Christian Jörg Backenköhler Casajús is PhD in Law, Government and Public Policies from the Universidad Autónoma de Madrid with a doctoral dissertation on the cultural dimension of legal systems. He has participated in a joint research project involving the Spanish National Research Council and the Canadian Institute National de la Recherche Scientifique which explores the application of Sharia issues in western legal processes. He has also achieved a MA about Contemporary Arabic and Islamic Studies. Their most recent publication is 'Multiculturalismo y pluralismo jurídico de base religiosa: el derecho islámico en España'.
La sharía y el derecho islámico son dos referentes fundamentales para la organización y supervive... more La sharía y el derecho islámico son dos referentes fundamentales para la organización y supervivencia de las comunidades musulmanas en los países occidentales. Les han permitido configurar de una manera informal, pero decisiva, los márgenes de actuación y de buenas prácticas para el cumplimiento de los preceptos del islam en la diáspora. Este libro ofrece un estudio de las demandas de autorregulación jurídica de las minorías religiosas en Occidente. Una voluntad de autorregulación que surge de la necesidad de contar con un sistema normativo propio basado en la cultura y la religión de sus miembros, y que se enmarca en el denominado pluralismo jurídico de base religiosa, que aborda la posible coexistencia de dos o más sistemas u ordenamientos normativos. A través de estas propuestas y las controversias a las que ha dado lugar, se manifiesta la implosión jurídica que la diversidad cultural y religiosa ha provocado en las sociedades occidentales y la necesidad de comprenderla para, quizá, aceptarla y, en su debido momento, incluirla.
DOAJ (DOAJ: Directory of Open Access Journals), Aug 1, 2010
... El libro que nos ocupa, Legal Practice and Cultural Diversity, toma como punto de partida est... more ... El libro que nos ocupa, Legal Practice and Cultural Diversity, toma como punto de partida esta importante intervención en el debate sobre el modelo ... uno de los de-safíos más importantes que se le presenta en la actualidad a la sociedad occidental: el pluralismo jurídico o legal ...
Resumen: El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el tras... more Resumen: El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso normativo que se produce entre diferentes ordenamientos jurídicos. En un primer momento, el trasplante jurídico sirvió para demostrar que, desde hace tiempo, el traspaso normativo fue un mecanismo frecuentemente utilizado para crear nuevos sistemas jurídicos o para la adaptación o renovación de muchos de ellos. Pero, con el tiempo, se ha ido configurando como un concepto que, aparte de describir el traslado de una norma de un sistema jurídico a otro, trata también de explicar las posibles consecuencias que puede sufrir el ordenamiento jurídico receptor. En la actualidad, el trasplante jurídico está sirviendo para explicar la transferencia normativa entre diferentes ordenamientos jurídicos en el contexto de la globalización y también como indicador de la existencia de un pluralismo jurídico en el espacio jurídico actual.Palabras clave: Trasplante jurídico, pluralismo jurídico, derech...
El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso nor... more El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso normativo que se produce entre diferentes ordenamientos jurídicos. En un primer momento, el trasplante jurídico sirvió para demostrar que, desde hace tiempo, el traspaso normativo fue un mecanismo frecuentemente utilizado para crear nuevos sistemas jurídicos o para la adaptación o renovación de muchos de ellos. Pero, con el tiempo, se ha ido configurando como un concepto que, aparte de describir el traslado de una norma de un sistema jurídico a otro, trata también de explicar las posibles consecuencias que puede sufrir el ordenamiento jurídico receptor. En la actualidad, el trasplante jurídico está sirviendo para explicar la transferencia normativa entre diferentes ordenamientos jurídicos en el contexto de la globalización y también como indicador de la existencia de un pluralismo jurídico en el espacio jurídico actual.
The legal transplant is a comparative law metaphor created to indicate the normative transfer that occurs between different legal systems. At first, the legal transplant served to demonstrate that, for a long time, the normative transfer was a mechanism frequently used to create new legal systems or, also, for the adaptation or renewal of many of them. Over time, however, it has developed into a concept which, apart from describing the transfer of a rule from one legal system to another, also seeks to explain the possible consequences that the receiving legal system may suffer. At present, legal transplant is serving to explain the normative transfer between different legal systems in the context of globalization and, also, as an indicator of the existence of legal pluralism in the current legal space.
