Tesis Derecho

UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO
FACULTAD DE ESTUDIOS SUPERIORES
ACATLN
ANLISIS
DEL
CONTRATO
DE
PRESTACIN
DE
SERVICIOS
PROFESIONALES, COMO UN ACTO FRAUDULENTO, ANTE EL DERECHO

LABORAL SIENDO ESTE UN DERECHO SOCIALMENTE EXIGIBLE.
T E S I S
QUE PARA OBTENER EL TITULO DE:
LICENCIADO EN DERECHO
PRESENTA:
DIEGO CORTS ZIGA.
Asesor: Maestro Alivar Hernndez Ramrez.
FEBRERO 2010
Dedico el presente trabajo:
A mis padres: Luis Corts Urban y Mara Felicitas Ziga

Romero, los que me dieron el ser, quienes con su ejemplo y nobleza
me han encauzado siempre en forma positiva.
A mis hermanos: Alfredo Laurentino, Jos Luis y Sandra,

por sus consejos y comprensin, con todo mi cario.
A mis amigos: Laura Yessica y Enrique Inti por brindarme

su apoyo, comprensin y compaa, en los momentos malos y
buenos que nos hacen crecer.
Al Maestro Alivar Hernndez Ramrez: por ser un gua en

este proyecto, por sus acertados consejos y su compaa en el
desarrollo de este objetivo.
A la Universidad Nacional Autnoma de Mxico campus

Acatln, casa de estudios que me permiti crecer y fortalecer mis
conocimientos, a travs de todos y cada uno de los profesores, que
con su paciencia y sabidura supieron encaminarme.
NDICE
Pags.
OBJETIVO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
JUSTIFICACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CAPITULO PRIMERO
1.
ANTECEDENTES JURDICOS DERECHO DEL TRABAJO EN

MXICO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1
POCA PREHISPNICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.2
CONSTITUCIN DE 1824. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.3
CONSTITUCIN DE 1857. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.4
CONSTITUCIN DE 1917. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.5
LEYES REGLAMENTARIAS AL ARTCULO 123 DE LA

CONSTITUCIN DE 1917. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.5.1 LEY DEL TRABAJO DE 1918 DEL ESTADO DE VERACRUZ.10

1.5.2 LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1931. . . . . . . . . . . . . .
11
1.5.3 LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1970. . . . . . . . . . . . . .
13
CAPITULO SEGUNDO
2.
2.1
2.2.
RELACIONES INDIVIDUALES OBRERO-PATRONALES. . . . . . . . . .
16
RELACIONES PREVIAS AL CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . .
18
2.1.1 CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . . . . . .
19
2.1.2 CONTRATO DE APRENDIZAJE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
21
2.1.3 CONTRATO DE PRUEBA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
23
2.1.4 CONTRATO POR VEINTIOCHO DAS. . . . . . . . . . . . . . . . .
25
CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
26
2.2.1 DEFINICIN DE CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO.
27
2.2.2 ELEMENTOS ESENCIALES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
47
2.2.3 ELEMENTOS DE VALIDEZ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
48
2.2.4 TERMINACIN DEL CONTRATO INDIVIDUAL DEL TRABAJO 52
CAPITULO TERCERO
3.
DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . . . . . . . . . 59
3.1 CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES. .

3.1.1
ANTECEDENTES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
60
3.1.2
DEFINICIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
61
3.1.3
NATURALEZA JURDICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
62
3.1.4
CLASIFICACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
63
3.1.5
ELEMENTOS PERSONALES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
64
3.1.5.1
PROFESOR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
65
3.1.5.2
CLIENTE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
69
ELEMENTOS DE EXISTENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
70
3.1.6.1
OBJETO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
70
3.1.6.2
CONSENTIMIENTO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
72
ELEMENTOS DE VALIDEZ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
72
3.1.7.1
CAPACIDAD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
73
3.1.7.2
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO. . . . . . . . .
74
3.1.7.3
LICITUD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
75
3.1.7.4
FORMALIDAD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
76
3.1.6
3.1.7
3.2
59

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . . . . . . .
3.2.1
77

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO POR
OBRA DETERMINADA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2.2
86

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO POR
TIEMPO DETERMINADO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.2.3
90
DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS Y EL

CONTRATO DE TRABAJO POR TIEMPO
INDETERMINADO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
92
CAPITULO CUARTO
4.
CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES,

COMO UN ACTO FRAUDULENTO, ANTE EL DERECHO LABORAL
SIENDO ESTE UN DERECHO SOCIALMENTE EXIGIBLE. . . . . . . . . 96
4.1
EL TRABAJO COMO UN DERECHO CONSTITUCIONAL Y DEBER

SOCIAL DEL ESTADO Y DE LOS CIUDADANOS MEXICANOS, NO
COMO ACTO UNILATERAL DE LOS PATRONES EN SU
CONTRATACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.2
106
CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS, UTILIZADO

COMO UN MEDIO LEGAL PARA EVADIR DERECHOS Y
OBLIGACIONES EN LA RELACIN LABORAL. . . . . . . . . . . .
113
CONCLUSIONES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
127
LEGISLACIN
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

DE 1917.
LEY FEDERAL DEL TRABAJO.
LEY REGLAMENTARIA DEL ARTCULO 5 CONSTITUCIONAL

LEY DE PROFESIONES.
CDIGO CIVIL FEDERAL.
CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL.
JURISPRUDENCIA.
Objetivo:
El propsito de este trabajo, es analizar la desproteccin que impera en nuestra

legislacin
laboral
mexicana,
en
particular
la
prestacin
de
servicios
profesionales como el medio para evadir una relacin laboral y obligaciones del
patrn.
JUSTIFICACION DEL TEMA:
El presente tema se sustenta en la base del derecho del trabajo, destaca la

necesidad de velar el correcto cumplimiento de la norma de trabajo, es el caso
de la relacin laboral concepto que alude al acto que realiza la persona fsica
que ofrece su fuerza de trabajo, pudiendo ser fsica o intelectual, y el que la
recibe denominado patrn, destacando que este hecho conlleva diversas cargas
imputables al patrn, por ello busca disminuir tal carga haciendo pasar una
relacin laboral por otra de ndole civil, logrando con esta simulacin una evasin
de sus mltiples obligaciones que tiene con el trabajador, por ello se enfatiza en
la desproteccin en que se encuentra el trabajador frente al patrn que tiene por
poltica la contratacin por la va civil; esto es, el contrato de prestacin de
servicios profesionales, contrato totalmente inaplicable debido a que el obrero en
muchas ocasiones la actividad que realiza no requiere de la calidad de
profesionista; en esta polmica el trabajador denominado as, depone las
prestaciones que legalmente le son reconocidas por la Ley Federal del Trabajo
para poder tener una actividad que satisfaga sus necesidades bsicas.
CAPITULO PRIMERO
1. ANTECEDENTES JURDICOS DERECHO DEL TRABAJO EN

MXICO.
El derecho del trabajo en Mxico, naci de manera formal, en la primera

revolucin social del siglo XX, teniendo como primer precedente legal nuestra
Constitucin Mexicana de 1917.
Previo a la constitucin de 1917, se realizaron esfuerzos que procuraron

el nacimiento y dignificacin de las condiciones laborales, no obstante a que no
se concretaron en sus primeros intentos, sentaron un importante precedente,
que permiti regular ms adelante la desigualdad entre la clase obrera y la
patronal, resguardando as la dignidad de los trabajadores que se perdiera en
siglos de esclavitud por la que atraves nuestro pas.
Asociado con el hecho, de que el derecho del trabajo se encontraba

supeditado al derecho civil, es decir un derecho de la clase burguesa, a lo que el
Doctor Mario de la Cueva opina que: El conocimiento del pasado es un punto de
partida necesario, por que explica el malestar y la inquietud sociales y las causas
que llevaron a la revolucin y transformacin poltica, social y econmica que se
inici en 1910 para virar treinta aos ms tarde al neo-porfirismo cuasi-totalitario
que vivimos; siglos del pasado en los que encontramos elementos, doctrinas y
aun ordenaciones jurdicas que tuvo que romper el derecho del trabajo para
poder nacer 1.
1.1
POCA PREHISPNICA
El trabajo, surgi desde los principios de la humanidad, encontrando sus

inicios en la agricultura, ganadera, pesca, entre otras, para que con
posterioridad se formaran grupos o clanes de trabajo que se convirtieron al paso
Cueva, Mario de la, El nuevo derecho mexicano del trabajo, 11. Ed., T. I, Edit. Porra, Mxico
1988, pg. 38
del tiempo en gremios; en donde exista el aprendiz, el oficial y el maestre quien

normalmente era el dueo.
En los inicios de sta poca el derecho del trabajo an no era concebido,

debido a que se trataba de un auto-consumo de mercancas producidas por el
ncleo familiar, quienes en caso de existir excedente se realizaban intercambio
(trueque) con los dems integrantes de la sociedad prehispnica, intercambios
realizados dentro de la misma comunidad.
Durante la vida del imperio Azteca, se reglamento la contratacin de

servicios, que se fund sobre la libertad de trabajo y el derecho a la retribucin,
de igual forma, se hizo dentro de la funcin pblica, en la actividad que
realizaban los sacerdotes, guerreros y los principales gremios; en lo
concerniente al rgimen de los trabajos forzosos, se regularon tres gneros: los
macehuales o gente comn eran aquellos que no haban logrado distinguirse en
ninguna accin; trabajaban las tierras de sus respectivos calpullis, educando a
sus hijos de acuerdo a estrictas instrucciones, hasta que estuviesen en edad de
ingresar a la escuela de calpulli. Algunos eran muy pobres y se vendan como
esclavos a los pillis, el de los siervos mayeques (que trabajaban la tierra al
servicio de sus dueos), y de los cargadores o tamemes.
En el norte de Mesoamrica y en la parte central de Mxico, se

desarrollaron artesanos y alfareros que se dedicaban a la pesca, a la agricultura
de humedad en las orillas del lago y de temporal en las terrazas de las laderas
bajas; a la llegada de los tarascos se dieron una serie de cambios en la
organizacin social y poltica de los grupos humanos que habitaban la zona; el
uso de metales especficos para la elaboracin de herramientas de trabajo,
objetos suntuarios y domsticos, el comercio y la alfarera ceremonial; lo que
provoc con el paso del tiempo se formarn algunas estructuras sociales, a raz
de las cuales surgieron nuevos problemas, con las jornadas excesivas y mal
pagadas, que enriquecieron al dueo y empobrecan
al trabajador, est
situacin provoco inquietudes entre las masas trabajadoras.
En los tiempos de la conquista Espaola sobre Mxico, el antecedente de

inters respecto al derecho del trabajo se encuentra en las Leyes de Indias,
reglamentacin de los reyes catlicos, en especial de la reina Isabel, leyes que
procuraban: asegurar a los indios la percepcin efectiva de su salario, jornada de
trabajo, salario mnimo y prohibicin de las tiendas de raya; otra reglamentacin
de importancia en la colonia lo fueron las ordenanzas, que regulaban de manera
rigurosa los oficios de los gremios, en algunas de ellas se llego a hablar de
libertad de trabajo.
No obstante sus sublimes propsitos, las leyes de indias llevan el sello del
conquistador: Si bien es cierto que estas leyes contenan disposiciones
protectoras de los indios, tambin lo es que era una creacin de los
conquistadores y que en la realidad exista una gran desigualdad, en todos los
aspectos, entre el indio y el conquistador 2; de acuerdo con Fray Bartolom de
las Casas, se reconoci a los indios su categora de seres humanos, pero en la
vida social, econmica y poltica, no eran los iguales de los vencedores 3.
Trueba Urbina menciona al respecto: si un servicio administrativo y una

previsin rigurosa que han encaminando sus esfuerzos a encontrar la eficacia
de las leyes del trabajo, no han logrado en nuestro tiempo eliminar infracciones
que frecuentemente quedan impunes con grave perjuicio para el trabajador,
puede calcularse cul sera el respeto que merecieron las Leyes de Indias a los
poderosos de aquella poca que seguramente no haban asimilado del
cristianismo, el espritu ardiente de caridad limitndose a su ejercicio seco y
rutinario 4.
En 1810 se gest el movimiento revolucionario Mexicano, con fines

polticos y econmicos, como consecuencia del incumplimiento en las normas
dictadas por la Corona que tendan a proteger a los indios, aunado a la
formacin de castas: las privilegiadas, formadas por espaoles residentes que
posean todo, y las integradas por masas indgenas y criollas que nada posean
Dvalos, Jos, Derecho del Trabajo I, 3 . Ed., Edit. Porra, Mxico, 1990, Pg. 53
Cueva, Mario de la, op. cit. Pg. 39
4
Dvalos, Jos, Idem, pg. 53, cita que hace del autor Trueba Urbina, Alberto: Pg. 76.
3
y eran explotadas; an con posterioridad a la consumacin de Independencia el

gobierno Mexicano no se ocupo de reglamentar la prestacin de servicios.
Un paso muy importante para el derecho del trabajo se dio el 19 de

Octubre de 1810, con la abolicin de la esclavitud decretada por el cura Don
Miguel Hidalgo y Costilla en Valladolid. Es de gran trascendencia porque ni
siquiera poda hablarse de derecho frente a seres o cosas como los esclavos, de
quienes se desconoca toda calidad humana, sin personalidad ni titularidad de
derechos 5.
1.2
CONSTITUCIN DE 1824
De acuerdo con Jos Dvalos, la constitucin de 1824 fue la expresin

de las condiciones difciles y dramticas en que fue alumbrada la Nacin
Mexicana, con nuevas fuerzas productivas que de un modo espontneo haban
aparecido en el seno de una vieja sociedad 6.
Posterior a la guerra de independencia, las condiciones laborales

continuaron regulndose por los ordenamientos jurdicos de la Colonia: las
Leyes de Indias, Las Siete Partidas y la Novsima Recopilacin; la
independencia poltica que hasta el momento se haba logrado en nada mejor
las condiciones laborales y de vida de la clase campesina y obrera pues por el
contrario sufri
la crisis poltica, social y econmica que atraves el pas,
situacin que golpe aun ms las condiciones de la clase trabajadora, lo que se

reflej en su jornada de trabajo aumentando a 18 horas, dos ms que durante la
colonia, el salario se redujo, las mujeres y los nios reciban un salario inferior en
la industria textil.
Los salarios raquticos se vean reducidos an ms debido a los precios

de los artculos y alimentos de primera necesidad, mismos que el trabajador
Garrido Ramn, Alena, Derecho individual del trabajo, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, Mxico 2004, Pg, 14.
6
Dvalos, Jos, op. cit. pg. 56
estaba obligado a comprar en las tiendas de raya al doble o al triple de su valor

en el mercado.
1.3
CONSTITUCIN DE 1857
En estos aos de la historia, Mxico cruzaba el desarrollo de una de las

tres grandes luchas que vivi el pas para lograr la conquista de su
independencia y libertad.
Teniendo como objetivo el primero de los tres importantes movimientos,

es decir la Revolucin de Ayutla, derrocar la dictadura de Santa Anna, con la
finalidad de obtener el reconocimiento de los derechos fundamentales del
hombre, el triunfo del pensamiento individualista y liberal.
Una vez depuesto Santa Anna, los soldados Juan de lvarez e Ignacio
Comonfort convocaron al pueblo para que eligieran representantes a un
Congreso Constituyente, que se reuni en la Ciudad de Mxico entre los aos de
1856 y 1857, donde se logr el primer paso, la declaracin de derechos de este
Congreso es de sentido individualista y liberal y tuvo importantes disposiciones
relativas al derecho del trabajo; y los artculos 4 y 5 que consignaron las
libertades de profesin, industria y trabajo, el principio de que nadie puede ser
obligado a prestar trabajos personales sin una justa retribucin y sin su pleno
consentimiento 7.
Es importante apuntar que ya constituido el Congreso Constituyente, se

propuso ante est el reconocimiento del derecho del trabajo, por el constituyente
Ignacio Ramrez, quien reproch de la comisin dictaminadora el olvid de los
grandes problemas sociales pugn porque se legislara para evitar la miseria y el
dolor de los trabajadores, que stos recibieran un salario justo y participaran de
los beneficios de la produccin, idea antecesora de la participacin de los
trabajadores en las utilidades de las empresas; planteamiento que fue rebatido
por otro constituyente Ignacio L. Vallarta, quien tenia un arraigado pensamiento
Dvalos, Jos, op. cit. Pg. 57.
liberal y manifest que nuestro pas estaba en paales, y si se trata de proteger

al trabajador se est arruinando a la industria apenas en su nacimiento, adems
declar que estas cuestiones no pueden entrar en la Constitucin, sino que son
problemas que se deben dejar a las leyes reglamentarias8; manifestacin que
provoc que no se volviera a discutir el tema propuesto por Ignacio Ramrez ante
el Congreso Constituyente.
Posteriormente al elaborarse el Cdigo Civil de 1870 se procur dignificar

el trabajo declarando que la prestacin de servicios no poda ser equiparable al
contrato de arrendamiento, pues el hombre no es ni podra ser tratado como las
cosas; el mandato, el ejercicio de las profesiones y el contrato de trabajo,
formaron un solo ttulo, aplicable a todas las actividades del hombre 9.
1.4
CONSTITUCIN DE 1917
Es tambin conocida como la primera Constitucin Socialista del mundo,

la cual se vio influenciada en gran medida por el manifiesto y programa del
Partido Liberal que presida Ricardo Flores Magn, documento en el que
prevaleca la postura creciente del derecho del trabajo, donde delimit gran parte
de los derechos sociales que fueran ms tarde elevados a grado constitucional.
El citado manifiesto analizo las condiciones en que se encontraba el pas,

en particular la clase obrera y campesina, de ah que se recalc el partido liberal
la necesidad de crear las bases generales para una legislacin humana del
trabajo: mayora de trabajadores mexicanos en todas las empresas e igualdad
de salario para nacionales y extranjeros, prohibicin del trabajo de los menores
de catorce aos, jornada mxima de ocho horas, descanso semanal obligatorio,
fijacin de los salarios mnimos, reglamentacin del trabajo a destajo, pago del
salario en efectivo, prohibicin de los descuentos y multas, pago semanal de las
retribuciones, prohibicin de las tiendas de raya, anulacin de las deudas de los
campesinos, reglamentacin de la actividad de los medieros, del servicio
domestico y del trabajo a domicilio, indemnizacin por los accidentes de trabajo,
8
9
Dvalos, Jos, Idem. Pg. 57.

Cueva, Mario de la, op. cit. Pg. 42.
higiene y seguridad en las fbricas y talleres, habitaciones higinicas para los

trabajadores10.
La declaracin de los derechos sociales de 1917, nace de la revolucin

constitucionalista, con el derecho del trabajo y agrario, para que el derecho del
trabajo pudiera nacer fue preciso que la revolucin constitucionalista rompiera
con el pasado, destruyera el mito de las leyes econmicas del liberalismo y
derrumbara el imperio absolutista de la empresa11, por lo que el reconocimiento
del naciente derecho del trabajo fue crear nuevas ideas y valores, expresin
distinta al Cdigo Civil, logrando convertirse en la manifestacin de las
necesidades que proclamaba el hombre, elevando al trabajador a la categora de
persona ante la comunidad, lo que fue la garanta del hombre a la satisfaccin
de las necesidades materiales y le confiri la dignidad de persona humana.
1.5
LEYES REGLAMENTARIAS AL ARTCULO 123 DE LA

CONSTITUCIN DE 1917
El nacimiento del derecho del trabajo estimul el surgimiento de

federaciones y confederaciones de trabajadores, la realizacin de huelgas y la
celebracin de contratos colectivos en toda la Republica. El proyecto
constitucionalista consign en su artculo 73 fraccin X y en el prrafo
introductorio del 123 la facultad de los Estados de legislar en materia del trabajo,
facultad que provoc mltiples controversias por la diversidad de tratamiento que
daba cada Estado en su Ley Laboral, la idea de derecho del trabajo: defensa
de la persona humana que entrega a la sociedad su energa para que se
construya la civilizacin y la cultura, es una conquista de la historia que tiene una
pretensin de eternidad; pero sus formas y medios de realizacin caban al
mismo ritmo de las transformaciones sociales y econmicas
12
; es por eso, que
el poder ejecutivo expidi el 27 de septiembre de 1927 el decreto creador de la

Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje y de las Juntas Federales de
Conciliacin, mismo que se declar reglamentario de las leyes ferrocarriles,
10
Garrido Ramn, Alena, op. cit. Pg. 21.

12
Cueva, Mario de la, Idem. Pg. 53
11
petrleo y minera, lo cual haca imposible la intervencin de las autoridades

locales; para que con posterioridad, es decir, el 6 de septiembre de 1929 se
modificaran los artculos constitucionales mencionados, para adoptar como
solucin una sola Ley del Trabajo, que sera expedida por el Congreso de la
Unin, y su aplicacin correspondera a las autoridades Federales y Locales
segn correspondiera a su esfera de su competencia.
1.5.1
LEY DEL TRABAJO DE 1918, DEL ESTADO DE VERACRUZ
En el proyecto de constitucin que presento Don Venustiano Carranza

ante el congreso de 1916, facult exclusivamente al Congreso de la Unin para
dictar leyes sobre trabajo. Sin embargo, al aprobarse el artculo 123 se facult al
Congreso solamente respecto del Distrito Federal. Cada legislatura estatal
habra de dictar sus propias leyes 13.
En el Estado de Veracruz el 14 de Enero de 1918, expidi para s la Ley

del Trabajo, siendo est la primera de la Repblica y de nuestro continente,
promulgada por el general Cndido Aguilar Vargas; formo parte del modelo para
las dems entidades federativas y sirvi de precedente en la elaboracin de la
Ley Federal del Trabajo de 1931; en la exposicin de motivos sealo que urga
remediar las graves injusticias que en pocas pasadas se cometieron y que
fueron una de las principales causas de la revolucin14.
Consign entre sus lneas el reconocimiento pleno de la libertad sindical y

del derecho de huelga, situacin que impuls el desarrollo del movimiento
obrero; adems de disposiciones
relativas al salario y en general sobre las
condiciones de trabajo, bases que permitieron un gran salto y elevaron la forma

de vida de la clase obrera.
13
Buen Lozano, Nstor de, El desarrollo del Derecho del trabajo y su decadencia, 1 Ed., Edit.
Porra, Mxico 2005, Pg. 20
14
10
1.5.2
LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1931
Con la facultad que deleg el Congreso de la Unin a las legislaturas de

los estados, para
expedir su propia ley laboral, se generaron diversas
controversias, debido al tratamiento diferente a los trabajadores, y los conflictos

colectivos y las huelgas muchas veces comprendan a dos o ms Estados y
ninguno de ellos intervena para solucionarlas, por carecer de eficacia sus
decisiones fuera de su jurisdiccin 15.
Se da este nombre a la Ley Laboral de 1931, reglamentaria del artculo

123 Constitucional, debido a la
federalizacin que sufri, planteada por los
conflictos que surgieron en las crecientes huelgas de trabajadores, la falta de

jurisdiccin de uno o del otro estado donde se suscitaba un conflicto; as como la
variedad de tratamiento del trabajador en las diferentes leyes de los estados;
razones que sugirieron una sola Ley Laboral que rigiera en todo el pas; con ese
motivo el presidente Portes Gil present a consideracin del Congreso y al
proemio del art. 123 (26 de julio de 1929) que al ser aprobada condujo a la
necesidad de redactar una Ley Federal del Trabajo16.
Se formaron varias propuestas de creacin de la Ley Federal del Trabajo

de 1931 destacndose tres de ellas, la primera surgi previo al envo de la
iniciativa de reforma constitucional necesaria para la creacin de la Ley Laboral
Federal, con la secretara de gobierno del entonces presidente Emilio Portes Gil,
quien convoc a una asamblea obrero-patronal, que se reuni en la ciudad de
Mxico el 15 de Noviembre de 1928 y present para su estudio el proyecto del
Cdigo Federal del Trabajo, publicado por la C.T.M. con observaciones de los
empresarios.
El 6 de Septiembre de 1929 se public la reforma constitucional que

permita la federalizacin de la Ley del Trabajo, determinando inmediatamente el
presidente Emilio Portes Gil, el envo al poder legislativo su proyecto de Cdigo
Federal del Trabajo, que fue rechazado por el Congreso de la Unin y la clase
15
16

