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UNIVERSIDADE EDUARDO MONDLANE
FACULDADE DE DIREITO
LICENCIATURA EM DIREITO
DOAÇÃO COMO CONTRATO COMERCIAL EM MOÇAMBIQUE-

ALGUMAS QUESTÕES
Trabalho de Fim de Curso apresentado à Faculdade de

Direito da Universidade Eduardo Mondlane para a
obtenção do grau de Licenciado em Direito
Nome de estudante: Rachide Combo Assane
Nº de Estudante: 20201565
Supervisor: Me. Gil Cambule
Maputo, 14 de Fevereiro de 2024

UNIVERSIDADE EDUARDO MONDLANE
FACULDADE DE DIREITO
LICENCIATURA EM DIREITO
DOAÇÃO COMO CONTRATO COMERCIAL EM MOÇAMBIQUE-

ALGUMAS QUESTÕES
Trabalho de Fim de Curso apresentado à Faculdade de

Direito da Universidade Eduardo Mondlane para a
obtenção do grau de Licenciado em Direito
Nome de estudante: Rachide Combo Assane
Nº de Estudante: 20201565
Supervisor: Me. Gil Cambule

DECLARAÇÃO DE AUTENTICIDADE
Eu, Rachide Combo Assane, portador do BI nº 020106490194I e Cartão de Estudante nº

20201565, declaro que este Trabalho de Fim de Curso, intitulado Doação como Contrato
Comercial em Moçambique- Algumas Questões, nunca foi apresentado para a obtenção de
qualquer grau ou num outro âmbito e que ele é original, da minha única e exclusiva autoria, pois
constitui o resultado do meu labor pessoal, e não contém apropriação indevida, parcial ou total, da
obra intelectual de outro autor. Este Trabalho de Fim de Curso é apresentado à Faculdade de Direito
da Universidade Eduardo Mondlane em cumprimento parcial dos requisitos para a obtenção do
grau de Licenciado em Direito.
___________________________________
Rachide Combo Assane

RESUMO
O presente trabalho de fim de curso visa, com recurso à consulta de legislação, doutrina,
jurisprudência e sítios de internet, analisar a doação enquanto um contrato comercial em
Moçambique, onde, em primeiro lugar, se apresenta a noção, elementos constitutivos e
características de doação comercial, em segundo lugar, se traz ao debate a noção, pressupostos e
características de contrato comercial e, finalmente, discute-se relativamente à problemática da
natureza mercantil da doação, analisando se a doação é verdadeiramente um contrato comercial,
na perspectiva de um contrato comercial principal e na perspectiva de “contrato acessório”, e se
algumas modalidades de doação, nomeadamente a doação modal, remuneratória e mista, possuem
uma verdadeira onerosidade capaz de satisfazer a exigência legal de que a doação deve ser
efectuada no âmbito de exercício de actividade empresarial, para se tornar um contrato comercial.
Dada a onerosidade que caracteriza o Direito Comercial em geral e os contratos comerciais em
especial, a doação, tendo um caracter gratuito e não sinalagmático, é material e exclusivamente um
contrato civil, que só execepcionalmente pode assumir a natureza mercantil, daí que tal
consideração conduz, regra geral, a uma autêntica descaracterização da actividade empresarial.
Palavras-chave: doação; contrato comercial; natureza mercantil.

ABSTRACT
This final course work aims, using legislation, doctrine, jurisdiction and websites, to
analyze the donation as a commercial contract in Mozambique, where, firstly, the notion,
constituent elements and characteristics of commercial donation, secondly, the notion, assumptions
and characteristics of the commercial contract are brought to debate and, finally, it is discussed
regarding the issue of the commercial nature of the donation, analyzing whether the donation is
really a commercial contract, from the perspective of a The main commercial contract and the
perspective of an “ancillary contract”, and some types of donation, namely modal, remunerative
and mixed donation, have a true burden capable of satisfying the legal requirement that the donation
must be made within the scope of exercising business activity, to become a commercial contract.
Given the onerous nature that characterizes Commercial Law in general and commercial contracts
in particular, the donation, having a free and non-signalling nature, is materially and exclusively a
civil contract, which can only exceptionally assume a commercial nature, hence such guidance
leads , as a general rule, an authentic mischaracterization of business activity.
Keywords: donation; commercial contract; commercial nature.

EPÍGRAFE
“Talvez o maior benefício para as empresas em

fazer doações de caridade seja o impacto na marca e na
imagem, ao mesmo tempo que solidificam a fidelidade de
seus clientes”.
(Paulo Turner)
DEDICATÓRIA
Dedico este trabalho aos meus pais, Combo

Assane e Tima Momba, que, mesmo não tendo atingido
o grau de Licenciatura, sempre tentaram transmitir-me a
importância de, nos tempos actuais, ser uma pessoa
profissionalmente formada, e encorajaram-me e
ensinaram a lidar com todos os obstáculos que foram
surgindo ao longo de todo o meu percurso académico.
AGRADECIMENTOS
Para a realização do presente trabalho de fim de curso existiram vários doadores, no sentido
mais amplo do termo, que contribuíram para tal efeito. É chegada, agora, a hora de cumprir a
obrigação moral de retribuir essas liberalidades, com a minha sincera gratidão.
Primeiramente, agradeço a Deus, por suas infinitas bênçãos durante todo o meu período
académico, e por me dar força de vontade e coragem para enfrentar e superar todos os desafios.
À minha família, pelo apoio, incentivo, compreensão e paciência.
Ao meu supervisor, Mestre Gil Cambule, por ter aceitado prontamente acompanhar-me
nesta grande caminhada e, por toda sua simplicidade, sabedoria e empenho na realização deste
trabalho de fim de curso.
A todos os meus professores do curso, pelas correcções e ensinamentos que me permitiram

apresentar um melhor desempenho no meu processo de formação ao longo do curso.
Por fim, aos meus amigos e colegas, Amiel Janja, Julião Machai, Lourenço Armando,
David Sambu, Sheron Dava, Frank Banze, Caetano Francisco, Marília Novela, Alex Duave,
Manuel Nomboro, Marquisinho Felix, Cângina Omar, Ivânia Pene, Raimira Mazive, Lizeth
Eunice, Lírio Guambe, Almeida Muchanga, Euclides Chiwadoy, Chandel Ngala, Dionísio Cossa e
Dalton Mazive, com quem convivi intensamente durante os últimos anos, pelo companheirismo e
pela troca de experiências que me permitiram crescer não só como pessoa, mas também como
formando.
SUMÁRIO
ABREVIATURAS....................................................................................................................... 1
INTRODUÇÃO ........................................................................................................................... 2
1. ENQUADRAMENTO ......................................................................................................... 2
2. PROBLEMATIZAÇÃO DO TEMA .................................................................................... 4
2. JUSTIFICATIVA DO TEMA .............................................................................................. 5
2.1. OBJECTIVOS .................................................................................................................. 6
2.1.1. OBJECTIVO GERAL ................................................................................................... 6
2.1.2. OBJECTIVOS ESPECÍFICOS ..................................................................................... 6
3. METODOLOGIA DE PESQUISA ...................................................................................... 7
CAPÍTULO I - DOAÇÃO COMERCIAL NO DIREITO MOÇAMBICANO ........................... 8
1.1. Noção e Natureza Jurídica da Doação Comercial............................................................. 8
1.2. Elementos constitutivos do contrato de doação comercial ............................................. 12
1.2.1. Atribuição patrimonial geradora de enriquecimento ou gratuitidade.......................... 12
1.2.2. Diminuição do património ou empobrecimento do doador ........................................ 14
1.2.3. Espírito de liberalidade ou Animus Donandi............................................................... 15
1.3. As principais características da doação comercial .......................................................... 17
1.3.1. A doação como contrato nominado e típico ................................................................ 18
1.3.2. A doação como contrato primordialmente bilateral .................................................... 18
1.3.3. A doação como contrato gratuito ................................................................................ 18
1.3.4. A doação como contrato não sinalagmático ................................................................ 19
1.3.5 A doação como contrato primordialmente consensual ou não real ............................. 19
1.3.6. A doação como contrato principal .............................................................................. 21
1.3.7. A doação como contrato primordialmente formal ...................................................... 21
CAPÍTULO II- CONTRATO COMERCIAL ........................................................................... 22
2.1. Noção do Contrato Comercial ........................................................................................ 22
2.2. Pressupostos do Contrato Comercial .............................................................................. 22
2.2.1. Ambos ou um dos sujeitos contratantes dever ser um empresário comercial ............. 22
a) Exercício de actividade empresarial ................................................................................... 23
b) Profissionalidade ou profissionalismo ................................................................................ 23
c) Habitualidade ...................................................................................................................... 24
2.2.2. O contrato deve ser celebrado no exercício de actividade empresarial ....................... 24
2.3. Dispensa ou irrelevância do requisito “o contrato deve ser celebrado no exercício de
actividade empresarial” nos contratos acessórios ...................................................................... 25
2.4. A caracterização em geral dos contratos comerciais ...................................................... 26
a) A onerosidade ou economicidade ....................................................................................... 26
b) Os custos de transacção ...................................................................................................... 27
c) O egoísmo do empresário comercial .................................................................................. 27
CAPÍTULO III- PROBLEMÁTICA DA NATUREZA MERCANTIL DA DOAÇÃO ........... 28
3.1. Doação como contrato comercial independente e principal ........................................... 28
3.2. Doação como “contrato acessório” ao contrato comercial principal .............................. 30
3.3. Pretenso cabimento da doação modal, remuneratória e mista no exercício da actividade
empresarial ................................................................................................................................. 31
a) A doação modal ou com encargo ....................................................................................... 31
b) A doação remuneratória...................................................................................................... 32
c) A doação mista ................................................................................................................... 33
REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS ...................................................................................... 37
1. Legislação ........................................................................................................................... 37
2. Jurisprudência ..................................................................................................................... 37
3. Doutrina .............................................................................................................................. 38
4. Sítios de Internet ................................................................................................................. 42
ABREVIATURAS
Apud- Citado por
Art.- Artigo
CC- Código Civil
CCom- Código Comercial
Cfr.- Confira
CRPM- Constituição da República Popular de Moçambique
DL- Decreto-Lei
LF- Lei de Família
Op.cit.- Na obra citada
RJCCom- Regime Jurídico dos Contratos Comerciais
Pág (s) – Página (s)
Prof (s)- Professor (es)
Vol- Volume
1
INTRODUÇÃO
1. ENQUADRAMENTO
O presente trabalho gira em torno da Doação como Contrato Comercial em Moçambique-