Este artículo aborda el grado de reconocimiento de las normas del derecho islámico por parte de l... more Este artículo aborda el grado de reconocimiento de las normas del derecho islámico por parte de los tribunales españoles desde la perspectiva del pluralismo jurídico. Para ello desarrolla, en primer lugar, la concepción del pluralismo jurídico como nuevo paradigma normativo y su reciente evolución hacia una perspectiva más subjetiva; plantea, en segundo lugar, cuáles son los principales problemas institucionales y deontológicos que surgen ante la posibilidad de reconocer sistemas jurídicos que se perciben culturalmente ajenos; y, finalmente, en tercer lugar, lleva a cabo un análisis de los mecanismos que utilizan los tribunales españoles para decidir sobre el reconocimiento de algunas figuras polémicas del derecho islámico en España.
Las sociedades occidentales actuales se han visto transformadas por múltiples factores como la gl... more Las sociedades occidentales actuales se han visto transformadas por múltiples factores como la globalización, las migraciones internacionales o las nuevas tecnologías, que han aumentado el grado de complejidad con el que abordar el estudio de cualquiera de sus elementos, para lo que ahora se precisa de una aproximación multidisciplinar que requiere de un difícil encaje teórico transversal. Con el caso de algunas comunidades musulmanas que abogan por la aplicación de la Sharía, nos enfrentamos al reto de cómo encajar, desde la perspectiva de la teoría política, lo que parece suponer la creación de un sistema paralelo de justicia en base a una identidad cultural no territorial.
En los procesos por definir y conservar los límites culturales, minorías religiosas como la musulmana buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico, lo que les empuja a definir y posicionar constantemente su identidad. De ahí que la acomodación de su diferencia se esté posicionando hacia el dominio del derecho personal mediante la Sharía, con el fin de retener el control sobre el derecho de familia y poder así definir los criterios de membresía y los límites de su identidad.
Estas reivindicaciones culturales empujan a la sociedad española hacia una transformación que puede analizarse desde dos grandes niveles de discusión teórica. Uno institucional, donde las demandas de privatización de funciones que tradicionalmente corresponden al Estado suponen, en esencia, la creación de sistemas paralelos de justicia que derivan del derecho religioso y desafían su carácter supuestamente secular. Y otro deontológico, porque con la multiplicación de la autoridad normativa en manos de las minorías religiosas, quedan expuestos muchos derechos individuales frente al reconocimiento de estos nuevos derechos colectivos de autorregulación y de la privatización de una justicia basada en la identidad. Lo interesante será constatar hasta qué punto el reconocimiento de esa realidad consigue lograr la aceptación de los tribunales españoles a través de un análisis jurisprudencial de las sentencias más relevantes al respecto.
La crisis económica ha tenido un efecto devastador sobre la percepción de la diversidad. Poco des... more La crisis económica ha tenido un efecto devastador sobre la percepción de la diversidad. Poco después del inicio de la crisis económica actual, las críticas contra las políticas multiculturales comenzaron a ser recurrentes y por parte de muchos dirigentes políticos llegó a proclamarse el fin del multiculturalismo. El discurso sobre fracaso de las políticas multiculturales y la falta de integración de las minorías fue asumido poco a poco por una derecha radical emergente que lograba capitalizar gran parte del malestar social surgido por la crisis. Ante el empuje de una retórica anti-inmigratoria y el auge de una narrativa pesimista sobre la integración de las minorías, las demás fuerzas políticas no pudieron evitar verse contagiadas con parte de este discurso anti-multiculturalista y aceptar su deriva asimilacionista
Algunas de las experiencias de las minorías religiosas que adquieren su condición en la diáspora ... more Algunas de las experiencias de las minorías religiosas que adquieren su condición en la diáspora tienden en la actualidad a plantear nuevas formas de religiosidad que desafían viejos modelos asimilacionistas occidentales. En los procesos por definir y conservar los límites culturales, las minorías religiosas buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico. Debido a su condición de comunidad cultural no-territorial, las minorías religiosas se ven abocadas a reivindicar la acomodación de la diferencia en el dominio del derecho personal, procurando retener el control sobre el derecho de familia para tratar de definir los criterios de membresía. El derecho de familia contiene una función de demarcación fundamental para el control de la identidad y la perpetuación de la comunidad religiosa, y una función distributiva a través de la cual logra asignar los derechos y deberes que determinan los roles de hombres y mujeres que pertenecen a la comunidad. Con ello se están dando pasos hacia nuevas reivindicaciones en la lucha por el reconocimiento de las identidades culturales. En esta situación, las demandas culturales se dirigen a obtener una mayor autonomía frente a la cultura dominante mediante nuevas fórmulas de autogobierno y autorregulación de las relaciones entre los miembros de una comunidad cultural o religiosa determinada. En concreto, lo que se observa es una tendencia a la demanda de privatización de las funciones del Estado, como la producción normativa o las funciones jurisdiccionales, con el fin de gestionar y resolver las relaciones y conflictos que surgen entre los miembros de una comunidad cultural o religiosa a través de sus propias normas e instituciones.
