Open Banking e Concorrà Ncia
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1. Introdução
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Ressalta-se que embora a PSD2 tenha sido editada em 2015, os países da União
Europeia tinham até 13 de janeiro de 2018 para implementar as regras da Diretiva
no direito nacional (UE; 2015, 2019)
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Nos termos da Circular nº 4.015/2020 do BC, o serviço de iniciação de transação
de pagamento abrangerá, no mínimo, os serviços de débito em conta, transferência
entre contas na mesma instituição, TED, PIX, DOC e pagamento de boletos (art. 6º).
O iniciador de pagamento será um terceiro que ofertará serviços de pagamento sem,
no entanto, ofertar contas de pagamento. Até o presente, ainda não há uma regula-
mentação sobre essa atividade, embora o BC tenha concluído em agosto de 2020
uma consulta pública para tratar do tema (BC, 2020b).
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A Resolução CMN nº 4.553/2017 estabelece uma segmentação do conjunto de ins-
tituições autorizadas a funcionar pelo Banco Central para fins de aplicação propor-
cional da regulação prudencial. O segmento S1 inclui os bancos com porte igual ou
superior a 10% do Produto Interno Bruto do Brasil (PIB) e os bancos com atividade
internacional relevante. O segmento S2 é composto pelos bancos de porte inferior a
10% e igual ou superior a 1% do PIB, bem como pelas demais instituições reguladas
de porte igual ou superior a 1% do PIB.
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O Banco Central tem o papel duplo de instituidor dessas regras (papel regulatório)
e também de provedor da infraestrutura necessária ao fornecimento do serviço (papel
operacional). De fato, também compõem o PIX o Sistema de Pagamentos Ins-
tantâneos, uma plataforma de liquidação, e o Diretório de Identificadores de Contas
Transacionais, um banco de dados com chaves de autenticação dos usuários finais.
Ambas as estruturas são mantidas pelo Banco Central. (BC, 2020d)
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No que diz respeito às regras de participação no PIX, será obrigatória a participação
das instituições financeiras (“IFs”) e de pagamentos (“IPs”) que detêm mais de 500
mil contas . A participação será facultativa para as demais IFs e IPs reguladas pelo
Banco Central. Com relação às IPs não reguladas pelo Banco Central, a participação
será permitida desde que atendidos certos requisitos (como capacidade técnica e ope-
racional) e realizado contrato com instituição participante do PIX que tenha acesso
direto ao Sistema de Pagamentos Instantâneos. (BC, 2020d)
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Em 13 de novembro de 2018, o CADE realizou audiência pública com o tema:
“Estrutura do setor financeiro nacional: impacto da verticalização sobre a concorrên-
cia” (CADE, 2018a).
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. O tema foi explorado pelo CADE em outubro de 2019, quando o Departamento de
Estudos Econômicos publicou relatório intitulado “Cadernos do Cade: Mercado de
Instrumentos de Pagamento” (CADE, 2019a). Além disso, já havia sido suscitado
em 2010 em publicação conjunta do BC com a Secretaria de Direito Econômico
(“SDE”) e a Secretaria de Acompanhamento Econômico (SEAE) (BC, 2010).
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Vide processos de Demanda Externa nº 08700.006891/2018-60 e
08027.000098/2020-61, por exemplo.
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Autuada sob o Inquérito Administrativo nº 08700.000022/2019-11 com funda-
mento no Despacho Presidência 279/2018 (CADE, 2019b).
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Dentre os vários processos que envolveram esse tema, destacam-se o Processo
Administrativo nº 08012.005328/2009-31 (que apurou relação de exclusividade en-
tre a bandeira Visa e a credenciadora Visanet) e o Inquérito Administrativo nº
08700.000018/2015-11 (que apurou relações de exclusividade entre a bandeira Hi-
percard e a credenciadora Rede, e entre a bandeira Elo e a credenciadora Cielo)
(CADE; 2010, 2017b). Outros dois processos que também investigaram relações de
exclusividade em meios de pagamento foram o Processo Administrativo nº
08012.006209/2010-30 (que apurou relação de exclusividade entre a bandeira Hi-
percard e os supermercados Bompreço, resultando na celebração de TCC) e o Pro-
cesso Administrativo nº 08012.002096/2007-06 (que apurou o fornecimento exclu-
sivo do Visa Vale por alguns bancos e foi arquivado) (CADE; 2015b, 2019d).
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TCCs celebrados pelo CADE levaram à abertura dos arranjos de pagamentos das
bandeiras Visa (antes capturada com exclusividade pela Visanet) (CADE, 2009b e
2009c), Elo (antes capturada com exclusividade pela Cielo) e Hipercard (antes cap-
turada com exclusividade pela Redecard) (CADE, 2017e e 2017h).
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Além das três ocasiões mencionadas, uma consulta envolvendo essa questão foi
submetida ao CADE pela Mastercard em 2015. No entanto, o mérito da questão não
chegou a ser apreciado porque a consulta não foi conhecida (CADE, 2015a). Além
disso, em 2020 foi aberta uma investigação envolvendo essa acusação. No entanto,
a investigação ainda está em estágio inicial e não teve manifestação de mérito da SG.
