxx.

Advogado

OAB