Buen Lozano, Nstor de, op. cit. Pg. 20.
11
obrera, al establecer el principio de la sindicacin nica; el tercer nuevo proyecto

corri a cargo de la Secretaria de la Industria, Comercio y Trabajo, dando como
innovacin la denominacin de Ley Federal del Trabajo que difera
de los
proyectos antecesores de Cdigo, se discuti ante el Consejo de ministros y se

remiti al Congreso de la Unin, donde fue ampliamente debatido; previo a un
gran nmero de modificaciones, se aprob y promulgo el 18 de Agosto de 1931;
el presidente Pascual Ortiz Rubio declar derogadas todas las leyes y decretos
expedidos con anterioridad por las legislaturas de los Estados y por el Congreso
de la Unin en materia de trabajo.
Al respecto manifiesta el maestro Nstor de Buen: No puede dudarse de

las bondades de esa ley, pionera y modelo en el mundo latinoamericano, quiz
con la excepcin del Cdigo chileno de trabajo expedido el mismo ao. Por
supuesto que la Constitucin mexicana precedi a cualquier otra y en particular
a la chilena que consagr la libertad y el derecho de huelga hasta 196417.
Es de reconocerse la humanidad de est ley, donde resalta la regulacin

de las relaciones individuales de trabajo, con sentido tutelar a favor de los
trabajadores, se da el establecimiento de instituciones oficiales encargadas de la
fiscalizacin y del cumplimiento de las normas laborales, particularmente la
inspeccin de trabajo y las diversas comisiones integradas para la determinacin
de los salarios mnimos y otras que se fueron incorporando a lo largo de los
aos; el nico problema que se encontr se dio en la regulacin de la libertad
sindical, del derecho de huelga y de la contratacin colectiva que siguen un
modelo corporativo y fascista, con clara influencia de la carta del Lavoro Italia, ya
que pone en manos del Estado el otorgamiento de la personalidad jurdica a los
sindicatos a travs del registro; la toma de nota de sus directivas; el control de la
huelga y el monopolio sindical para la formacin de contratos colectivos de
trabajo.
Las reglas procesales de la ley de 1931 son prcticamente la transcripcin

del reglamento de 1926, lo que quiere decir que se disea un procedimiento
17
De Buen Lozano, Nstor de, Idem. Pg. 21.
12
fundado en la idea de la igualdad de las partes en el proceso aunque atenuada

por el principio de resolucin en conciencia de los conflictos de trabajo; fue una
ley eficaz, mejorada en la dcada de los aos cincuenta y sesenta, por las
interpretaciones integradoras de la Suprema Corte de Justicia que sealaron
caminos de expansin del derecho del trabajo, aprovechados en parte por la Ley
Federal del Trabajo de 1970.
1.5.3 LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1970
La Ley Federal del Trabajo de 1970, naci de un proceso democrtico, de

estudio y preparacin con tendencia a formar una ley social, con un objetivo de
mayor trascendencia en el ejercicio de la funcin legislativa, pues la Ley Laboral
es el punto de partida en el desenvolvimiento de los principios de justicia social
que brotan del artculo 123 Constitucional, su consulta y discusin con las
fuerzas activas de la vida nacional, que representaban los intereses nacionales,
fueron necesarias para constituir una autentica consulta al pueblo, que gener
una legislacin prxima a la conciencia del pueblo, titular nico de la soberana y
de todos los poderes pblicos.
Nuestra vigente Ley Federal del Trabajo tiene como antecedente dos
proyectos en su creacin; el primero se dio en 1962, elaborado por la Comisin
nombrada por el Presidente de la Repblica Adolfo Lpez Mateos, integrada por
los licenciados Salomn Gonzlez Blanco, Secretario de Trabajo y Previsin
Social; Mara Cristina Salmorn de Tamayo, Presidenta de la Junta de
Conciliacin y Arbitraje; Ramiro Lozano, Presidente de la Junta de Local
Conciliacin y Arbitraje del Distrito Federal y el maestro Universitario Doctor
Mario de la Cueva. Proyecto que consign la edad minima de admisin al trabajo
de 14 aos, una mejor reglamentacin del establecimiento de los salarios
mnimos que sea ms justa y eficaz, el procedimiento aplicable para determinar
el porcentaje de los trabajadores en las utilidades de la empresa; la correccin
de la interpretacin de las fracciones XXI y XXII sobre la estabilidad de los
trabajadores en el empleo y la definicin de la competencia de las autoridades
federales y locales del trabajo, modificaciones que motivaron la reforma
aprobada en Noviembre de 1962, en las fracciones II, III, VI, IX, XXI, XXII, y
13
XXXI del apartado A del artculo 123 constitucional; el anteproyecto de ley

qued en el escritorio del presidente de la Repblica .18
En el segundo anteproyecto se realizo por una nueva comisin nombrada

por el Presidente Gustavo Daz Ordaz, formada por las mismas personas,
agregando al licenciado Alfonso Lpez Aparicio, profesor de la Facultad de
Derecho de la UNAM; el proyecto se concluy en el ao de 1968, fue divulgado
entre los sectores interesados para su estudio y posterior opinin, el 1 de Mayo
se invit a las clases sociales a que nombraran representantes para que se
reunieran a intercambiar puntos de vista, en diciembre de 1968, el ejecutivo
present ante la Cmara de Diputados, la iniciativa de la nueva Ley Federal del
Trabajo, la cual se public en el Diario Oficial de la Federacin el 1 de abril de
1970 entrando en vigor a partir del 1 de mayo del mismo ao.
Esta Ley Federal del Trabajo, concluy introduciendo en el mbito

individual la prima de antigedad, la prima vacacional, prima dominical y el
aguinaldo, un par de das de descanso obligatorio (1 de Enero y 5 de Febrero) y
algo ms de vacaciones; elimina el contrato de aprendizaje sustituyndolo por
una obligacin de capacitacin excesivamente flexible. Define con resultados
negativos a los empleados de confianza a los que ya haba privado del derecho
a la estabilidad en la reforma constitucional de Lpez Mateos.
Introduce
un
mecanismo
convencional
para
proporcionar
los
trabajadores habitaciones, sujetos a un plazo de espera de tres aos, califica de

laborales a una serie de situaciones de frontera: deportistas profesionales,
artistas, msicos, agentes de comercio y otros semejantes y auto transportistas,
integrando un ttulo VI de Trabajos especiales cuya funcin era modificar
condiciones generales de trabajo pero no evadir cuestiones colectivas; en el
mbito colectivo, se suprimi un artculo de la ley anterior el 237 que prohiba
formar sindicatos a los trabajadores domsticos.
18
Dvalos, Jos, op. cit. pg. 73.
14
La Ley Federal del Trabajo de 1931 reglamentaria del artculo 123

Constitucional estableci el derecho protector de la clase social por tanto fue
una ley eficaz, notablemente mejorada en la dcada de los cincuenta y sesenta
por las interpretaciones integradoras de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin que sealaron caminos de expansin del derecho del trabajo
aprovechados en parte en la Ley Federal del Trabajo de 1970 y que hoy, en
pleno neoliberalismo, empieza a padecer los achaques de un ataque continuo
por parte del sector empresarial con la evidente complacencia, sino es que
complicidad, del sistema poltico19.
19
De Buen, Nstor, op. cit. pg. 22.
15
CAPITULO SEGUNDO
2. RELACIONES INDIVIDUALES OBRERO-PATRONALES
Son aquellas que en un contexto individual, forman el primer vnculo

jurdico que se establece, entre el hombre que ofrece su capacidad de trabajo y
aquel que va a aprovecharla, a cuya autoridad quedar sometido para el
desarrollo del trabajo que le sea encomendado; basta con que se preste el
servicio para que nazca la relacin entre el obrero y el patrn, esto quiere decir
que puede existir relacin de trabajo sin que exista previamente un contrato de
trabajo, pero no al contrario20, es decir, an cuando exista un contrato est no
supone de modo necesario la relacin laboral, ya que para que esta se de se
requiere la prestacin de un trabajo personal y subordinado. (nfasis agregado).
El concepto de relacin de trabajo surgi en respuesta al sometimiento en

que se encontraba el derecho del trabajo frente al derecho Civil, pues en sus
inicios se tomaron conceptos del derecho privado, sin embargo gracias a los
acontecimientos mencionados en el capitulo anterior se impuls la autonoma del
derecho del trabajo, considerando al trabajo como una fuerza que requiere un
estatuto jurdico que asegure su salud y su vida y le proporcione una existencia
decorosa, por el solo hecho de su prestacin, esto es, por que el trabajo no
vara su esencia por la distinta naturaleza del acto o de la causa que le dio
origen 21.
El contrato de trabajo dej de ser el nico medio jurdico de creacin de

derechos y obligaciones laborales, entre el prestador de servicio y el patrn, la
prestacin de servicio que implica la relacin del trabajo predomina sobre el
contrato y lo hace, en muchos casos, innecesario, sin perjuicio de imputar al
patrn la falta de documento, ya que en caso de duda sobre el particular, se da
por cierto lo que diga el trabajador 22.
20
Dvalos, Jos, Derecho del Trabajo, 3 Ed., T. I, Edit. Porra, Mxico 1990, Pg.105.
De la Cueva Mario, El Nuevo Derecho del Trabajo, 11 ed., T. I, actualizada por Urbano Frias.,
Edit. Porra, Mxico 1988, Pg.186.
22
Garrido Ramn, Alena, Derecho individual del trabajo, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, Mxico 1999, Pg. 54.
21
16
Segn lo dispuesto por el artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo, se

entiende por relacin de trabajo, cualquiera que sea el acto que le d origen, la
prestacin de un trabajo personal subordinado a una persona, mediante el pago
de un salario, es decir existe relacin laboral individual entre el trabajador y el
patrn cuando se renen los siguientes elementos a saber: la prestacin de un
trabajo personal subordinado a una persona, mediante el pago de un salario. Al
existir subordinacin en la prestacin de un servicio estamos frente a un
elemento caracterstico de una relacin de trabajo y por ende frente a las
obligaciones derivadas de la Ley Federal del Trabajo, del Seguro Social y el
Infonavit23.
Nuestra legislacin laboral protege la existencia de la relacin de trabajo,

disponiendo en su artculo 21 lo siguiente: se presume la existencia del contrato
y de la relacin de trabajo entre el que presta un servicio y el que lo recibe. Al
respecto Nstor de Buen seala que trata de conceder a quien presta un
servicio personal una ventaja: salvo que el patrn demuestre lo contrario, toda
prestacin de servicio ser laboral24. Por lo tanto para la
existencia de la
relacin de trabajo se deben reunir cuatro caractersticas personal, debe

prestarlo la persona que se entrevista y contrata para ello; subordinado, es la
dependencia tcnica del trabajador al patrn, relacionada con el deber jurdico
de respeto y obediencia; remunerado, es la contraprestacin que otorga el
patrn traducida en el pago al trabajador por su servicio prestado;
adicionalmente estar sujeto a un horario25.
La relacin laboral es el parte-aguas en nuestra legislacin del trabajo, ya

que su concurrencia da a la persona que desempea una labor, amparo dentro
de la Ley Federal del Trabajo, y por consecuencia se hace acreedor a los
derechos mnimos que tal disposicin protege, como ejemplo de ello, lo es la
estabilidad en el empleo y de la cual se retomara en el siguiente captulo.
23
Cervantes Nieto, Hctor, Consejos prcticos sobre el contrato individual de trabajo, Ediciones
Fiscales ISEF, Mxico 1997 Pg. 15.
24
Buen L., Nstor de, Derecho del trabajo, 10 ed. actualizado, T. II, Editorial. Porra, Mxico
1994, Pg. 42.
25
Lemus Raya, Patricia, Derecho del Trabajo, Editorial McGRAW-HILL, Mxico 1997, Pg. 15.
17
2.1
RELACIONES PREVIAS AL CONTRATO DE TRABAJO.
En este capitulo se hablara lo concerniente a las relaciones previas al

contrato, no debiendo confundir el tema que se va a tratar con aquellas
relaciones que surgieron previas a la regulacin del derecho del trabajo, si no
todo lo contrario, estas relaciones a las que se har mencin se encuentran
reglamentadas con posterioridad al reconocimiento del derecho del trabajo,
siendo tales el contrato de aprendizaje, el de prueba y el llamado de veintiocho
das, se dice que son previos al contrato de trabajo debido a que son
considerados la antesala para el otorgamiento y firma de un contrato de trabajo
donde se reconoce la calidad de trabajador; esto es, ha gozar de los derechos
que se adquieren con dicha calidad como es la de crear antigedad, derecho a
un salario fijo, seguridad social y en general todos aquellos derechos inherentes
al trabajador, pues antes de esto tienen nicamente la calidad de aprendiz como
en el caso del contrato de aprendizaje.
En estas relaciones previas como se explicara a detalle mas adelante, la

persona que desarrolla una actividad material o intelectual no es considerado
trabajador, debido a la naturaleza jurdica y fin que le son propios, los dos
primeros contratos tienen por finalidad demostrar al patrn que el trabajador
cuenta con las capacidades requeridas para desarrollar la actividad en que el
mismo patrn requiere se desarrolle, debiendo considerarse con preferencia a
estos trabajadores al concurrir varios aspirantes a una vacante disponible.
Con la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917, se
inicio la regulacin del trabajo y con ello la bsqueda de medios de evasin de
las recientes obligaciones de los patrones, a travs de formas de contratacin
que no generen una relacin laboral, utilizados para obstaculizar el nacimiento
de una relacin laboral entre el patrn y el trabajador.
Con anterioridad a la Ley Federal del Trabajo de 1970, ya se utilizaban los
contratos que sealaban periodos de aprendizaje, de prueba o de capacitacin,
as como la fijacin de trminos precisos a la duracin de la relacin, situacin
que otorgaba al patrn la posibilidad de dar por terminada en cualquier momento
18
y sin costo alguno la relacin de trabajo; logrando con esta interpretacin

trastornar la intencin del constituyente respecto de la estabilidad y permanencia
del trabajador en el empleo.
Es decir se otorgo un mal uso a este tipo de contratos por parte de la

clase patronal, al emplearlos como medios de escape en el cumplimiento de sus
obligaciones, pues su deseo es que la relacin naciente no lo comprometa ms
all de sus posibilidades econmicas y que en cualquier momento y sin mayores
responsabilidades, pudiera dar por terminada la relacin a su capricho 26.
La lucha de clases se orient en dos sentidos contradictorios, por parte

de los trabajadores, en el establecimiento
irrestricto de la estabilidad en el
empleo; por parte de la clase patronal, en el sealamiento de
periodos de
aprendizaje, de prueba o de capacitacin; en la fijacin de trminos precisos a la

duracin de la relacin laboral27. La solucin que pretenda la clase patronal es
la posibilidad de dar por terminada en cualquier momento y sin costo alguno la
relacin de trabajo.
2.1.1 CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO
El concepto de contrato tiene su origen en el Derecho Civil y se encuentra

regulado en el Cdigo relativo, del cual han derivado una serie de contratos de
diferente naturaleza: civiles, mercantiles y laborales; se define el contrato como
el acto jurdico a travs del cual hay un acuerdo de dos o ms voluntades para
crear y modificar derechos y obligaciones28; definicin de donde se desprenden
los requisitos necesarios para su existencia, el consentimiento y el objeto, el
primero se refiere a la manifestacin de la voluntad por parte de los contratantes
de realizar el acto jurdico propuesto, el segundo consiste en la obligacin que
se debe de dar o el hecho que el obligado debe hacer o no hacer; teniendo estos
dos elementos como finalidad, expresar la manifestacin de la voluntad del bien
o derecho sobre el cual se celebra, debiendo estar en acuerdo las partes en la
26
Buen L., Nstor de, op. cit. Pg. 27.

Buen L., Nstor de, Idem. Pg. 27.
28
Cervantes Nieto, Hctor, op. cit. Pg. 13.
27
19
intencin que pretende cada una de ellas y que se hallan estipulado en el

contrato.
En ambas relaciones la Civil y la Laboral hay un acuerdo de voluntades

La esencia del contractualismo en el derecho del trabajo radica en la afirmacin
de que el vnculo que se establece entre el trabajador y el patrn estar
necesariamente originado por un acuerdo de voluntades, aunque ese vnculo en
algunos casos sea expreso y en otros tcito o aun supuesto
29.
Es decir en el
derecho del trabajo no es obligatorio que se estipule por escrito el acuerdo de

voluntades, debido a que la falta de formalidad es suplida por los derechos y
obligaciones que se encuentran consignados en la Ley Federal del Trabajo.
La definicin del Contrato Civil dista en la actualidad de lo que se

comprende por Contrato de Trabajo, debido a que este ltimo, el legislador le
agreg un tinte socialista y humanitario, quedando el trabajador como una
persona y no como cosa, tratamiento que en un principio le dio el cdigo civil.
Ahora bien la necesidad de determinar la esencia del concepto de contrato de
trabajo naci debido a la tendencia patronal a ocultar, de manera formal, las
relaciones laborales, dndoles la apariencia de relaciones de otra ndole30.
Se conceptualiza al contrato de Trabajo en la Ley Federal del Trabajo, por

el artculo 20 como: aquel por virtud del cual una persona se obliga a prestar a
otra un trabajo personal subordinado, mediante el pago de un salario; colocando
el derecho del trabajo como presupuesto que asegura el cumplimiento de las
prestaciones laborales pues el contrato es el origen de la relacin de trabajo, es
el contenido de las condiciones de la prestacin del servicio31.
De la definicin se desprenden los elementos del mismo, como son:
a)
las partes, b) el objeto, y c) los derechos y obligaciones que emanan de l,

elementos de los cuales hablaremos mas adelante. Cabe hacer notar que en
nuestro derecho, la naturaleza del contrato no depende del nombre que se le
29

31
Garrido Ramn, Alena, op. cit. Pg. 28.
30
20
adjudique, si no de la forma en que se va a ejecutar su objeto, por lo que no se

debe de confundir los casos en que no existe contrato de trabajo, ya que de
concurrir los elementos de la relacin laboral, se debe regir dicha relacin en
trminos de la Ley Federal del Trabajo, por haberse acreditado los vnculos
esenciales de la relacin laboral subordinacin y la prestacin personal.
La ley trata de evitar se violen los derechos de los trabajadores, pues

plasma la presuncin de que toda persona que preste un servicio personal, est
bajo la proteccin de la legislacin laboral, presuncin que es atacada por los
patrones para anular esa ventaja de los trabajadores y lo han hecho de diversas
formas: el caso de la contratacin de los servicios de los agentes de comercio,
bajo contratos de comisin mercantil, el de trabajadores del volante cuya
relacin laboral a veces trata de encubrirse con el contrato de arrendamiento; el
de los profesionistas a quienes pretende someter a contratos civiles de servicios
profesionales32.
2.1.2
CONTRATO DE APRENDIZAJE
ste contrato se encontraba regulado en el artculo 218 de la Ley Federal

del Trabajo de 1931, estipulando que: es aquel por virtud del cual una de las
partes se compromete a prestar sus servicios personales a otra, recibiendo en
cambio, enseanza en un arte u oficio y la retribucin correspondiente33.
El objeto del contrato de aprendizaje, era la enseanza que comparta el

patrn, as como el pago de una retribucin, elementos ambos esenciales del
contrato; la obligacin del aprendiz consista en la prestacin de un servicio
personal, su retribucin no estaba reglamentada, por lo que generalmente era
inferior al mnimo, variando de acuerdo con el tiempo de aprendizaje el cual
deba de sealarse en el contrato, tal retribucin poda consistir en que el patrn
proporcionara al aprendiz alimentos y vestido.
32
33

21
En est contrato el patrn tenia la obligacin de admitir en cada empresa,

aprendices en un nmero no menor del cinco por ciento de la totalidad de los
trabajadores de cada profesin u oficio que le prestaran sus servicios y habiendo
menos de veinte trabajadores de cada oficio poda haber un aprendiz.
La celebracin del contrato de aprendizaje, generaba el derecho de

preferencia respecto de las vacantes que pudieran presentarse, por lo que
constitua la antesala de la celebracin de los contratos de trabajo y en caso de
despido el maestro o patrn deba cubrirle, a titulo de indemnizacin, un mes y
medio del importe de la retribucin convenida. Constitua esto otra forma de
explotacin, pues no estaba regulada la retribucin del aprendiz, que era nfima,
ni las indemnizaciones34.
Este contrato de aprendizaje se contempl y regul nicamente en la Ley

Federal del Trabajo de 1931, pues la actual legislacin laboral lo ha suprimido,
debido a que fue un instrumento de explotacin del trabajador, por parte del
patrn, teniendo un mnimo de obligaciones que cumplir para con el trabajador.
Los patrones recurrieron al aprendizaje para evitar las responsabilidades

derivadas de los contratos de trabajo y ste se convirti por ello, en un fcil
instrumento de fraude legal, esto es, en una frmula de explotacin que encubra
autnticas relaciones de trabajo disfrazadas, solo formalmente, de contratos de
aprendizaje 35, debido a que en este contrato no se sealaban lmites, ni edad,
ni un nmero mximo de aprendices, lo que genero el abuso de la institucin,se
les explotaba y cometa fraude a la ley, pues se trataba, en la mayora de los
casos, de verdaderos trabajadores y no de aprendices36.
El contrato de aprendizaje y su abuso genero como lo seala Nstor de

Buen medidas ilegales que intentan colmar una necesidad indiscutible: la de
que el empresario, al contratar a un trabajador, tenga oportunidad de apreciar
por un tiempo razonable, sus aptitudes tcnicas como morales, sin que de
34

36
35
22
resultar stas objetivamente inaceptables, incurra en responsabilidad al

prescindir del candidato. Para satisfacer esa necesidad los empresarios recurren
a otras soluciones, prximas al fraude legal 37.
Los contratos de aprendizaje en su mayor parte eran un instrumento que

permita, a pretexto de enseanza, dejar de pagar los salarios a que tenan
derecho los trabajadores o pagarles salarios reducidos La ley de 1970 enterr
aquella institucin fraudulenta. Desde entonces toda relacin laboral produce los
efectos jurdicos consignados en la Constitucin, en la Ley o en los contratos38.
2.1.3.
CONTRATO DE PRUEBA
Es aquel contrato por virtud del cual una de las partes se compromete a
prestar sus servicios personales a otra, por un tiempo determinado de 30 das,
lapso en el que el prestador de servicios queda a evaluacin en el conocimiento
tcnico de la labor para la que se contrata, dando la posibilidad al patrn de dar
por terminada la relacin durante el tiempo fijado por no cumplir el trabajador con
las cualidades que se requieren para el trabajo contratado; en la prctica es
comn su celebracin a travs de contratos por tiempo determinado es decir, por
28, 30 o ms das, para poder conocer si en dicho perodo el trabajador tiene la
capacidad y la aptitud que manifiesta tener para ejecutar el trabajo 39.
La prueba que se realiza en este contrato se considera que es una

condicin suspensiva al contrato de trabajo, cuyos efectos quedan enteramente
subordinados al cumplimiento del resultado futuro e incierto en que aquella
puede consistir, as como a la apreciacin que haga de ella el patrn.
En nuestro pas est tipo de contrato ha sido objeto de polmica, por el

uso y abuso del mismo, en cuanto a su aplicacin en la vida practica, lleg a
37
Buen L., Nstor de, op. cit. Pgs. 29 y 30.

39
38
23
ocasionar inseguridad e incertidumbre con relacin a la estabilidad del trabajador

en la empresa40.
El contrato de prueba tiene como caracterstica el trmino al que es

sometido, pues en nuestro derecho se consagra parcialmente el periodo de
prueba, al respecto cabe sealar que la duracin tan corta es un factor a favor
del patrn quien tiene la facultad en cualquier momento y antes de su
vencimiento, prescindir del trabajador sin responsabilidad, pero si transcurre el
trmino, automticamente queda realizada la condicin y nace, con efectos
retroactivos, la relacin laboral definitiva 41.
La Ley Federal del Trabajo de 1970, no regul como tal el contrato de

prueba, sin embargo existen casos excepcionales donde en apariencia se puede
observar, como por ejemplo al iniciar la relacin de trabajo y cuando se ocupan
vacantes de la empresa; de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 47 fraccin I,
que consagra el derecho del patrn para rescindir la relacin de trabajo, sin
responsabilidad, cuando el trabajador, o en su caso el sindicato que lo hubiere
propuesto o recomendado, hubieren engaado al patrn con certificados falsos o
referencias inexactas acerca de las cualidades del trabajador; siendo de 30 das
el periodo de prueba que comienza a correr a partir de la fecha en que se inici
la prestacin de servicios; existe otro supuesto con un periodo de prueba es el
caso de los domsticos, que seala el artculo 343, donde se permite al patrn
dar por terminada la relacin de trabajo sin responsabilidad, dentro de los treinta
das siguientes a la iniciacin del servicio.
Otro ejemplo lo entendemos en los ascensos por vacantes definitivas,

vacantes con duracin mayor de treinta das o por la creacin de nuevos
puestos, donde los trabajadores ms antiguos de la categora inmediata anterior
de la respectiva profesin u oficio tienen un derecho preferente para ocupar el
puesto, para el caso de que el trabajador haya sido capacitado por la empresa,
el trabajador ascendido quedara sometido a una prueba temporal no mayor de
treinta das y si el resultado no le favorece, regresar a su lugar de origen y ser
40
41

24
llamado al que le siga en antigedad, acorde a lo dispuesto por el articulo 159

del ordenamiento laboral que autoriza a las partes a reglamentar el
procedimiento en los contratos colectivos de trabajo.
El conflicto con el contrato de prueba se encuentra, en la calificacin de la

aptitud tcnica y moral que otorga el empleador al trabajador, casos en que se
aplica la facultad rescisoria prevista en la fraccin I del artculo 47 de la Ley
Federal del Trabajo, pues le corresponde al patrn acreditar en juicio la falsedad
de los certificados y referencias o falta de aptitudes o facultades del trabajador;
razn que motiv a la corte a emitir la siguiente ejecutoria al respecto dictada en
el amparo Directo 867/79. Bernab Tern Romn, 17 de marzo de 1980 (informe
Cuarta Sala, 1980), y que se transcribe:
CONTRATO A PRUEBA, INEXISTENCIA LEGAL DEL, Los contratos de

trabajo en que se deje al criterio del patrn calificar las aptitudes del trabajador
durante un periodo determinado, para otorgar o negar la contratacin definitiva,
o sea los llamados a prueba, no estn reconocidos en nuestra legislacin
laboral y deben entenderse celebrados por tiempo indefinido al no existir causa
legal que motive la limitacin en su duracin.
2.1.4 CONTRATO POR VEINTIOCHO DAS
Es un contrato que en la actualidad se utiliza en la prctica, empleado en

la contratacin de los trabajadores, es un instrumento ms de la clase patronal
que busca evadir el nacimiento de la relacin laboral que lo pueda unir o atar a
cualquier tipo de compromiso permanente, en nuestro pas esta situacin se ha
fomentado inclusive por los organismos descentralizados de la administracin
publica, esto es, celebran con los nuevos trabajadores contratos por tiempo fijo,
especficamente por veintiocho das, y que a su conclusin pueden derivar o no
en la celebracin de nuevos o anlogos pactos, en casos excepcionales la
celebracin de contratos por tiempo indeterminado.
En esta formula se encubre un autentico contrato de prueba o por lo

menos naci con esa intencin, dado su xito inicial fue convirtindose en un
25
instrumento de contratacin frecuente con el que los patrones, con eficacia

prctica, pero sin fundamento legal, resolvan los problemas de personal 42.
Como se puede observar se da una mala interpretacin de los artculos

121 de la ley laboral de Veracruz de 1918, del 122 en la ley laboral de 1931 y el
artculo 47 fraccin I de la Ley Federal del Trabajo vigente, acerca de la
celebracin de contratos por veintiocho das; interpretacin que provoc se
desvirtuara el espritu que expres el legislador, ya que de manera premeditada
el patrn se plante que si poda prescindir del trabajador durante el primer mes
de servicios, la solucin sera en contratar a los trabajadores slo por un mes y
se eligi el periodo de veintiocho das que corresponde al ms corto; el de
Febrero, de tal manera que siempre existiera la posibilidad de hacer uso de ese
derecho rescisorio sin compromiso43.
Esta forma de operar, en la actualidad se sigue empleando en nuestro

pas, debido a la admisin del hecho por parte de los trabajadores al ser
separados de su trabajo al termino de veintiocho das, aceptando tal situacin
como legtima y no promover accin alguna en contra de la empresa ante la
Junta Local de Arbitraje correspondiente; otra circunstancia es la condicin
tcnica exigida por la Corte que no es observada, por regla general, por los
representantes de los trabajadores, generalmente legos en derecho. Consiste en
la accin procedente es la de prorroga de los contratos y no la indemnizatoria o
de reinstalacin por despido 44.
2.2.
CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO
Es un primer nexo jurdico que existe entre el hombre que ofrece su

fuerza de trabajo y aquel que va a aprovecharla, de acuerdo a lo que dispone el
artculo 20, en concordancia con el 21 de la Ley Federal del trabajo, si se da la
obligacin de prestar un trabajo personal subordinado a otra persona y esta a su
vez se obliga a pagar un salario, no importando qu denominacin se le d a
42