Algumas Questões.
O primeiro Código Comercial vigente em Moçambique é o Código Comercial português

de 1888, mais conhecido por Código Veiga Beirão1, aprovado por Carta de Lei de 28 de Junho de
1888 por DOM LUIZ e tornado extensivo à então Província Ultramarina de Moçambique, com
excepção do nº3 do art. 162 e do parágrafo 3º do art. 169, pelo Decreto de 20 de Fevereiro de 18942,
tendo sido recebido na ordem jurídica de Moçambique independente por força do princípio de
recepção automática consagrado no art. 71 da CRPM aprovada em 25 de Junho de 1975, nos
termos do qual “toda a legislação anterior no que for contrária à Constituição fica
automaticamente revogada. A legislação anterior no que não for contrária à Constituição mantém-
se em vigor até que seja modificada ou revogada”3.
O segundo é o Código Comercial de 2005 aprovado pelo DL nº2/2005, de 27 de Dezembro,

que veio revogar o primeiro (o Código Comercial de 1888).
O que há em comum entre estes dois Códigos é o facto de não se referirem, nas suas
disposições, em momento algum, ao contrato de doação comercial.
Sucede, entretanto, que, em 2022, “tendo em conta o desenvolvimento do sector privado e

o dinamismo socioeconómico, as orientações mais avançadas sobre os contratos comerciais, bem
1
CORREIA, A. Ferrer (1994). Lições de Direito Comercial, Vol. I, II e III, Lex, Lisboa: Coimbra.,Pág. 33.
2
JÚNIOR, Manuel Guilherme (2013). Manual de Direito Comercial Moçambicano, Vol.I, Escolar Editora,
Maputo.,Pág.33.
3
CAMBULE, Gil (2018), Teoria Geral do Direito Civil I, Vol. I., W Editora, Maputo.,Pág.74.
2
como a necessidade de harmonizar as disposições sobre as obrigações e contratos com outros
regimes mais progressistas e mais amigos da economia de mercado e do desenvolvimento,
ocorridos nos últimos anos, impõe-se a adequação do Código Comercial às tendências modernas
do comércio internacional, assim como a necessidade de se responder às exigências ditadas pela
integração no mercado regional e continental,4e inspirando-se em legislações recentes sobre a
matéria, tais como o Código Civil francês (inclusas as modificações introduzidas em época
relativamente recente), o Regime Legal canadiano e o Código Civil e Comercial da Argentina, os
Princípios do UNIDROIT em matéria de contratos, o Código Tipo Latino-Americano dos
Contratos5 e a Convenção das Nações Unidas para a Compra e Venda Internacional de
Mercadorias, e na tentativa de aproximar o direito comercial e o direito civil6, o legislador
comercial revogou o Código Comercial de 2005 aprovado pelo DL nº2/2005, de 27 de Dezembro,
com as alterações introduzidas pelo DL n.º 2/2009, de 24 de Abril, e DL n.º 1/2018, de 4 de Maio,
por três novos Decretos-Lei em partes correspondentes. Com efeito, o DL nº1/2022, de 25 de Maio,
aprova o actual Código Comercial, revogando os Livros Primeiro e Segundo do CCom de 2005, o
DL nº3/2022, de 25 de Maio, aprova o Regime Jurídico dos Contratos Comerciais, revogando o
Livro Terceiro do CCom de 2005 e, finalmente, o DL nº2/2022, de 25 de Maio, aprova o Regime
Jurídico dos Títulos de Créditos, revogando, assim, o Livro Quarto, relativo aos Títulos de
Créditos, do CCom de 2005.
Neste contexto de revogação do Código Comercial de 2005, sobretudo na revisão e

autonomização do Livro Terceiro daquele Código, o Regime Jurídico dos Contratos Comerciais,
aprovado pelo DL nº3/2022, de 25 de Maio, trouxe-nos uma das grandes novidades e o obejcto do
presente trabalho, que é a introdução, nos seus artigos 213 a 230, de doação como um contrato
comercial.
Esta é uma das razões para se dizer que estamos perante uma verdadeira reforma do Direito
Comercial moçambicano e não uma mera revisão7 do Código Comercial de 2005, pois a doação
4
Vide Preâmbulos do Decreto-Lei nº1/2022 e do Decreto-Lei nº3/2022, ambos de 25 de Maio.
5
Cfr. pág. 2 da Proposta de Decreto-Lei que aprova o Regime Jurídico dos Contratos Comerciais.
6
Cfr. pág. 7 do Anteprojecto do Regime Jurídico dos Contratos Comerciais
7
JÚNIOR, Manuel Guilherme. Manual de Direito Comercial Moçambicano. Vol.I, 2ª edição, revista e
actualizada, Escolar Editora, Maputo.,Pág.197.
3
comercial é um contrato novo8, isto é, é uma inovação e/ou criação do novo legislador comercial
e, por isso, trata-se de uma figura que não constava da estrutura do Código Comercial anterior que
se pretende proceder a sua “revisão”9.
Portanto, a doação comercial é, no nosso ordenamento jurídico, um contrato bastante novo

e embrionário que nasceu com a reforma de legislação comercial que teve lugar no ano de 2022 e
quase inexistente nos ordenamentos jurídicos dos outros Países e regiões lusófonas,
nomeadamente, Angola, Brasil, Cabo-Verde, Guíne-Bissau, Macau, Portugal, São Tomé e Príncipe
e Timor-Leste, e nem se acha disponível nos ordenamentos e instrumentos jurídicos nos quais o
legislador se inspirou para a aprovação do Regime Jurídico dos Contratos Comerciais.
2. PROBLEMATIZAÇÃO DO TEMA
Feito este enquadramento e a apresentação geral do objecto do trabalho, partimos, agora,

para a crise, isto é, a exposição da problemática em causa em jeito de pergunta de reflexão.
Será que a doação comercial introduzida pelo Regime Jurídico dos Contratos Comerciais,
aprovado pelo DL nº3/2022, de 25 de Maio, é materializável e/ou praticável num contexto em que
o empresário comercial, no exercício da actividade empresarial, prossegue sempre lucros?
Para o efeito e com vista a dar resposta à grande questão acima levantada, o nosso trabalho
será estruturado em três capítulos.
No primeiro capítulo far-se-á uma abordagem geral da doação comercial, seu conceito,
elementos constitutivos bem como as suas principais características.
O capítulo segundo ocupar-se-á da abordagem do contrato comercial, sua noção legal,

pressupostos, a irrelevância ou dispensa do requisito “celebração no exercício da actividade
empresarial” nos contratos acessórios, bem como a sua caracterização em geral.
8
Não obstante o legislador dar a impressão de que se trata de um contrato que já existência na vigência do
CCom de 2005 quando estabelece no artigo 3, al.f) da Lei de Autorização Legislativa, aprovada pela Lei n.º 1/2021 de
15 de Abril, “modernizar o regime dos contratos comerciais existentes, designadamente:…. ii.a doação comercial”.
9
É o termo que se acha empregue no Preâmbulo e art.1, da Lei n.º 1/2021 de 15 de Abril.
4
O terceiro e último capítulo discorrerá sobre o tema central do trabalho, ou seja, a
problemática da natureza mercantil da doação em Moçambique, em que a doação será analisada
em duas perspectivas, na primeira a doação é vista enquanto um contrato comercial independente
e principal e, na segunda perspectiva, a doação é vista enquanto um “contrato acessório” ao contrato
comercial principal e, finalmente, discutir-se-á se a doação modal, remuneratória10 e mista possuem
ou não uma “onerosidade” suficiente para se enquadrar na exigência da celebração do contrato no
âmbito da actividade empresarial.
2. JUSTIFICATIVA DO TEMA
A reflexão acerca de doação como contrato comercial, previsto no art. 213 do RJCCom, é
de urgente e extrema importância dada a sua actualidade e novidade que representa para o Direito
Comercial moçambicano, considerando que só recentemente, em 2022, é que o legislador
comercial introduziu essa figura de doação comercial no nosso ordenamento jurídico.
Tratando-se de uma matéria nova que resulta da recente introdução de profundas inovações
legislativas no âmbito do Direito Comercial, em especial no domínio dos contratos comerciais,
mostra-se útil e urgente ser explorada científica e juridicamente e carece de uma análise,
juridicamente, rigorosa e muito bem aprofundada, porque, parece-nos que, daquelas inovações,
sobretudo a introdução da doação comercial, surgem algumas incongruências legislativas e teórico-
práticas para aquilo que é a actividade empresarial em geral e a contratação mercantil em especial.
Além do facto de ser recente, a escolha deste tema surge, também, com base na observação
do quotidiano, nas reformas legislativas feitas na nossa ordem jurídica em 2022, principalmente do
Código Comercial, nos debates levados a cabo ao longo das aulas e nas palestras, em que se fazia
uma apreciação crítica dos instrumentos que foram aprovados naquela reforma, e no estudo da
literatura especializada.
A escolha deste tema deve-se, finalmente, ao facto de se pretender, por um lado, incitar aos
profissionais da área jurídica, juristas, académicos, docentes, estudantes das Faculdades e Escolas
10
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009). Direito das Obrigações: Contratos em Especial., Vol.
III, 6ª Edição, Almedina, Coimbra., Págs. 204 e 213.
5
de Direito moçambicanas e outros, a que explorem esta matéria objecto de trabalho, no sentido de
discutirem mais, debaterem e escreverem sobre o assunto, porque são ainda escassos ou quase
inexistentes as informações, artigos, revistas, livros ou jurisprudência disponíveis sobre a doação
comercial, e, por outro lado, promover uma apreciação crítica dos instrumentos legais da área
comercial aprovados, nos últimos tempos, pelo nosso legislador.
2.1. OBJECTIVOS
2.1.1. OBJECTIVO GERAL

 Analisar a doação enquanto contrato comercial em Moçambique
2.1.2. OBJECTIVOS ESPECÍFICOS

 Definir a doação comercial;
 Discutir a natureza jurídica da doação comercial;
 Indicar os elementos constitutivos e as características de doação comercial;
 Definir o contrato comercial;
 Descrever os pressupostos do contrato comercial;
 Demonstrar a irrelevância ou dispensa, nos contratos acessórios, do requisito
que exige que o contrato deva ser celebrado no exercício de actividade empresarial;
 Identificar as principais características do contrato comercial;
 Discutir a problemática de natureza mercantil de doação, analisando a
possibilidade de doação revestir materialmente a natureza mercantil, na perspectiva de um
contrato comercial principal e na perspectiva de um “contrato acessório” ao contrato
comercial principal;
 Verificar se a doação modal, remuneratória e mista podem, eventualmente,
caber no exercício de actividade empresarial do empresário comercial.
6
3. METODOLOGIA DE PESQUISA
Para a realização do presente trabalho, a investigação, atendendo que doação comercial é

ainda um instituto embrionário e não muito bem explorado no âmbito do nosso ordenamento
jurídico e noutros, é maioritariamente exploratória conjugada com a metodologia bibliográfica que
consistirá na análise da nossa lei que nos dá alguma base legal importante para fazer um exercício
de enquadramento, aplicação e sua (in) coerência com o ramo de Direito Comercial enquanto um
Direito privado especial em relação ao Direito civil que é Direito comum11, sem esquecer, contudo,
a consulta à doutrina não só moçambicana como estrangeira que, muita das vezes, servirá de auxílio
e inspiração para abordagem deste assunto. Com efeito, proceder-se-á à consulta de manuais, teses,
dissertações, artigos, revistas, projectos e anteprojectos de leis, legislação, jurisprudência e sítios
de internet.
Em termos de métodos, far-se-á a conjugação de vários métodos, nomeadamente analítico-