"In Spain, Muslim immigration is relatively recent, the majority of them have migrant origins, an... more "In Spain, Muslim immigration is relatively recent, the majority of them have migrant origins, and they usually maintain strong ties with their homeland. The most part of Islamic family law cases deal with the recognition by Spanish law of sentences held at foreign Islamic courts. A great part of these sentences correspond to issues related with family reunification processes. However many Muslims present their requests to Spanish courts when they are not convinced about the protection of Islamic law, assuming that Spanish legal system provides greater guaranties.
The main objective of this contribution is the study of the cultural and political motivations that lay behind the sentences in Spanish courts dealing with Islamic law. In the first place, there are usually reasons related with the control of migrant movements. This could be the case of the hardening of legal requirements for the recognition of Islamic marriages or adoptions held abroad with the intention to control family reunification. Secondly, Spanish courts tend to incur in cultural judgments to refuse the recognition of certain figures of Islamic law sawn as contrary to fundamental rights. Finally, certain effects of polemical figures of Islamic law are recognized through extraordinary measures. This is usually held to protect the weakest side in a case, as it is the situation of the woman in polygamist marriage, but it opens a way to study the possibility of the existence of a legal pluralism in Spain"
La idea que ofrece el fenómeno del pluralismo jurídico es la posibilidad que puede tener un indiv... more La idea que ofrece el fenómeno del pluralismo jurídico es la posibilidad que puede tener un individuo de elegir entre determinados sistemas normativos según qué tipo de adscripción identitaria defienda. Se entiende, desde este punto de vista, al multiculturalismo desde el sujeto y no desde las comunidades, como aquel ciudadano que desde una concepción de libertad como autodeterminación escoge de entre las diferentes posibilidades normativas que se le plantean. Dicha elección no resulta baladí para quien perteneciendo a una determinada comunidad cultural defiende una cosmovisión específica del mundo fundada sobre criterios étnicos, religiosos o culturales que le proveen de las normas de comportamiento que rigen su cotidianeidad.
Se percibe en la actualidad el impacto que las comunidades musulmanas provenientes de la inmigrac... more Se percibe en la actualidad el impacto que las comunidades musulmanas provenientes de la inmigración están teniendo en la configuración social, política y jurídica en la sociedad. La canalización del conflicto en las sociedades occidentales se realiza mediante el sometimiento del mismo a la ley. Cuando la ley que intenta resolver un conflicto de intereses se convierte en valorativa, porque se la identifica con la cultura hegemónica, empuja a determinados grupos culturales, estructurados horizontalmente sobre criterios étnicos o culturales, a reivindicar una normatividad propia que refuerce sus lazos culturales, ante la insuficiencia que para ellos tiene la cultura dominante para defender los lazos de solidaridad a los que acuden para reforzar su identidad. Como consecuencia, los estados pueden verse incursos en un debate sobre la posibilidad de aceptar la existencia en su seno de una pluralidad de órdenes jurídicos que sean reflejo e identidad de cada uno de los grupos culturales que los componen. El desafío estará en proponer nuevas respuestas metodológicas a la rigidez jurídica de los Estados constitucionales, concretamente aquellas que surgen de un pensamiento posibilista situado entre la realidad y las necesidades, desde la potencialidad intrínseca que tiene la cuestionabilidad de cualquier argumento.