44
Buen L., Nstor de, op. cit. Pg. 35
43
26
aqulla, existe el relacin de trabajo y estar sujeto a las normas laborales; en

el derecho del trabaj se design con el nombre de contrato de trabajo al
convenio celebrado entre el patrn y su trabajador, para la prestacin de los
servicios de ste45.
El contractualismo del derecho laboral afirma que el vnculo que se

establece entre el trabajador y patrn se origina por el acuerdo de voluntades,
pudiendo ser tal acuerdo expreso y en algunos casos tcito, se presume la
existencia
del
contrato
si
concurren
los
supuestos
tales
como,
una
subordinacin, trabajo personal y una retribucin llamada salario, por lo cual la

omisin de est formalidad se imputar al patrn, criterio que es avalado por
Jos Dvalos al manifestar en su obra Derecho del Trabajo I el contrato surte
todos sus efectos legales, independientemente de que por culpa del patrn no se
lleve a cabo la prestacin del servicio46.
El derecho del trabajo establece que no es necesaria la existencia de un

contrato donde se plasme la voluntad de las partes, ya que esta nace desde el
momento en que el trabajador acepte voluntariamente laborar, en ese caso el
patrn no ha manifestado expresamente su voluntad, pero desde el momento en
que ha permitido que ese trabajador realice sus trabajos dentro de su propiedad,
tcitamente
ha
aceptado
recibir
los
beneficios
del
trabajo,
con
ese
consentimiento tcito se formaliza el contrato entre trabajador y patrn47.
2.2.1
DEFINICIN DE CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO
La Ley Federal del Trabajo en su artculo 20 segundo prrafo establece:

Contrato individual de trabajo, cualquiera que sea su forma o denominacin, es
aquel por virtud del cual una persona se obliga a prestar a otra un trabajo
personal subordinado, mediante el pago de un salario.
45
Guerrero, Euquerio, Manual de derecho del trabajo, 24 Ed. Rev. Por Alejandro Guerrero
Givka, Edit. Porra, Mxico 2006.
46
47
Garrido Ramn, Alena, op. cit Pg. 29.
27
En el contrato de trabajo no es aplicable en su integridad el principio de la

autonoma de la voluntad, por que la mima Ley protege a la parte ms dbil en la
relacin contractual, estableciendo condiciones mnimas donde las partes no
tienen libertad para convenir tales extremos y cualquier acuerdo entre ellas que
disminuya o restrinja las disposiciones legales, adolece de nulidad48.
Se desprende de la definicin antes expuesta, elementos caractersticos

del contrato individual del trabajo: trabajador y patrn elementos personales, el
elemento caracterstico es la subordinacin, la contraprestacin a la labor
desempeada se denomina salario, elementos que se definen de la siguiente
manera:
Trabajador. El concepto de trabajador es genrico, por que atribuye a

todas aquellas personas que con apego a las prescripciones de la Ley, entregan
su fuerza de trabajo al servicio de otra, no admitiendo distinciones. existen
diferentes tipos de trabajadores; el trabajador en s, el trabajador de confianza,
las funciones que realiza se entendern de confianza como son la direccin,
inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, as como la de trabajos personales del
patrn dentro del centro de trabajo que cuentan con la fe y la confianza del
patrn, el trabajador sindicalizado es aquel afiliado a un sindicato y lo rige el
contrato colectivo de trabajo49.
La definicin que contemplaba nuestra Ley Laboral Mexicana de 1931

en su artculo tercero estableca que trabajador es toda persona que presta a
otra un servicio material, intelectual, o de ambos gneros, en virtud de un
contrato de trabajo; la Ley Federal del Trabajo vigente en su artculo 8
establece que es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo
personal y subordinado; protegiendo a los profesionistas al establecer la ley que
no debe de haber distincin por la actividad desarrollada para poder clasificar a
un trabajador, pues al agregar que para los efectos del precepto, se entiende
48
49

Lemus Raya, Patricia, op. cit. Pg. 23.
28
por trabajo toda actividad humana, intelectual y material, independientemente del

grado de preparacin tcnica requerida por cada profesin u oficio50.
De
ah
que
se
deduzca
que
es
aquella
persona
que
vive
preponderantemente de su esfuerzo fsico o intelectual, con independencia del

grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio y que, al
carecer de capital para allegarse de algn ingreso, debe de contratarse con otra
que a cambio de la prestacin de un servicio personal y subordinado reciba un
salario.
Nuestra legislacin laboral dispone que el trabajo es una actividad

humana y que por consiguiente nicamente se puede ejecutar por personas
fsicas,
se excluye a las personas morales por lo que se desprende de
inmediato que un sindicato no puede ser sujeto de un contrato de trabajo, con el

carcter de trabajador, puesto que el sindicato es una persona moral51.
Es imposible que se de una relacin de trabajo entre dos personas

morales, razonamiento que conduce a utilizarse como medio para evitar el
nacimiento de una relacin laboral, como por ejemplo el caso de la contratacin
de un profesionista independiente o de un comisionista, al celebrarse solo
cuando estn constituidos en sociedad, ya que a veces, aun cuando se tenga
celebrado el contrato correspondiente, es decir, el de prestacin de servicios
profesionales o de comisin mercantil, si al momento de ejecutar el objeto se
desprende una subordinacin, que es el elemento esencial del contrato de
trabajo, estaramos frente a un contrato de esa naturaleza y no civil o
mercantil52.
Respecto a la persona que presta el servicio es condicin indispensable

que sea desempeado por l mismo, en forma personal y no por conducto de
50
Guerrero, Euquerio, op. cit.

52
51
29
otra persona; ya que si se presta por otra estaramos frente a la figura del
intermediario 53.
Seala Manuel Alonso Garca que la condicin de trabajador desde el

punto de vista de la relacin contractual, no es una realidad antecedente, si no
que sigue la celebracin del contrato 54. Concluyendo con tal afirmacin que no
es trabajador por s mismo, sino en la medida en que participa como sujeto de
una relacin de trabajo, adems dice Alonso Garca que no hay, un status
permanente de trabajador: la condicin se adquiere con la de sujeto de contrato
de trabajo.
Al respecto el maestro Doctor Mario de la Cueva indica que para

determinar si una persona tiene o no el carcter de trabajador puede recurrirse a
dos soluciones; la primera ser trabajador quien pertenezca a la clase
trabajadora, la segunda, que coincide con el concepto de Manuel Alonso Garca,
la condicin de trabajador resultar del dato objetivo de ser sujeto de una
relacin de trabajo.
La Ley Laboral estipula lo que se debe de entender por trabajador de

confianza, y de acuerdo a su artculo noveno, la categora de trabajador de
confianza depende de la naturaleza de las funciones desempeadas y no de la
designacin que se d al puesto.
Las funciones del trabajador de confianza son las de direccin,

inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, cuando tengan carcter general, y las que
se relacionen con trabajos personales del patrn dentro de la empresa o
establecimiento; debiendo hacer hincapi en la naturaleza de las funciones que
realiza.
La formula objetiva que determina la condicin de trabajador como un

resultado y no un antecedente de la relacin de trabajo podra ser hoy puesta en
tela de juicio en funcin del concepto de trabajador independiente o trabajador
53
54
Dvalos, Jos, op. cit. Pg.91.

Garca Manuel Alonso, Curso de derecho del trabajo, Edit. Ariel, Barcelona 1973.
30
no asalariado que las nuevas disposiciones legales y una parte importante de

la doctrina empiezan a considerarla seriamente.
La Nueva Ley del Seguro Social, en su parte relativa a la incorporacin

voluntaria al rgimen obligatorio, menciona a los trabajadores independientes,
como profesionales, comerciantes en pequeo, artesanos y dems trabajadores
no asalariados; por lo que de dicha disposicin se puede concluir que la
condicin de trabajador puede depender de dos factores, el primero resultar del
dato objetivo de la existencia de la relacin subordinada, en cuyo caso no
importar el espritu con que el trabajador participe en la relacin, esto es, ms o
menos inclinado a favor de la clase empresarial y slo se tiene en cuenta la
prestacin de servicios sin embargo en el segundo de los casos, la condicin de
trabajador depender slo de la actividad, sin tener en cuenta la existencia o
inexistencia de un patrn determinado; de acuerdo a lo anterior parece que
puede aceptarse que existen trabajadores subordinados, pero slo respecto de
stos operar la legislacin laboral.
Una distincin ms de los trabajadores se establece en nuestra

Constitucin Poltica de los Estados Unidos mexicanos, en el artculo 123
apartado A y B, los que estn al servicio del Estado y los dems que se
encuentran en la iniciativa privada.
El apartado A regula la relacin laboral que nace entre trabajador y patrn

en general de la iniciativa privada, siendo esta relacin jurdica generadora de
obligaciones tales como el pago de cuotas obrero patronal al Seguro Social
establecido en la fraccin XXIX de su Ley.
El apartado B regula la relacin laboral de los Poderes de la Unin y el

Gobierno del Distrito Federal para con sus trabajadores, siendo el rgimen social
que los protege la Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los
Trabajadores del Estado mejor conocida por sus siglas (LISSSTE).
31
La Ley Federal del Trabajo, reglamentaria del apartado A del artculo

123, divide a los trabajadores, dependiendo de la temporalidad del contrato, en
trabajadores de planta y eventuales.
Trabajador de temporal, es aquel que una empresa o patrn requiere en

determinadas pocas del ao, por la naturaleza de la actividad que llevan acabo,
como es el caso de la cosecha en los ingenios azucareros, la cosecha en ciertos
cultivos, la afluencia de turistas a una regin en verano, entre otros; trabajador
eventual es aquel que una empresa o patrn requiere por un tiempo u obra
determinados, debido a que la actividad a desempear es espordica, por tanto
carece de continuidad y depende de una contingencia.
Habiendo desarrollado el tema de trabajador, vertiendo el concepto que

contempla nuestra actual Ley Federal del Trabajo, as como el que se contemplo
en otros dispositivos que han venido siendo derogados, se ha agotando el tema,
por lo que procedemos a seguir con el desarrollo de la otra parte que interviene
en el contrato individual de trabajo, el patrn.
Patrn. es toda persona fsica o moral que emplee el servicio de otra persona,
en virtud de un contrato de trabajo, concepto que era contemplado en la Ley de
1931 en su artculo 4. El trabajador en todo caso tiene que ser persona fsica,
pero el patrn puede ser persona fsica o moral (sociedades mercantiles,
asociaciones, etc.), y en lugar de prestar sus servicios como lo hace el
trabajador, los recibe de otra persona, mediando siempre el contrato de trabajo;
el mismo artculo cuarto establece, que se considerarn representantes de los
patrones los directores, gerentes, administradores, capitanes de barco, y todas
las personas que en nombre de otro, ejerzan funciones de direccin o
administracin.
La ley de 1970 establece en su artculo 10, lo que debemos de entender

por patrn, es la persona fsica o moral que utiliza los servicios de uno o varios
trabajadores; si el trabajador, conforme a lo pactado o a la costumbre, utiliza los
servicios de otros trabajadores, el patrn de aqul, lo ser tambin de stos.,
32
patrn es quien puede dirigir la actividad laboral de un tercero, que trabaja en su

beneficio, mediante retribucin55.
Como se puede observar la actual Ley acepta al igual que la anterior

como patrn a una persona moral, como puede ser una sociedad civil o
mercantil, lo que resulta normal, a diferencia de un trabajador que forzosamente
debe de ser persona fsica; lo que interesa es el dato objetivo de recibir un
servicio subordinado.
Lo que refiere el citado precepto en su ltima parte, acerca de que los

trabajadores que presten servicios por medio de un tercer trabajador se
consideran sometidos al mismo patrn, puede parecer alarmante; pero si se
considera la condicin de que la ley seala que tales actos deben de realizarse
conforme a lo pactado o a la costumbre, desaparece el peligro que pudiera
avizorarse y solamente encontramos un deseo de proteger a trabajadores que
aparentemente estuvieran desligados del verdadero patrn56.
La Ley del Seguro Social, establece en su artculo 12 fraccin I, lo que

debe de entenderse por patrn, es la persona que se encarga de supervisar y
dirigir el trabajo, todos los patrones se encuentran obligados a contribuir a la
seguridad social y no se excluyen de la misma por el hecho de gozar de alguna
exencin en materia de impuestos o derechos, como sera el caso de personas
morales no contribuyentes que, en su calidad de patrones, estn sujetos al pago
de cuotas al Seguro Social, circunstancia que es trascendental, ya que no existe
causa que justifique dejar de cubrir las cuotas obrero patronales por parte del
patrn, por tanto aquel que omita tal obligacin, estara contrariando el supuesto
que prescribe la norma de carcter obligatorio y de orden pblico.
La Ley Federal del Trabajo de manera enunciativa describe los cargos en

que se representa al patrn, artculo 11: Los directores, administradores,
gerentes y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin
en la empresa o establecimiento, sern considerados representantes del patrn
55
56
Buen L., Nstor de, Derecho del trabajo, 10 ed. Actualizada, T. I, Edit. Porra, Mxico 1994.
Guerrero, Euquerio, Idem.
33
y en tal concepto lo obligan en sus relaciones con los trabajadores. Esta

disposicin resulta completamente lgica y necesaria, dado que en una persona
moral, siendo los integrantes de la misma, como en el caso de los accionistas,
personas a veces ignoradas, la representacin de ellas entre los trabajadores
debe de ser ejercida por medio de los funcionarios que ejemplifica el legislador,
como directores, gerentes, administradores57 y dems personas que ejerzan
funciones de direccin o administracin en la empresa o establecimiento.
En una empresa encontramos invariablemente que los funcionarios van

actuando, todos, en representacin de su superior comn, que en ltimo anlisis,
viene a ser el gerente, quien puede ser o bien el dueo genuino patrn, o bien, a
su vez, un representante de ste; tal es el caso de las personas morales que
actan como patronos, pero al llegar a niveles muy inferiores en los que
predominan las actividades tcnicas sobre las de administracin, propiamente ya
no se puede hablar de un genuino representante del patrn.
Los representantes del patrn tienen la facultad de crearle obligaciones a

ste frente a sus trabajadores; cualquier decisin que tome en lo personal algn
representante, lo va a obligar con los trabajadores y sin que el patrn pueda
desconocer tal situacin, ya que solo basta que el representante ocupe uno de
los puestos sealados en el artculo 11 de la ley laboral, para que se represente
al patrn 58.
Se advierte que los patrones en general responden por todas las

obligaciones correlativas al complejo de derechos constitucionales, legales del
trabajo y extra legales; los que se comprenden en la expresin Estatuto de los
trabajadores y cuya aplicacin se determina en su beneficio, en automtico, con
la iniciacin de la prestacin de servicios.
Se ha establecido que no es necesario que la representacin para efecto

de regular las relaciones laborales se encuentre por escrito, ya que es suficiente
con que el empleado ejerza algunas de las funciones citadas en el artculo 11;
57
58
Guerrero, Euquerio, Idem.

Cervantes Nieto, Hctor, op. cit. Pg.17.
34
la representacin del patrn no se va a dar con base en la confianza que tenga

depositada en sus empleados, sino por el puesto o las funciones que se
ejercen59; los representantes del patrn generan obligaciones a ste frente a
sus trabajadores, cualquier decisin que tome en lo personal algn
representante, lo va a obligar con los trabajadores y sin que el patrn pueda
desconocer tal situacin60.
Estos dos conceptos, trabajador y patrn, surgen como consecuencia de

la relacin jurdica bilateral que celebraron los mismos, generando un conjunto
de obligaciones y derechos recprocos, regulados de manera sistemtica en el
derecho del trabajo; con miras a la realizacin de la justicia social entre los
factores de la produccin.
Las normas que reconocen de manera pormenorizada derechos en favor

de los patrones, se encuentran expresamente en el ttulo cuarto de la Ley
Federal del Trabajo y constituyen, segn De la Cueva, una solucin
transaccional y perentoria asumida por los trabajadores, frente a los reclamos
esenciales de una sociedad de clases.
Haber pretendido instaurar el Estado socialista como algunos autores

sostienen, hubiera acarreado el sacrificio de las reivindicaciones obreras
alcanzadas en nuestro ordenamiento laboral vigente y que en principio se
encuentran orientadas a garantizar y promover un nivel decoroso de vida para el
trabajador y su familia. Por lo tanto, siendo eventual la frmula adoptada, su
reglamentacin no desvirta la naturaleza tutelar y clasicista del derecho
mexicano del trabajo, cuya esencia se define con otros atributos tpicos como su
irrenunciabilidad, proyeccin expansiva y carcter programtico.
El derecho de mayor relevancia para los patrones frente a su obligacin

de cubrir el salario, es aprovechar el servicio personal, subordinado y eficiente
de los trabajadores, vinculados con ellos a travs de las relaciones de trabajo.
59
60
Cervantes Nieto, Hctor, Idem. Pg. 17.

Cervantes Nieto, Hctor, Idem. Pg. 17.
35
Los derechos derivados o inherentes al patrn, seran las prerrogativas

que operan como contrapartida a las obligaciones y prohibiciones de los
trabajadores, recogidas en los artculos 134 y 135 de la Ley Federal del Trabajo;
as como el derecho a que se le considere para la determinacin del porcentaje
de utilidad repartible, la obtencin de un inters razonable y la necesaria
reinversin de capitales (artculo 123, apartado A, fraccin IX de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 118 de la Ley Federal Trabajo).
Continuando con los elementos que se recopilaron del concepto de

contrato individual de trabajo, se prosigue a la comprensin y delimitacin de la
relacin laboral.
Relacin de trabajo, su reconocimiento constituye uno de los aspectos

centrales, en la batalla por la autonoma del derecho del trabajo; se admiti la
aparicin de una rama jurdica que no era ni derecho pblico ni derecho privado,
pero la inclusin de una especie nueva en la clasificacin no destrua por s sola
la subordinacin del derecho del trabajo al privado, ya que poda quedar viva la
idea del contrato como el acto jurdico infranqueable para la creacin de
derechos y obligaciones de los hombres 61.
La relacin de trabajo surgi del planteamiento de que s el derecho del

trabajo haba de ser el estatuto de los hombres que entregan su energa fsica e
intelectual a la economa, sera precisa la extensin de su manto protector sobre
el trabajo, considerndolo en s mismo, en su realidad objetiva como una fuerza
que requiere un estatuto jurdico que asegure su salud y vida, y le proporcione
una existencia decorosa, por el solo hecho de su prestacin, esto es, por que el
trabajo no vara su esencia aunque sea distinta la naturaleza del acto o de la
causa que le dio origen.
Al respecto nuestra Ley Federal del Trabajo establece dentro de su

normatividad lo que debe de entenderse por relacin laboral, primer prrafo
artculo 20: se entiende por relacin de trabajo, cualquiera que sea el acto que le
61
De la Cueva Mario, op. cit. Pg. 186.
36
d origen, la prestacin de un trabajo personal subordinado a una persona,

mediante el pago de un salario.
El trabajador se considera la parte mas dbil en la relacin patrn- obrero

por lo que el legislador subsana posibles omisiones que se puedan cometer en
perjuicio del trabajador ya que para el caso de haber omitido celebrar escrito
alguno acerca de la relacin obrero patronal, la misma Ley protege al trabajador
previendo en su dispositivo 26, que la falta del escrito a que se refieren los
artculos 24 y 25 no priva al trabajador de los derechos que deriven de las
normas de trabajo y de los servicios prestados, pues se imputar el patrn la
falta de esa formalidad.
Aunado a lo anterior el derecho laboral busco proteger a la clase

trabajadora, a travs de disposiciones que velaran el inters del trabajador,
adems de las mencionadas, encontramos el caso del artculo 21 de la Ley
Federal del Trabajo, donde se establece que se presumir la existencia del
contrato y de la relacin de trabajo entre el que presta un trabajo personal y el
que lo recibe.
Se observa que la relacin de trabajo, es una situacin jurdica objetiva

que se crea entre un trabajador y un patrn, por la prestacin de trabajo
subordinado, no importando el acto o la causa que le dio origen, en tal virtud se
aplica al trabajador un estatuto objetivo, integrado por los principios, instituciones
y normas de la declaracin de derechos sociales, de los contratos colectivos y
contratos-ley y de sus normas supletorias, es suficiente con que se d la
prestacin de un trabajo personal y subordinado para que exista la relacin de
trabajo, al presentarse sta, se aplica al trabajador un estatuto objetivo que es el
derecho del trabajo, un ordenamiento imperativo, independientemente de la
voluntad de los sujetos de la relacin de trabajo62.
De lo manifestado en el prrafo que antecede se deducen consecuencias

de la relacin laboral: en primer lugar, el hecho constitutivo de la relacin esto es
62
37
la prestacin de un trabajo personal subordinado, prestacin que nace por el

solo hecho de su iniciacin, con independencia del acto o causa que le dio
origen, produciendo por s misma derechos y obligaciones, efectos que derivan
de las normas de trabajo, esto es, deviene una fuerza productora de beneficios
para el trabajador; determinando inevitablemente la aplicacin del derecho del
trabajo, por que se trata de un estatuto imperativo cuya vigencia y efectividad no
dependen de la voluntad del trabajador y mucho menos del patrono, sino,
exclusivamente, de la prestacin del trabajo; prestacin que crea una situacin
jurdica objetiva que no existe con anterioridad, a la que se da el nombre de
relacin de trabajo.
Analizando la naturaleza jurdica del contrato que contempla el Derecho

Civil se puede observar, que el nacimiento de los derechos y obligaciones de
cada una de las partes depende del acuerdo de voluntades, mientras que en la
relacin de trabajo, iniciada la actividad del trabajador se aplica automticamente
e imperativamente el derecho objetivo, (derecho social).
Entre la relacin laboral y el contrato de trabajo existe distinciones,

consistentes: en que la relacin se inicia en el preciso momento en que se
empieza a prestar el servicio, en cambio, el contrato de trabajo se perfecciona
por el simple acuerdo de voluntades, por lo que se afirma que la relacin laboral
es la actualizacin del contrato individual de trabajo.
La relacin de trabajo hace que se presuma la existencia del contrato, ya

que entre el que presta un servicio personal y el que lo recibe, se presume la
vinculacin laboral y la falta de contrato escrito es imputable al patrn, en caso
de conflicto siempre la carga probatoria acerca del contrato y de las condiciones
de trabajo contenidas en l, ser de la parte patronal.
Los elementos que integran la relacin laboral son los siguientes:
Elementos objetivos, son la prestacin personal del servicio, la

subordinacin del mismo y el pago de un salario;
38
1. La prestacin personal del servicio o trabajo consiste en un esfuerzo

humano, bien sea material o intelectual, o bien de ambos gneros,
dedicado a la produccin de riqueza.
2. La subordinacin consiste en la relacin jurdica que se origina entre dos
personas cuando una presta un servicio personal y autoriza a la otra a dar
instrucciones, lineamientos u rdenes para el mejor desarrollo de la
actividad que produce la riqueza, quedado obligada la primera ha
obedecer.
Elementos subjetivos, son la existencia de dos personas, el patrn y el

trabajador, elementos que ya mencionamos con anterioridad.
La Ley Federal del Trabajo y la doctrina, concuerdan que nace la relacin

laboral al existir dos elementos, uno de ellos es la subordinacin por parte del
trabajador hacia el patrn, esta subordinacin puede devenir de la contratacin
del trabajador por el patrn en estricto apego a lo dispuesto por el articulo 25 de
la ley de la materia, o bien puede carecer de la formalidad de escrito que
establece el citado precepto, sin
que esto afecte la existencia de la
subordinacin, debido a que la falta de forma es imputable al patrn tal y como

lo dispone la ley laboral en sus artculos 21 y 26, as como la presuncin que
dice en caso de duda se resolver a favor del trabajador. El salario es otro de los
elementos que forman parte de la relacin laboral,
apareciendo como
contraprestacin econmica de los servicios prestados por el trabajador, este

elemento se retomara mas adelante.
La relacin jurdica nace por el solo hecho de la prestacin de trabajo

personal subordinado, al respecto opina el Doctor Mario de la Cueva que para
su existencia es suficiente la presencia de un trabajador y un patrono, y el inicio
de la prestacin de un trabajo, aunque no se halla determinado el monto y la
forma de pago del salario. De lo que deducimos que el salario, si bien en el
campo de la teora es un elemento constitutivo de la relacin, en la vida de ella
aparece a posteriori, como una consecuencia de la prestacin de trabajo63.
63
De la Cueva Mario, op. cit. Pg. 204.
39
El salario desde el punto de vista socialista, es el estipendio que contra su

voluntad econmica el explotador entrega al explotado por los servicios que
recibe de ste64; el trabajador al carecer de capital para allegarse de algn
ingreso, debe de contratarse con otra que a cambio de la prestacin de un
servicio personal reciba un salario; de ah que se diga que es utilizado como
mercanca de cambio econmico, por medio del cual el empresario adquiere la
fuerza de trabajo suficiente para hacer producir su fuente de explotacin o
negocio. Esta mercanca, como cualquier otra, se encuentra sujeta a las ms
rgidas leyes de la economa poltica; la ley de la oferta y la demanda siempre le
han impuesto su destino: en el derecho burgus invariablemente se da una
determinada cantidad de trabajo; en algunas ocasiones la ley del ms fuerte
econmicamente hablando impone que al asalariado se le cubra alguna suma
apenas suficiente para que sobreviva y l, con los miembros de su familia no se
mueran de hambre 65.
El salario en el capitalismo, es un factor de las relaciones de explotacin a

que los capitalistas someten a los obreros; quienes al trabajar durante cierto
tiempo en una empresa, reciben una determinada suma de dinero en calidad de
salario, cantidad que aparentemente cubre el monto de todo el trabajo; pero,
como quiera que el trabajo, fuente de todo valor, no posee valor, tampoco puede
tener precio, lo que se paga en forma de salario no es toda la jornada, sino
nicamente la parte en que se reproduce lo equivalente al valor de la fuerza de
trabajo, mientras que la otra parte, no pagada, de la jornada de trabajo, el
proletario crea la plusvala, de la que se apropia el capitalista.
Marx expres respecto del salario, que era el precio de una determinada
mercanca, de la fuerza de trabajo; hallndose determinado por las leyes que
determinan el precio de cualquier otra mercanca; lo que explicaba diciendo el
salario no es parte del obrero en la mercanca por l producida; el salario es la
parte de la mercanca ya existente, con la que el capitalista compra una
determinada cantidad de fuerza de trabajo productiva, la fuerza de trabajo es,
64
Delgado Moya Rubn, El derecho social del presente: Derecho al trabajo, al capital y a los
instrumentos de produccin distribucin y consumo, Edit. Porra, Mxico 1977, Pgs. 447 y 448.
65
Delgado Moya Rubn, Idem. Pg. 447.
40
pues, una mercanca que su propietario, el obrero asalariado, vende al capital