sintético, dedutivo e comparativo, em que proceder-se-á ao exame das partes ou orações e frases
de algumas disposições legais, à análise de questões mais gerais sobre a doação comercial para se
retirar as devidas ilações em termos mais particulares e, finalmente, sempre que se mostre
necessário, far-se-á um estudo comparado das leis vigentes no nosso ordenamento com as dos
outros sistemas jurídicos.
11
CORDEIRO, António Menezes (2007). Manual de Direito Comercial, 2ª Edição, revista e actualizada,
Almedina, Coimbra.,Pág.39.
7
CAPÍTULO I - DOAÇÃO COMERCIAL NO DIREITO
MOÇAMBICANO
1.1. Noção e Natureza Jurídica da Doação Comercial
A noção legal de doação comercial se acha patente no art.213 do RJCCom, segundo o qual
“contrato de doação comercial consiste na convenção mediante a qual uma parte, o doador,
dispõe, ou assume a obrigação de dispor, a propriedade de certos bens, gratuitamente, e à custa
do seu património, em benefício de outra parte, o donatário.”
Daqui, retira-se o entendimento de que a doação comercial não passa de um “contrato pelo
qual uma das partes se obriga a transferir gratuitamente um bem de sua propriedade para
património da outra, que se enriquece na medida em que aquela empobrece.”12
Pequena observação: partindo desta noção legal de doação comercial é difícil senão
impossível, em termos práticos, estabelecer a distinção com o conceito legal de doação civil
previsto no nº1 do art. 940 do CC, pois o legislador comercial não evidencia a natureza mercantil
da doação no sentido de deixar nítido que, pelo menos, uma das partes intervenientes do contrato
prossegue lucros, isto é, é empresário comercial e que esta doação é coberta pelos chamados
princípios comerciais materiais, designadamente a onerosidade13.
Fazendo uma análise comparativa entre a noção de doação prevista no Regime Jurídico dos
Contratos Comerciais e no Código Civil conclui-se que a diferença reside em termos de
abrangência do objecto do próprio contrato de doação, uma vez que o Código Civil amplia o objecto
da doação no sentido de que, não só consistirá na disposição gratuita de uma coisa (ou bem), mas
também na disposição de um direito ou na assunção de uma obrigação, e usa o termo “por espírito
de liberalidade”.
Por isso, não nos parece que seja esta a verdadeira definição de doação comercial, talvez a
prevista no artigo 214 do RJCCom segundo o qual “ é considerada doação comercial a convenção
12
GOMES, Orlando (2009). Contratos. 26ª edição, revista, actualizada e aumentada de acordo com Código
Civil de 2002, Editora Forense, Rio de Janeiro., Pág.253.
13
CORDEIRO, António Menezes (2012). Manual de Direito Comercial, 3ª Edição, revista, actualizada e
aumentada, Almedina, Coimbra, pág. 347.
8
mediante a qual uma parte, o doador, se compromete a fabricar ou produzir bens, gratuitamente
e em benefício de outra parte, o donatário, transmitindo a propriedade dos mesmos”, na medida
em que deste conceito legal é possível extrair a ideia de que uma das partes contratantes exerce
uma actividade económica que consiste na produção ou fabricação de bens, ou seja, é empresário
comercial.
O nosso Direito, diferentemente do que fazem outros ordenamentos jurídicos, por exemplo,
o Código Civil francês e espanhol, que a consideram como um acto unilateral14 e/ou um dos modos
de aquisição da propriedade15, qualificou expressamente, no artigo 213 RJCCom, a doação como
um contrato16, pois considera essencial a manifestação de vontade por parte de donatário no sentido
de aceitar a doação. Foi, assim, abandonada a tradicional orientação que qualificava a doação como
um acto, no sentido de que a obrigação de doar se perfaz com a simples manifestação de vontade
de doador, sendo dispensável a expressão de aceitação17do donatário.
Não obstante, o entendimento de que a doação seja um contrato não é também unânime na
ciência jurídica.
A esse respeito, Nestor Diógenes18defende que a doação não é um contrato, devendo, antes,
ser qualificado como um acto de transferência patrimonial específico, que é gratuito e pressupõe a
existência de uma única manifestação de vontade, a do doador, ou seja, o motor próprio para haver
a doação é a exclusiva vontade do doador.
O fundamento que este estudioso apresenta é o facto do próprio termo contrato evocar a
imposição de uma obrigação ou a sua constituição, ao passo que a doação, vista de maneira natural
ou pura, remete à transferência de um bem do património de uma pessoa à outra, sem que exista
uma contraprestação ou cumprimento de uma obrigação.
Ainda nesta senda, Luciano de Camargo Penteado entende haver muita ambiguidade na
determinação da natureza jurídica da doação, pois, pese embora a clareza do Código Civil brasileiro
14
GOMES, Orlando (2009), Op. Cit, pág. 254.
15
Cfr., art. 609, 2º parágrafo, e Título II do Livro III, do Código Civil espanhol.
16
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009).Op.cit., pág.173.
17
A aceitação de donatário é presumida, por isso é afastável mediante posicionamento expresso diferente por
parte do donatário.
18
Apud VARGAS, Pedro Paulo de Siqueira (2014), O Contrato de Doação como Instrumento de
Planejamento Sucessório no Direito Civil Brasileiro, Dissertação, Mestrado, Universidade de São Paulo, págs. 26-27.
9
de 2002, que a submete explicitamente ao regime dos contratos, na medida em que, de acordo com
este autor, a doação pode ser vista não só sob prisma contratual, mas também como um acto
unilateral de vontade e um modo de aquisição de propriedade. Este estudioso qualifica a doação
como um negócio unilateral, porque, segundo ele, na doação não há propriamente negociação, mas
sim o facto de que o doador tem a vontade de doar e ao donatário cabe aceitar tal acto volitivo ou
não19.
Alguns professores, como Martmitt20e Pisanelli21, reconhecem que a doação tenha natureza
contratual, entretanto, trata-se de um contrato diferente dos outros contratos, pois é um “contrato
sui generis”, na medida em que o objecto de doação pode ser transferido tanto onerosamente, como
por um acto de liberalidade, ou até por sucessão mortis causa, ou seja, estes autores justificam tal
opção, afirmando que a disciplina de doações é conexa tanto à do direito das sucessões quanto à
dos contratos ou obrigações e a sua causa é espírito de liberalidade.
Do nosso ponto de vista, esta posição não é de todo verdadeira pelas razões seguintes:
Primeiro, na dita doação onerosa não há propriamente onerosidade, mas antes um encargo
no sentido de restrição da liberalidade, e, mesmo se tivesse tal onerosidade, não seria suficiente
para qualificar-se como contrato sui generis, pois, vários contratos podem, umas vezes, estar
revestidos de onerosidade e, outras vezes, de gratuitidade e nem por isso são considerados contratos
sui generis. Por exemplo, o contrato de mandato pode tanto ser gratuito (regra geral) como
oneroso22, mas por isso nem é considerado sui generis.
Segundo, o facto de a doação ter ligação tanto com Direito das Sucessões bem como com
Direito das Obrigações não é igualmente um fundamento bastante para qualificar-se como contrato
sui generis, pois, há tantos outros contratos obrigacionais que interferem ou têm repercussões
directas noutros ramos de direito e nem com isso são considerados sui generis. Por exemplo, se um
casal celebra um contrato de mútuo ou de empréstimo com outrem, não obstante ser matéria de
19
PENTEADO, Luciano de Camargo (2004). Doação com Encargo e Causa Contratual. Campinas,
Millennium, págs.206-207 e 138.
20
MARMITT, Arnaldo (1994). Doação. Aide Editora, Rio de Janeiro, pág. 10.
21
PISANELLI, Giuseppe (1866). Relazione del Ministro Sul terzo libro del progetto, in Raccolta dei lavori
praparatori del codice civile del Regno d’ Italia I. Palermo-Napoli, Pedone Lauriel, pág.90
22
Cfr. Art.1158, nº1 do CC.
10
Direito das Obrigações23, este contrato não será considerado sui generis por simplesmente se
enquadrar no regime das dívidas que responsabilizam ambos os cônjuges24, que é matéria de
Família. Efectivamente, a divisão do Direito em ramos para efeitos de leccionação e regulação de
matérias específicas, não torna cada ramo uma “ilha isolada”, deve, lógica e naturalmente,
comunicar-se com outros ramos, pois o Direito, como sistema, é unitário25.
Portanto, não qualificamos a doação como contrato sui generis não por “preconceito
dogmático”26 conforme avança Nestor Diógenes, mas sim por falta de fundamentos legais,
jurisprudenciais e doutrinais convincentes e plausíveis para nos simpatizarmos com tal
qualificação.
De todo modo acolhemos a posição que atribui a natureza contratual à doação, que é
também abraçada pelo nosso legislador. Reconhecemos, contudo, que essa natureza contratual de
doação não é absoluta, uma vez que a lei prevê expressamente, por força do art. 594 do RJCCom
conjugado com o art.951 do CC, a desnecessidade da aceitação no caso de doação pura27efectuada
a incapaz. Efectivamente, o art. 951, nº2 do CC, determina que essas doações puras feitas a tais
pessoas produzem efeitos independentemente de aceitação em tudo o que aproveite aos donatários,
o que implica que o negócio se forma sem aceitação, sendo por isso, neste caso, a doação um
negócio unilateral28e não um contrato29.
Em suma, regra geral, a doação tem carácter contratual, pelo que necessita de proposta e
aceitação, ou seja, é indispensável o consentimento do donatário, e, como se trata de contrato
benéfico, somente não se forma se houver explícita repulsa do donatário30. Sucede, porém, que esta
23
Cfr.arts 1142 do CC.
24
Cfr. Art.115, nº1, al.a), da LF.
25
https://www.jusbrasil.com.br/artigos/busca?q=O+Direito%2C+como+sistema%2C+%C3%A9+unit%C3%
A1rio, cessado em 28/12/2023.
26
DIÓGENES, Nestor (1947). Doação Não É Contrato. Recife, págs.26.
27
Doação pura é, segundo Prof. Orlando Gomes, a que se faz por espírito de liberalidade, sem subordinação
a qualquer acontecimento futuro e incerto, ao cumprimento de encargo ou em consideração do mérito ou
reconhecimento de serviços prestados pelo favorecimento. É a mais simples espécie de doação, a mais comum, a que
responde genuinamente ao espírito do acto. Na doação pura, não há limitações ao direito do donatário, nem motivo
especial que a determine. É a liberalidade plena.
28
Por exemplo, os gastos feitos por conta de outra pessoa, sem intenção de os reclamar. Neste caso, este acto
jurídico constitui uma verdadeira doação, independentemente do consentimento do donatário.
29
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009). Op.cit., pág. 174.
30
GOMES, Orlando (2009), Op.cit, pág.255.
11
regra geral conhece uma excepção, prevista no art.951, nº2, que dispensa a aceitação do donatário
incapaz, quando a doação for pura.
Assim, apesar de, em algumas situações, a doação ganhar a feição de um negócio unilateral,
especialmente quando a manifestação de vontade de donatário no sentido de aceitar a liberalidade
não se mostra necessária para sua formação, por ser uma rara excepção, prevalece a tese
dominante31, que é a contratualista.
1.2. Elementos constitutivos do contrato de doação comercial
Em face dos arts. 213 e 214, ambos do RJCCom, é possível descortinar os seguintes
elementos constitutivos de doação comercial: (i) atribuição patrimonial geradora de
enriquecimento ou gratuitidade, (ii) diminuição do património do doador e (iii) espírito de
liberalidade ou animus donandi.
1.2.1. Atribuição patrimonial geradora de enriquecimento ou

gratuitidade
O primeiro requisito para se falar de contrato de doação é a existência de atribuição

patrimonial geradora de enriquecimento ou gratuitidade, ou seja, um acto que atribua a outrem uma
concreta vantagem patrimonial sem contraprestação32. Os arts.213 e 214 RJCCom referem que essa
atribuição patrimonial gratuita consiste na disposição e/ou assunção da obrigação de dispor os bens
fabricados ou produzidos. Evidentemente, em qualquer desses casos, o donatário sofre um
incremento do seu património em virtude da transmissão da propriedade do bem objecto do
contrato.
O enriquecimento, para efeitos de doação, só tem lugar quando se valoriza ou deixa de

desvalorizar o património. Há, assim, actos que são gratuitos por proporcionarem uma vantagem
económica sem contrapartida, mas que não são verdadeiras liberalidades por essa vantagem não se
31
GOMES, Orlando (1993), Contratos, 12ª edição, Forense, Rio de Janeiro, pág.234.
32
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Op.cit, pág.175.
12
traduzir no enriquecimento do beneficiário. Por exemplo, o mútuo e o mandato são actos gratuitos
desde que desacompanhados de retribuição, mas não representam liberalidades33.
A gratuitidade da doação consiste, na verdade, no facto de haver neste contrato uma