La sharía y el derecho islámico son dos referentes fundamentales para la organización y supervive... more La sharía y el derecho islámico son dos referentes fundamentales para la organización y supervivencia de las comunidades musulmanas en los países occidentales. Les han permitido configurar de una manera informal, pero decisiva, los márgenes de actuación y de buenas prácticas para el cumplimiento de los preceptos del islam en la diáspora. Este libro ofrece un estudio de las demandas de autorregulación jurídica de las minorías religiosas en Occidente. Una voluntad de autorregulación que surge de la necesidad de contar con un sistema normativo propio basado en la cultura y la religión de sus miembros, y que se enmarca en el denominado pluralismo jurídico de base religiosa, que aborda la posible coexistencia de dos o más sistemas u ordenamientos normativos. A través de estas propuestas y las controversias a las que ha dado lugar, se manifiesta la implosión jurídica que la diversidad cultural y religiosa ha provocado en las sociedades occidentales y la necesidad de comprenderla para, quizá, aceptarla y, en su debido momento, incluirla.
DOAJ (DOAJ: Directory of Open Access Journals), Aug 1, 2010
... El libro que nos ocupa, Legal Practice and Cultural Diversity, toma como punto de partida est... more ... El libro que nos ocupa, Legal Practice and Cultural Diversity, toma como punto de partida esta importante intervención en el debate sobre el modelo ... uno de los de-safíos más importantes que se le presenta en la actualidad a la sociedad occidental: el pluralismo jurídico o legal ...
Resumen: El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el tras... more Resumen: El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso normativo que se produce entre diferentes ordenamientos jurídicos. En un primer momento, el trasplante jurídico sirvió para demostrar que, desde hace tiempo, el traspaso normativo fue un mecanismo frecuentemente utilizado para crear nuevos sistemas jurídicos o para la adaptación o renovación de muchos de ellos. Pero, con el tiempo, se ha ido configurando como un concepto que, aparte de describir el traslado de una norma de un sistema jurídico a otro, trata también de explicar las posibles consecuencias que puede sufrir el ordenamiento jurídico receptor. En la actualidad, el trasplante jurídico está sirviendo para explicar la transferencia normativa entre diferentes ordenamientos jurídicos en el contexto de la globalización y también como indicador de la existencia de un pluralismo jurídico en el espacio jurídico actual.Palabras clave: Trasplante jurídico, pluralismo jurídico, derech...
El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso nor... more El trasplante jurídico es una metáfora del derecho comparado creada para señalar el traspaso normativo que se produce entre diferentes ordenamientos jurídicos. En un primer momento, el trasplante jurídico sirvió para demostrar que, desde hace tiempo, el traspaso normativo fue un mecanismo frecuentemente utilizado para crear nuevos sistemas jurídicos o para la adaptación o renovación de muchos de ellos. Pero, con el tiempo, se ha ido configurando como un concepto que, aparte de describir el traslado de una norma de un sistema jurídico a otro, trata también de explicar las posibles consecuencias que puede sufrir el ordenamiento jurídico receptor. En la actualidad, el trasplante jurídico está sirviendo para explicar la transferencia normativa entre diferentes ordenamientos jurídicos en el contexto de la globalización y también como indicador de la existencia de un pluralismo jurídico en el espacio jurídico actual.
The legal transplant is a comparative law metaphor created to indicate the normative transfer that occurs between different legal systems. At first, the legal transplant served to demonstrate that, for a long time, the normative transfer was a mechanism frequently used to create new legal systems or, also, for the adaptation or renewal of many of them. Over time, however, it has developed into a concept which, apart from describing the transfer of a rule from one legal system to another, also seeks to explain the possible consequences that the receiving legal system may suffer. At present, legal transplant is serving to explain the normative transfer between different legal systems in the context of globalization and, also, as an indicator of the existence of legal pluralism in the current legal space.
Este artículo aborda el grado de reconocimiento de las normas del derecho islámico por parte de l... more Este artículo aborda el grado de reconocimiento de las normas del derecho islámico por parte de los tribunales españoles desde la perspectiva del pluralismo jurídico. Para ello desarrolla, en primer lugar, la concepción del pluralismo jurídico como nuevo paradigma normativo y su reciente evolución hacia una perspectiva más subjetiva; plantea, en segundo lugar, cuáles son los principales problemas institucionales y deontológicos que surgen ante la posibilidad de reconocer sistemas jurídicos que se perciben culturalmente ajenos; y, finalmente, en tercer lugar, lleva a cabo un análisis de los mecanismos que utilizan los tribunales españoles para decidir sobre el reconocimiento de algunas figuras polémicas del derecho islámico en España.