66
El valor de la fuerza de trabajo es determinado por el de los medios de vida,

indispensables para la subsistencia del obrero y de los miembros de su familia,
para la reproduccin de la fuerza de trabajo. En su afn de obtener beneficios,
los capitalistas procuran disminuir el salario por debajo del valor de la fuerza de
trabajo.
El salario tal y como lo establece la Ley Federal del Trabajo en su artculo

82: es la retribucin que debe pagar el patrn al trabajador por su trabajo. Esta
retribucin de acuerdo al artculo 83 puede fijarse por unidad de tiempo, por
unidad de obra, por comisin, a precio alzado o de cualquier otra manera.
Cuando el salario se fije por unidad de obra, adems de especificarse la

naturaleza de sta, se har constar la cantidad y calidad del material, el estado
de la herramienta y tiles que el patrn, en su caso, proporcione para ejecutar la
obra, y el tiempo por el que los pondr a disposicin del trabajador, sin que
pueda exigir cantidad alguna por concepto del desgaste natural que sufra la
herramienta como consecuencia del trabajo.
Nuestra legislacin mexicana, considera de suma importancia el salario,

razn por la cual plasmo en el artculo 5 Constitucional: Nadie puede ser
privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial.
Por su parte la Ley Federal del Trabajo, se ocupo de regular el salario en

uno de sus apartados denominado normas protectoras y privilegios del salario.
En su primera parte, se refiere a la proteccin del salario en contra de

posibles abusos del patrn; nos dice que el salario debe ser pagado en efectivo,
en moneda de curso legal, y que no se permite como pago de salario,
mercancas, vales ni cualquier otro signo representativo con que se pretenda
66
Delgado Moya Rubn, op. cit. Pgs. 447 y 448.
41
sustituir la moneda. Por otra parte el artculo 103 de la Ley Federal del Trabajo
permite la creacin por convenio entre los trabajadores y los patrones, de
almacenes y tiendas en que se vendan diversas mercancas tiles; de donde se
advierte que su adquisicin ser libre, sin que se pueda ejercer coaccin sobre
los trabajadores, ejemplo de ello son las: Tiendas del IMSS y Tiendas del
ISSSTE.
Tambin nos hace mencin de cuando y donde se le debe pagar al

trabajador artculos 108 y 109 de la Ley Federal del Trabajo; el pago de su
salario debe efectuarse en el propio lugar de trabajo, en da laborable, y durante
las horas de trabajo, al finalizar la jornada laboral o el ltimo da de trabajo.
Asimismo indica que cualquier deuda contrada por un trabajador con su

patrn, no devengara intereses y la cantidad exigible nunca podr ser mayor del
importe del salario de un mes.
La obligacin del patrn de pagar el salario no se suspende salvo en los

casos y con los requisitos establecidos por la ley, como pudieran ser causas de
fuerza mayor o casos fortuitos que produzcan como consecuencia necesaria,
inmediata y directa la suspensin de labores por circunstancias especiales que
afecten el desarrollo de la empresa.
La segunda parte, considera la proteccin del salario en contra de los

acreedores del patrn. Aqu se menciona que los trabajadores no entraran a
concurso, cuando el patrn este en quiebra, ni mucho menos se le debe
suspender su salario.
La tercera parte, es sobre la proteccin del salario contra posibles abusos

del propio trabajador; nos menciona que el trabajador tiene el derecho a percibir
su salario ya que ese derecho es irrenunciable y por consecuencia es nula toda
cesin que el trabajador haga de su salario, ya sea en favor del patrn o de
terceras personas.
42
El patrn en su carcter de retenedor debe efectuar los descuentos

pertinentes del salario del trabajador, para posteriormente, entregar y cubrir
dichos abonos; esos descuentos no podrn exceder de los porcentajes que las
leyes determinan con el objeto de que al trabajador siempre le quede alguna
cantidad razonable de la que pueda disponer con la libertad para subsistir.
Los mencionados descuentos pueden ser: por crditos obtenidos de los

fondos de vivienda, fomento y garanta para el consumo del trabajador, caja de
ahorro, cuotas correspondientes al IMSS, impuesto sobre la renta, y algunos
otros.
El salario siempre se le pagara al trabajador, no podr pagrsele a un

tercero, siempre y cuando el trabajador no lo considere as o este imposibilitado
para cobrar. El salario es inembargable a menos de que un juez determine lo
contrario, debiendo ser slo por obligaciones que pueda haber contrado con su
familia; como por ejemplo: la pensin alimenticia. No se le pueden cobrar multas,
nadie puede realizar un trabajo sin que no se le pague.
Subordinacin. La palabra subordinacin se emplea como sinnimo de

dependencia, es elemento que caracteriza la relacin laboral.
La subordinacin es la caracterstica ms importante de la relacin

laboral, es el elemento que permite distinguirlo de otras relaciones o contratos
jurdicos que guarden una similitud, un hombre puede prestar a otro servicios
personales y no estar ligado por una relacin de trabajo como ocurre en
comisiones mercantiles, en los de sociedad 67.
La Ley Federal del Trabajo de 1931 defini la subordinacin como la

obligacin por parte del trabajador de prestar un servicio personal bajo la
direccin y dependencia de otra persona mediante una retribucin convenida
(artculo 17). La ley vigente considera en cambio que cualquier relacin de
67
Guerrero, Euquerio, op. cit.
43
trabajo se caracteriza por la prestacin de un servicio personal subordinado a

una persona mediante el pago de un salario (artculo 20).
El Doctor Mario de la Cueva opina que siempre existir relacin laboral

cuando una persona, mediante el pago de una retribucin convenida, subordina
una fuerza de trabajo al servicio de los fines de la empresa. Agrega que tres son
los elementos que la constituyen: la prestacin de trabajo, el pago de una
remuneracin y el vnculo de subordinacin, a este ltimo corresponde el
carcter personal del contrato por el cual todo trabajador se pone a disposicin
de un tercero, confiriendo a las obligaciones que se establecen una fisonoma
particular, que justifica la intervencin del legislador para asegurar el respeto de
la seguridad y la dignidad del trabajador68.
En la relacin laboral se debe establecer el poder de disposicin del

patrono, osea como un poder jurdico de mando, correlativo a un deber de
obediencia por parte de quin presta el servicio, claro est, siempre sobre
trabajo contratado69.
La dependencia en sentido tcnico se produce cuando una persona se

obliga a prestar trabajo a otra, poniendo a disposicin de esta ltima su fuerza
laboral y si este poder de disposicin existe a favor de un tercero, esto es, del
empresario, quien lo ejerce sobre hombres libres, el trabajo que realice ser
subordinado.
La subordinacin se refiere con exclusividad al trabajo siempre que est

fundada en esa relacin de poder, si se toma en cuenta que los medios de
produccin no se encuentran en manos del trabajador, sino del propietario, por
ser este la persona que necesita de ellos para vivir. La subordinacin, en suma,
no es un conjunto de derechos del patrono sobre el trabajador sino el
presupuesto para la existencia, dentro de la empresa, de una serie de relaciones
jurdicas que se resumen en la facultad del empresario de imponer su propia
68
De la Cueva Mario, El Nuevo Derecho del Trabajo, 19 ed., Edit. Porra, Mxico 2003.
Martnez, Arturo, Fraude en la contratacin laboral, revista acadmica, Volumen 1 de Junio
del 2003.
69
44
voluntad, o en otras palabras, un derecho de mando y una obligacin correlativa

del trabajador, de sujetar a ella su voluntad en un deber de obediencia.
La facultad de mando y el deber de obedecer estn delimitados por el fin

que persigue la relacin de subordinacin, por consiguiente, el empleador no
puede extender la facultad de mando ms all de los lmites del campo de
trabajo y de lo acordado en el contrato de trabajo y solamente durante la jornada
de trabajo. Aunque existan otras limitaciones en la relacin de trabajo, al hablar
de subordinacin es necesario atender el gnero de tareas que desempee el
empleado con relacin a las instrucciones o directivas que el empleador marque
para el desarrollo en su empresa.
Como se puede observar la subordinacin ha motivando mltiples criterios

jurisprudenciales, debido a que es el elemento principal que distingue una
prestacin de servicios personales de naturaleza laboral de otra de ndole civil o
mercantil, como lo resolvi el Segundo Tribunal del Cuarto Circuito, en un
Amparo directo 45./94 al seor Marcelino Prez Rivas el 29 de junio de 1994, y
del cual se emiti la siguiente tesis:
RELACION LABORAL. LA SUBORDINACION ES EL ELEMENTO

DISTINTIVO DE LA.- El artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo
establece que por relacin de trabajo debe de entenderse la prestacin de
un trabajo personal subordinado a una persona mediante el pago de un
salario. As pues, la relacin laboral tiene como elemento distintivo la
subordinacin jurdica entre el patrn y trabajador, en virtud de la cual el
primero se encuentra en todo momento en posibilidad de disponer del
trabajo del segundo, quien a su vez tiene la obligacin correlativa de
acatar al patrn, y por eso mismo ha sido la litis de numerosos juicios
entre trabajadores y patrones y entre patrones y el instituto.
Lo anterior ha permitido que se haya delineado un concepto ms preciso;

el Poder Judicial de la Federacin ha contribuido en forma importante,
considerando que la falta del elemento subordinacin contaba a la no existencia
de la relacin laboral, tal y como lo seala la tesis visible en los volmenes 18745
192, pagina 55, derivada del amparo directo 1362/84, a favor de Ada Daz
Mercado, expedido el 5 de Septiembre de 1984, que a la letra dice:
SUBORDINACION. ELEMENTO ESENCIAL DE LA RELACION DE

TRABAJO.- La sola circunstancia de que un profesional preste servicios a
un patrn y reciba una remuneracin por ello, no entraa necesariamente
que entre ambos exista una relacin laboral, pues para que surja ese
vinculo es necesaria la existencia de subordinacin, que es el elemento
que distingue al contrato laboral de otros contratos de prestacin de
servicios profesionales, es decir, que exista por parte de quien presta el
servicio, de acuerdo con el articulo 134, fraccin III de la Ley Federal del
Trabajo, que obliga a desempear el servicio bajo la direccin del patrn o
de su representante a cuya autoridad estar subordinado el trabajador en
todo lo concerniente al trabajo.
Cabe hacer la siguiente aclaracin, la colaboracin no es subordinacin;

si una persona desempea un puesto de confianza o inclusive tiene alguna
participacin econmica en la empresa, pero realiza un trabajo dirigido, la
subordinacin no desaparece. El trabajo de un profesionista independiente
puede ser subordinado y el ejercicio de un mandato puede asimismo coexistir
con un contrato individual de trabajo porque no siempre el mandatario pierde su
calidad de empleado subordinado si se llenan los requisitos de la subordinacin.
Debemos concluir que el concepto de subordinacin, en primer lugar es

un elemento caracterstico de la relacin laboral a que alude el artculo 20 de la
Ley Federal del Trabajo, consistente en la facultad que adquiere el patrn en
todo momento y dentro del horario de trabajo de la prestacin de servicio, de
mandar al trabajador para el desarrollo del trabajo y, correlativamente, en la
obligacin, del trabajador de cumplir con las condiciones y exigencias del
trabajo.
Son cuatro caractersticas de la subordinacin:
1. El poder de carcter jurdico que tiene el patrono sobre el trabajador;

46
2. Un poder circunscrito a la actividad del trabajador en la prestacin

laboral comprometida;
3. Un poder como facultad jurdica, conforme a la cual el patrono puede
dirigir, fiscalizar o suspender al trabajador; y
4. La mayor o menor intensidad de las tareas que deba desempear el
trabajador.
2.2.2 ELEMENTOS ESENCIALES
Los elementos esenciales en el contrato individual de trabajo son

aquellos que concurren en su nacimiento y sin los cuales no se puede concebir
la relacin laboral entre trabajador y patrn, son actos jurdicos que consigna el
artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo, los elementos a saber son dos, el
consentimiento y el objeto posible.
El Consentimiento, es la manifestacin exterior con que se demuestra la

aceptacin del contrato, pudiendo ser de manera expresa y formal o tcita; la
primera se da cuando se otorga el contrato por escrito donde constan las
condiciones de trabajo, el segundo se da cuando no se ha empleado una forma
para celebrar el contrato, pero se ejecutan hechos que demuestran que se ha
consentido la prestacin de servicios; ahora bien como ha quedado establecido
las partes que intervienen en la relacin laboral son dos: el trabajador, que es la
persona fsica que desempea el trabajo encomendado de manera personal y
subordinada, y el patrn que puede ser una persona fsica o moral que recibe la
prestacin subordinada del trabajador, por lo tanto para el caso de ser el patrn
una persona moral, bastar que un representante de la empresa otorgue su
consentimiento para que nazca el contrato de trabajo con todas sus
consecuencias70.
El Objeto, debe de ser posible, en el contrato individual de trabajo se

puede dar, un objeto directo y un objeto indirecto, el directo se da por las partes,
el trabajador al prestar el servicio de manera personal y de manera subordinada,
70
47
y en el patrn consiste en la obligacin de pagar un salario, el indirecto es la

prestacin efectiva del servicio especfico y el pago del salario.
En la celebracin del contrato de trabajo puede de manera relativa

omitirse el objeto, sin embargo, el contrato existe, ya que en este caso el
trabajador quedar obligado a desempear el trabajo que sea compatible con
sus fuerzas, aptitudes, estado o condicin y que sea del mismo gnero que
forman el objeto de la empresa o establecimiento71; de igual manera se puede
omitir el sealamiento del salario, sin que esto implique revocacin de la
obligacin del patrn a pagar por lo menos el salario mnimo general o
profesional correspondiente, pudiendo ejercitar el trabajador el derecho de
equiparacin de salarios en virtud del principio constitucional de que a trabajo
igual debe de corresponder salario igual. esta medidas son adoptadas con el fin
de que el patrn no tenga motivos para eludir las obligaciones contradas con
sus trabajadores y las que marca la Ley72.
2.2.3 ELEMENTOS DE VALIDEZ.
En el contrato individual de trabajo concurren cuatro elementos de validez

a saber:
1.- Capacidad,
2.- Ausencia de vicios del consentimiento,
3.- Licitud en el objeto, y
4.- La forma, aunque solo ocasionalmente.
1.- La capacidad, es la calidad con la que cuenta el ser humano por el

solo hecho de serlo, se distinguen dos tipos de capacidad, la de goce y la de
ejercicio, la primera nace con la calidad de ser humano y es portador de
derechos, la segunda nace al adquirir la mayora de edad pudiendo ser sujeto de
derecho y obligaciones.
71
72
Buen L., Nstor de, Derecho del trabajo, op. cit. Pg. 45.
48
Por lo que respecta a la capacidad de goce, el artculo 123 inciso A

fraccin III Constitucional, as como el artculo 5 fraccin I y 22 de la Ley
Federal del Trabajo, se determina que est prohibida la utilizacin del trabajo de
menores de catorce aos, menciona el ultimo artculo citado que los mayores de
catorce aos y menores de diecisis que no hubieren terminado su educacin
obligatoria, tampoco podrn trabajar por cuenta de terceros, salvo en los casos
de excepcin que apruebe la autoridad correspondiente en que a su juicio, haya
compatibilidad entre los estudios y el trabajo73.
Desde la reforma de 1980 se trato de proteger an ms a los menores, al

establecer que los menores trabajadores tienen capacidad para comparecer a
juicio sin necesidad de autorizacin alguna, para el caso de no estar asesorados
en juicio, la Junta solicitara la intervencin de la Procuradura de la Defensa del
Trabajo para tal efecto.
La capacidad de ejercicio laboral, se alcanza a los diecisis aos, lo que

significa que podrn por si mismos celebrar un contrato individual de trabajo, y
para el caso contrario solo podrn iniciar una relacin laboral antes de la
mencionada edad por conducto de sus padres o tutores y a falta de ellos, del
sindicato a que pertenezcan, de la Junta de Conciliacin y Arbitraje, del inspector
del trabajo o de la autoridad poltica, quienes de acuerdo con el artculo 23,
deben de suplir su incapacidad.
2.- La ausencia de vicios del consentimiento, es contemplada por la Ley

Federal del Trabajo en el artculo 47 fraccin I, marcando un supuesto donde se
vicia el consentimiento, fijando as las posibilidad del patrn de
rescindir la
relacin laboral sin incurrir en responsabilidad esto es cuando ha sido engaado

con respecto a la capacidad, aptitudes o facultades del trabajador, ya sea por
ste, o por el sindicato que lo propone; sancionando la ley tal supuesto con la
rescisin y no con la nulidad del contrato de trabajo.
73
49
3.- Licitud en el objeto, significa que la relacin laboral debe de regirse

conforme a lo preescrito por la ley, esto es la constitucin en su articulo 123, la
Ley Federal del Trabajo y las dems disposiciones laborales, es ilcito el acuerdo
que es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres; cuando
el objeto del contrato laboral o de la relacin laboral se oponga a lo prescrito por
la norma general obligatoria, dicho acto no surtir efecto alguno, pues la
oposicin a la ley es un hecho ilcito que no puede producir efectos legales,
produciendo la nulidad absoluta de tal acto; la Ley Laboral regula algunas de las
principales causas de ilicitud en la relacin laboral, artculo 5 de la Ley Federal
del Trabajo y que a la letra dice:
Las disposiciones de esta Ley son de orden pblico por lo que no producir
efecto legal, ni impedir el goce y el ejercicio de los derechos, sea escrita o
verbal, la estipulacin que establezca:
I. Trabajos para nios menores de catorce aos;
II. Una jornada mayor que la permitida por esta Ley;
III. Una jornada inhumana por lo notoriamente excesiva, dada la ndole del
trabajo, a juicio de la Junta de Conciliacin y Arbitraje;
IV. Horas extraordinarias de trabajo para los menores de diecisis aos
V. Un salario inferior al mnimo;
VI. Un salario que no sea remunerador, a juicio de la Junta de Conciliacin y
Arbitraje;
VII. Un plazo mayor de una semana para el pago de los salarios a los obreros;
VIII. Un lugar de recreo, fonda, cantina, caf, taberna o tienda, para efectuar
el pago de los salarios, siempre que no se trate de trabajadores de esos
establecimientos;
IX. La obligacin directa o indirecta para obtener artculos de consumo en
tienda o lugar determinado;
X. La facultad del patrn de retener el salario por concepto de multa;
XI. Un salario menor que el que se pague a otro trabajador en la misma
empresa o establecimiento por trabajo de igual eficiencia, en la misma clase de
trabajo o igual jornada, por consideracin de edad, sexo o nacionalidad;
50
XII. Trabajo nocturno industrial o el trabajo despus de las veintids horas,

para menores de diecisis aos; y
XIII. Renuncia por parte del trabajador de cualquiera de los derechos o
prerrogativas consignados en las normas de trabajo.
En todos estos casos se entender que rigen la Ley o las normas supletorias
en lugar de las clusulas nulas.
4.- La formalidad, se debe de entender por la forma en un negocio
jurdico, la manera en que ste se realiza, verbalmente, por escrito, por mmica
(signos inequvocos) o bien por comportamiento o conducta (tcitamente);
respecto del contrato individual de trabajo el legislador estableci en el artculo
24 del la Ley Laboral que debe de otorgarse por escrito y en dos ejemplares
para cada parte, exigiendo el artculo 25 contener como mnimo en el escrito
que consten las condiciones de trabajo.
El requisito de formalidad no slo se manifiesta respecto del negocio

jurdico que origina la relacin laboral, sino tambin opera en vida de ste, en
ciertas circunstancias74. As el patrn deber de entregar anualmente a sus
trabajadores una constancia que contenga su antigedad y de acuerdo con ella
el perodo de vacaciones que les corresponda y la fecha en que debern
disfrutarlo, la falta de formalidad no priva al trabajador de los derechos, que
deriven de las normas de trabajo y de los servicios prestados, pues se imputar
al patrn la omisin acorde a lo estipulado por el artculo 26 de la Ley Laboral.
Una circunstancia comn en nuestro pas por parte de la clase obrera, lo

es el confundir la existencia del contrato, con la formalidad del otorgamiento por
escrito, debido a que muchos trabajadores afirman que no han celebrado
contrato a pesar de que con toda claridad convinieron con el patrn sobre las
condiciones en que prestaran su trabajo, solo por el hecho de que no lo hicieron
de manera formal75, circunstancia que es errnea por la simple razn de que la
falta de tal formalidad solo es imputable al patrn, por lo que tal exigencia para
el nacimiento de los derechos laborales es relativa.
2.2.4 TERMINACIN DEL CONTRATO INDIVIDUAL DEL TRABAJO
74
75

51
En un contrato individual de trabajo la terminacin de la relacin laboral es

la disolucin por mutuo consentimiento o como consecuencia de la interferencia
de un hecho, independiente de la voluntad de los trabajadores o de los patrones,
que hace imposible su continuacin.
Jos Davalos al hablar de disolucin de relacin de trabajo se remonta a

lo estipulado por la Ley de 1931 dividiendo las causas justificadas de disolucin
de las relaciones individuales de trabajo en causas de rescisin y causas de
terminacin76, denominaciones que no son apropiadas, pero la doctrina y la
jurisprudencia las convirtieron en principio tcnico de clasificacin de las causas
disolventes de las relaciones de trabajo.
Por su parte Nstor de Buen refiere que Se confunden los trminos y a

veces se contraponen algunos que en realidad podran ser agrupados dentro de
un concepto genrico cual sera el de terminacin del contrato de trabajo. Se
utilizan como opuestos los de extincin, rescisin, disolucin, revocacin,
despido. Mas an, se intenta contraponer los trminos de extincin y terminacin
del contrato de trabajo y se consideran como independientes, en sus caracteres,
los que corresponden a resolucin, rescisin o ruptura del contrato laboral77.
Nstor de Buen plantea el problema etimolgico de la terminacin de la

relacin laboral y no del contrato de trabajo por ello explica que las
consecuencias jurdicas se operan cuando la situacin de hecho, es decir, la
colaboracin real existente entre el patrono y el trabajador, cesa definitivamente.
El contrato puede terminar pero si es remplazado inmediatamente por uno nuevo
entre partes, quedan latentes las consecuencias de la terminacin; estas se
operan cuando la relacin se extingue78.
76

78
Buen L., Nstor de, Idem, Pg. 134.
77
52
Ahora bien nuestra Ley Federal del Trabajo de manera enunciativa fija las
causas individuales de terminacin de la relacin laboral, establecidas en el
artculo 53 y son las siguientes:
I. El mutuo consentimiento de las partes;
II. La muerte del trabajador;
III. La terminacin de la obra o vencimiento del trmino o inversin del capital,
de conformidad con los artculos 36, 37 y 38;
IV. La incapacidad fsica o mental o inhabilidad manifiesta del trabajador, que
haga imposible la prestacin del trabajo; y
V. Los casos a que se refiere el artculo 434.
I. El mutuo consentimiento de las partes, es una causa de terminacin que
implica la renuncia del trabajador a su trabajo y la conformidad por parte del
patrn. Aun que es de mencionarse que en muchas ocasiones las renuncias
invocadas en base a esta fraccin son en realidad despidos injustificados, se
presiona de diversas maneras al trabajador para que renuncie y generalmente
se otorgan tales renuncias por escrito, a cambio, tan slo de una gratificacin,
muy por debajo de las indemnizaciones dispuestas por la Ley, con una
imposibilidad relativa y no absoluta de impugnarlas ya que por estar firmadas por
el trabajador se supone que fueron hechas conforme a derecho; al respecto la
Suprema Corte de Justicia ha establecido el criterio de que corresponde al
trabajador la carga de la prueba en el caso de que afirme que fue obligado a
renunciar.
Al respecto Nstor de Buen y Jos Dvalos coinciden con la postura del

Doctor Mario de la Cueva al sealar que: la Comisin comprendi que no era
posible la supresin de la causal, si se autoriza al trabajador para separarse del
trabajo en cualquier tiempo, no se encontraron argumentos para prohibirle que
conviniera con el patrono la terminacin y obtuviera algunos beneficios. No
ignor la Comisin que en la vida real se obliga a los trabajadores a que firmen
un documento en el que se habla de una terminacin por mutuo consentimiento,
53
pero es igualmente real que suscriben otros en los que declaran que se
separaron del trabajo por decisin libre79.
II. La muerte del trabajador, es una causa natural de terminacin de la

relacin laboral, siendo personalsima la prestacin del servicio, es obvio que la
muerte del trabajador trae consigo la extincin de la relacin de trabajo80; una
de las caractersticas del servicio es que es personal, y al no existir el trabajador,
que es quien presta el servicio, no puede existir, tampoco, la relacin laboral, la
cual se da por terminada81.
Cuando se presenta la terminacin por muerte del trabajador, el patrn

est obligado, a cubrir las indemnizaciones correspondientes a los beneficiarios
que determina la ley en el artculo 50, el patrn debe de pagar a quien
corresponda y de acuerdo con lo que establece el artculo 501 de la Ley Federal
del Trabajo, es conveniente que se realice ante la Junta de Conciliacin y
Arbitraje para que sta determine cul beneficiario tiene ms derecho.
III.
Terminacin de la obra o vencimiento del trmino o inversin de
capital, de conformidad con los artculos 36, 37 y 38 de la Ley Federal del