diminuição no património do doador e o correspectivo acréscimo no património de donatário 34.
Como se pode verificar, trata-se de um elemento objectivo de doação, cujo ponto central é a
transferência patrimonial e o empobrecimento do doador concomitante ao enriquecimento do
donatário.
É nesta senda que Ozéias J. Santos35entende que a gratuitidade é o título no qual se celebra
o contrato de doação, porque nele não há contraprestação, sendo um elemento essencial do
contrato, isto é, a gratuitidade é essencial à doação.
Não há, entretanto, unanimidade dentro da doutrina relativamente a essa matéria. Outros
doutrinários afirmam que aqueles que veem na gratuitidade a centralidade da doação exageram na
objectividade, pois não têm em consideração o papel de animus donandi na caracterização do
instituto doação.
A esse propósito, Paul Delony compreende que pode haver acto jurídico com gratuitidade
(renúncia abdicativa, por exemplo) sem ânimo de doar, o que desqualifica como doação, ao passo
que pode haver a liberalidade com desejo de doar sem gratuitidade, como na doação com encargo
em favor do doador. Ainda nessa linha de ideias, Pablo Stolze Gagliano afirma que a gratuitidade
só se acha presente na doação na sua forma pura, ao passo que não se verifica na modalidade de
doação onerosa36.
De qualquer forma, somos da opinião de que tanto a gratuitidade como o animus donandi
são elementos caracterizadores da doação comercial essenciais e sem os quais estaremos perante
qualquer instituto e não doação37, de tal sorte que, não obstante a presença de gratuitidade na
renúncia de direitos, por falta de intenção de provocar o aumento do património do donatário
33
TELLES, Inocêncio Galvão (1989). Direito das Obrigações, 6 ͣ edição, revista e actualizada, Coimbra
Editora, Portugal, pág.80.
34
MARMITT, Arnaldo apud VARGAS, Pedro Paulo de Siqueira (2014), Op.cit, pág. 44.
35
Apud VARGAS, Pedro Paulo de Siqueira (2014), Op.cit., pág. 45.
36
Ibidem, págs.45-46.
37
GOMES, Orlando (2009), Op.cit., pág.256.
13
(animus donandi), não estaremos diante de doação. Por outro lado, na doação onerosa (ou com
encargos) não há ausência de gratuitidade, pois o encargo não constitui uma contrapartida à
atribuição patrimonial efectuada pelo doador, sendo antes uma simples restrição à liberalidade38.
1.2.2. Diminuição do património ou empobrecimento do doador
O segundo elemento, que é igualmente objectivo39, de doação comercial é a diminuição do

património ou empobrecimento do doador, implícita na expressão “à custa do seu património”.
Este requisito pressupõe que da atribuição efectuada pelo doador se verifique uma efectiva
diminuição do seu património, o que implica o aumento do património do donatário e, sem essa
diminuição patrimonial não se estará perante uma doação40. Senão vejamos, a prestação de
serviços41, ainda que seja gratuita, não será qualificada como doação, na medida em que pressupõe
apenas a atribuição de resultado do trabalho realizado pelo prestador, nunca determinará a
diminuição do seu património. O mesmo se pode dizer em relação ao comodato42, em que, não
obstante a concessão de gozo gratuito da coisa, esta entrega da coisa não atinge a substância do
património do comodante, provocando simplesmente a renúncia de uma possível contrapartida
económica, sem deixar de lado, também, o facto de não ocorrer uma transferência definitiva da
coisa, pois deverá, posteriormente, ser restituída.
No entanto, este empobrecimento não pode levar o doador numa situação em que não
consegue manter o seu património ou rendimento, pois numa situação dessas, a doação comercial
pode ser revogada, excepto se for o donatário a atribuir ao doador o direito de reivindicar o apoio
de terceiro que o possa prestar ou o direito a apoio social, na medida em que neste caso, o direito
de revogação é suspenso (Cfr. Art. 229, nºs 1 a 3, RJCCom).
A este propósito, o Prof. Pontes de Miranda43afirma que, para de doação se possa falar, é
necessária uma atribuição patrimonial que implique “o enriquecimento de um figurante, com
38
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Op.cit, págs.177 e 179.
39
STANCIA, Sergio Tuthill (2016), Gratuitidade e Liberalidade no Âmbito de Doação, Tese de Doutorado,
Universidade de São Paulo, Faculdade de Direito, São Paulo, pág.139.
40
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Op.cit, pág.175-176.
41
Cfr. Art.1154 do CC.
42
Cfr.1129 CC.
43
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti (1972),Tratado de Direito Privado XLVI-Parte Especial-
Direito das Obrigações, 3ª edição, Borsoi, Rio de Janeiro, pág.191-196.
14
diminuição patrimonial do outro”, constituindo este o “elemento efeito” do contrato. Ou seja, para
que se configure a doação ambos elementos- enriquecimento e empobrecimento- são necessários e
indispensáveis, daí que não pode existir um sem que outro também exista, porque deve haver
“causalidade” entre a diminuição do património do doador e o aumento do património do
donatário. Ainda destaca este estudioso que “ quem doa sofre com a doação. Quem dá, sem que
aumente o património de outrem, não doa. Nem doa quem faz aumentar o património de outrem,
sem que, com isso, diminua o seu.”
Essa necessidade ou exigência de haver uma relação de causalidade entre o acréscimo

patrimonial do donatário e a desvantagem patrimonial do doador evidencia claramente a
importância e consideração de diminuição patrimonial como um dos elementos constitutivos e
indispensáveis de doação comercial.
1.2.3. Espírito de liberalidade ou Animus Donandi
O espírito de liberalidade ou animus donandi (a vontade de doar), ainda que não resulte
expressamente das disposições do RJCCom que regulam a doação comercial tal como sucede na
doação civil em que o art. 940, nº1 CC, se reporta explicitamente a ele, é o último elemento
constitutivo de doação, que se traduz no acto volitivo do doador ver diminuído o seu património
para enriquecer o donatário44. Dito de outro modo, o animus donandi é o intento de praticar o acto
de liberalidade45, a intenção do doador de atribuir o correspondente benefício ao donatário por
simples generosidade ou espontaneidade e, não com qualquer intenção como, por exemplo, o
cumprimento de um dever46, isto é, o animus solvendi (vontade de pagar uma dívida)47.
De facto, o espírito de liberalidade pressupõe a ausência de vinculação ou obrigação por

parte do doador de praticar o acto48 que visa enriquecer o donatário, sem contrapartida, pois a
44
MENDONÇA, Manuel Inácio Carvalho de (1957), Contratos no Direito Civil Brasileiro, Tomo I, 4ª edição,
actualizada, Forense, Rio de Janeiro, pág.34.
45
MARRONE, Matteo (2006), Instituzion de diritto Romano, 3ª edição, Palermo, Palumbo, pág.557.
46
47
VARGAS, Pedro Paulo de Siqueira (2014), Op.cit., pág.48.
48
CASULLI, Vincenzo Rodolfo (1964), Donazione (Diretto Civile), 13ª edição, Foro Italiano, Roma,
Pág.968.
15
liberalidade traduz-se no ânimo ou consciência de dar bem do seu próprio património para a
satisfação económica de alguém, de dar o que não tem obrigação de dar49.
Ao lado de enriquecimento e empobrecimento, que são elementos objectivos de doação

comercial, o animus donandi é elemento subjectivo ou intencional que é o de que esse
enriquecimento do donatário seja determinado por livre espontânea vontade do doador50.
Em vista disso, afirma-se que o animus donandi é a causa jurídica da doação,51de tal sorte
que, por um lado, o simples enriquecimento do donatário em si não é suficiente, deve ser
acompanhado da intenção de doar52, isto é, a vontade do doador de atribuir um benefício ao
donatário no sentido de produzir o enriquecimento, sem, contudo, pretender nada de volta, daí que
o animus donandi não se presume, não podendo, por isso, ser deduzido da simples gratuitidade do
acto53, e, por outro lado, a mera transferência patrimonial em si é insuficiente para explicar a
doação, ela apenas ganha a efectiva existência quando há intenção do doador de realizar a
liberalidade, ainda que por motivos não altruísticos54 ou outras expectativas, pois são irrelevantes.
Relativamente a essa matéria, a doutrina não é unânime, pois há outros estudiosos que
entendem que este elemento é desnecessário.
A este respeito, o Prof. Luciano de Camargo55sustenta que o animus donandi não constitui
a centralidade de doação, porque necessita da complementação fáctica e real de disposição do bem
pelo doador em favor do donatário, pois somente nesse momento é que se atigirá o âmbito de
actuação de direito, considerando que não releva a mera intenção de praticar o acto jurídico.
Ainda neste contexto, Broise56 defende que o animus donandi só seria relevante para a
concepção clássica da doação enquanto causa, em que servia para distinguir os negócios abstractos
49
LÔBO, Paulo Luiz Netto (2003), Comentários ao Código Civil VI-Parte Especial-Das Várias Espécies de
Contratos, Saraiva, São Paulo, págs.275-276.
50
Ibidem, pág.176.
51
FIUZA, César (2008), Direito Civil-Curso Completo, 11ª edição, revista e actualizada, Del Rey, Belo
Horizonte, pág. 502.
52
LÔBO, Paulo (2017), Direito Civil: Contratos, 3ª edição, Saraiva, São Paulo, pág.282.
53
54
JÚNIOR, Sabino Vicente (1979), Contrato de Doação: Doutrina-Prática- Legislação- Jurisprudência,
Brasilivros, São Paulo, pág.23.
55
PENTEADO, Luciano de Camargo (2004), Op.cit., pág.127.
56
Apud STANCIA, Sergio Tuthill (2016), Op.cit., pág.93.
16
praticados em razão da causa donationis daqueles praticados em razão de alguma outra causa.
Entretanto, com a transformação da doação em negócio típico, o animus donandi perdeu toda a sua
importância, pois o animus de praticar a gratuitidade se confunde com a vontade direccionada à
prática da própria doação enquanto acto jurídico. Por isso, o animus donandi seria desnecessário
para caracterizar o contrato típico de doação.
Não nos simpatizamos com esses posicionamentos, pois, para a efectiva configuração de
doação, não basta a simples transferência patrimonial que implica o enriquecimento do donatário,
é imperioso, por força da lei (ainda que não resulte expressamente no RJCCom) e doutrina
dominante, que exista a intenção do doador atribuir este enriquecimento ao donatário.
Efectivamente, se considerarmos o animus donandi desnecessário, todas aquelas figuras que
produzem efeitos análogos à doação seriam considerados actos de liberalidades. Por isso, sempre
que não seja visível o espírito de liberalidade, o acto não estará em condições de ser qualificado
como doação57. Assim, não será doação, por exemplo, a renúncia de direitos, na medida em que
desse acto não resulta a intenção de provocar o aumento do património de outrem, o que está
presente neste acto é a intenção de extinguir o próprio direito. Igualmente, por falta de espírito de
liberalidade, não são doação os donativos considerados conformes aos usos sociais (por exemplo,
pagar gorjeta ao garçom ou taxista), na medida em que a vontade do autor que os realiza não é de
fazer uma liberalidade, pelo contrário, é de cumprir uma obrigação resultante das regras de trato
social cuja realização corresponde a um animus solvendi e não a animus donandi58.
Em suma, a doação comercial, para a sua configuração, depende de verificação cumulativa

destes três elementos (o enriquecimento do donatário, o empobrecimento do doador e, finalmente,
o animus donandi), pois a falta de qualquer um deles descaracteriza completamente a doação.
1.3. As principais características da doação comercial
Ao falarmos das características do contrato de doação comercial, pretendemos reportar-nos