(CADE, 2020b)
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Além disso, alegou-se que a Redecard também estaria (i) exigindo que todos os
facilitadores utilizassem a plataforma Komerci da própria Redecard para o rotea-
mento, transmissão e processamento das transações comerciais; (ii) exigindo que
todas transações feitas via facilitadores fossem liquidadas exclusivamente pelo Sis-
tema REDECARD; e (iii) descredenciando facilitadores que não aderissem às exi-
gências (CADE, 2015c).
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O processo acabou sendo encerrado em 2014 com a celebração de TCC, por meio
do qual a Redecard assumiu obrigação de “se abster de praticar quaisquer condutas
prejudiciais à ordem econômica e à livre concorrência” (CADE, 2014). Essa obri-
gação inclusive foi invocada nas consultas submetidas em 2014 para questionar a
licitude das obrigações que lhe estavam sendo impostas por várias bandeiras (CADE;
2018b,2018c, 2018d e 2018e).
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O CADE também entendeu haver indícios de: aplicação de trava bancária a clien-
tes que não tinham operação de crédito ativa, retaliação de estabelecimentos comer-
ciais que tentassem migrar o domicílio bancário ou o credenciamento para outras
instituições por meio de aumento de taxas ou corte de linhas de crédito; condiciona-
mento da captura de bandeiras exclusivas à abertura de conta corrente no banco con-
trolador da credenciadora; e uso de contratos de incentivo com altos custos de res-
cisão por credenciadoras que ainda tinham exclusividade na captura de algumas ban-
deiras (CADE; 2018h-2018k).
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Prática semelhante havia sido investigada anteriormente no Procedimento Prepa-
ratório nº 08700.008601/2013-08, que foi arquivado. À época, a SG concluiu pela
inexistência de indícios suficientes de prejuízo à ordem econômica, visto que a au-
torregulação da Associação Brasileira das Empresas de Cartões de Crédito e Ser-
viços – ABECS permitia que credenciadoras menores e estabelecimentos comerciais
adquirissem pinpads contemplando todas as credenciadoras do mercado, além de
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Parágrafo 30 da Nota Técnica nº 6/2020/SG-TRIAGEM AC/SGA1/SG/CADE
(0770967).
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Desde que haja consentimento do cliente (BC, 2020e).
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A não ser nos casos em que o cliente não autorize o compartilhamento de tais
dados, caso em que as informações continuarão restritas à instituição provedora da
conta ou serviço.
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O aumento da transparência de preços tem um efeito ambíguo no mercado. Se de
um lado é vista como pro-competitiva na perspectiva do consumidor, pode ter o
efeito oposto de facilitar condutas colusivas, na medida em que, teoricamente, reduz
custos de detecção do descumprimento (Schultz, 2005, apud OCDE, p. 20).
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Nesse sentido, o art. 29 da Resolução dispõe que “[é] vedado às instituições de-
tentoras de contas restringir, limitar ou impedir a iniciação de transação de paga-
mento de que trata o art. 5º, inciso II, alínea "a", bem como discriminá-la em relação
às transações executadas diretamente pelo cliente por meio dos seus canais de aten-
dimento”.
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Atualmente há uma investigação em curso que apura denúncia de encerramento
unilateral e injustificado de contas correntes detidas por corretoras de criptoativos
por parte de alguns bancos. O caso foi originalmente arquivado pela SG, mas acabou
sendo avocado pelo Tribunal, que determinou a continuidade da instrução. Na oca-
sião, os Conselheiros discutiram sobre a procedência dos argumentos de segurança
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Notícias apontam para uma expectativa de que o número de instituições compe-
tindo no segmento de varejo aumente de 30 para mais de 900 com o lançamento do
PIX (CASTRO, RODRIGUES; 2020) De fato, o BC já recebeu 980 pedidos de
adesão ao PIX, dos quais apenas 34 partiram de instituições financeiras cuja partici-
pação no arranjo é obrigatória (KASTNER, 2020).
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Um exemplo concreto de que isso já vem ocorrendo no Brasil é o fato de que após
o surgimento das fintechs, bancos tradicionais lançaram contas digitais isentas de
tarifas e com movimentação por aplicativos para fazer frente a seus novos conco-
rrentes (TAUHATA, 2020). Por outro lado, várias fintechs estão começando se mo-
vimentar para ampliar seu leque de serviços e concorrer com os bancos em outras
frentes (CASTRO, RODRIGUES; 2020).
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Órgão internacional que monitora e faz recomendações acerca do sistema finan-
ceiro em âmbito global.
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5. Conclusão
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Para além da questão concorrencial, aponta-se que a disputa entre big techs e ins-
tituições financeiras tradicionais também pode aumentar o risco sistêmico e deman-
dar a adoção de medidas prudenciais (OCDE, 2020; FSB, 2019b)
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