Trabajo, de cuya interpretacin armnica de lo preceptos citados se observa que
se trata de situaciones que derivan de la celebracin de contratos por tiempo o
por obra determinada o para la explotacin de minas que carezcan de minerales
costeables o para la restauracin de minas abandonadas o paralizadas; por lo
que respecta al primero el contrato por tiempo determinado se est en presencia
de una modalidad: plazo o condicin, del acto jurdico, en tanto que en la obra
determinada y en la hiptesis del artculo 38 se advierte la existencia de un
objeto temporal, que al extinguirse produce la cesacin de la relacin, es obvio
que al no existir la materia de la relacin laboral, al concluir el plazo determinado
en el contrato o al agotarse el capital invertido, la relacin laboral se extinga, es
decir, se de por terminada82.
79
Dvalos, Jos, op. cit. Pgs. 170 y 171, y Buen L., Nstor de, op. cit. Pg. 138.
81
82
80
54
IV.
La incapacidad fsica o mental o inhabilidad manifiesta del
trabajador que haga imposible la prestacin del trabajo; se presenta cuando un

trabajador carece de capacidad fsica o mental para prestar su servicio, y debido
a que dicho servicio es personal la relacin se tendr que dar por terminada,
debido a que el trabajador en este supuesto le es imposible desempear su
trabajo por estar afectada su integridad fsica y/o mental.
Se presentan dos hiptesis, en la primera el contrato de trabajo termina

cuando el estado de salud del trabajador le haga imposible continuar
desempeando su trabajo. De acuerdo con la segunda ser motivo de
terminacin el hecho de que el trabajador deje de ser apto para realizar la tarea
que tiene encomendada83.
En el caso de incapacidad, si sta deriva de un riesgo profesional, el

trabajador podr exigir de acuerdo a la Ley Federal del Trabajo a que se le
proporcione un trabajo compatible con sus aptitudes, independientemente de
cualquier otra prestacin a que tenga derecho o bien, a su eleccin, que se le
indemnice con el importe de un mes de salario y doce das por cada ao de
servicios, a ttulo de prima de antigedad.
La inhabilidad manifiesta del trabajador constituye una causal de

terminacin de caractersticas muy especiales, en realidad responde a la idea de
que el trabajador debe de ejecutar el trabajo con la intensidad, cuidado y esmero
apropiados, lo que tiene fundamento en la fraccin IV del artculo 134 de la Ley
Federal del Trabajo. Se entiende que si no cumple y de manera intencional
incurre en la falta de probidad, estipulada en el artculo 47 fraccin II, dando pie
a que se rescinda la relacin de trabajo, pero si no lo hace porque ya no es hbil,
el patrn podr dar por terminado y sin responsabilidad alguna el contrato de
trabajo.
Esta causal de terminacin evidentemente atribuye al patrn la carga de

probar la inhabilidad, ejemplo de ello es que en algunas especialidades como en
83
55
el trabajo de las tripulaciones aeronuticas, se exige que los trabajadores que

hayan dejado de laborar por un tiempo determinado, en el caso, veintin das o
ms, se sometan a pruebas de adiestramiento correspondientes a su categora y
de no pasar los exmenes se puede llegar a la terminacin del contrato de
trabajo.
La jubilacin es una conquista de los trabajadores a travs de la

contratacin colectiva; no esta contemplada en la ley, y por lo mismo las bases
para fijarla deben de buscarse en las clusulas de los contratos colectivos de
trabajo, por ello se debe de entender como el derecho al retiro remunerado que
tienen los trabajadores, se hace nfasis en que su reconocimiento se encuentra
en la contratacin colectiva y especialmente en empresas de slida condicin
econmica. Suele funcionar como complemento de las prestaciones derivadas
de la seguridad social, de tal manera que los trabajadores que obtengan las
pensiones de cesanta en edad avanzada o por vejez integren su ingreso con
una prestacin adicional a cargo de la empresa o a cargo, eventualmente, de un
plan de pensiones de aportacin mixta.
El doctor Nstor de Buen al hablar de la jubilacin, manifiesta que debe

de ser entendida como el derecho al retiro remunerado que tienen los
trabajadores, cuando habiendo cumplido un periodo de servicios alcanzan una
determinada edad 84; por lo que la jubilacin la entiende como un derecho que
forma parte del patrimonio del trabajador.
El derecho a la jubilacin no corresponde slo al trabajador, tambin

puede ejercerlo el patrn, esto es, cuando un trabajador conforme al contrato
colectivo de trabajo llegue a la edad de la jubilacin, el patrn podr jubilarlo sin
que exista alguna obligacin por parte del propio patrn para que mantenga
vigente la relacin laboral.
Por lo que respecta a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha

emitido criterio en el sentido de sealar que la jubilacin es motivo de
84
56
terminacin de la relacin laboral. Considerando que es factible, que se

produzca la liquidacin de un trabajador en virtud de un convenio, sin embargo,
si la separacin ocurre cuando el trabajador ya haba generado derecho a la
jubilacin, la circunstancia de que se haya dado por terminada la relacin laboral
no debe excluir su derecho a las prestaciones de jubilacin.
V.
Los casos a que se refiere el artculo 434, se trata de la terminacin
de la relacin individual laboral, derivada de situaciones colectivas y se dan

como consecuencia del cierre de las empresas o establecimientos o de la
reduccin definitiva de su trabajo, el artculo prev los supuestos de:
I. La fuerza mayor o el caso fortuito no imputable al patrn, o su incapacidad
fsica o mental o su muerte, que produzca como consecuencia necesaria,
inmediata y directa, la terminacin de los trabajos;
II. La incosteabilidad notoria y manifiesta de la explotacin;
III. El agotamiento de la materia objeto de una industria extractiva;
IV. Los casos del artculo 38; y
V. El concurso o la quiebra legalmente declarado, si la autoridad competente
o los acreedores resuelven el cierre definitivo de la empresa o la reduccin
definitiva de sus trabajos.
La diferencia fundamental entre las causas individuales, propiamente

dichas y las colectivas, radica en que las primeras encuentran su causa en la
incapacidad fsica o mental del trabajador, no generan ninguna responsabilidad
econmica, en tanto que en las colectivas siempre queda a cargo del patrn el
pago de una indemnizacin de tres meses de salario, adems de la prima de
antigedad a que se refiere el artculo 162(doce das por ao) de la Ley Federal
del Trabajo, para el caso que contempla el artculo 436 de la misma Ley, cuando
se trate de la implantacin de maquinaria o de procedimientos de trabajo
nuevos, que traiga como consecuencia la reduccin de personal, aumenta la
indemnizacin a cuatro meses de salario, ms veinte das por cada ao de
57
servicios prestados o la cantidad estipulada en los contratos de trabajo si fuese

mayor y a la prima de antigedad a que se refiere el mencionado artculo 162.
I. En el supuesto de fuerza mayor o caso fortuito, aclarando que la fuerza
mayor implica la idea de un accidente que debe su origen a la naturaleza, en
cambio, el caso fortuito expresa la idea de un hecho debido al hombre, aunque
los dos hechos son imprevisibles para el patrn y por lo mismo, no le son
imputables en los casos en que tenga verificativo, para que el patrn pueda dar
por terminada la relacin de trabajo aduciendo esta causal es indispensable que
d aviso de la terminacin a la Junta de Conciliacin y Arbitraje para que sta
una vez llevado el procedimiento consignado en los artculos 892 y siguientes de
la Ley Laboral, la apruebe o desapruebe, lo que encuentra fundamento en la
fraccin I del artculo 435 de la Ley Federal del Trabajo.
II. Cuando se presenta el supuesto de incosteabilidad notoria y manifiesta
de la explotacin, el patrn deber, antes de dar por terminada las relaciones de
trabajo, obtener la autorizacin de la Junta de Conciliacin y Arbitraje, de
conformidad con las disposiciones para conflictos colectivos de naturaleza
econmica.
III. En este supuesto se requiere, para que el patrn pueda dar por
terminada las relaciones de trabajo, obtener previamente la autorizacin de la
Junta de Conciliacin y Arbitraje, de conformidad con las disposiciones
contenidas en los artculos 892 y siguientes de la Ley Laboral.
IV. Para el supuesto que marca el artculo 38 de la Ley Laboral referido a
las relaciones de trabajo para la explotacin de minas que carezcan de
minerales costeables y para la restauracin de minas abandonadas o
paralizadas. En estos casos las relaciones de trabajo pueden ser por tiempo u
obra determinada o para la inversin de capital determinado.
V. En este ltimo supuesto posterior a la declaracin legal de concurso o
quiebra se tiene que dar aviso de la terminacin a la Junta de Conciliacin y
Arbitraje, para que sta, previo el procedimiento consignado en los artculos 892
y siguientes de la Ley Federal del Trabajo, la apruebe o desapruebe.
58
CAPITULO TERCERO
3. DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO.
En el presente capitulo se realizar un anlisis comparativo entre el

contrato de prestacin servicios profesionales y el contrato de trabajo, a partir de
sus principales caractersticas, se analizaran sus elementos
personales, de
existencia y de validez que concurren en su composicin, concluyendo este

capitulo con una comparacin del contrato de prestacin de servicios
profesionales con el contrato de trabajo (expuesto en el capitulo pasado), as
como con sus diversas modalidades de duracin, con la finalidad de hacer la
distincin entre la naturaleza de un contrato civil y un contrato laboral, logrando
identificar en que acto jurdico es aplicable la ley laboral o el Cdigo Civil.
3.1 CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES.
El contrato en nuestro Derecho Positivo Mexicano se distingue del

convenio, ya que considera al segundo como el gnero y al primero como la
especie; para el Licenciado Snchez Medal, contrato es el acuerdo de dos o
ms personas para crear o transferir derechos y obligaciones.85; el contrato es
una fuente creadora de las obligaciones, su regulacin sirve de modelo de los
principios generales aplicables a todos los actos jurdicos regulados o no por el
Cdigo Civil.
El contrato de prestacin de servicios profesionales se encuentra regulado

en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en los artculos 2606 al 2615, as como
la Ley Reglamentaria del Artculo 5 constitucional para el Distrito Federal,
tambin conocida como Ley de Profesiones, misma que en su artculo 24 define
a la profesin de la siguiente manera: la realizacin habitual a titulo oneroso o
gratuito de todo acto o de la prestacin de cualquier servicio propio de cada
profesin, aunque slo se trate de simple consulta o la ostentacin del carcter
85
Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles, 5 Edicin, Edit. Porra, S.A., Mxico 1980.
59
del profesional por medio de tarjetas, anuncios, placas, insignias o de cualquier

otro modo. No se reputar ejercicio profesional cualquier acto realizado en los
casos graves con propsito de auxilio inmediato.
3.1.1 ANTECEDENTES.
Comenzamos explicando que nuestro Derecho Civil tiene gran influencia

del Derecho Frances y Romano, por ello se justifica que en las primeras
regulaciones de nuestro Derecho Civil remitido a instituciones del Cdigo
Napolenico influenciado a su vez por el Derecho Romano consideraran a la
prestacin de servicios profesionales como una especie del contrato de
arrendamiento; el Cdigo Civil mexicano de 1870, se considero que era
degradante equiparar la actividad del hombre, an la de carcter material, a los
servicios que podan prestar los animales y an las cosas inanimadas. En vista
de ello, estim dicho ordenamiento que la prestacin de servicios en general no
deba de considerarse como un arrendamiento de servicios, sino que tena ms
semejanza con el mandato, pues an que en ste la actividad era de un rango
moral superior, de todas maneras en uno y en otro contrato se trataba de la
actividad humana como objeto de contrato y ambos tenan el carcter de intuitu
personae por lo que hace al mandatario y al que presta los servicios; asimismo
reglament
la
prestacin
de
servicios
en
general
no
enseguida
del
arrendamiento de bienes, sino inmediatamente despus del mandato pero no

dedic disposiciones en particular a la prestacin de servicios profesionales.
El Cdigo Civil de 1884, dentro de las innovaciones que introdujo,

consagro por una parte, una reglamentacin especial al contrato de prestacin
de servicios Profesionales (artculos 2406 a 2415); pero por otra parte ya no
slo lo asemej al mandato, sino que lo consider como una especie de l,
estableciendo que las disposiciones relativas al mandato seran normas
supletorias del Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales (artculo 2406);
estableciendo que los contratos que tenan por objeto la ejecucin de hechos
60
podan dividirse en dos clases: la prestacin de servicios profesionales tena por

objeto servicios que a dems de profesionales, deban de ser cientficos86.
Adems distingui el contrato de prestacin de servicios profesionales,

como un contrato diferente del mandato, dotando a uno y otro de una especial
reglamentacin propia, dado que en el mandato el objeto son siempre actos
jurdicos y el mandatario acta en nombre o por lo menos por cuenta del
mandante, en tanto que el profesionista realiza ordinariamente actos materiales
y no acta en nombre o por cuenta del cliente, sino simplemente ejerce su
profesin, como ocurre con el mdico que diagnostica a un paciente.
3.1.2
DEFINICIN.
Para tener una definicin clara y precisa expondremos en primer trmino

la opinin de diversos jurisconsultos que opinan al respecto, con el claro objetivo
de tener una definicin ms completa, comenzamos con:
El profesor Bernardo Prez quien define al contrato de servicios

profesionales como: un contrato por el cual una persona llamada profesor se
obliga a prestar sus servicios profesionales, tcnicos, cientficos o artsticos en
beneficio de otra llamada cliente, quien a su vez se obliga a pagar los honorarios
convenidos87.
Al respecto Snchez Medal expresa que los servicios que debe prestar el
profesionista requieren una preparacin tcnica y a veces ttulo profesional88;
Lozano Noriega y Zamora Valencia coinciden con este concepto y sealan como
requisito la posesin de un ttulo para su desempeo; Zamora y Valencia al igual
que los anteriores seala que el servicio debe de ser slo tcnico pues lo define
como, un contrato por virtud del cual una persona llamada profesional o
86
Rico y Garza, lvarez Fausto, De los contratos civiles, Edit. Porra, Mxico 2008, Pg. 278.
Prez Fernndez del Castillo, Bernardo, Contratos civiles, 12 Ed. corregida y aumentada,
Edit. Porra, Mxico 2008, Pg. 195.
88
Snchez Medal, Ramn, op. cit. Pg. 278.
87
61
profesor se obliga a prestar un servicio tcnico a favor de otra llamada cliente, a

cambio de una retribucin llamada honorario89.
Para Rico y Garza el contrato de prestacin de servicios profesionales es:

por el cual una parte con conocimientos especiales llamada profesor o
profesionista, se obliga a ejecutar ciertos hechos relacionados con sus
conocimientos a favor de otra llamada cliente, a cambio de una retribucin90. El
Catedrtico Rafael de Pina dice que tiene por objeto la actividad de quienes
ejercen las profesiones tradicionalmente denominadas liberales, es decir,
mdicos, los abogados, los ingenieros91.
3.1.3 NATURALEZA JURDICA.
El contrato de Prestacin de Servicios Profesionales es una fuente

creadora de obligaciones para las partes que intervienen en l, su regulacin es
una figura jurdica de creacin voluntaria de derechos y obligaciones, de esta
forma siempre que se den sus elementos, se producirn los efectos del contrato
de prestacin de servicios profesionales.
El profesionista presta un servicio mediante actos tcnicos ya sean

materiales o intelectuales, actuando en nombre propio y obrando por su cuenta
en el ejercicio de una actividad profesional. Algunos tratadistas manifiestan que
puede ser gratuito, algunos otros consideran lo contrario, la prestacin realizada
por un profesionista no puede ser por menos de ser retribuida, si ha de tener
carcter contractual, pues mediando la gratuidad no podr ser ms que un
servicio de beneficencia o un servicio amistoso92.
No se debe de confundir este contrato de prestacin de servicios

profesionales con el contrato de mandato, ya que en aqul los actos que realiza
o los servicios que presta el profesionista no son necesariamente actos jurdicos.
89
Zamora y Valencia, Miguel ngel, Contratos civiles, 5 ed., Edit. Porra, Mxico 1994, Pg.
255.
90
Rico y Garza, lvarez Fausto, op. cit. Pg. 278.
91
Pina Vara, Rafael de, Elementos de Derecho Civil Mexicano (contratos en particular), 7 Ed.,
Volumen cuarto, Edit. Porrua, Mxico 1992,P. 162.
92
Pina Vara, Rafael de, Idem. Pg. 162.
62
Ni los mdicos, ni aun los abogados y los notarios, son por fuerza mandatarios
de sus clientes, pues no realizan siempre por cuenta de stos actos jurdicos, ni
obran por cuenta de ellos, sino simplemente ejercen su profesin y obran en
nombre propio, aunque su trabajo beneficie a otra persona. La coexistencia en
ocasiones de estos dos contratos con respecto a la misma persona no autoriza a
confundirlos.
3.1.4
CLASIFICACIN.
Es un contrato bilateral, con libertad de formalismos, principal, oneroso y

conmutativo. Se trata de un contrato consensual, por oposicin al formal. Debe
considerarse un contrato intuitu personae por que el profesionista es elegido por
sus cualidades personales y no puede delegar su cargo; por lo que es un
contrato que puede terminar entre otras formas con la muerte del profesionista.
Es bilateral ya que ambas partes se obligan en el contrato, una a prestar

un servicio de tipo profesional, artstico, cientfico o tcnico; la otra a remunerar
mediante el pago, y reembolsar los gastos erogados por el profesional con
motivo del servicio prestado. La prestacin del servicio de los profesionistas
debe de ser eficaz; existen los tratados de tica y deontologa, los cuales indican
sus deberes y obligaciones en el desempeo de su profesin, mismos que
pueden exigirse en el contrato de prestacin de servicios profesionales que
otorgan.
Es oneroso debido a que hay provechos y gravmenes recprocos, para el

cliente, es el resultado de la prestacin del servicio personal; para el
profesionista constituye el pago de los honorarios por el servicio prestado.
Se considera que es un contrato libre de formalismos, ya que para su

validez la ley no exige que el consentimiento conste en forma escrita o escritura
pblica, pudindose contratar verbalmente.
Es principal por que es un contrato cuya validez y existencia no depende

de otro, debido a que tiene un objeto que es la prestacin de un servicio, por
63
parte de un profesor con conocimientos tcnicos requeridos en el arte o

profesin, quien debe de gozar de la certificacin o licencia que acredite la
calidad de profesionista en el rea tcnica, adems cuenta con fines propios,
como es el resultado del servicio prestado por el profesionista y perito en la
materia; Intuitu personae, se realiza normalmente tomando en cuenta las
cualidades inherentes de la persona: seriedad, responsabilidad, alto sentido
tcnico, las cuales normalmente constituyen el motivo determinante de la
voluntad para la celebracin del contrato.
Tracto sucesivo por que por regla general las obligaciones se van
cumpliendo a travs del tiempo, excepcionalmente es de ejecucin instantanea;
no agota la finalidad que persiguen las partes con una simple celebracin, sino
que es un medio para obtener los resultados que en definitiva pretenden las
partes y las obligaciones que generan para el profesor deben de cumplirse
necesariamente con posterioridad (lapso mas o menos largo) a la celebracin
del contrato; por lo que, entre el nacimiento de la obligacin y su cumplimiento,
forzosamente debe de transcurrir un tiempo y no es posible el cumplimiento
inmediato 93.
3.1.5
ELEMENTOS PERSONALES.
Son dos a saber, el profesor y el cliente, el primero es una persona fsica

que desempea un servicio personal de acuerdo a los conocimientos tcnicos
propios de una profesin, arte u oficio mientras que el segundo elemento puede
ser una persona fsica o moral, que requiere de los servicios del profesor en
cierta rea tcnica, con conocimientos propios de una profesin, sin olvidar que
el profesionista tiene que estar certificado en el arte oficio o profesin que
desempea.
93
Zamora y Valencia, Miguel ngel, op. cit. Pg. 257.
64
3.1.5.1
PROFESOR.
El profesionista o profesor, es el que presta el servicio personal al

segundo que es el cliente, y debe de tener una calidad especial consistente en
poseer determinados conocimientos tcnicos, quien debe de contar con la
licencia que acredite debidamente estar facultado para ejercer dicha profesin,
comprobable a travs de las autoridades que le expidieron el ttulo profesional, el
profesionista no siempre requiere la capacidad general cuando se trata de
menores, sino que basta que se trate de servicios propios de la profesin o arte
que sea perito el que presta el servicio de acuerdo a lo dispuesto por el artculo
639 del Cdigo Civil; pero an cuando se trata de profesiones que requieren
ttulo para su ejercicio y que se especifican en los artculos 2 y 2 transitorio de
la Ley Reglamentaria del artculo 5 Constitucional, relativo al ejercicio de las
profesiones, en el Distrito Federal, se exige que el profesionista tenga dicho
ttulo acorde a lo dispuesto por el artculo 2608 del Cdigo Civil vigente.
Por lo tanto les es requerido a las autoridades judiciales, a las que

conozcan de asuntos contenciosoadministrativo rechazar cualquier intervencin
de personas que no tengan ttulo registrado de abogado y, por otra parte, el
mandato especial para juicios o asuntos contencioso administrativo
determinados, slo puede ser conferido a quien acredite poseer ttulo de
abogado conforme lo dispuesto por el artculo 26 de la ley de profesiones;
adems se requiere que el registro del mismo y la expedicin de la patente o
cdula sea conforme a lo dispuesto por el artculo 25 fracciones II y III de la
misma ley, por la Direccin General de Profesiones, ya que su falta acarrea una
sancin administrativa contemplada en el artculo 65 del mismo ordenamiento;
una sancin civil, la prdida de honorarios, acorde a lo que dispone el artculo 68
de la Ley de Profesiones as como 2608 del Cdigo Civil en vigor para el Distrito
Federal; de igual manera sanciones penales como el delito de usurpacin de
profesiones regulada en el artculo 323 del Cdigo Penal para el Distrito Federal.
Las obligaciones del profesor son: en primer trmino prestar el servicio

convenido, poniendo sus conocimientos cientficos y tcnicos al servicio del
65
cliente en el desempeo del trabajo, en casos urgentes, los servicios deben de

prestarse a cualquier hora y en el sitio en que sean requeridos.
Tal y como lo establece el artculo 2615 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal la negligencia, la impericia o el dolo del profesionista lo hacen incurrir en
responsabilidad hacia el cliente, sin perjuicio de las penas que merezca en caso
de delito: esta responsabilidad consiste en perder el derecho al cobro de
honorarios y obligarle al pago de daos y perjuicios, cuando una sentencia o
laudo arbitral declaren que el profesionista incumpli con dicha disposicin. La
prestacin de los servicios pactados debe ejecutarse con una calidad
proporcional a los conocimientos especiales por los que fue contratado el
profesor94.
El profesionista esta obligado a prestar el servicio en la forma, en el

tiempo y en el lugar convenidos, o en la forma, tiempo, lugar en que se requieran
tcnicamente conforme a la naturaleza del negocio, utilizando todos sus
conocimientos en el desempeo de su actividad y es responsable, por lo tanto,
de su negligencia, impericia o dolo.
Al profesor se le exige tener ttulo, cuando vaya a desempear las

funciones propias de un profesionista, de acuerdo a lo establecido en la ley de
profesiones. La carencia de ttulo y cdula trae como consecuencia que no
pueda cobrar honorarios. Si alguna persona se ha ostentado como profesionista
sin serlo, incurrira en el delito de usurpacin de profesiones tipificado en el
artculo 323 del Cdigo Penal del Distrito Federal.
En segundo trmino se le exige desempear el trabajo personalmente, al

ser la prestacin de servicios profesionales un contrato intuitu personae, se
celebra tomando en cuenta las cualidades profesionales, tcnicas, cientficas o
artsticas del profesor, quien esta obligado a realizarlo personalmente y, en caso
de abandonarlo, pagar los daos y perjuicios.
94
66
Como tercer obligacin, guardar secreto sobre los asuntos que sus
clientes le confen, salvo los informes que deba de proporcionar conforme a las
leyes respectivas. Como lo establece el Cdigo Civil en vigor para el Distrito
Federal en su artculo 2590: el procurador o abogado que revele a la parte
contraria los secretos de su poderdante o cliente, o le suministre documentos o
datos que lo perjudiquen, ser responsable de todos los daos y perjuicios,
quedando, adems, sujeto a lo que para estos casos dispone el Cdigo Penal
del Distrito Federal en su artculo 213 relativo a la revelacin de secretos. Y
como lo dice Bernardo Prez en su obra contratos civiles, En la relacin clienteprofesor, existe del primero, la necesidad de revelar confidencias para la
adecuada prestacin del servicio y la certeza de que stos sern guardados con
discrecin por el segundo95.
Esta obligacin es respetada por las autoridades judiciales, ya que los

profesionistas no pueden ser obligados a declarar como testigos sobre asuntos
protegidos por el secreto profesional regulado en el artculo 288 del Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, sin confundir el caso de juicios
mercantiles donde se permite articular posiciones al abogado y al procurador
sobre hechos personales y que tengan relacin con el asunto.
Una cuarta obligacin es erogar las expensas o gastos que sean

necesarios para el desempeo del servicio profesional. Sin perjuicio que por un
pacto expreso en contrario quede obligado el cliente a anticipar dichas expensas
o gastos. Por regla general es que el profesor no est obligado a realizar los
gastos necesarios para la prestacin de los servicios concertados. nicamente
asumir dicha obligacin cuando as se hubiere pactado96, cuando el
profesionista hace estas erogaciones tendr derecho a que se les reembolsen
por el cliente, con el rdito legal desde el da en que se hicieron hasta que se le
reembolsen, sin perjuicio de la responsabilidad por daos y perjuicios cuando
hubiere lugar a ella, a menos que se hubiere pactado que tales expensas o
gastos quedaran incluidos en el monto de los honorarios.
95
96
Prez Fernndez del Castillo, Bernardo, op. cit. Pg. 205.