à descrição dos traços principais que nos permitem distinguir o contrato de doação comercial dos
outros tipos de contratos comerciais, cujo destaque é indispensável para a nossa temática.
57
58
Ibid. pág.177.
17
1.3.1. A doação como contrato nominado e típico
A doação comercial é, em primeiro lugar, um contrato nominado, uma vez que a lei o
reconhece como categoria jurídica, atribuindo-lhe uma denominação (nomem iuris)59, no artigo
213 do RJCCom, e típico, na medida em que se acha expressamente previsto e regulado na lei, isto
é, a lei prevê-lhe ou estabelece-lhe um regime60, nos artigos 213 a 230 do RJCCom.
1.3.2. A doação como contrato primordialmente bilateral
A doação comercial é um negócio bilateral porque pressupõe a existência de, pelo menos,
duas declarações de vontade, de conteúdo oposto, mas convergentes, ajustando-se na sua comum
pretensão de produzir resultado jurídico unitário, embora com um significado para cada parte61,
isto é, empobrecimento para o doador e enriquecimento para o donatário. Aliás, o facto de ser
qualificado como contrato em si é que torna a doação um negócio bilateral62, no sentido de que,
para a sua formação, deve existir a proposta e a aceitação. Esta situação é, no entanto, exceptuada
em relação às doações puras feitas a pessoas incapazes, pois tais doações produzem efeitos
independentemente de aceitação em tudo o que aproveite aos donatários (cfr.art.951 CC), passando,
neste caso, a doação a ser qualificada como um negócio unilateral e não bilateral63. Quer isto dizer
que, nesta situação, a doação se forma, mesmo que o donatário não tenha expressado a sua vontade
de aceitação, bastando a existência da oferta do doador.
1.3.3. A doação como contrato gratuito
A doação comercial é um contrato gratuito, na medida em que nele não existe qualquer
contrapartida pecuniária em relação à transmissão dos bens, implicando apenas sacrifícios
económicos para uma das partes, o doador64. Dito de outro modo, a doação é um contrato gratuito,
uma vez que nele uma parte, o doador, tem uma intenção liberal (animus donandi), devidamente
59
TELLES, Inocêncio Galvão (1989), Op.cit., pág.68.
60
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Direito das Obrigações- Introdução: Da constituição
das obrigações, Vol.I, 8.ª edição, Almedina, Coimbra, pág.208.
61
PINTO, Carlos Alberto da Mota (2005), Teoria Geral de Direito Civil, 4ª edição, Coimbra Editora,
Coimbra, pág.385.
62
AQUINO, Leonardo Gomes de (2021), Teoria Geral dos Contratos, Editora Expert, Belo Horizonte,
pág.253.
63
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Vol.III, Op.cit, pág.174.
64
18
manifestada, de efectuar uma atribuição patrimonial a favor de outra, o donatário, sem
contrapartida ou correspectivo económico65, ou seja, ao empobrecimento do património do
doador corresponde o enriquecimento do património do donatário66.
Todavia, alguns autores, como Prof. Menezes Cordeiro, entendem que o carácter gratuito
de doação não é absoluto, na medida em que não se achará presente em algumas modalidades,
principalmente, nas chamadas doações onerosas, previstas no artigo 963 do CC. Nestas, o
contrato é gratuito para uma das partes, o doador, e é oneroso para a outra, o donatário67.
A nosso ver, a doação é um contrato absolutamente gratuito, uma vez que nas tais doações
onerosas, também conhecidas como doações com encargo, não se verifica uma verdadeira
onerosidade, pois o encargo não representa uma contrapartida económica de atribuição
patrimonial do doador, o que há, na verdade, é uma mera restrição da liberalidade 68efectuada a
favor do donatário. Portanto, o contrato de doação é gratuito por excelência, porque o donatário
enriquece seu patrimônio sem contrapartida69.
1.3.4. A doação como contrato não sinalagmático
A doação comercial é um contrato não sinalagmático, na medida em que dá, apenas, lugar
a uma prestação70 e não a obrigações recíprocas, isto é, só faz emergir obrigações para uma das
partes, não podendo estas, em momento algum, ficar, simultaneamente, na situação de credores e
de devedores, pois o doador fica sempre na posição de devedor e o donatário na de credor. Ou seja,
na doação só o doador se obriga a entregar a coisa doada71.
1.3.5 A doação como contrato primordialmente consensual ou não real
A doação comercial é um contrato consensual, na medida em que para a sua existência

jurídica não se exige a entrega ou tradição da coisa doada (datio ou traditio rei),sendo que a
perfeição ou concretização do contrato dependerá apenas do acordo de vontades das partes,
65
PINTO, Carlos Alberto da Mota (2005), Op.cit., pág.401.
66
CORDEIRO, António Menezes (1980), Direito das Obrigações, Vol I, Lisboa, pág. 424.
67
Ibidem, pág.424.
68
69
70
CORDEIRO, António Menezes (1980), Op.cit., págs.422-423.
71
FERNANDES, Luís A. Carvalho (1996), Teoria Geral do Direito Civil, Vol. II, 2ª edição, Lex, Lisboa,
Pág.53.
19
independentemente da entrega da coisa72. Esta posição tem a sua base na lei, pois, ao prever
expressamente a existência de uma obrigação de entrega por parte do doador (art. 216, al.b),
RJCCom), dá a ideia de que a lei não faz depender a constituição ou perfeição do contrato da
entrega da coisa, admitindo assim a existência do contrato de doação antes de a coisa doada ser
entregue73.
No entanto, casos há em que a doação comercial pode se afigurar como contrato real quoad
constitutionem, no sentido de que para a sua validade e eficácia exige-se, para além dos requisitos
comuns a todos os contratos, como sejam a capacidade, o objecto e a forma, a entrega da coisa em
causa à contraparte, isto é, a transferência da posse da coisa, a datio rei74. Sem essa transmissão ou
entrega da coisa, o contrato não existe, pois, este ainda não está formado. Enquadra-se, nesta
situação, a doação verbal de coisa móvel (art. 947, nº 2 CC, conjugado com o art.594 RJCCom),
cuja validade e eficácia faz depender não só do consenso contratual, mas também da ocorrência
concomitante de tradição da coisa doada75.
Por esse facto, alguns doutrinários, nomeadamente Paulo Lôbo76e Vicente Júnior77,
cometem o equívoco de considerar a doação como, por essência, um contrato real quoad
constitutionem, afirmando que a doação importa necessariamente a entrega imediata da coisa
doada, isto é, a transmissão do bem é simultânea e sem isso nem sequer existe, ou seja, a tradição
da coisa é indispensável, daí que a aceitação do donatário é um mero elemento formador da
consensualidade contratual, não servindo como um critério distintivo do acto, o que somente se
verifica quando há efectiva entrega da coisa doada.
A nosso ver, uma vez que somente na doação verbal de coisa móvel é que, para a perfeição
do contrato de doação comercial, se exige não só o consenso contratual e outros requisitos
negociais, mas também a efectiva tradição da coisa, e na globalidade das situações não se verifica
tal exigência, no sentido de que o contrato torna-se perfeito por simples acordo das partes,
72
AQUINO, Leonardo Gomes de (2021), Op.cit., pág.260-261.
73
74
TELLES, Inocêncio Galvão (1989), Op.cit., pág.73.
75
CORDEIRO, António Menezes (1980), Op.cit., pág. 420; LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes
(2009), Vol.III, Op.cit, pág.178.
76
LÔBO, Paulo (2011), Direito Civil: Contratos, 1ª edição, Saraiva, São Paulo, pág.281.
77
JÚNIOR, Sabino Vicente (1979), Op.cit., págs.61-62.
20
independentemente da entrega imediata da coisa doada, o contrato de doação é predominantemente
consensual, sendo que apenas numa situação excepcional poderá revestir o carácter real. Logo, não
concordamos com os autores que a caracterizam como um contrato essencialmente real quoad
constitutionem, mas antes com os defensores da ideia de que é um contrato primordialmente
consensual. Efectivamente, regra geral, não se mostra necessária a tradição do bem doado para a
perfeição do contrato de doação, bastando, para tanto, o mero consenso entre o doador e o
donatário.
1.3.6. A doação como contrato principal
A doação comercial é um contrato principal, uma vez que tem uma existência própria,
independente e autónoma78, isto é, não depende de outros contratos para sua existência, existe por
si só, ou seja, a sua realização não pressupõe a prévia celebração de outro contrato 79 que lhe sirva
de base. Por outras palavras, o facto de a sua existência, validade e eficácia ser independente de
qualquer outro facto jurídico é que torna a doação comercial um contrato principal80.
1.3.7. A doação como contrato primordialmente formal
Uma vez que o Regime Jurídico dos Contratos Comerciais não regula expressamente a
matéria de forma de doação comercial, deve-se, por força do art.594 RJCCom, recorrer às regras
previstas no Código Civil, donde se pode extrair a ideia de que a doação comercial é, em regra, um
contrato formal, na medida em que o art.947, nº1 do CC, sujeita a doação de coisas imóveis à forma
de escritura pública e a doação de coisas móveis à forma escrita (art.947, nº2, in fine, CC). Esta
última forma é, no entanto, dispensada, se a doação de coisas móveis for acompanhada de tradição
de coisa, caso em que a celebração e a sua execução ocorrem simultaneamente81.
78
GOMES, Orlando (2009), Op. Cit, pág.93.
79
FERNANDES, Luís A. Carvalho (1996), Op.cit., pág.73.
80
AQUINO, Leonardo Gomes de (2021), Op.cit., pág.286.
81
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Vol.III, Op.cit, pág.178
21
CAPÍTULO II- CONTRATO COMERCIAL
2.1. Noção do Contrato Comercial
O conceito legal de contrato comercial é-nos dado no art.1, nº1 do RJCCom, nos termos do
qual “ contrato comercial é o acordo de vontades, celebrado entre duas ou mais partes, no
exercício da sua actividade empresarial, visando criar, alterar ou extinguir direitos e obrigações.”
Uma análise deste conceito leva-nos a crer que o contrato comercial difere dos demais
contratos, sobretudo os civis, pelo facto de se exigir que um dos contraentes do contrato comercial
deva estar na exploração da actividade empresarial a que se dedica, ao passo que no contrato civil
basta que os sujeitos envolvidos sejam de direito privado (particulares) ou, sendo do direito público,
intervenham despidos do seu poder de autoridade82.
2.2. Pressupostos do Contrato Comercial
Da leitura do art.1, nº2 do RJCCom depreende-se que podem ser extraídos dois
pressupostos do contrato comercial, ou seja, os elementos primordiais que formam o núcleo central
do contrato comercial, são, em regra, imprescindíveis, estando neles a essência do contrato
comercial. São eles: (i) ambos ou um dos sujeitos contratantes dever ser um empresário comercial
e (ii) o contrato deve ser celebrado no exercício da actividade empresarial.
2.2.1. Ambos ou um dos sujeitos contratantes dever ser um empresário

comercial
O art.1, nº2 RJCCom prevê que “o contrato é comercial sempre que for celebrado por
empresários comerciais, entre si, ou com sujeito não empresário...”, deixando, assim, evidente que
um dos requisitos para se falar do contrato comercial, no ordenamento jurídico moçambicano, é a
necessidade de pelo menos um dos figurantes da relação contratual ser um empresário comercial.
82
AQUINO, Leonardo Gomes de (2021), Op.cit., pág.310
22
É considerado empresário comercial uma pessoa singular (empresário individual) ou
colectiva (sociedade empresarial) que exerça, profissional e habitualmente, actividade
empresarial83.
a) Exercício de actividade empresarial
O empresário comercial deve realizar actividade económica84organizada85 para a