Las sociedades occidentales actuales se han visto transformadas por múltiples factores como la gl... more Las sociedades occidentales actuales se han visto transformadas por múltiples factores como la globalización, las migraciones internacionales o las nuevas tecnologías, que han aumentado el grado de complejidad con el que abordar el estudio de cualquiera de sus elementos, para lo que ahora se precisa de una aproximación multidisciplinar que requiere de un difícil encaje teórico transversal. Con el caso de algunas comunidades musulmanas que abogan por la aplicación de la Sharía, nos enfrentamos al reto de cómo encajar, desde la perspectiva de la teoría política, lo que parece suponer la creación de un sistema paralelo de justicia en base a una identidad cultural no territorial.
En los procesos por definir y conservar los límites culturales, minorías religiosas como la musulmana buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico, lo que les empuja a definir y posicionar constantemente su identidad. De ahí que la acomodación de su diferencia se esté posicionando hacia el dominio del derecho personal mediante la Sharía, con el fin de retener el control sobre el derecho de familia y poder así definir los criterios de membresía y los límites de su identidad.
Estas reivindicaciones culturales empujan a la sociedad española hacia una transformación que puede analizarse desde dos grandes niveles de discusión teórica. Uno institucional, donde las demandas de privatización de funciones que tradicionalmente corresponden al Estado suponen, en esencia, la creación de sistemas paralelos de justicia que derivan del derecho religioso y desafían su carácter supuestamente secular. Y otro deontológico, porque con la multiplicación de la autoridad normativa en manos de las minorías religiosas, quedan expuestos muchos derechos individuales frente al reconocimiento de estos nuevos derechos colectivos de autorregulación y de la privatización de una justicia basada en la identidad. Lo interesante será constatar hasta qué punto el reconocimiento de esa realidad consigue lograr la aceptación de los tribunales españoles a través de un análisis jurisprudencial de las sentencias más relevantes al respecto.
La crisis económica ha tenido un efecto devastador sobre la percepción de la diversidad. Poco des... more La crisis económica ha tenido un efecto devastador sobre la percepción de la diversidad. Poco después del inicio de la crisis económica actual, las críticas contra las políticas multiculturales comenzaron a ser recurrentes y por parte de muchos dirigentes políticos llegó a proclamarse el fin del multiculturalismo. El discurso sobre fracaso de las políticas multiculturales y la falta de integración de las minorías fue asumido poco a poco por una derecha radical emergente que lograba capitalizar gran parte del malestar social surgido por la crisis. Ante el empuje de una retórica anti-inmigratoria y el auge de una narrativa pesimista sobre la integración de las minorías, las demás fuerzas políticas no pudieron evitar verse contagiadas con parte de este discurso anti-multiculturalista y aceptar su deriva asimilacionista
Algunas de las experiencias de las minorías religiosas que adquieren su condición en la diáspora ... more Algunas de las experiencias de las minorías religiosas que adquieren su condición en la diáspora tienden en la actualidad a plantear nuevas formas de religiosidad que desafían viejos modelos asimilacionistas occidentales. En los procesos por definir y conservar los límites culturales, las minorías religiosas buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico. Debido a su condición de comunidad cultural no-territorial, las minorías religiosas se ven abocadas a reivindicar la acomodación de la diferencia en el dominio del derecho personal, procurando retener el control sobre el derecho de familia para tratar de definir los criterios de membresía. El derecho de familia contiene una función de demarcación fundamental para el control de la identidad y la perpetuación de la comunidad religiosa, y una función distributiva a través de la cual logra asignar los derechos y deberes que determinan los roles de hombres y mujeres que pertenecen a la comunidad. Con ello se están dando pasos hacia nuevas reivindicaciones en la lucha por el reconocimiento de las identidades culturales. En esta situación, las demandas culturales se dirigen a obtener una mayor autonomía frente a la cultura dominante mediante nuevas fórmulas de autogobierno y autorregulación de las relaciones entre los miembros de una comunidad cultural o religiosa determinada. En concreto, lo que se observa es una tendencia a la demanda de privatización de las funciones del Estado, como la producción normativa o las funciones jurisdiccionales, con el fin de gestionar y resolver las relaciones y conflictos que surgen entre los miembros de una comunidad cultural o religiosa a través de sus propias normas e instituciones.