Rico y Garza, lvarez Fausto, op. cit. Pg.283.
67
El pago de los honorarios y de las expensas, cuando las haya, se harn

en el lugar de la residencia del que ha prestado los servicios profesionales,
inmediatamente que preste cada servicio o al fin de todos, cuando se separe el
profesor o haya concluido el negocio o trabajo que se le confi.
Como quinta obligacin, dar aviso oportuno al cliente cuando no puede

continuar prestando sus servicios, el profesor independientemente de la
obligacin moral que tiene de realizar personalmente sus servicios, debe
prevenir a su cliente, en caso de que no pueda continuar con el servicio para que
ste lleve a cabo la oportuna y adecuada sustitucin. El profesor que se obligue
a la prestacin de los servicios tiene la libertad de continuar o no con el encargo
recibido, pero no puede, sin duda, abandonarlo de manera ms o menos
caprichosa97.
Ahora bien el Cdigo Civil en vigor para el Distrito Federal estipula en su

artculo 2589: El procurador o abogado que acepte el mandato de una de las
partes, no puede admitir el del contrario, en el mismo juicio, aunque renuncie el
primero. En concordancia con el artculo 2614 del mismo ordenamiento que
estipula, siempre que un profesor no pueda continuar prestando sus servicios,
deber avisar oportunamente a la persona que lo ocupe, quedando obligado a
satisfacer los daos y perjuicios que se causen, cuando no diere este aviso con
oportunidad. Adems de lo anterior esta obligado a no patrocinar o ayudar a
diversos contendientes o a partes con intereses opuestos en un mismo negocio
o en negocios conexos, ya que el incumplimiento de esta obligacin lo hace
incurrir en el delito de prevaricato previsto en el Cdigo Penal del Distrito
Federal en su artculo 329 fraccin II; no debiendo confundir lo anterior con el
patrocino de varias partes que tengan comunidad de intereses y que no sean
ellas contrapartes entre s.
97
Pina Vara, Rafael de, op. cit. Pg. 167.
68
3.1.5.2
CLIENTE.
Es el quien recibe el servicio personal del profesor, siendo adems quien

lo retribuye, requiere nicamente la capacidad general para contratar conforme a
lo dispuesto por el artculo 1798 del Cdigo Civil; por tanto es obligacin del
cliente pagar los honorarios y gastos que hubiere erogado el profesional, si no
quedaron incluidos en el monto de los honorarios.
Son obligaciones del cliente, en primer lugar pagar los honorarios

convenidos, pudiendo ser en muy variadas prestaciones, un determinado bien o
una cantidad que ha de pagarse nica o a base de una iguala peridica; en un
contrato pueden sealarse libremente los honorarios, siempre y cuando no sea
obligatoria la aplicacin de un arancel98; a falta de convenio sobre el monto de
los honorarios, estos deben de tasarse conforme al arancel, si existe en la
materia, para el caso de que no exista arancel, se fijarn los honorarios
atendiendo a la costumbre del lugar, a la importancia de los servicios y del
asunto de que se refiere, a la capacidad econmica del cliente y la reputacin
del profesionista. Es importante sealar que dicha obligacin desaparece si el
profesionista carece de ttulo o tenindolo no haya obtenido la cdula profesional
o la autorizacin respectiva de la Direccin de Profesiones siendo los servicios
prestados propios de una profesin para cuyo ejercicio la ley exige ttulo.
Ahora bien tal servicio se pagara cuando se preste, independientemente

del xito o buen resultado de ste, pues la obligacin principal del profesionista
lo es la prestacin de sus servicios, que es una obligacin de medio o de
actividad y no una obligacin de resultado, salvo que se haya pactado lo
contario.
Una segunda obligacin es rembolsar las expensas o gastos que hubiere

erogado el profesionista, con los respectivos intereses legales desde el da en
que se desembolsaron, a menos que tales erogaciones hubieran quedado
incluidas en los honorarios convenidos con el profesionista. Puede pactarse
98
Prez Fernndez del Castillo, op. cit. Pg. 206.
69
expresamente que estas erogaciones deban anticiparse por el cliente, en cuyo

caso el profesionista no est obligado a efectuarlas, sino slo a solicitar la
oportuna provisin de fondos del cliente acorde a lo dispuesto por el artculo
2609 del Cdigo Civil en vigor para el Distrito Federal.
3.1.1 ELEMENTOS DE EXISTENCIA.
Son aquellos elementos que se requieren para la integracin del contrato

de prestacin de servicios profesionales y sin los cuales no se puede concebir su
nacimiento, estos son: el objeto y el consentimiento.
3.1.1.1
OBJETO
Para que exista el objeto se requiere reunir dos requisitos, uno de ellos se
refiere a que la cosa debe de ser determinada o determinable en cuanto a su
especie, el segundo de ellos lo ser que la cosa debe de encontrarse dentro del
comercio.
Por lo que hace a este elemento la teora general del contrato contempla
que el objeto puede ser directo o indirecto:
Objeto directo del contrato, es crear o transferir derechos y obligaciones,

mientras que el Objeto indirecto del contrato, se puede decir que es el centro de
las obligaciones engendradas por l, y que consisten en un dar, hacer o no
hacer dependiendo de lo expresamente pactado. el objeto indirecto de este
contrato (que es el contenido en las prestaciones de las partes) es doble: Por
una parte el servicio profesional y por otra los honorarios99.
En el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales los servicios

prestados por el profesor son obligaciones de hacer, que consisten en la
realizacin de hechos fsica y jurdicamente posibles. Existe imposibilidad fsica,
cuando el hecho a realizar es incompatible con las leyes de la naturaleza,
99
70
jurdicamente es imposible cuando el servicio a prestar es irreductible con las

normas jurdicas100.
El servicio profesional, no se debe de entender nicamente como actos

jurdicos, ya que pueden ser tambin actos materiales o simplemente hechos,
pero siempre han de ser propios de una profesin determinada, ya que el
profesionista, segn antes se indic, debe de tener una calidad especial
consistente en poseer los conocimientos tcnicos o la licencia especfica
debidamente comprobados a travs de las autoridades que le expidieron el ttulo
profesional.
Lo relativo a los honorarios estos se pueden fijar con base al arancel y

para el caso de no existir se aplicara para determinar el importe de los
honorarios: la costumbre del lugar; la calidad de los trabajos prestados; la
importancia del asunto en que se presten los servicios; las posibilidades
econmicas del cliente y, la reputacin profesional del profesionista; en opinin
de Rico y Garza la Ley debi determinar que a falta de arancel, ser el rgano
jurisdiccional quien fije la cantidad que deba recibir el profesionista por sus
servicios, de manera que pueda utilizarse criterios adicionales a los
enunciados101.
Los honorarios pueden consistir en algn bien o determinado servicio que

pague el cliente a cambio de los servicios profesionales, la entrega de una
cantidad, la transmisin de propiedad de una cosa o la prestacin de servicio,
aunque ordinariamente la retribucin consiste en una suma de dinero. Para el
dado caso de no existir pago, por que las partes convienen en que la prestacin
de servicios profesionales sea gratuita, se tratara de un contrato innominado
similar a la donacin y al comodato o a otro que se le asemeje.
100
101
Prez Fernndez del Castillo, Bernardo, op. cit. Pg. 201.

71
3.1.1.2
CONSENTIMIENTO.
Este se compone por dos emisiones de voluntad sucesivas, de dos

declaraciones unilaterales: la oferta o propuesta y la aceptacin, la concurrencia
de ambas forman el consentimiento, el acuerdo de voluntades nace cuando una
oferta vigente es aceptada lisa y llanamente pudiendo ser la exteriorizacin de
dicho consentimiento expresa o tacita; luego entonces determinar el momento en
que se logra el acuerdo de voluntades es sumamente trascendental, pues es
cuando nace el consentimiento, por ende nace y empieza a producir sus efectos
jurdicos pues antes de esta formacin no existe obligacin alguna.
Como en todo contrato debe de existir un acuerdo de voluntades y en

relacin a este contrato el acuerdo debe ser para la realizacin de ciertos actos
de carcter tcnico y el pago de una remuneracin por parte del cliente que toma
el nombre de honorario102. Las partes deben de estar de acuerdo respecto del
objeto del contrato, por ser el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales
un contrato intuitu personae, que se celebra tomando en cuenta las cualidades
profesionales, tcnicas, cientficas o artsticas del profesor, el error en la persona
puede provocar la inexistencia, ya que ste es un error obstculo103.
El consentimiento puede ser expreso o tcito, ser expreso cuando la

voluntad se manifiesta verbalmente, por escrito, por medios electrnicos, pticos
o por cualquier otra tecnologa, o por signos inequvocos, y el tcito resultar de
hechos o de actos que lo presupongan o que autoricen a presumirlo, excepto en
los casos en que por ley o por convenio la voluntad deba manifestarse
expresamente.
3.1.7. ELEMENTOS DE VALIDEZ.
El Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales tiene que reunir,

adems de los elementos de existencia, los de validez, los cuales son
necesarios para producir efectos jurdicos, tales requisitos son: capacidad, la
102
103
Zamora y Valencia, Miguel ngel, Idem. Pg.257.

Prez Fernndez del Castillo, Bernardo, Idem. Pg. 201.
72
voluntad debe de estar exenta de vicios del consentimiento, el objeto del acto y
el motivo o fin de su celebracin deben de ser lcitos, y revestidos de cierta
formalidad en ciertos casos, no siendo aplicable este ltimo requisito al contrato
que se analiza.
3.1.7.1
CAPACIDAD.
La capacidad, se entiende que es la aptitud de cada una de las partes

para ser titular de derechos y obligaciones as como la facultad para poder
ejecutarlos por si mismo, debido a que se requiere que el acto jurdico se
perfeccione y tenga validez jurdica. Se divide la capacidad en: Capacidad de
goce que es una verdadera vocacin para tener derechos, para ser titular de
ellos, siendo titular el ser humano por el solo hecho de serlo y, capacidad de
ejercicio que se refiere a la aptitud de hacer valer por si mismo sus derechos, en
sentido contrario tienen incapacidad los menores de edad, quienes padecen
locura, y los interdictos, debido a que podran ser victimas de abusos.
La ley establece que son hbiles para contratar todas las personas no
exceptuadas por la ley. Adems la incapacidad de una de las partes no puede
ser invocada por la otra en provecho propio, salvo que sea indivisible el objeto
del derecho o de la obligacin comn. La aptitud personal del cliente para la
celebracin de este contrato debe ser simplemente la general para contratar,
pudiendo los incapaces (con la incapacidad de ejercicio) celebrarlo por conducto
de sus representantes legales104.
En este contrato se requiere la capacidad general para contratar, lo que

significa, no estar incluido en los supuestos del artculo 450 del Cdigo Civil
Federal que dispone:
Tienen incapacidad natural y legal:
I. Los menores de edad;
104
73
II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia, aunque

tengan intervalos lcidos; y aquellos que padezcan alguna afeccin originada por
enfermedad o deficiencia persistente de carcter fsico, psicolgico o sensorial o
por la adiccin a sustancias txicas como el alcohol, los psicotrpicos o los
estupefacientes; siempre que debido a la limitacin, o a la alteracin en la
inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y obligarse por si
mismos o manifestar su voluntad por algn medio.
3.1.7.2.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.
En el Contrato la voluntad debe de exteriorizarse de manera libre y

espontnea estando exenta de vicios tales como: el error, cuando la decisin o
voluntad que genera el contrato proviene de una creencia equivocada; el dolo,
cuando la voluntad es obtenida o mantenida por engao; la violencia o temor,
cuando la voluntad ha sido arrancada con amenaza y la lesin que se origina
con la explotacin de la suma ignorancia
de una de las partes a la otra
obteniendo un lucro excesivo.
El error es un concepto falso de la realidad, el error sufrido por el autor de

un acto jurdico vicia su voluntad, provocando la nulidad del acto, debiendo
aclarar que no todo error produce efectos jurdicos, por lo que se clasifican:
Error indiferente, Este no ejerce influencia alguna sobre el acto; recae

sobre circunstancias accidentales o sobre los motivos personales, secretos que
no trasciendan en la celebracin del acto.
Error nulidad, Este vicia la voluntad produciendo la nulidad relativa del

acto jurdico, siendo que este error recae sobre el motivo determinante de la
voluntad, por que de haberlo conocido no hubiera realizado el acto jurdico.
Error obstculo, Este impide la reunin de voluntades, produciendo la

inexistencia del contrato por que impide la formacin del acuerdo de voluntad
entre las partes contratantes y obstaculiza la integracin del consentimiento.
74
Error in corpore, Error en la cosa, produciendo confusin en lo que se

quiere contratar.
Error sobre la naturaleza del acto jurdico, Ocurriendo tal, por la confusin
en el tipo de contrato que pretende celebrar cada una de las partes.
El dolo en la celebracin de un contrato, es la sugestin o artificio que
emplea una de las partes para inducir o bien mantener en el al otro contratante.
La mala fe a diferencia del dolo, es una disimulacin por parte de uno de

los contratantes del error en que se halla el otro, una vez que se halla en
conocimiento de ste.
La lesin en nuestra legislacin tiene dos aspectos, uno objetivo que se

refiere a la desproporcin entre la prestacin entregada y la contraprestacin
recibida por una de las partes, el segundo aspecto es de carcter subjetivo que
implica el aprovechamiento de ciertas caractersticas o circunstancias en que se
encuentra la victima; aspectos que se plasman en nuestro Cdigo Civil Federal
en su artculo 17.
3.1.7.3
LICITUD.
Es ilcito el acuerdo que es contrario a las leyes de orden pblico o a las

buenas costumbres; Cuando el objeto del contrato se oponga a lo prescrito por
la norma general obligatoria, dicho acto no surtir efecto alguno, pues la
oposicin a la ley es un hecho ilcito que no puede producir efectos legales,
produciendo la nulidad absoluta de tal acto; tambin es imposible el hecho que
no puede existir porque es incompatible con una ley de la naturaleza o con una
norma jurdica que debe regirlo necesariamente y que constituye un obstculo
insuperable para su realizacin, consecuentemente la licitud en el contrato se
da con el cumplimiento de todas las formalidades que la ley exige y que se han
descrito en este capitulo.
75
3.1.7.4
FORMALIDAD.
La forma, depende del contrato en especfico de que se trate, puesto que

la ley exige en ciertos contratos ritos determinados para que sea un acuerdo
jurdicamente valido; se debe entender por la forma de un negocio jurdico la
manera en que ste se realiza, verbalmente, por escrito, por mmica (signos
inequvocos) o bien por comportamiento o conducta (tcitamente).
Cuando la ley exija determinada forma para un contrato, mientras que

ste no revista esa forma no ser vlido, salvo disposicin en contrario; pero si la
voluntad de las partes para celebrarlo consta de manera fehaciente, cualquiera
de ellas puede exigir que se d al contrato la forma legal.
En el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, no se requiere

de formalidad alguna en su celebracin, por lo que es un contrato informal o
consensual, situacin que se plasma en el Artculo 1832 del Cdigo Civil en vigor
para el Distrito Federal, que a la letra dice En los contratos civiles cada uno se
obliga en la manera y trminos que aparezca que quiso obligarse, sin que para
la validez del contrato se requieran formalidades determinadas, fuera de los
casos expresamente designados por la ley.
Al igual que el mandato existe la posibilidad de la aceptacin tcita del

Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales por el profesionista que ofrece
al pblico sus servicios, segn lo establece el Artculo 2547 del Cdigo Civil en
vigor para el Distrito Federal el cual establece El contrato de mandato se reputa
perfecto por la aceptacin del mandatario. El mandato que implica el ejercicio de
una profesin se presume aceptado cuando es conferido a personas que ofrecen
al pblico el ejercicio de su profesin, por el solo hecho de que no lo rehsen
dentro de los tres das siguientes. La aceptacin puede ser expresa o tcita, la
aceptacin tcita es todo acto en ejecucin de un mandato.
76
3.2

PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO.
Seala Patricia Lemus que no debe de confundirse el contrato individual

de trabajo con el contrato de prestacin de servicios profesionales ya que ste
ltimo se rige por el Cdigo Civil y es aplicable cuando el profesionista no
establece su domicilio dentro del centro de trabajo y adems se entiende que
cuenta con los medios propios y suficientes para colaborar con la empresa;
cuando tiene su oficina, despacho, agencia o cualquier otro domicilio fiscal en
que resida, otorgando al patrn asesoras, consultas o cualquier servicio que
pacte, extendiendo para el pago de sus servicios, recibos de honorarios o
factura105.
Con base al desarrollo del los temas planteados, se realiza un anlisis

comparativo entre el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales y el
Contrato de Trabajo, partiendo de sus caractersticas ms representativas y
divergentes, comparacin que nos servir para despejar cualquier duda acerca
de la naturaleza jurdica entre los dos contratos, que nos ayudar a distinguir
cuando es aplicable uno u otro contrato ya sea una relacin laboral o civil entre
partes. Zamora y Valencia consideran que si el empresario no se obliga a
prestar su trabajo personal en la realizacin de la obra, ni es propietario de los
materiales empleados, ni toma a su riesgo la ejecucin de la obra, si no que slo
se obliga a realizar la direccin de la indicada obra, se estar ante un contrato de
prestacin de servicios profesionales; en caso contrario, ante uno de obra a
precio alzado106.
1.- El contrato de prestacin de servicios profesionales est regulado por

el Cdigo Civil y la denominada Ley de Profesiones, reglamentara del artculo
5 Constitucional; el contrato de trabajo est regulado por el artculo 123 de
nuestra Constitucin Mexicana, as como en la Ley Federal del Trabajo.
105
106
Lemus Raya, op. cit. pg. 22.

77
2.- El Contrato de Prestacin Servicios Profesionales es un contrato civil

tpico, el contrato individual de trabajo es de naturaleza laboral; en el civil las
clusulas se estipulan libremente por las partes, una de las cuales, el profesor,
no se encuentra sindicalizado ni sujeto a contrato colectivo de trabajo; mientras
que en el contrato de trabajo no existe libertad contractual, a dems se presume
su existencia cuando hay una relacin de direccin y dependencia entre el
patrn y su empleado u obrero, el salario, vacaciones, seguro social, y en
general todos los derechos y obligaciones se encuentran regulados por la Ley
Federal del Trabajo. Don Agustn Garca Lpez considera que estamos en
presencia de un negocio jurdico, pues la elaboracin de un contrato de esta
naturaleza se deja en gran parte a la creatividad del redactor y no como en un
contrato de trabajo en el que la Ley Federal del trabajo suple y regula la voluntad
de las partes107.
3.- En la relacin contractual de prestacin de servicios profesionales no

es un requisito indispensable que se preste de manera personal, debido a que
no siempre se presta en forma personal, los profesionales se pueden apoyar en
aprendices o pasantes que realizan el trabajo sencillo con la supervisin
permanente del profesional, o bien se contrata un grupo de profesionales, con lo
cual intervendra ms de una persona y se despersonaliza la
relacin
contractual; tal es el caso en la carrera de arquitectura, donde los arquitectos

cuentan con dibujantes que llevan a cabo la ejecucin, conforme a las
indicaciones, del profesor, de los planos, de las perspectivas y de los dems
trazos y dibujos con base en un proyecto central, para apoyar al profesional.
La prestacin del servicio en el contrato individual de trabajo debe de ser

personal, es un requisito necesario para que nazca la relacin laboral, existiendo
la subordinacin que se genera a la par con la relacin laboral de la cual se
hablara en otro punto de distincin.
4.- En el contrato de prestacin de servicios profesionales, el profesionista

es la persona que acta de manera independiente, por tanto no se encuentra
107
Garca Lpez, Agustn, Apuntes de contratos, Segunda parte, Publicacin mimeogrfica,

Facultad de Derecho de la UNAM, Mxico, Pg. 347.
78
bajo de la supervisin del cliente, es tambin caracterstica del profesor que

acte en base a los conocimientos tcnicos que posee sin la necesidad de
recurrir a la otra parte de la relacin contractual, esto es a recibir ordenes; por
tanto es quien toma las decisiones en la encomienda que realiza.
La subordinacin se da como elemento caracterstico en una relacin

laboral, este elemento implica que el patrn se encuentra en todo momento en
posibilidad de disponer del esfuerzo fsico, mental, o de ambos gneros del
trabajador conforme al desempeo del trabajo previamente convenido; el patrn
tiene un poder jurdico de mando correlativo a un deber de obediencia por parte
del trabajador de manera permanente durante la jornada de trabajo e implica
estar bajo la direccin del patrn o de su representante.
Se ha prestado a confusin la subordinacin laboral y la libertad de

ctedra en el trabajo de la enseanza; a lo que los tribunales colegiados han
vertido su opinin al respecto aclarando que son dos cuestiones distintas. La
libertad de ctedra consiste (segn el criterio del Sptimo Tribunal Colegiado en
Materia de Trabajo del Primer Circuito, en el amparo directo 10857/88. Colegio
Nacional de Educacin Tcnica. 14 de Marzo de 1989) en la facultad con que
cuentan los profesores para impartir sus clases con los sistemas pedaggicos y
el enfoque que se consideren adecuados, circunstancia que de ninguna manera
excluye la relacin laboral. Los profesores, a pesar de la libertad de ctedra,
debern de sujetarse, en la imparticin de su ctedra, a los programas
previamente elaborados para el desarrollo del curso, as como a los controles
documentales que requiere la institucin educativa, lo cual indica la sumisin del
trabajador a la direccin, es decir que hay subordinacin.
5.- La obligatoriedad y certificacin de los conocimientos del profesionista

en la profesin contratada; los conocimientos que requiere el trabajador en el
contrato de trabajo, en el ejercicio profesional, su principal caracterstica es,
precisamente, la realizacin habitual a ttulo oneroso o gratuito de cualquier acto,
o la prestacin de cualquier servicio propio de una profesin; debiendo estar
certificado por una institucin que reconozca los conocimientos que posee el
profesionista en el arte, oficio o profesin en que desempea sus conocimientos,
79
la SEP (Secretaria de Educacin Publica), quien expide la cdula de profesin a

travs de la Direccin General de Profesiones, al profesionista que acredite tener
los conocimientos en una cierta profesin.
En el caso del trabajador, la Ley Laboral establece que se entiende por

trabajo toda actividad humana, intelectual o material independientemente del
grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio, cuestin que
se robustece al establecer la misma Ley, existe relacin de trabajo cuando
cualquiera que sea el acto que le d origen, la prestacin de un trabajo personal
subordinado a una persona, mediante el pago de un salario, de donde se colige
que no requiere una preparacin especifica para la prestacin del trabajo,
asimismo se deduce que no es necesaria la certificacin del arte o profesin ha
desempear.
6.- en lo referente a los honorarios Manuel Seco manifiesta que Se

entiende por honorarios profesionales la retribucin que se da por un trabajo en
una profesin liberal108. El Cdigo Civil seala que en el Contrato de Prestacin
de Servicios Profesionales, las partes de comn acuerdo determinarn la
retribucin debida por ellos. Agrega que en caso de no haberse convenido
honorarios, stos se regularn atendiendo a la costumbre del lugar, la
importancia de los trabajos prestados, la del asunto o caso en que se prestaren,
las facultades pecuniarias del que recibe el servicio y la reputacin profesional
que tenga adquirida el que lo ha prestado.
Los profesores tienen derecho de exigir sus honorarios, cualquiera que

sea el xito del negocio o trabajo que se les encomiende, salvo convenio en
contrario; y para el caso de que varias personas encomienden
un negocio,
todas ellas sern solidariamente responsables de los honorarios del profesor y

de los anticipos que hubieren hecho.
El salario es, segn la Ley Federal del Trabajo, el pago que debe de
hacer el patrn al trabajador por su trabajo con las prestaciones que genere. No
108
Seco, Manuel et al., Diccionario abreviado del espaol actual, Espaa, Aguilar, 2000, Pg. 50.
80
obstante ser una contraprestacin, existe la obligacin de pagarlo, sin que

corresponda la obligacin de trabajar, como es el caso de los das de descanso,
vacaciones remuneradas, licencias de embarazo, licencias con goce de sueldo,
entre otros.
Seala Nstor de Buen Lozano en su Derecho del Trabajo. que en esa

virtud, entender el salario como derecho recproco a la obligacin de trabajar
puede resultar equivocado ya que la obligacin de pagar el salario no es,
necesariamente, correlativa de la obligacin de prestar el servicio as como que
puede existir una relacin laboral (que no es lo mismo que la prestacin del
servicio) sin que se actualice la obligacin de pagar el salario109, por ejemplo en
los casos en que el trabajador falta al trabajo; lo que es definitivo es que el
salario se paga siempre que se preste el servicio.
El salario se integra con los pagos hechos en efectivo por cuota diaria,
gratificaciones, percepciones, habitacin, primas, comisiones, prestaciones en
especie y cualquier otra cantidad o prestacin que se entregue al trabajador por
su trabajo.
En principio, es lgico suponer que cualquier cantidad que se d al

trabajador va a derivar precisamente de su trabajo; se ha considerado que hay
prestaciones que tienen otro fundamento y que por tanto no integran el salario.
El artculo 84 no menciona excepciones, pero se puede aplicar por analoga el
artculo 143, que en forma enunciativa seala alguna las percepciones que
integran el salario integrado en trminos casi idnticos que el artculo 32 de la
Ley del Seguro Social110; si el trabajador tiene incorporado el tiempo extra a su
salario, como un pago que de manera regular se hace, debe de entenderse que
forma parte del salario, es decir, todas las percepciones que reciba el trabajador
de forma normal y constante sern consideradas como parte del salario e
integradas a ste.
109
Buen Lozano, Nstor de, Derecho del trabajo, 13 ed., T. I, edit. Porra, Mxico 1999, Pgs.
202 y 203.
110
Buen Carlos de, Ley Federal del Trabajo comentada, Mxico, Themis, 1990, Pgs. 56y 57.
81
En la relacin laboral se da como contraprestacin el pago de un salario,

mientras que en el Contrato Civil de Prestacin de Servicios Profesionales, la
contraprestacin consiste en el pago de una remuneracin denominada
honorarios profesionales.
Se concluye, que la remuneracin profesional por honorarios respecto de

el salario es de diversa naturaleza jurdica, debido a que la primera es una
retribucin simple, la segunda integra diversos conceptos: los pagos hechos en
efectivo por cuota diaria, gratificaciones, percepciones, habitacin, primas,
comisiones, prestaciones en especie y cualquiera otra cantidad o prestacin que
se entregue al trabajador por su trabajo, siendo uno de los principales puntos de
distincin entre el contrato laboral y el Contrato Civil de Prestacin de Servicios
Profesionales.
Por lo tanto, los patrones que contratan a sus trabajadores simulando una
prestacin de servicios profesionales, estn privando a stos de recibir el pago
de
las
gratificaciones,
percepciones,
habitacin,
primas,
comisiones,
prestaciones en especie, seguridad social, entre otras que ya se han

mencionado y que son propias de la relacin laboral.
7.- Por lo que hace a la Prestacin del Servicio Profesional normalmente

se realiza en el domicilio del profesor y con sus propios medios; en tanto que la
prestacin del trabajo en una relacin laboral, se realiza en el domicilio del
patrn, quien le proporciona los medios al trabajador para desempear su labor,
los que normalmente son propiedad de la empresa.
El trabajador realiza su trabajo con los medios del patrn y en su

domicilio, si ello es posible, o donde el patrn le indique, ya que existen trabajos
que se desempean en diversos lugares a donde el trabajador por ordenes del
patrn se traslada; tal es el caso del trabajo de la construccin y del agente de
ventas.
En conclusin, como regla general el trabajo se presta en el domicilio del

patrn o en el lugar que se determine en el contrato de trabajo, pudiendo
82
convenirse la posibilidad de mover al trabajador del domicilio laboral, incluso