produção e/ou circulação de bens86 ou prestação de serviços87, destinados ao mercado88,
com a finalidade lucrativa 89(cfr. Art2, nº1 CCom).
b) Profissionalidade ou profissionalismo
Não basta o simples exercício de uma actividade empresarial, deve ser de forma
profissional, pois é uma actividade que exige conhecimentos específicos, experiência, argúcia,
assunção de riscos, prudência e competência. O empresário comercial não pode ser um amador
ou um ingénuo, nem deve exercer a actividade empresarial para se entreter ou desportivamente,
pois se supõe que ele vive daquela actividade e é dela que retira os seus meios de subsistência,
de melhoria da sua condição económica e social e, quando tem êxito, a sua fortuna90. É, assim,
83
Cfr.arts.3, nºs 1 e 2, e 66, ambos do CCom.
84
Actividade económica: no sentido de produção e/ou distribuição de bens e prestação de serviços e não de
mero consumo ou uso da coisa ou dos seus frutos e, por outro lado, no sentido de que busca gerar lucro para quem a
explora84, isto é, a actividade empresarial é sempre voltada para a produção de riquezas.
85
Organizada: no sentido de que nela se encontram articulados, pelo empresário, os três ou quatro factores
de produção: capital, mão-de-obra, terra ou tecnologia.
86
Produção e/ou circulação de bens: consiste, por um lado, na fabricação de produtos ou mercadorias, ou,
por outro, na sua intermediação, no sentido de ir buscar o bem no produtor para trazê-lo ao consumidor.
87
Prestação de serviços: consiste sempre numa obrigação de fazer algo que implique ou possa gerar lucros.
Por exemplo: reparar uma viatura do cliente.
88
Destinados ao mercado: significa que os bens produzidos ou os serviços prestados não devem ser para o
consumo ou proveito próprio do empresário, devem ser colocados à disposição de potenciais consumidores ou clientes,
ou ainda, de outros empresários situados na fase seguinte da cadeia de comercialização.
89
Finalidade lucrativa: significa que o fim ou escopo do empresário comercial é a obtenção, através do
exercício da actividade empresarial, de lucros, ou seja, desta actividade deve resultar uma certa vantagem económica
ou lucro patrimonial para o empresário, daí falar-se de especulação enquanto um elemento caracterizador de actividade
empresarial.
90
VASCONCELOS, Pedro Pais de (2017), Direito Comercial: Parte Geral, Contratos Mercantis, Títulos de
Créditos, Vol.I, Almedina, Portugal, pág.23.
23
empresário comercial quem faz a actividade empresarial como o seu meio de vida (modus
vivendi) e a exerce com o intuito de ganho e de enriquecimento, de incremento patrimonial91.
c) Habitualidade
O empresário comercial é aquele que exerce a actividade empresarial não só

profissionalmente, mas também de forma habitual, regular, reiterada e sistemática92. Assim,
não se considera empresário quem realiza a actividade empresarial de modo esporádico ou
isolado e/ou aquele que organiza episodicamente a produção de certa mercadoria, mesmo
destinando-a à venda no mercado, se está apenas fazendo um teste, com o objectivo de verificar
se tem apreço ou desapreço pela vida empresarial ou para socorrer situação emergencial em
suas finanças, pois não se verifica, em nenhumas destas situações, o exercício habitual da
actividade empresarial93. Entretanto, a habitualidade não exclui a qualificação como
empresário comercial as pessoas que iniciam a sua profissão que, precisamente por se
encontrarem em início de actividade, ainda não praticaram qualquer acto de comércio ou
praticaram apenas um94.
Além de exercer de forma profissional e habitual a actividade empresarial, o empresário

individual deve também ter a capacidade empresarial para tal efeito, que se adquire, nos termos
do art.13 CCom, com a compleição de 18 anos de idade, ao passo que a sociedade comercial
deve se constituir nos termos do Código Comercial (art.66 CCom).
2.2.2. O contrato deve ser celebrado no exercício de actividade empresarial
Resulta no art.1, nº2, in fine, RJCCom “ e no exercício de actividade empresarial”, o que

significa que no momento da celebração do contrato, o empresário comercial deve procurar gerar
lucro95, pois ele não é motivado por intuitos altruístas, procura sempre o enriquecimento próprio96.
Por isso, não seria, por exemplo, comercial o contrato de compra e venda em que A, empresário
do ramo de automóveis, aquando da sua viagem de lazer em Japão, compra uma viatura para
91
Ibidem, pág.44.
92
CORREIA, A. Ferrer (1994), Op.cit., pág.75.
93
COELHO, Fábio Ulhoa (2011), Manual de Direito Comercial: Direito de Empresa, 23ª edição, Saraiva,
São Paulo, págs.25-30.
94
SOUSA, António Francisco de (1993), Direito Comercial, 4ª edição, AIESCAL, Lisboa,pág.60.
95
Ibidem, pág.32.
96
VASCONCELOS, Pedro Pais de (2017), Op.cit., pág.45
24
oferecer à sua filha em alusão ao seu aniversário natalício, pois não se acha, neste contrato, presente
a especulação, isto é, A, ao celebrá-lo, não pretende obter lucros. Mas já, se A comprasse a viatura
para a revenda, aquele contrato seria, indubitavelmente, comercial97.
Em suma, a intervenção de um empresário no contrato (designadamente, como uma das

partes contratantes) e a pertinência desse contrato à constituição, organização ou exercício da
respectiva actividade empresarial, são assim os elementos qualificadores da comercialidade de um
contrato98. Ou seja, um contrato, em regra, só será comercial, se for celebrado entre empresários
comerciais, pessoas físicas ou colectivas, ou, ainda, entre um empresário e um não-empresário,
desde que aquele (empresário) tenha celebrado o contrato com fim de retirar lucro.
2.3. Dispensa ou irrelevância do requisito “o contrato deve ser

celebrado no exercício de actividade empresarial” nos contratos acessórios
O art. 1 do RJCCom estabelece no seu nº3 que “o contrato acessório de um contrato

comercial principal é comercial, mesmo quando não celebrado no exercício de actividade
empresarial.”
Desta disposição legal resulta claramente que a comercialidade dos contratos acessórios de
um contrato comercial principal depende apenas do requisito “ambos ou um dos contratantes dever
ser empresário comercial”, sendo assim irrelevante o facto de ter sido celebrado no exercício de
actividade empresarial, pois, será comercial, por força da lei, independentemente de ter sido
celebrado no exercício de actividade empresarial. Assim, o penhor (art.539 RJCCom), contrato
acessório, por exemplo, é comercial em virtude de estar a garantir o cumprimento de obrigações
contraídas em contrato comercial principal99, ainda que não tenha sido celebrado no âmbito da
realização da actividade empresarial.
Compreende-se essa posição do legislador, pois a comercialidade do contrato acessório

depende do facto de ter uma peculiar ligação ou conexão com o contrato comercial principal100,
que adquiriu a sua comercialidade pelo preenchimento cumulativo dos pressupostos do contrato
97
OLAVO, Fernando (1978), Direito Comercial, Vl.I, 2ª edição, Coimbra Editora, Coimbra., pág.72
98
ANTUNES, José A. Engrácia (2012), Direito dos contratos comerciais, Almedina, Coimbra, pág. 40.
99
CORREIA, A. Ferrer (1994), Op.cit., pág.40.
100
JÚNIOR, Manuel Guilherme (2013), Op.cit., pág.50.
25
comercial, nomeadamente, pelo menos um dos contraentes deve ser empresário comercial e intervir
na relação contratual com finalidade de obter lucro. Por conseguinte, o contrato acessório não existe
autonomamente ou por si só, consequentemente, a extinção do contrato principal acarreta a do
contrato acessório, pois, logicamente, não pode sobreviver, por lhe faltar a razão de ser. Pelo
mesmo motivo, se o contrato principal for nulo, também o será, por via de consequência, o
acessório101.
2.4. A caracterização em geral dos contratos comerciais
No presente título não iremos abordar todas as características dos contratos comerciais, que
são quase incontáveis, mas apenas aquelas que se mostram necessárias e pertinentes para a melhor
discussão da nossa problemática. Assim sendo, nos iremos reportar, fundamentalmente, a três (3)
características, designadamente: onerosidade ou economicidade, custos de transacção e egoísmo
do empresário comercial.
a) A onerosidade ou economicidade
A característica de onerosidade ou economicidade, também designada por função

económica como norte do contrato comercial ou escopo de lucro, estabelece que os contratos
comerciais são geralmente onerosos. Qualquer obrigação assumida no bojo de um contrato
comercial deve ser tida por onerosa e sem a onerosidade não existe o contrato comercial, pois o
sentido económico é a causa contratual do contrato mercantil, isto é, o conteúdo do contrato
comercial é essencialmente económico102. Portanto, os contratos comerciais pressupõem sempre a
especulação pelo menos para uma das partes, designadamente, o empresário 103, porque os
empresários comerciais não contratam pelo mero prazer de trocar declarações de vontade
(subjectivismo), mas, objectivamente, para circular bens e serviços em vista de determinado fim
que, no campo empresarial, ser-lhes-á potencial e economicamente vantajoso104.
101
102
SCALZILLI, João Pedro, TELLECHEA Rodrigo, SPINELLI, Luis Felipe (2020), Introdução ao Direito
Empresarial, 1ª edição, Buqui, Porto Alegre, pág. 190.
103
MENDONÇA, José Xavier Carvalho de (1957), Tratado de Direito Comercial Brasileiro: Dos Actos de
Comércio, Vol.I, 6ª edição, Nº1517, Livrária Freitas Bastos, Rio de Janeiro, págs. 426-427.
104
26
Compreende-se essa característica, na medida em que, o objectivo do empresário é sempre
a obtenção de lucro (finis mercatorum est lucrum), não se concebe na actividade comercial a
gratuitidade. A onerosidade é a regra, e ela presume-se105. Por isso, por exemplo, o mandato
comercial será sempre oneroso106 107, ao passo que o civil pode ser oneroso ou gratuito nos termos
do art.1158 do CC.
b) Os custos de transacção
Esta característica determina que o empresário comercial contrata porque entende que o
negócio trar-lhe-á mais vantagens do que desvantagens, em uma ponderação de custos, que tem
que ser contabilizados no cálculo de utilidades108. Se não for capaz de garantir vantagens ou
retornos económicos nas suas transacções comerciais, o empresário acaba, mais tarde ou mais cedo,
por sair do mercado, ou por desistência ou por falência109.
c) O egoísmo do empresário comercial
Esta característica estabelece que o empresário comercial, na contratação comercial, é

economicamente interessado, isto é, age no seu próprio interesse e não no do outro contratante. O
empresário comercial não celebra um contrato mercantil com o intuito de perder dinheiro, ou com
um intuito economicamente desinteressado ou desprendido, pois ele é natural e tipicamente
egoísta110, procurando sempre retirar daquele contrato as maiores vantagens patrimoniais possíveis,
daí que se tem afirmado que os actos de liberalidade são estranhos ao tráfico mercantil111.
Efectivamente, o empresário comercial é um sujeito que actua, racional e egoisticamente, visando
o lucro112.
105
REQUIÃO, Rubens (2005), Curso de Direito Comercial, Vol. I, 1ª edição, Saraiva, São Paulo, pág. 29
106
JÚNIOR, Manuel Guilherme (2013), Op.cit., pág.43.
107
Não obstante o nosso legislador comercial admitir, equivocadamente, nos termos do art.292, nº2 do
RJCCom, a possibilidade de haver, também, o mandato comercial gratuito.
108
109
VASCONCELOS, Pedro Pais de (2017), Op.cit., págs.23-24.
110
Ibidem, pág.45.
111
112
WILLIANSON, Oliver (1985). The economic institutions of capitalism: firms, markets, relational
contracting. Free Press, New York, pág.47.
27
CAPÍTULO III- PROBLEMÁTICA DA NATUREZA
MERCANTIL DA DOAÇÃO
3.1. Doação como contrato comercial independente e principal
A doação é comercial quando o doador e o donatário são ambos empresários comerciais