"In Spain, Muslim immigration is relatively recent, the majority of them have migrant origins, an... more "In Spain, Muslim immigration is relatively recent, the majority of them have migrant origins, and they usually maintain strong ties with their homeland. The most part of Islamic family law cases deal with the recognition by Spanish law of sentences held at foreign Islamic courts. A great part of these sentences correspond to issues related with family reunification processes. However many Muslims present their requests to Spanish courts when they are not convinced about the protection of Islamic law, assuming that Spanish legal system provides greater guaranties.
The main objective of this contribution is the study of the cultural and political motivations that lay behind the sentences in Spanish courts dealing with Islamic law. In the first place, there are usually reasons related with the control of migrant movements. This could be the case of the hardening of legal requirements for the recognition of Islamic marriages or adoptions held abroad with the intention to control family reunification. Secondly, Spanish courts tend to incur in cultural judgments to refuse the recognition of certain figures of Islamic law sawn as contrary to fundamental rights. Finally, certain effects of polemical figures of Islamic law are recognized through extraordinary measures. This is usually held to protect the weakest side in a case, as it is the situation of the woman in polygamist marriage, but it opens a way to study the possibility of the existence of a legal pluralism in Spain"
La idea que ofrece el fenómeno del pluralismo jurídico es la posibilidad que puede tener un indiv... more La idea que ofrece el fenómeno del pluralismo jurídico es la posibilidad que puede tener un individuo de elegir entre determinados sistemas normativos según qué tipo de adscripción identitaria defienda. Se entiende, desde este punto de vista, al multiculturalismo desde el sujeto y no desde las comunidades, como aquel ciudadano que desde una concepción de libertad como autodeterminación escoge de entre las diferentes posibilidades normativas que se le plantean. Dicha elección no resulta baladí para quien perteneciendo a una determinada comunidad cultural defiende una cosmovisión específica del mundo fundada sobre criterios étnicos, religiosos o culturales que le proveen de las normas de comportamiento que rigen su cotidianeidad.
Se percibe en la actualidad el impacto que las comunidades musulmanas provenientes de la inmigrac... more Se percibe en la actualidad el impacto que las comunidades musulmanas provenientes de la inmigración están teniendo en la configuración social, política y jurídica en la sociedad. La canalización del conflicto en las sociedades occidentales se realiza mediante el sometimiento del mismo a la ley. Cuando la ley que intenta resolver un conflicto de intereses se convierte en valorativa, porque se la identifica con la cultura hegemónica, empuja a determinados grupos culturales, estructurados horizontalmente sobre criterios étnicos o culturales, a reivindicar una normatividad propia que refuerce sus lazos culturales, ante la insuficiencia que para ellos tiene la cultura dominante para defender los lazos de solidaridad a los que acuden para reforzar su identidad. Como consecuencia, los estados pueden verse incursos en un debate sobre la posibilidad de aceptar la existencia en su seno de una pluralidad de órdenes jurídicos que sean reflejo e identidad de cada uno de los grupos culturales que los componen. El desafío estará en proponer nuevas respuestas metodológicas a la rigidez jurídica de los Estados constitucionales, concretamente aquellas que surgen de un pensamiento posibilista situado entre la realidad y las necesidades, desde la potencialidad intrínseca que tiene la cuestionabilidad de cualquier argumento.
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The legal transplant is a comparative law metaphor created to indicate the normative transfer that occurs between different legal systems. At first, the legal transplant served to demonstrate that, for a long time, the normative transfer was a mechanism frequently used to create new legal systems or, also, for the adaptation or renewal of many of them. Over time, however, it has developed into a concept which, apart from describing the transfer of a rule from one legal system to another, also seeks to explain the possible consequences that the receiving legal system may suffer. At present, legal transplant is serving to explain the normative transfer between different legal systems in the context of globalization and, also, as an indicator of the existence of legal pluralism in the current legal space.
En los procesos por definir y conservar los límites culturales, minorías religiosas como la musulmana buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico, lo que les empuja a definir y posicionar constantemente su identidad. De ahí que la acomodación de su diferencia se esté posicionando hacia el dominio del derecho personal mediante la Sharía, con el fin de retener el control sobre el derecho de familia y poder así definir los criterios de membresía y los límites de su identidad.