fuera del pas. A diferencia de la actividad profesional en la que comnmente se
realiza en el domicilio o taller del profesor y con sus propios medios;
excepcionalmente prestndose en el domicilio del patrn, tal es el caso de los
contadores externos, que por temporadas deben de trabajar dentro de las
oficinas del cliente, mas no hay subordinacin ni deben de someterse a ningn
tipo de control de asistencia o similar.
8.- La responsabilidad del profesor es profesional, mientras que la

responsabilidad de los actos realizados por el trabajador es de la empresa ante
terceros.
Para el caso de los profesionales, el artculo 2615 del Cdigo Civil en

vigor para el Distrito Federal seala: el que preste servicios profesionales, slo
es responsable, hacia las personas a quienes sirve, por negligencia, impericia o
dolo, sin perjuicio de las penas que merezca en caso de delito, es decir el
profesional es responsable de manera personal ante el cliente.
La responsabilidad que deriva de actos ejecutados por obreros y

dependientes se encuentra regulada en el Cdigo Civil en vigor para el Distrito
Federal en los artculos 1923 al 1925 por lo que respecta a los trabajadores. El
artculo 1924 seala claramente Los patrones y los dueos de establecimientos
mercantiles estn obligados a responder de los daos y perjuicios causados por
sus obreros o dependientes, en el ejercicio de sus funciones. Esta
responsabilidad cesa si demuestran que en la comisin del dao no se les puede
imputar ninguna culpa o negligencia.
9.- En el contrato de prestacin de servicios profesionales, la temporalidad

se rige por el trabajo que se ha encomendado; en el caso de que se trate de
iguala, estas por lo regular se revisan anualmente y pueden darse por
terminadas por voluntad de cualquiera de las partes, y excepcionalmente se
extingue por una causa de terminacin.
83
La Ley Federal del
Trabajo contempla, que la temporalidad de un
contrato puede ser por obra determinada, por tiempo determinado, tiempo
indeterminado, dependiendo de la naturaleza del trabajo, debiendo entenderse
por tiempo indefinido cuando no se ha hecho algn sealamiento al respecto; las
partes tienen la posibilidad de rescindir el contrato sin responsabilidad, s se
encuentran en los supuestos que marca la Ley Federal del Trabajo, artculo 47
para el caso de los patrones y 51 para los trabajadores. Si el trabajador es
despedido y no se le entrega el aviso de rescisin que marca el artculo 46, an
y cuando haya sido justificada la causa, se entender que el despido fue
injustificado, y tendr la obligacin de reinstalar al trabajador o indemnizarlo a
eleccin de ste.
10.- Las controversias que se originen entre profesor y cliente debern de

ventilarse ante los Juzgados Civiles del Poder Judicial, o bien pueden someterse
al arbitraje; las controversias laborales se ventilan ante las Juntas de
Conciliacin y Arbitraje o Tribunales de Conciliacin y Arbitraje, del poder
ejecutivo, segn la naturaleza del patrn.
Las afirmaciones anteriores se encuentran avaladas por el derecho civil;

el contrato de prestacin de servicios contiene las siguientes caractersticas:
a) Cuando un profesionista este sindicalizado, las disposiciones que rijan

su contratacin sern las establecidas en el respectivo contrato colectivo de
trabajo (artculo 2606 del Cdigo Civil vigente para el Distrito Federal);
b) De no existir convenio entre el profesionista y la persona que vaya a

recibir el servicio, no existir tampoco salario: los honorarios fijados por el
profesionista se ajustarn nicamente a la costumbre del lugar, a la importancia
del trabajo a prestar, a la del asunto o caso en el cual se intervenga, a las
facultades pecuniarias de quien recibe el servicio y a la reputacin profesional
que tenga la persona que lo prestar;
c) El servicio inclusive, se regular por un arancel, servir este de norma

para fijar el importe de los honorarios reclamados (artculo 2607);
84
d) En la prestacin del servicio profesional es necesario poseer ttulo para

prestarlo, ttulo exigido por la Ley de Profesiones (artculo 2608);
e) Los gastos o expensas que deban hacerse por el profesionista podrn

pactarse por separado, esto es, fuera de los honorarios que se causen por la
prestacin del servicio;
f) A falta de convenio sobre el reembolso o de anticipos por concepto de
gastos, el profesionista tendr derecho al pago de un rdito legal por el periodo
que transcurra entre la fecha en que se hayan ocasionado los gastos y aquella
en que sean reembolsados (artculo 2609 y 2610), y
g) De ser varios los profesionistas que intervengan en un negocio o

asunto, podrn cobrar en forma individual sus respectivos honorarios, en
relacin a los servicios que cada uno haya prestado, sin importar el xito o
resultado del negocio o trabajo que hubieren realizado, salvo pacto en contrario
(artculos 2611 a 2613).
Por otra parte, el profesionista puede dejar de prestar el servicio

convenido, siempre que de aviso oportuno al contratante del mismo y responda
de los daos y perjuicios que su abandono le puedan causar a aqul, pues no
slo adquiere a virtud del contrato celebrado, la responsabilidad del servicio
comprometido, sino la que corresponda a terceros, por cualquier afectacin de
intereses que a stos resulta por su actitud o negligencia.
Adems hacemos mencin que el trabajador segn la Ley Federal del

Trabajo puede ser contratado por tiempo determinado o indeterminado, o bien
puede ser contratado por obra, de lo cual se puede observar que en la labor a
desempear esta bien determinada, corriendo bajo la supervisin de quien
ejerza las funciones de administracin; por tanto divisa que esta es una
diferencia mas con la prestacin de servicios, puesto que en la prestacin de
servicios profesionales no esta determinado el tiempo en que el profesionista
elaborara o desarrollara los conocimientos para el caso en particular por el que
se contrato; y por cuanto hace a que el profesionista debe de dar aviso al cliente
85
del abandono del asunto y las consecuencias jurdicas, como el pago de daos y
perjuicio que se le ocasionen al cliente por tal situacin, difieren de la relacin
laboral con un trabajador en el sentido que este no puede ser obligado a
sujetarse con un trabajo por mas de un ao.
3.2.1
DISTINCIN
ENTRE
PRESTACIN
DE
SERVICIOS
PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO POR OBRA

DETERMINADA.
Comenzamos desarrollando el contrato de obra determinada, contrato que

trata de una idea que expresa la temporalidad del objeto de tal manera que al
extinguirse ste, cesa en sus efectos la relacin; atiende a la temporalidad del
objeto de la relacin laboral, el que, una vez realizado, produce la extincin de la
relacin laboral y no se entender como despido cuando la empresa deje de
ocupar el trabajador y tampoco incurrir en responsabilidad111. La relacin
perdurar mientras subsista el objeto posible, elemento esencial del negocio
jurdico; al quedar realizado el objeto, por falta de este elemento esencial dejar
de existir el negocio jurdico. La determinacin de la obra depende tambin de
su voluntad, pero al nacer la relacin se produce un elemento objetivo cuya
permanencia, cualquiera que sea la temporalidad que se le haya atribuido por
las partes, domina la vigencia de la relacin112.
El principio fundamental que regula el contrato de obra determinada se

encuentra en el artculo 36 de la Ley Laboral que establece que: el sealamiento
de una obra determinada puede nicamente estipularse cuando lo exija su
naturaleza. Este dispositivo an que es el mas cercano a un concepto, es vago
por que da pie a confundir a que se esta relacionando con la idea de un tiempo
determinado. En ocasiones las empresas industriales intentan disfrazar
de
contratos por obra determinada los que celebran con trabajadores distintos de
los de planta, para atender pedidos importantes. Aqu suele presentarse uno de
los clsicos fraudes legales, ya que la produccin indiferenciada de ciertos
111
Dvalos, Jos, op. cit. Pg.114.

Buen L., Nstor de, Derecho del trabajo, 10 edicin actualizada, T. II, Edit. Porra, Mxico
1994. Pg. 57.
112
86
artculos, en sistemas de trabajo en cadena, hace prcticamente imposible

vincular a ciertos trabajadores a una obra concreta113.
Previa identificacin de los elementos que concurren en el contrato de

trabajo por obra determinada, as como su naturaleza jurdica, se puede realizar
la comparacin correcta, con el contrato de prestacin de servicios
profesionales.
Cabe advertir que en esta comparacin entre el contrato por obra
determinada y el contrato de prestacin de servicios profesionales se reproducen
algunas de las diferencias ya descritas y compradas, en el Contrato de
Prestacin de Servicios Profesionales con el Contrato Individual de Trabajo; sin
embargo se distinguen elementos desiguales que se identifican como puntos de
distincin:
1.- La Prestacin del servicio en el contrato por obra determinada al igual

que en el contrato de trabajo se debe de realizar de manera personal, acatando
las ordenes del patrn o su representante, slo que en ste ser, mientras se
cumple el objetivo del contrato, en el contrato de prestacin de servicios
profesionales, aunque se escoge al profesionista por sus cualidades y prestigio,
es decir, es intuitu personae, tambin es cierto que puede auxiliarse de
ayudantes.
2.- La prestacin del servicio en el contrato de obra determinada debe de

realizarse de manera personal debido a que la intervencin de otra persona
(ayudante) no contratado, acarrea una carga laboral pues nace tambin una
relacin laboral con el patrn, a diferencia del Contrato de Prestacin de
Servicios Profesionales, que generalmente lo puede realizar un ayudante del
profesionista con supervisin de ste sin que tenga obligacin el cliente con el
ayudante.
3.- En el contrato por obra determinada se da la subordinacin del

trabajador con el patrn, esto es que el trabajador recibe las indicaciones
113
87
exactas del patrn o su representante, acerca de la obra que debe realizar el

trabajador; en el contrato civil su naturaleza jurdica es la prestacin de un
servicio profesional carente de el elemento subordinacin, debido a que el
profesionista ejerce su profesin acorde a los conocimientos tcnicos que posee
y son propios de su actividad, sin tener que recurrir a las ordenes del cliente
acerca de cmo realizar su labor.
4.- En el contrato por obra determinada, se distingue que no es necesario
poseer algn conocimiento tcnico propio de una profesin, debido a que se
puede encomendar al trabajador realice actividades materiales que no requiera
de algn conocimiento tcnico; para el Contrato de Prestacin de Servicios
Profesionales se requiere que el profesionista tenga conocimientos tcnicos
acerca de la labor a desempear, as como el estar avalado por una institucin
educativa (reconocida por la SEP) que confirme que goza de los conocimientos
tcnicos propios de la profesin.
5.- El obrero carece de autonoma de decisin en la obra, al recibir las

ordenes de algn representante del patrn como un arquitecto o ingeniero que
es quien dirige la obra; el contrato de prestacin de servicios profesionales el
profesionista desarrolla su profesin de acuerdo al conocimiento que requiere,
es decir, a su leal saber y entender.
6.- La retribucin en el contrato obra determinada se denomina salario, el

cual se fija en cuota diaria, y se compone de todas aquellas prestaciones que
habitualmente perciba; en el contrato civil la retribucin se denomina honorarios
y consiste en el pago de los servicios prestados, ya que los gastos originados
por el servicio se cobraran por separado; si vencido el trmino que se hubiese
fijado a la obra subsiste la materia del trabajo, la relacin quedar prorrogada
por todo el tiempo que perdure dicha circunstancia, con el pago respectivo del
salario.
7.- En el contrato por obra de terminada el patrn debe de otorgar todos

los elementos que se requieran para realizar la obra, mientras que en el civil el
profesionista puede realizar los gastos necesarios y tendientes al cumplimiento
88
de lo que se le ha encomendado, para el caso de que no se acordaran los tendr

que cubrir el cliente, devolviendo al profesionista los gastos con el inters legal.
8.- Lugar en que ha de prestarse el servicio, en el contrato de obra

determinada, es preciso que se realice la prestacin personal del servicio en el
lugar en que se encuentre la obra, a diferencia de la actividad profesional en la
que comnmente se realiza en el domicilio o taller del profesor y con sus propios
medios; excepcionalmente prestndose en el domicilio del patrn.
9.- En el contrato por obra determinada la responsabilidad de los actos

que se realicen por el obrero sern responsabilidad del patrn o su
representante; en cambio en el Contrato de Prestacin de Servicios
Profesionales el profesionista es el responsable ante terceros de los actos que
realice, teniendo que asumir las consecuencias de su impericia.
10.- La temporalidad de los contratos, por cuanto hace al contrato por

obra determinada, su misma naturaleza conduce a establecer que la relacin de
trabajo entre patrn y trabajador, tendrn la misma duracin que la obra
encomendada, cabe sealar que si la materia de trabajo que le dio origen al
contrato por obra determinada subsiste el contrato tendr que ser prorrogado
mientras subsiste la materia de trabajo.
Por cuanto hace al Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, es

un contrato de tracto sucesivo, debido a que va ejecutando actos tendientes al
cumplimiento del servicio hasta llegar a su conclusin.
11.- El tribunal competente en caso de controversia, en una relacin

laboral, ser las Juntas de Conciliacin y Arbitraje o Tribunales de Conciliacin y
Arbitraje; los conflictos que surjan en la relacin entre el profesor y cliente
debern de ventilarse en los Juzgados Civiles del Poder Judicial, o bien si las
partes as lo pactaron o deciden con posterioridad pueden someterse al arbitraje
que decidan.
89
3.2.2 DISTINCIN
ENTRE
PRESTACIN
DE
SERVICIOS
PROFESIONALES Y EL CONTRATO DE TRABAJO POR TIEMPO

DETERMINADO.
El contrato de trabajo por tiempo determinado Es el contrato por virtud

del cual se establece en forma precisa la fecha de su duracin,
entendiendo que tiene fecha de inicio y de trmino114. El contrato por
tiempo determinado opera en las modalidades del negocio jurdico, esto
es el plazo y la condicin; si la duracin de la relacin depende solamente
del transcurso del tiempo, estaremos en presencia del plazo. En cambio
se tratara de una condicin cuando la duracin de la relacin est sujeta a
un acontecimiento futuro de realizacin incierta.
La ley laboral en su artculo 37, seala tres hiptesis para la celebracin

de trabajo a plazo:
I. Cuando lo exija la naturaleza del trabajo que se va a prestar;
II. Cuando tenga por objeto substituir temporalmente a otro trabajador; y
III. En los dems casos previstos por esta Ley.
En el contrato de temporada, s estamos en presencia de un contrato de

plazo; por el contrario, en la sustitucin temporal de otro trabajador se produce la
hiptesis del contrato sometido a condicin resolutoria ya que no es
necesariamente cierto que regresar el trabajador sustituto.
La duracin de estos contratos persiste hasta en tanto se cumpla el plazo

o la condicin, salvo que subsista la materia de trabajo, en cuyo caso procede a
prorrogar la relacin por todo tiempo necesario, como quiera que sea y no
importando la clasificacin que merezcan en estos contratos la duracin quedara
limitada y sus efectos cesan al producirse el plazo o la condicin, salvo que
subsista la materia de trabajo115; es importante sealar que el documento en
que se consigne la naturaleza temporal del contrato, ser preciso anotar la
114
115
Lemus Raya, Patricia, op. cit. Pg. 22.

90
causa con claridad suficiente y de conformidad con las hiptesis del artculo
citado; de otro modo, independientemente de que se haya o no fijado un plazo,
deber entenderse que se trata de un contrato por tiempo indefinido.
Las diferencias que se pueden vislumbrar entre el contrato de tiempo

determinado y el Contrato Civil de Prestacin de Servicios Profesionales son:
1.- En primer lugar la rama del derecho positivo a que pertenece, el

primero se encuentra regulado en el derecho laboral rama del derecho social,
regulado dentro de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la
Ley Federal del Trabajo, Ley del Seguro Social de 1997, as como diversos
dispositivos laborales, el segundo es de naturaleza Civil y pertenece al derecho
privado, esto es un acto entre particulares, regulado por el Cdigo Civil.
2.- La naturaleza jurdica en ambos contratos; el contrato laboral de

tiempo determinado, es un contrato por virtud del cual una persona se obliga a
prestar un trabajo personal y subordinado a otra llamada patrn, operando en las
modalidades del plazo y la condicin segn el caso; mientras que el segundo es
un acuerdo de voluntades entre particulares, donde ambas voluntades se
encuentran en igualdad de circunstancias para poder obligarse en los trminos y
condiciones que convengan.
3.- El primero tiene su origen en un derecho social cuya finalidad es ser

protector de la clase obrera pues se ha considerado de orden pblico y el
segundo es un derecho entre particulares, donde la premisa que impera es la
voluntad de las partes, a travs de la libertad contractual.
4.- En cuanto al tiempo en que estar en vigor el contrato, por cuanto

hace al contrato por tiempo determinado, se toman en cuenta tres hiptesis,
cuando lo exija la naturaleza del trabajo que se va a prestar, cuando tenga por
objeto substituir temporalmente a otro trabajador, y cuando subsista la materia
de trabajo; en el contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, los servicios
prestados por el profesor son obligaciones de hacer, que consisten en la
realizacin de hechos fsica y jurdicamente posibles, por lo que la duracin del
91
contrato depender del servicio que le sea encomendado, siendo su plazo,

desde que se le encomienda la actividad al profesor hasta que concluye con la
misma, anticipadamente podr terminar cuando concurra alguna de las causas
que justifiquen la misma.
5.- En cuanto a la forma de terminacin del contrato de tiempo

determinado, se tomaran en cuenta las modalidades del plazo y la condicin
segn el caso, cuando lo exija la naturaleza del trabajo que se va a prestar,
cuando tenga por objeto substituir temporalmente a otro trabajador, y cuando
subsista la materia de trabajo.
En el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales termina con la

conclusin del negocio encomendado al profesionista; la imposibilidad objetiva
se seguir prestando el servicio (muerte del paciente); la muerte o la declaracin
de interdiccin del profesionista, ya que este contrato se considera en este
sentido intuitu personae, la imposibilidad subjetiva del profesionista de seguir
prestando los servicios, como ocurrira en caso de enfermedad del mismo.
La revocacin o el desistimiento del cliente tambin es posible, pues

tiene en este punto concreto cierta semejanza con el mandato; pero en este
caso no hay que pagar por dicho cliente sino los servicios prestados hasta
entonces, valuados en funcin del resultado til de los mismos, y no de la
utilidad o ganancia total que hubiere podido conseguir el profesionista en caso
de que, si no hubiera habido tal revocacin, hubiera terminado de prestar los
servicios pactados.
3.2.3 DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS Y EL

CONTRATO DE TRABAJO POR TIEMPO INDETERMINADO.
El contrato por tiempo indeterminado se encuentra regulado por la Ley

Federal del Trabajo en el artculo 35 que a la letra dice: Las relaciones de trabajo
pueden ser para obra o tiempo determinado o por tiempo indeterminado. A falta
de estipulaciones expresas, la relacin ser por tiempo indeterminado; es el
92
contrato que se conoce como de planta, base; tiene fecha de inicio pero no de
trmino y se presume que es por un periodo largo116.
El establecimiento de la regla general, salvo excepcin expresa, atribuye

al contrato individual de trabajo una naturaleza jurdica especial, ya que se trata
de un contrato puro y simple, esto es, no sujeto a ninguna modalidad. En
realidad esa misma idea podra plantearse de la siguiente manera: en el contrato
individual de trabajo, por regla general, la temporalidad ser paralela a la vida o
aptitud fsica o mental del trabajador.
Esta regla general se funda, en el principio de la estabilidad; si sta es

absoluta, el principio tendr la misma caracterstica; de la misma manera lo
relativo a la estabilidad traer como consecuencia una duracin limitada de la
relacin.
Existen limitaciones de la relacin laboral en cuanto al tiempo

indeterminado, que consagra nuestro derecho laboral en el artculo 49 que a la
letra dice:
I. Cuando se trate de trabajadores que tengan una antigedad menor de un

ao;
II. Si comprueba ante la Junta de Conciliacin y Arbitraje, que el trabajador,
por razn del trabajo que desempea o por las caractersticas de sus labores,
est en contacto directo y permanente con l y la Junta estima, tomando en
consideracin las circunstancias del caso, que no es posible el desarrollo normal
de la relacin de trabajo;
III. En los casos de trabajadores de confianza;
IV. En el servicio domstico; y
V. Cuando se trate de trabajadores eventuales.
Limitaciones que se encuentra a favor del patrn, ya que a su capricho,

podr dar por terminada la relacin laboral cubriendo las indemnizaciones
116
Lemus Raya, Patricia, Idem. Pg. 22.
93
correspondientes. Ahora bien el trabajador tambin puede, en forma unilateral,

dar por terminada la relacin laboral, sin que el patrn tenga accin alguna a su
alcance para obligarlo a continuar laborando, este derecho podr ejercerse en
cualquier momento, pero si el trabajador lo hace valer durante el primer ao de
prestacin de servicios, podr serle reclamada la responsabilidad civil, que en su
caso incurra.
Se distinguen elementos desiguales entre el Contrato Civil de Prestacin

de Servicios Profesionales y el Contrato por Tiempo Indeterminado, elementos
que se identifican como puntos de distincin y son:
1.- La primera distincin que se puede observar se da en el campo de la

estabilidad; la temporalidad ser paralela a la vida o aptitud fsica o mental del
trabajador, circunstancia que no ocurre en el contrato de prestacin de servicios
profesionales, pues en este no existe este principio de estabilidad, debido a que
el servicio que presta el profesional concluye con la culminacin del acto o actos
encomendados.
2.- El trabajador puede rescindir con posterioridad al ao de nacida la

relacin sin incurrir en responsabilidad civil, el profesionista podr abandonar el
asunto conferido, pero en este caso tendr que cubrir los daos y perjuicios que
ocasione a terceros.
3.- En el contrato individual de trabajo, donde no se estipul la

temporalidad, se entender por tiempo indeterminado, cuestin que no se
presenta en el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, ya que este
tendr la duracin, que el servicio del profesionista requiera, salvo causa de
excepcin, como es el caso de la revocacin o el desistimiento del cliente del
asunto, circunstancia que dara por terminada con la relacin que los una, por
tanto no se puede mencionar que el contrato civil pueda ser indeterminado, ya
que adems de lo apuntado, se observa que en su temporalidad aun que no
tiene una fecha fija, tiene un objetivo especial, esto es una condicin, que al
consumirse se termina el servicio.
94
4.- La forma de terminacin de la relacin jurdica, en el contrato laboral

pueden concurrir circunstancias favorables al patrn que faciliten el despedir al
trabajador sin que incurra en alguna responsabilidad, ya que a su capricho,
podr dar por terminada la relacin laboral cubriendo las indemnizaciones
correspondientes.
En el Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, el cliente podr

revocar o desistirse del asunto, sin tener que pagar sino los servicios prestados
hasta entonces, valuados en funcin del resultado til de los mismos, y no de la
utilidad o ganancia total que hubiere podido conseguir el profesionista en caso
de que hubiera terminado de prestar los servicios pactados.
95
CAPITULO CUARTO
4.
CONTRATO
DE
PRESTACIN
DE
SERVICIOS
PROFESIONALES, COMO UN ACTO FRAUDULENTO, ANTE EL

DERECHO LABORAL SIENDO ESTE UN DERECHO SOCIALMENTE
EXIGIBLE.
El Trabajo es considerado por el derecho social como una de las

actividades que requiere la tutela del Estado, el estado tiene el compromiso de
proteger, a partir de la legislacin, a la clase trabajadora117, por ello crea normas
legales tendientes a su proteccin; derecho en constante expansin desde su
nacimiento a finales del siglo XIX y principios del XX cuyo nacimiento surge
como respuesta a la explosiva cuestin social, producto de las condiciones de
trabajo que se establecieron despus de la revolucin industrial, con una
concepcin liberal e individualista del Estado y de la economa, con lo que se
formaliz y consolid el derecho del Trabajo, constituyendo una nueva disciplina
jurdica, destinada a atender relaciones derivadas de la prestacin del trabajo
que el derecho Civil, cuya concepcin respecto las obligaciones, fundamentada
en la piedra angular de la autonoma de la voluntad, no estaba en condiciones
de regular adecuadamente.
En efecto, en tales relaciones una de las partes, el trabajador, dada su

debilidad econmica y su vital requerimiento de obtener un puesto de trabajo
que asegure y promueva su subsistencia y la de su familia, se le niega la
posibilidad de concertar libremente sus condiciones de trabajo, al verse
constreido a aceptar las que unilateralmente le son impuestas por el patrn, lo
cual suele determinar situaciones de injusticia social. De all, que el derecho
laboral, postule la aplicacin de una normatividad protectora del trabajador, que
se aplica imperativamente a fin de asegurar que el trabajo sujeto a esa disciplina
se cumpla en condiciones compatibles con la justicia social y con la dignidad del
117
Dvalos, Jos, Derecho del Trabajo I, 3 Ed., Edit. Porra, Mxico 1990, Pg. 15.
96
trabajador, el ordenamiento laboral tiene por finalidad apoyar y proteger a la

clase trabajadora, que es la parte ms dbil en la relacin trabajador-patrn118.
Es por ello que se pretende restablecer, con un privilegio jurdico,

igualdad social; esta especial proteccin que constituye un privilegio para el
trabajador, supone una correlativa carga para el patrono en cuanto limita su
libertad de accin en la empresa y aumenta sus costos de produccin119.
La legislacin laboral pretendi asegurar la aplicacin de las normas

laborales, con el principio de irrenunciabilidad de dichas normas consagrado en
la Ley Federal del Trabajo, debido a que priva el principio segn el cual sus
normas, por considerarse de orden pblico, son irrenunciables, de modo que
tienen un carcter imperativo, que priva an sobre la voluntad de las partes.
Asimismo la relacin de trabajo, concebida como vinculacin jurdica

existente entre quien presta subordinadamente un servicio y quien lo recibe,
estar sujeta a las disposiciones de la legislacin laboral y de seguridad social,
an cuando el propio trabajador haya convenido en declarar que dicha relacin
tiene una naturaleza jurdica diferente a la laboral. Comenta Claude de Buen
Unna que demasiada tutela es contraproducente y a ello, precisamente, le
debemos el fraude a la ley a travs de las contrataciones civiles, mercantiles o a
travs de empresas de outsourcing (proveedores externos)120.
Se ha venido desvirtuando el derecho laboral por parte de los patrones

que tratan de escapar de los costos y limitaciones que les acarrea la legislacin
de trabajo y de seguridad social, para lo cual ocultan relaciones laborales que
mantienen con sus trabajadores, bajo el disfraz de una vinculacin jurdica de
otra naturaleza, generalmente civil o mercantil; encontrndonos, en esas
118
119
Hernndez lvarez, Oscar, El derecho Mercantil y el Derecho del Trabajo: Fronteras y

espacios de concurrencia, Revista Gaceta laboral, Vol. 11, Nmero 1, Enero-Abril 2005
Universidad de Zulian, Venezuela. Pgs. 60 y 61.
120
Buen Unna, Claudia de, El contrato de prestacin de servicios profesionales, va fraude
laboral, Revista latino americana de derecho, ao III, numero 5, Enero-Junio de 2006. Pg. 83.
97
situaciones, ante casos de fraude laboral o encubrimiento de las relaciones

laborales121.
Claudia Buen Unna afirma que se debe al proteccionismo en favor de los
trabajadores lo que ha llevado a la prctica de los mecanismos fraudulentos
sealados para evadir el alto costo de una contratacin laboral, que adems es
en detrimento del propio trabajador, ya que el posible riesgo de indemnizaciones
costosas debe de ser tomado en cuenta por el patrn, obstaculizando un
aumento
en
los
indemnizaciones
122
ingresos
de
los
empleados
que
encareceran
tales
En un inicio se considero el principio de irrenunciabilidad como garanta

para los trabajadores frente a los actos fraudulentos establecidos por los
patrones que buscan burlar la aplicacin de las normas laborales.
En nuestro pas aun con el principio de irrenunciabilidad, ha sido

costumbre muy arraigada de los patrones, evadir las cargas laborales contenidas
en la Ley Federal del Trabajo, mediante la utilizacin de diversos instrumentos
contractuales civiles o mercantiles, como son los contratos de comisin mercantil
, o la creacin de las empresas de mano de obra conocidas como outsourcing (
su traduccin literal es, proveedores externos), cuya caracterstica es la
subrogacin de servicios, o bien a travs de Contratos de Prestacin de
Servicios Profesionales, en lugar de contratos individuales de trabajo.
Por lo que respecta al Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales

se ha utilizado para cometer actos fraudulentos, actos premeditados por el
patrn que buscan simular una situacin jurdica por otra, es el caso del contrato
de trabajo individual, donde el patrn busca evadir mediante el contrato civil que
se menciona las obligaciones y prestaciones que acarrea como son: el pago de
vacaciones, prima vacacional, reparto de utilidades, la formacin de antigedad
en el empleo, la inscripcin al IMSS esto es su aportacin de cuota social,
generando simultneamente el derecho de una pensin al llegar a la tercera
edad, el acceso al INFONAVIT, as como otros derechos que se pretenden
121
122
Hernndez lvarez, Oscar, op. cit. Pg. 61.