ou um deles, principalmente o doador, e estiver no exercício de actividade empresarial. Quer
isto dizer que, segundo o art.214 RJCCom, a pessoa que ocupa a posição de doador na relação
contratual deve necessariamente ser um empresário comercial. Por isso, não será mercantil a
doação feita por A, não-empresário, a B, empresário individual ou sociedade empresarial.
A qualificação de doação como contrato comercial levanta fundamentalmente dois
grandes problemas, que se traduzem em incongruências e/ou contradições, designadamente:
Primeiro, assumindo que, por um lado, o direito comercial em geral é regido pelo
princípio sacrossanto da onerosidade, os contratos comerciais em especial são caracterizados
pela economicidade e pelo egoísmo do empresário comercial, e a comercialidade da doação
depende do facto de o empresário estar no exercício de uma actividade empresarial, porque no
presente e concreto contrato deve obter um lucro económico, isto é, deve directa e
necessariamente haver uma atribuição patrimonial por parte do outro contratante (o donatário)
que se traduzirá, também, num incremento patrimonial a favor do empresário (o doador), não
bastando assim a mera prossecução genérica e indirecta dos lucros ou do lucro dos contratos
onerosos que vier a celebrar futuramente113 em decorrência da celebração de um contrato de
doação comercial, nem a simples compensação divina a que se reportam algumas escrituras
sagradas, em virtude de ter feito a caridade que, em termos gerais, pode também ser tratada por
doação, e, por outro lado, a doação é, por excelência, um contrato gratuito e não sinalagmático,
no sentido de que o empresário doador não se beneficia de nenhuma atribuição patrimonial em
virtude de ter sacrificado o seu património, poderia se dizer que é inconcebível, senão
impossível a doação “vestir a roupagem” de um contrato mercantil, isto é, assumir a natureza
comercial.
113
Cfr. pág. 18 do Anteprojecto do Regime Jurídico dos Contratos Comerciais.
28
Segundo, ciente de que as sociedades empresariais têm, por natureza, um intuito
lucrativo114 e os actos gratuitos mostram-se, regra geral, excluídos da capacidade de gozo
daquelas sociedades115, o nosso legislador vem, no art. 72, nº2 do CCom, vedar, em regra, às
sociedades empresariais de efectuar liberalidades que são, essencialmente, no entender de
Pedro Albuquerque, autênticas doações116. Porém, excepcionalmente, podem realizá-las, desde
que seja em benefício dos seus empregados ou da comunidade onde actuem, deliberado em
Assembleia Geral, e sempre no âmbito da sua responsabilidade social.
Entretanto, equivocadamente e em directa violação do disposto no artigo supracitado, o
consultor de reforma do Código Comercial moçambicano admite que os empresários
comerciais possam “realizar actos de liberalidade com os seus clientes...”,117ao passo que a
lei exclui, sobretudo para as sociedades comerciais, absolutamente essa possibilidade.
Portanto, as sociedades comerciais só podem realizar as liberalidades nos casos em que
se não o fizessem, sofreriam uma sanção ou reprovação social, por exemplo, dar gratificações
(bónus) aos seus trabalhadores e apoiar as vítimas de incêndios ou inundações na comunidade
onde actuam.
Obviamente, o facto de o legislador, por um lado, proibir, regra geral, as sociedades
comerciais de realizarem liberalidades, evidencia que não pretendia, de modo algum, que as
sociedades empresariais, na categoria de empresários comerciais mais comum e privilegiada e,
no exercício das suas actividades empresariais, fizessem doações e estas tomassem a natureza
mercantil e, por outro lado, nos dois casos excepcionais em que as permite, também poderia se
dizer que não seria possível aquela doação revestir a natureza mercantil, na medida em que no
nosso ordenamento jurídico, para o contrato ser considerado comercial não basta ser celebrado
por empresários comerciais, entre si, ou com sujeito não empresário, o empresário doador deve
necessariamente estar no exercício de uma actividade empresarial. Por isso, tal situação de
qualificar as liberalidades efectuadas pelas sociedades aos seus trabalhadores ou à comunidade
114
CORREIA, Luís Brito (1989), Direito Comercial: Sociedades Comerciais, 2º Volume, AAFDL, Lisboa,
pág.30.
115
Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça.
116
https://www.google.com/url?sa=t&source=web&rct=j&opi=89978449&url=https://portal.oa.pt/upl/%257
B034fb866-ae9f-4266-b873-
94d0fb8e2732%257D.pdf&ved=2ahUKEwiwlb__rNWDAxWbVUEAHWejA3oQFnoECA4QAQ&usg=AOvVaw36
YcCvW4JtYI8z9o8BUtOy, visitado no dia 11/01/2024.
117
Cfr. pág.18 do Anteprojecto do Regime Jurídico dos Contratos Comerciais.
29
onde actuam como doação comercial, só se verificaria, se para tal bastasse o contrato ter sido
celebrado por um empresário enquanto doador e não fosse exigível o facto de ter que estar no
exercício de actividade empresarial.
No entanto, alguma doutrina defende que não significa que os empresários comerciais
não possam absolutamente fazer liberalidades, pois com a realização de algumas doações não
é, em algumas situações, posta em causa a finalidade geral dos empresários. Nada impõe que o
lucro resulte de todo e qualquer acto do empresário. Basta que essa actividade se integre nos
objectivos genericamente lucrativos118. Por isso, naqueles dois casos excepcionais e permitidos
por lei em que o empresário faz uma liberalidade para os seus trabalhadores para obter a
redução dos seus trabalhadores ou para a comunidade onde actua para conseguir publicidade
ou para melhorar a sua imagem perante o público, aquela doação terá a natureza comercial,
pois há nestas duas situações de qualquer modo um interesse económico, que nos faz dizer que
não é prejudicado o fim lucrativo da empresa.
Em suma, estas incongruências resultam, na verdade, do facto de o legislador, por um

lado, introduzir o contrato de doação comercial e, por outro, estabelecer regras que não
permitem, regra geral, a sua própria existência, nomeadamente: a exigência da sua celebração
no exercício da actividade empresarial e a restrição e/ou proibição da sua prática.
3.2. Doação como “contrato acessório” ao contrato comercial principal
A análise da doação como um contrato acessório não passa de uma situação hipotética e
quase inexistente, que trouxemos fundamentalmente para demonstrar todas as vias possíveis em
que, eventualmente, a doação teria a natureza mercantil, uma vez que a doação é pura e
exclusivamente um contrato principal.
Deste modo, é verdade que no contrato acessório ao contrato comercial principal, para ter
a natureza mercantil, é, por força do art.1, nº3 RJCCom, dispensável ou irrelevante a sua celebração
no exercício da actividade empresarial. Sucede, porém, que a doação é, por natureza e excelência,
118
ASCENSÃO, José de Oliveira (1993), Direito Comercial: Sociedades Comerciais, Vol.IV, Lisboa, pág.28.
30
um contrato principal e nunca poderá assumir carácter acessório, pois a sua realização não depende
absolutamente de outro contrato.
Por isso, ainda se quiséssemos, não podemos, jurídica e rigorosamente, analisar a doação
como contrato acessório e, consequentemente, nunca poderá, por essa via, ser considerada como
contrato materialmente comercial.
3.3. Pretenso cabimento da doação modal, remuneratória e

mista no exercício da actividade empresarial
Na presente secção tentaremos enquadrar algumas modalidades da doação, nomeadamente

a doação modal, remuneratória e mista, no requisito da doação comercial que exige que o
empresário deva estar no exercício da actividade empresarial.
a) A doação modal ou com encargo
A doação modal, prevista no art.963, nº1 CC, consiste numa restrição imposta ao
beneficiário da liberalidade que o obriga à realização de determinada prestação no interesse do
autor da liberalidade, de terceiro ou do próprio beneficiário119.
Uma vez que impõe ao donatário a realização de uma prestação, alguma doutrina tem
defendido que na doação modal existe, pelo menos até a parte que corresponde ao valor do encargo,
onerosidade120.
A nosso ver, não existe neste caso uma verdadeira onerosidade, ou seja, o encargo nunca
torna a doação um negócio oneroso, porque, por um lado, a imposição de encargo não retira a
liberalidade da doação, pois o encargo é uma mera restrição da liberalidade e não uma atribuição
patrimonial a favor do doador ou contraprestação da liberalidade efectuada, uma vez que, ainda
que a doação modal origine, para o donatário, a obrigação de cumprir encargo, inexiste o vínculo
119
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Vol.III, Op.cit, págs.204-205.
120
ALVIM, Agostinho (1980), Da Doação, 3ª edição, Saraiva, São Paulo, págs.52-53.
31
de interdependência entre essa obrigação e a do doador121 e o encargo, por mais pesado que seja,
não se integra no conteúdo ou função específica de doação, constitui apenas uma cláusula
acessória122, e mesmo que o encargo beneficie o doador, deverá necessariamente ser em valor
menor que a própria coisa doada, isto é, o encargo não pode superar o valor da doação 123(art.963,
nº2 CC), e, por outro lado, ainda que haja a aposição de modus, continua a haver nesta doação a
gratuitidade, pois o encargo apenas diminui o quanto recebido pelo donatário, e isso reflecte-se em
todo acto, não podendo haver a divisão relativamente à sua natureza gratuita, mas sim em relação
aos seus efeitos124. De facto, se na doação modal houvesse efectivamente a onerosidade, estaríamos
não perante uma doação, mas antes perante uma compra e venda125.
b) A doação remuneratória
A doação remuneratória, regulada no art.941 CC, é aquela em que o doador recebe

determinados serviços, os quais não têm, porém, a natureza de dívida exigível ou não podem ser
cobrados126 isto é, não há obrigação de pagar.
Apesar de alguma doutrina e legislação127 intitularem a doação remuneratória de doação

onerosa128, não se pode neste caso se falar da existência de onerosidade, porque a doação
remuneratória, por um lado, não se apresenta como contraprestação do serviço prestado, pois nela
permanece a intenção de se fazer uma liberalidade, na medida em que, visto como não há obrigação
de pagar os serviços, o doador pratica o acto sob impulso generoso, com a intenção de gratificar o
prestador e esta liberalidade é independente, podendo até ser maior que o serviço prestado 129, e,
121
Daí que, segundo Orlando Gomes, se o encargo não for cumprido, nem por isso se resolverá o contrato,
salvo se o direito de pedir a resolução for estipulado expressamente no contrato.
122
TELLES, Inocéncio Galvão (2002), Manual dos Contratos em Geral, Refundido e Actualizado, 4.ª edição,
Coimbra Editora, Coimbra, pág. 283
123
COELHO, Fábio Ulhoa (2013), Curso de Direito Civil: Contratos, Vol. III, 6ª edição, Saraiva, São Paulo,
págs.237-239; BEVILAQUA, Clóvis (1955), Código Civil dos Estados Unidos do Brasil, Vol.VI, 10ª edição, Editora
Paulo de Azevedo, Rio de Janeiro, pág.279; GOMES, Orlando (2009), Op. Cit, págs. 259 e 262.
124
GARCÍA, Manuel Albadalejo e ALABART, Silva Diaz (2006), La Donación, Colegio de Registradores
de la Propriedad y Mercantiles de Espanã, Madrid, págs. 473-475
125
LEITÃO, Luís Manuel Telles De Menezes (2009), Vol.III, Op.cit, pág. 205.
126
127
Cfr. Art.441 do Código Civil brasileiro.
128
RIZZARDO, Arnaldo (2010), Contratos, 10ª edição, Forense, Rio de Janeiro, págs.455-456.
129
MARMITT, Arnaldo (1994), Op.cit., pág.42.
32
por outro lado, uma vez que não constitui uma contraprestação130, a doação remuneratória não se
torna num negócio oneroso ou sinalagmático e, por isso, não perde a sua natureza jurídica ou
carácter de liberalidade131.
c) A doação mista
A doação mista, consagrada no art.215 RJCCom, é aquele contrato em que, segundo a