Estas reivindicaciones culturales empujan a la sociedad española hacia una transformación que puede analizarse desde dos grandes niveles de discusión teórica. Uno institucional, donde las demandas de privatización de funciones que tradicionalmente corresponden al Estado suponen, en esencia, la creación de sistemas paralelos de justicia que derivan del derecho religioso y desafían su carácter supuestamente secular. Y otro deontológico, porque con la multiplicación de la autoridad normativa en manos de las minorías religiosas, quedan expuestos muchos derechos individuales frente al reconocimiento de estos nuevos derechos colectivos de autorregulación y de la privatización de una justicia basada en la identidad. Lo interesante será constatar hasta qué punto el reconocimiento de esa realidad consigue lograr la aceptación de los tribunales españoles a través de un análisis jurisprudencial de las sentencias más relevantes al respecto.
The main objective of this contribution is the study of the cultural and political motivations that lay behind the sentences in Spanish courts dealing with Islamic law. In the first place, there are usually reasons related with the control of migrant movements. This could be the case of the hardening of legal requirements for the recognition of Islamic marriages or adoptions held abroad with the intention to control family reunification. Secondly, Spanish courts tend to incur in cultural judgments to refuse the recognition of certain figures of Islamic law sawn as contrary to fundamental rights. Finally, certain effects of polemical figures of Islamic law are recognized through extraordinary measures. This is usually held to protect the weakest side in a case, as it is the situation of the woman in polygamist marriage, but it opens a way to study the possibility of the existence of a legal pluralism in Spain"
The legal transplant is a comparative law metaphor created to indicate the normative transfer that occurs between different legal systems. At first, the legal transplant served to demonstrate that, for a long time, the normative transfer was a mechanism frequently used to create new legal systems or, also, for the adaptation or renewal of many of them. Over time, however, it has developed into a concept which, apart from describing the transfer of a rule from one legal system to another, also seeks to explain the possible consequences that the receiving legal system may suffer. At present, legal transplant is serving to explain the normative transfer between different legal systems in the context of globalization and, also, as an indicator of the existence of legal pluralism in the current legal space.
En los procesos por definir y conservar los límites culturales, minorías religiosas como la musulmana buscan adaptarse de forma constante al entorno de la sociedad mayoritaria tratando de encontrar nuevas formas culturales de valor estratégico, lo que les empuja a definir y posicionar constantemente su identidad. De ahí que la acomodación de su diferencia se esté posicionando hacia el dominio del derecho personal mediante la Sharía, con el fin de retener el control sobre el derecho de familia y poder así definir los criterios de membresía y los límites de su identidad.
Estas reivindicaciones culturales empujan a la sociedad española hacia una transformación que puede analizarse desde dos grandes niveles de discusión teórica. Uno institucional, donde las demandas de privatización de funciones que tradicionalmente corresponden al Estado suponen, en esencia, la creación de sistemas paralelos de justicia que derivan del derecho religioso y desafían su carácter supuestamente secular. Y otro deontológico, porque con la multiplicación de la autoridad normativa en manos de las minorías religiosas, quedan expuestos muchos derechos individuales frente al reconocimiento de estos nuevos derechos colectivos de autorregulación y de la privatización de una justicia basada en la identidad. Lo interesante será constatar hasta qué punto el reconocimiento de esa realidad consigue lograr la aceptación de los tribunales españoles a través de un análisis jurisprudencial de las sentencias más relevantes al respecto.
The main objective of this contribution is the study of the cultural and political motivations that lay behind the sentences in Spanish courts dealing with Islamic law. In the first place, there are usually reasons related with the control of migrant movements. This could be the case of the hardening of legal requirements for the recognition of Islamic marriages or adoptions held abroad with the intention to control family reunification. Secondly, Spanish courts tend to incur in cultural judgments to refuse the recognition of certain figures of Islamic law sawn as contrary to fundamental rights. Finally, certain effects of polemical figures of Islamic law are recognized through extraordinary measures. This is usually held to protect the weakest side in a case, as it is the situation of the woman in polygamist marriage, but it opens a way to study the possibility of the existence of a legal pluralism in Spain"