vontade dos contratantes, a prestação de um deles, do doador, (em regra, a transmissão de uma
coisa) só em parte é coberta pelo valor da contraprestação, para que a diferença do valor entre
ambas beneficie gratuitamente o outro contratante (o donatário)132. Dito de outro modo, a doação
mista é um negócio, chamado de negotium mixtum cum donatione133, que surge tanto de um acto
gratuito (acto de liberalidade) como de um acto oneroso, e somente se o animus donandi se
apresentar prevalecente é que será efectivamente uma doação, podendo apontar-se como exemplo
a situação em que A, empresário do ramo de automóveis, vende a B, não-empresário, uma viatura,
que no mercado vale 1.000.000. MTs, a um preço de 100.000 MTs, isto é a um preço muito abaixo
do comum134.
É verdade que na doação mista está também presente a contraprestação ou onerosidade,

mas é irrisória de tal forma que se mostra insignificante para desconfigurar a doação, pois, nos
termos do art.215, nº1, als. a) e b) RJCCom, a doação mista só terá lugar se prevalecerem os
elementos de animus donandi e de gratuitidade, isto é, se o doador aceitar realizar a transmissão da
coisa com a intenção de beneficiar a outra parte e o valor que as partes atribuem à retribuição não
for equivalente ao valor dos bens doados.
Portanto, temos aqui venda na aparência e doação na realidade, pois quem (o empresário)
vende quer, de facto, doar135, daí que a gratuitidade prevalece em relação à aparente onerosidade
presente neste negócio e, consequentemente, a doação mista não cabe na exigência de que, para
130
PENTEADO, Luciano de Camargo (2004), Op.cit., pág.176.
131
JÚNIOR, Sabino Vicente (1979), Op.cit., pág.40.
132
VARELA, João de Matos Antunes (1996), Das Obrigações em Geral, Vol. I, 9ª edição, revista e
actualizada, Almedina, Coimbra, pág. 303.
133
TELLES, Inocéncio Galvão (2002), Op.cit, pág. 472.
134
VARGAS, Pedro Paulo de Siqueira (2014), Op. Cit., pág.117.
135
33
revestir a natureza mercantil, deve ser realizada no exercício de actividade empresarial.
Efectivamente, sendo o preço cobrado vil ou insignificante em relação ao valor da coisa doada, o
empresário doador não conseguirá, obviamente, lucro.
Em jeito de conclusão, quer a doação modal, quer a doação remuneratória, bem como a
doação mista, não possuem uma verdadeira onerosidade, ou seja, não tornam a doação num
contrato oneroso e sinalagmático, querendo isso significar que não satisfazem a exigência de que
a doação, para ser comercial, deva ser efectuada no exercício de actividade empresarial, isto é, não
é possível o empresário doador realizar a liberalidade com o intuito de obter, em contrapartida,
lucro.
Assim, a nosso ver, pelos fundamentos acima aduzidos, conclui-se que a doação é, em
termos materiais136, um contrato exclusivamente civil137 e só, excepcionalmente, poderá assumir a
natureza mercantil como admitem os Profs. Pupo Correia138 e Paulo Cunha139, pois há algumas
doações que se integram na actividade empresarial, como as ofertas feitas aos trabalhadores ou a
comunidade. Em qualquer destas situações o acto praticado pelo empresário é interessado, uma vez
que gera, para o seu autor, uma vantagem, ainda que não seja imediata.
Por isso, perante este cenário em que a doação para ser comercial deva ser feita pelo
empresário no exercício de actividade empresarial e a esta contenha como um dos seus elementos
caracterizadores a finalidade lucrativa140e, por conseguinte, na doação em todas as modalidades em
que, por ventura, o poderia, não é possível encaixar esta realidade, na medida em que somente o
empresário faz uma atribuição patrimonial a favor de outrem e ele não recebe em troca nada de
cariz económico que lhe permitirá obter lucro, a qualificação da doação como um contrato
comercial pelo nosso legislador conduz, regra geral, a uma autêntica descaracterização da
actividade empresarial.
136
Dissemos em termos materiais porque, formalmente, o nosso legislador já a considera como contrato
comercial.
137
CUNHA, Paulo Olavo (2018), Direito Comercial e do Mercado, 2ª edição, Almedina, Portugal, pág.256.
138
CORREIA, Miguel J. A. Pupo (2007), Direito Comercial: Direito da Empresa, 10ª edição, revista e
actualizada, Ediforum, Lisboa, pág.414.
139
CUNHA, Paulo Olavo (2018), Op. Cit., pág.75.
140
Cfr. Art.2, nº1, CCom, in fine.
34
CONCLUSÃO
Chegado aqui, cumpre concluir que a doação comercial, não obstante o facto de em algumas
situações ganhar a natureza de um negócio unilateral, sobretudo quando seja feita na sua
modalidade pura e o donatário seja um incapaz, tem, predominantemente, uma natureza contratual,
no sentido de que deva haver, por um lado, a proposta feita pelo doador e, por outro, a aceitação
do donatário. Com efeito, a doação comercial pressupõe o preenchimento cumulativo dos seguintes
requisitos: (i) atribuição patrimonial geradora de enriquecimento ou gratuitidade, (ii) diminuição
do património do doador e (iii) espírito de liberalidade ou animus donandi.
A doação comercial é um contrato nominado, típico, gratuito, não sinalagmático, principal,

primordialmente bilateral, consensual e formal.
A doação assume a natureza mercantil quando o doador e o donatário são ambos

empresários comerciais ou um deles, sobretudo o doador, e estiver no exercício de uma actividade
empresarial. Entretanto, é imperioso que a posição de doador seja efectivamente ocupada pelo
empresário comercial.
Uma vez que o Direito comercial em geral e os contratos comerciais em especial são
caracterizados pela onerosidade e pelo egoísmo do empresário e um dos requisitos do contrato
comercial é que dele o empresário obtenha lucro, e, por outro lado, o nosso legislador proíbe, em
regra, às sociedades empresariais de fazer liberalidades, fica claro que o ramo de Direito Comercial
não se compadece, regra geral, com actos de liberalidades, daí que a doação só em situações muito
restritas e excepcionais poderá se tronar um contrato comercial.
Por isso, a doação, ainda que analisada na vertente de contrato principal como na vertente
de um contrato acessório bem como vista em todas as modalidades em que, aparentemente, teria
onerosidade, designadamente a doação modal, remuneratória e mista, não consegue preencher um
dos pressupostos de um contrato comercial, nomeadamente o contrato dever ser celebrado no
âmbito do exercício de actividade empresarial que implica a obtenção de um incremento
económico, pois na doação não existe tal possibilidade, considerando que apenas o empresário
enquanto doador é que sacrifica o seu património e não recebe nada em troca. Logo, a doação é um
35
contrato material e exclusivamente civil e apenas em duas situações excepcionais, nomeadamente
quando é feita pelo empresário para os seus trabalhadores e para a comunidade onde actua, é que
poderá assumir a natureza mercantil.
Finalmente, importa aqui deixarmos aquilo que são as nossas recomendações ou sugestões,
sobretudo para o nosso legislador, nomeadamente:
 Na introdução de novos institutos de cariz comercial, deve ter em

consideração as características e os princípios regentes do Direito Comercial em geral e da
contratação mercantil e actividade empresarial em particular;
 No processo de adopção de institutos jurídicos de outros ordenamentos, deve
ter o cuidado de ver em que ramo de Direito se encaixa e vir para o nosso ordenamento
enquadrá-lo no devido ramo, para evitar confusões;
 Deve ter em conta a autonomia legislativa do direito comercial em relação
ao direito civil, pois nem todos os actos civis podem revestir a natureza comercial, há alguns
que são material e exclusivamente civis, como é o caso de doação;
 Na elaboração de instrumentos legais do mesmo ramo de Direito, deve
procurar, ao máximo possível, estabelecer uma certa harmonia e coerência entre as matérias
tratadas, para evitar um cenário em que, por um lado, o CCom restringe as liberalidades e
o RJCCom permite a realização de doação comercial por outro;
 No processo de aproximação entre direito comercial e direito civil, deve se
considerar a natureza pura e material do instituto, senão cometemos o erro de aplicar regras
de direito comercial a matéria exclusivamente civil, como é o caso concreto da doação.
36
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UNIVERSIDADE EDUARDO MONDLANE

DOAÇÃO COMO CONTRATO COMERCIAL EM MOÇAMBIQUE-

Trabalho de Fim de Curso apresentado à Faculdade de

Nome de estudante: Rachide Combo Assane

Supervisor: Me. Gil Cambule

Maputo, 14 de Fevereiro de 2024

DOAÇÃO COMO CONTRATO COMERCIAL EM MOÇAMBIQUE-

Trabalho de Fim de Curso apresentado à Faculdade de

Nome de estudante: Rachide Combo Assane

Supervisor: Me. Gil Cambule

Eu, Rachide Combo Assane, portador do BI nº 020106490194I e Cartão de Estudante nº

Rachide Combo Assane

Palavras-chave: doação; contrato comercial; natureza mercantil.

Keywords: donation; commercial contract; commercial nature.

“Talvez o maior benefício para as empresas em

Dedico este trabalho aos meus pais, Combo

À minha família, pelo apoio, incentivo, compreensão e paciência.

A todos os meus professores do curso, pelas correcções e ensinamentos que me permitiram

Apud- Citado por

CC- Código Civil

CCom- Código Comercial

CRPM- Constituição da República Popular de Moçambique

LF- Lei de Família

Op.cit.- Na obra citada

RJCCom- Regime Jurídico dos Contratos Comerciais

Pág (s) – Página (s)

Prof (s)- Professor (es)

O presente trabalho gira em torno da Doação como Contrato Comercial em Moçambique-

O primeiro Código Comercial vigente em Moçambique é o Código Comercial português

O segundo é o Código Comercial de 2005 aprovado pelo DL nº2/2005, de 27 de Dezembro,

Sucede, entretanto, que, em 2022, “tendo em conta o desenvolvimento do sector privado e

Neste contexto de revogação do Código Comercial de 2005, sobretudo na revisão e

Portanto, a doação comercial é, no nosso ordenamento jurídico, um contrato bastante novo

Feito este enquadramento e a apresentação geral do objecto do trabalho, partimos, agora,

O capítulo segundo ocupar-se-á da abordagem do contrato comercial, sua noção legal,

2.1.1. OBJECTIVO GERAL

2.1.2. OBJECTIVOS ESPECÍFICOS

Para a realização do presente trabalho, a investigação, atendendo que doação comercial é

Em termos de métodos, far-se-á a conjugação de vários métodos, nomeadamente analítico-

1.1. Noção e Natureza Jurídica da Doação Comercial

1.2. Elementos constitutivos do contrato de doação comercial

1.2.1. Atribuição patrimonial geradora de enriquecimento ou

O primeiro requisito para se falar de contrato de doação é a existência de atribuição

O enriquecimento, para efeitos de doação, só tem lugar quando se valoriza ou deixa de

A gratuitidade da doação consiste, na verdade, no facto de haver neste contrato uma

1.2.2. Diminuição do património ou empobrecimento do doador

O segundo elemento, que é igualmente objectivo39, de doação comercial é a diminuição do

Essa necessidade ou exigência de haver uma relação de causalidade entre o acréscimo

1.2.3. Espírito de liberalidade ou Animus Donandi

De facto, o espírito de liberalidade pressupõe a ausência de vinculação ou obrigação por

Ao lado de enriquecimento e empobrecimento, que são elementos objectivos de doação

Em suma, a doação comercial, para a sua configuração, depende de verificação cumulativa

1.3. As principais características da doação comercial

Ao falarmos das características do contrato de doação comercial, pretendemos reportar-nos

1.3.2. A doação como contrato primordialmente bilateral

1.3.3. A doação como contrato gratuito

1.3.4. A doação como contrato não sinalagmático

1.3.5 A doação como contrato primordialmente consensual ou não real

A doação comercial é um contrato consensual, na medida em que para a sua existência

1.3.6. A doação como contrato principal