Buen Unna, Claudia de, op. cit. Pg. 83.
98
evitar, al simular un contrato de naturaleza civil como lo es el Contrato de

Prestacin de Servicios Profesionales, toda vez que en lugar de contratar al
trabajador por medio de un contrato laboral, que protege derechos sociales
considerados de orden pblico, protegidos a su vez por la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, La Ley Federal del Trabajo, Ley del Seguro
Social, Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores
del Estado, Leyes del Seguro Social de los Estados, el Reglamento Interior de
Trabajo, Contrato Colectivo de Trabajo, y dems disposiciones tendientes a la
proteccin del trabajador. La actitud de los patrones que pretenden eludir sus
responsabilidades como tales escudndose tras un contrato de prestacin de
servicios profesionales constituye una simulacin de la relacin laboral123.
El contrato de prestacin de servicios profesionales se rige por el Cdigo

Civil, es aplicable cuando el profesionista no establece su domicilio dentro del
centro de trabajo y adems se entiende que cuenta con medios propios y
suficientes para colaborar con la empresa; cuando tiene su oficina, despacho,
agencia o cualquier otro domicilio fiscal en que resida, otorgando al patrn
asesoras, consultoras y cualquier servicio que se pacte, extendiendo para el
pago de sus servicios, recibos de honorarios o facturas 124.
Por otra parte el trabajador en su imperante necesidad de subsistencia se

ve obligado a celebrar un contrato de prestacin de servicios profesionales, que
parece ms un contrato de adhesin, contrato que lo priva de todas las
prestaciones legales que le corresponden, no obstante a que el trabajador
presta sus servicios tal y como lo estipula la Ley Federal del Trabajo de manera
personal y subordinada a un patrn, que es quien establece el horario en que se
debe prestar el servicio y ordena el trabajo que debe realizar dentro de la
empresa y es quien cubre el salario; Se da una clara desproporcin entre los
sujetos de la relacin, trabajador y patrn, pues aunque tericamente dentro del
contrato de prestacin de servicios profesionales las partes estn en igualdad de
circunstancias, en la practica ocurre todo lo contrario, pues el patrn es quien
123
124
Martnez, Arturo, op. cit. pg.164.

Lemus Raya, Patricia, op. cit. pg. 22.
99
impone las condiciones y el trabajador no tiene mas remedio que aceptarlas a

manera de un contrato de adhesin125.
El derecho laboral, es un derecho proteccionista a favor de la clase

obrera, razn por la cual la clase patronal est tentada a buscar mecanismos
fraudulentos o de simulacin que le permitan eludir el cumplimiento de
obligaciones que se imponen a favor de la parte contractualmente dbil.
Es necesario identificar lo que se debe de entender por simulacin:
Concepto. Simular etimolgicamente proviene del latn simulare, forma

verbal de simulis, semejante126.
El diccionario de la Lengua Espaola lo define como representar una

cosa fingiendo lo que no es127.
Reconocidos autores nos dan la definicin de simulacin, y entre los ms

importantes tenemos a:
Francisco Ferrara. acto simulado es aquel que tiene una apariencia

contraria a la realidad, bien por que no existe en absoluta, bien por que es
distinto de cmo parece128.
Borda. Manifiesta al igual que el autor anterior que la simulacin es: un

acto que tiene una apariencia diferente a la realidad129.
Connotados civilistas mexicanos dan tambin su definicin de lo que es la

simulacin.
125
Martnez, Arturo, op. cit. Pg. 163.

Enciclopedia Jurdica OMEBA. Tomo XXV. Retr. Tasa. Ed. Avealo S.A., Argentina 1968, Pg.
504.
127
Diccionario de la lengua Espaola, Jos Alemany Bolufer y otros, Ramn Sopena Editor.
Barcelona Espaa, Pg. 1324.
128
Francisco Ferrara, La simulacin en los negocios jurdicos, Trad. De Rafael Atard y Juan A.
de la puente, Madrid 1926. Pg. 60.
129
Enciclopedia Jurdica OMEBA, Idem. Pg. 504.
126
100
El Doctor Ernesto Gutirrez y Gonzlez en su libro Derecho de las

Obligaciones define al acto simulado diciendo que es el que tiene una
apariencia contraria a la realidad, por que no existe en absoluto, o porque es
distinto de cmo aparece130.
Manuel Borja Soriano da su definicin parecida a la anterior.
De todas estas definiciones la caracterstica que se puede observar, es

que todos hablan de un acto para ocultar otro.
Caractersticas Generales de la Simulacin:
La primera es que es frecuente en los negocios jurdicos, se usa para

ocultar bienes o ciertas actividades, para escapar a prohibiciones u obligaciones
legales, para burlar a los acreedores, para evadir impuestos, y en otras
situaciones, en mayora de los casos, el fin perseguido es contrario a la ley o a
los intereses de terceros, o ambos.
La segunda, los que simulan desean que ante los ojos de terceros
aparezca formada entre ellos una relacin que en la realidad no debe de existir,
pero de la cual se quiere mostrar una exterioridad de engao, mediante una
declaracin efmera, vaca, ficticia que no representa una voluntad real.
La simulacin en la relacin de trabajo, nace cuando el patrn celebra con

un trabajador un contrato distinto al de trabajo, aparentando que los une una
relacin diversa a la laboral; lo que no deja en total estado de indefensin al
trabajador por que al estar comprometida la naturaleza de la relacin laboral, el
trabajador tiene la garanta que le corresponder al patrn probar ese extremo,
con la nica dificultad de acudir a la junta de conciliacin y arbitraje
correspondiente a solicitar se le reconozca tal calidad.
130
Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho de las Obligaciones, Ed. Jos M. Cajica Jr S.A., Pue,
Mxico 1974, Pg. 594.
101
Normalmente la conducta evasiva del patrn se da mediante un

distanciamiento encubierto en contradiccin a la Ley Laboral, estando dentro de
la simulacin y del fraude; el fraude se configura cuando la norma imperativa
laboral se pretende violar, utilizando otra que aparente encuadrar en el tipo
pretendido bien sea civil o mercantil, obteniendo un resultado diferente al que
prescribe la ley laboral, esto significa que en esta situacin fraudulenta se
encierra una situacin de hecho que es calificada como laboral, pero que las
partes le han dado otra denominacin.
Por lo que hace al tema de fraude a la ley, debemos de entender que se

alude a un negocio jurdico aparentemente lcito, realizado al amparo de una ley
vigente pero que persigue un resultado anlogo o equivalente al prohibido por
una norma imperativa que resulta violada. El objeto de proteccin es el orden
pblico, aunque normalmente derivar en una afectacin patrimonial al acreedor;
debido a que hay un acto jurdico que se traduce en una enajenacin de bienes
que redunda en un perjuicio a los acreedores.
El Cdigo Penal del Distrito Federal establece el delito de discriminacin

en su artculo 206. Se impondr de una a tres aos de prisin y de cincuenta a
doscientos das de multa al que por razn de edad, sexo, embarazo, estado civil,
raza, procedencia tnica, idioma, religin, ideologa, orientacin sexual, color de
piel, nacionalidad, origen o posicin social, trabajo o profesin, posicin
econmica, caractersticas fsicas, discapacidad o estado de salud.
I.-
II.-
III.- Niegue o restrinja derechos laborales.
El fraude esta contemplado en el Cdigo Penal para el Distrito Federal en

su artculo 230, en el que establece el delito de fraude: al que por medio del
engao o aprovechndose del error en que otro se halle, se haga ilcitamente de
alguna cosa u obtenga un lucro indebido en beneficio propio o de un tercero.
Ahora bien el artculo 231 de la legislacin mencionada, determina que:

Se impondrn las penas previstas en el artculo anterior, a quin:
102
IX.- Valindose de la ignorancia o de las malas condiciones econmicas de un

trabajador a su servicio, le pague cantidades inferiores a la que legalmente le
corresponden por las labores que ejecuta.
Por otro lado esta figura conocida en materia mercantil ya que es utilizada
tambin como medio para evadir obligaciones laborales, conocida como
outsourcing (empresa prestadora de servicios o de mano de obra), la cual se
aleja del principio que las origin, el cual pretenda una subcontratacin parcial
de un grupo de trabajadores especializados o ajenos al objeto central de la
misma empresa que por su naturaleza se conceban no esenciales; lo que
genera es un acto de simulacin, que destruye el concepto de empresa,
entendida como unidad de bienes o servicios que utiliza recursos humanos para
el cumplimiento de un fin.
La formacin de estas empresas se ha hecho sin ningn obstculo. Se

constituyen legalmente como sociedad mercantil (o tal vez sociedad civil),
contrata trabajadores que despus pone a disposicin de las empresas usuarias.
Por supuesto que previamente ha celebrado algn contrato colectivo de trabajo,
a lo mejor consigo mismo. Eso significa que ha constituido su propia
organizacin sindical debidamente registrada ante una Junta de Conciliacin y
arbitraje, con la que ha firmado o simplemente depositado el o los
correspondientes contratos colectivos de trabajo, domiciliando como centro de
trabajo el propio para evitar que algn trabajador despistado pretenda involucrar
en una reclamacin a la empresa beneficiaria de los servicios.
En trminos de los artculos 12 a 15 de la LFT cuando la empresa que

presta sus servicios con trabajadores propios lleva a cabo obras especficas de
manera principal o exclusiva en beneficio de otra. Las responsabilidades
inherentes se dan en el terreno de la equiparacin de condiciones de trabajo
entre los trabajadores de la beneficiaria y los de la proveedora de mano de obra
y un vnculo de responsabilidad mutua.
103
Ahora bien el problema tiene una naturaleza diferente, porque no se trata

de la existencia de dos conglomerados diferentes de trabajadores sino de una
empresa que no tiene trabajadores de ninguna especie pero que en sus
establecimientos laboran quienes se suponen prestan sus servicios a la empresa
tercera y proveedora de la mano de obra. la comisin redactora de la Ley
Federal del Trabajo de 1970 nunca pudo imaginar el problema actual: que la
empresa receptora no tenga ningn trabajador-aparentemente- a su servicio131.
Por lo que es conveniente recurrir a la opinin de autores conocedores del

tema; el Doctor Mario de la Cueva define la intermediacin como una de las
actividades ms innobles de la historia, por que es la accin del comerciante
cuya mercanca es el trabajo del hombre, para no decir que el hombre mismo, el
mercader que compra la mercanca a bajo precio y la vende en una cantidad
mayor, el traficante que sin inversin alguna obtiene una fcil y elevada plus
vala132.
Se trata de eludir las responsabilidades laborales propias que asume un

tercero. ste tiene arreglos sindicales, que en Mxico se propician de manera
vergonzosa por la propia Ley Federal del Trabajo, con la firma de los contratos
de proteccin de tal manera que ofrece tranquilidad sin huelgas, despidos libres
y cambio de trabajadores al gusto del consumidor133.
Se llega, inclusive, al colmo del mercantilismo: el intermediario otorga

fianza al cliente para asumir las responsabilidades que puedan derivar de
demandas individuales o conflictos colectivos que eventualmente se le puedan
presentar.
Los temas principales son, sin duda, eludir el reparto de utilidades a los
trabajadores, salvarse de los conflictos colectivos y poder disponer libremente de
la mano de obra, en nmeros y calidad.
131
Buen Lozano, Nstor de, La reforma laboral que necesitamos como transitar a una autentica
modernizacin laboral?, Edit. UNAM, Mxico 2004, Pg. 65.
132
Cueva, Mario de la, op. cit. Pg 160.
133
104
Se dejo de observar, la posibilidad de que la empresa receptora no tenga

ningn trabajador aparentemente a su servicio. Las prcticas actuales hacen que
la totalidad de ellos sean trabajadores de la intermediaria. La receptora tendr
solamente rganos mercantiles de administracin (consejo de administracin o
administrador nico) que celebrarn los contratos con la intermediaria.
El artculo 16 de la Ley Laboral, fija el concepto de empresa en favor de

los trabajadores, en armona con el concepto de unidad econmica intenta
expresar la idea de que una empresa puede estar formada por varias
sociedades, jurdicamente autnomas (civiles o mercantiles), que para efectos
fiscales podrn tener una vida diferenciada, pero no para los efectos laborales.
La empresa, en su conjunto, ser el patrn independientemente de su estructura
jurdica. Concepto en el que se encuentra la idea de responsabilidad comn.
Resulta evidente que el vnculo de subordinacin: sometimiento a las

rdenes del patrn, se produce fsicamente entre la empresa beneficiaria y el
trabajador. El proveedor no podra ceder el derecho de mandar porque no existe
disposicin alguna que lo autorice. Claro est que los representantes de los
patrones mandan a nombre de stos, pero dentro del mismo marco de la
empresa y no por delegacin de otra.
Las empresas prestadoras de servicios tienen por finalidad, el crear una

razn social que se vende a s misma los servicios del personal, burlando la ley
laboral y fiscal, evitando asumir responsabilidades patronales y, en particular,
omitir el pago de prestaciones que establece la Ley Federal del Trabajo, como el
reparto de utilidades a los trabajadores, derecho que es inclusive contemplado
por nuestra propia Constitucin en su artculo 123 en la fraccin IX.
El engao es visible, la empresa que genera utilidades no cuenta con

personal alguno y por tanto no eroga este pago, y la empresa de servicios que
reconoce la relacin carece de utilidad a repartir. El patrn alega que no hay
delito alguno puesto que dichas empresas han sido constituidas conforme a la
ley y que su objeto formal est permitido: el proveer de personal a otra.
105
La violacin a la ley no nace de la constitucin formal de la empresa

prestadora de servicio, sino de la maniobra elaborada para evadir el
cumplimiento de la ley. No se trata en esencia de entidades distintas, sino de la
misma. Es importante resaltar que cuando la empresa puede obtener ventajas
fiscales o consolidar prdidas la empresa toma una posicin, pero cuando se
trata de cumplir con obligaciones, su posicin es distinta.
La transgresin de est simulacin es un autntico fraude al fisco y a los

hombres que prestan sus servicios a estas empresas. Debido a que la forma de
contratar a los trabajadores contraviene lo dispuesto por la Ley Federal del
Trabajo, que prohbe se considere al trabajo como objeto de transaccin;
adems presume la existencia de la relacin entre el que presta un trabajo
personal y el que lo recibe, por lo que la empresa receptora del servicio es el
autntico patrn; asimismo fija las reglas para que la Secretara del Trabajo y
Previsin Social pueda otorgar excepcionalmente autorizacin a empresas
dedicadas a la contratacin de personal, limitados a trabajos de carcter
especial.
4.1 EL TRABAJO COMO UN DERECHO CONSTITUCIONAL Y DEBER

SOCIAL DEL ESTADO Y DE LOS CIUDADANOS MEXICANOS, NO
COMO
ACTO
UNILATERAL
DE
LOS
PATRONES
EN
SU
CONTRATACIN.
Sin duda, los derechos laborales en Mxico, son uno de los logros
sociales ms importantes en la historia del pas, consagrados en la Constitucin
de 1917, considerndose parte vital del Estado social nacido tras la lucha
Revolucionaria, tienen como objetivo fundamental el garantizar al trabajador
mexicano las condiciones de un trabajo digno.
La primera obligacin del Estado con el derecho del trabajo, derecho

social, es promover las condiciones para que ste pueda ser cumplido en la
practica. Los derechos de los trabajadores en Mxico derivan principalmente del
artculo 123 constitucional en dos apartados A y B, estos a su vez, dan origen a
106
la Ley Federal del Trabajo y a la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del
Estado.
El artculo 5 de la Constitucin Mexicana garantiza la libertad que cada

individuo tiene para ejercer la profesin que elija, garantiza el derecho a la
libertad laboral y su justa retribucin; en tanto que el Ttulo Sexto de la misma
Constitucin intitulado Del Trabajo y de la Previsin Social, recoge el artculo
123, eje central de la legislacin mexicana sobre el derecho de los trabajadores.
Al lado de los artculos 3 (referente a la educacin laica, gratuita y pblica) y del
27 (referente a la propiedad de la tierra y los recursos naturales del pas) la
inclusin del artculo 123 (que consagra los derechos laborales) en la
Constitucin de 1917 reflej el carcter social del rgimen surgido de la
Revolucin de 1910 y el compromiso del gobierno de Mxico con la proteccin,
promocin y defensa de los derechos de los trabajadores.
En el artculo 123 de la Constitucin Poltica de nuestro pas garantiza el

derecho de toda persona a tener un trabajo digno, en condiciones mnimas
consignadas en la Ley Federal del Trabajo, la jornada laboral de 8 horas diarias
con un da de descanso obligatorio a la semana; establece el salario mnimo; las
caractersticas del trabajo nocturno, los derechos laborales de las mujeres (como
las licencias por embarazo y la lactancia); el derecho de los trabajadores a
asociarse en sindicatos y a declarar huelgas en defensa de sus derechos; la
obligacin de los patrones de proporcionar capacitacin y seguridad social a sus
trabajadores, entre otros aspectos. La finalidad ltima del artculo 123 es
garantizar a todo mexicano el goce de un trabajo en condiciones dignas.
En Mxico existen varios tipos de violacin a la legislacin laboral,

muestra de ello es el incumplimiento de los contratos de 8 horas, lo limitado del
salario mnimo para cumplir con los preceptos constitucionales que garantizan
una vida digna (la satisfaccin de las necesidades de cualquier trabajador, desde
las bsicas ligadas a la alimentacin, la vivienda y la educacin, hasta las
correspondientes a la diversin y el esparcimiento); la constante diferencia entre
los salarios de hombres y mujeres, la violacin de los derechos laborales de las
mujeres; y la afiliacin forzosa a sindicatos a los que se tiene que pagar la
107
respectiva cuota; as como la simulacin de la relacin laboral. Al respecto

opina Claudia de Buen Unna que Son imputables al patrn tanto la falta de
contrato laboral como la simulacin de la relacin laboral a travs de un contrato
civil, y tal circunstancia de modo alguno priva a los trabajadores de los derechos
derivados de las normas de trabajo134.
El ordenamiento laboral tiene por finalidad apoyar y proteger a la clase

trabajadora, que es la parte ms dbil en la relacin trabajador- patrn, es un
derecho de clase y un deber de la sociedad el cumplimiento de lo prescrito; lo
que se desprende del artculo 3 de la Ley Federal del Trabajo que indica:
El trabajo es un derecho y un deber social. No es artculo de comercio,

exige respeto para las libertades y dignidad de quien lo presta y debe de
efectuarse en condiciones que aseguren la vida, la salud y un nivel econmico
decoroso para el trabajador y su familia.
Es de inters social promover y vigilar la capacitacin y el adiestramiento

de los trabajadores tal y como ocurri en sus inicios con la formacin de grupos;
es decir, los trabajadores, dbiles en su capacidad econmica, social y cultural,
se agrupan para ser fuertes por el nmero, derecho que se estableci en la carta
de Quertaro para su proteccin, es por ello, que en el sistema en que nos
encontramos, el Estado tiene el compromiso de proteger a la clase trabajadora,
deber que encuentra sustento en nuestro derecho positivo vigente.
Seala Nstor de Buen que ese carcter proteccionista que es inherente

al derecho del trabajo se pone de manifiesto en las distintas ramas de la
disciplina, tanto en el derecho individual como en el administrativo y, a partir de
la reforma de 1 de mayo de 1980, en el procesal.
El derecho del trabajo, existe sobre las base de que los derechos que a
favor de los trabajadores se han consagrado en la legislacin, constituyen el
mnimo que debe reconocrseles, sin perjuicio de que puedan ser mejoradas( a
134
108
travs de la contratacin individual o colectiva), mas nunca podrn ser reducidos

o negados. A estos derechos se les ha denominado sociales, por que estn
destinados a dar proteccin a la clase trabajadora y a los trabajadores en
particular como integrantes de aquella.
En el derecho laboral, existe la idea del trabajo como un derecho y un

deber social, principio que est reconocido expresamente en el texto del artculo
123 constitucional: Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente
til; al efecto se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para
el trabajo, as como en el artculo 3 de la Ley Laboral ya transcrito en prrafos
anteriores.
No podrn establecerse distinciones entre los trabajadores por motivo de

raza, sexo, edad, credo religioso, doctrina poltica o condicin social. Asimismo,
es de inters social promover y vigilar la capacitacin y el adiestramiento de los
trabajadores.
La concepcin moderna de la sociedad y del derecho, sita al hombre en

la sociedad, imponindole deberes y concediendo derechos, derivados unos y
otros de su naturaleza social: la sociedad tiene el derecho de exigir de sus
miembros el ejercicio de una actividad til y honesta y el hombre, a su vez, tiene
el derecho a reclamar de la sociedad la seguridad de una existencia compatible
con la dignidad de la persona humana.
El derecho del hombre a la existencia tiene hoy un contenido nuevo que

en el pasado, signific la obligacin del Estado a respetar la vida humana y dejar
al hombre en libertad para realizar por s mismo su destino; en el presente, el
derecho del hombre a la existencia quiere decir: obligacin de la sociedad de
proporcionar a los hombres la oportunidad de desarrollar sus aptitudes.
La sociedad tiene derecho a esperar de sus miembros un trabajo til y

honesto y por eso el trabajo es un deber, pero el reverso de este deber del
hombre, es la obligacin que tiene la sociedad de crear condiciones sociales de
vida que permitan a los hombres el desarrollo de sus actividades.
109
Este deber de la sociedad, correlativo del derecho de los individuos, se

traduce, entre otras manifestaciones, en la necesidad que le es encomendada a
la sociedad de proporcionar a los trabajadores fuentes de trabajo, a fin de que
puedan cumplir cabalmente su deber social, trabajar.
El trabajo es un derecho constitucional consagrado en beneficio de los

trabajadores, protegido adems por normas laborales; es un deber social velar el
cumplimiento de las disposiciones relativas al derecho del trabajo, obligacin que
se agudiza para el Estado a quien se le encomienda, vigilar el cumplimiento de
la norma considerada de orden pblico, as como el fomentar fuentes de empleo
que rena las caractersticas tendientes al crecimiento de ocupacin, deber que
pertenece a los ciudadanos mexicanos, ya que no puede dejarse al capricho del
patrn la libertad de contratar al trabajador con un contrato elaborado de manera
unilateral, ni mucho menos dejar que se siga aplicando un derecho de otra
naturaleza como es el civil o el mercantil.
El empresario defiende sus figuras mgicas: empresas de mano de obra,

outsourcing, regreso a los servicios profesionales y a los contratos de comisin
mercantil, temporalidad dominante y despidos baratos135.
Las reformas conservadoras de las leyes han puesto de cabeza al

propsito de la estabilidad en el empleo; han precarizado el trabajo con la
amenaza cumplida de favorecer los despidos y, en general, alimentan el auge de
una economa informal que en el caso de nuestro pas, de acuerdo con datos
recientes del Banco de Mxico, pueden representar el 48% de la poblacin
Econmicamente Activa136.
Sin
embargo,
pesar
de
estar
consagrados
como
derechos
constitucionales, los derechos laborales en Mxico se violan constantemente,

con justificacin al avance del proceso de globalizacin y las presiones sobre la
flexibilizacin laboral, el derecho de los trabajadores en todo el mundo ha sufrido
135
Buen Lozano, Nstor de, Flexibilizacin o fraude?, Estado de Mxico Valle escondido abril
de 1997, Pg. 76.
136
110
numerosos embates y transformaciones, fruto de la aplicacin de las polticas

neoliberales que buscan el aumento de la competitividad y la productividad de
las empresas. Se introdujeron con complicidad del salinato y mediante prcticas
de facto toleradas por las autoridades del trabajo, la flexibilizacin de las
relaciones laborales, de manera que ayudaran a la necesaria modernizacin
poltica, administrativa y laboral del nuevo bloque econmico137.
Se fomentaron mecanismos legales de concertacin, destinada a

promover la flexibilizacin de las relaciones laborales Se promovi tambin, en
forma muy cuestionada, un flujo internacional de mano de obra barata y
calificada, como un factor de avanzada para la reordenacin y repunte
econmico-poltico138.
Se busca abaratar los costos de produccin, mediante el abaratamiento

del factor trabajo, ya sea por la va de la contratacin precaria, por la
modificacin de la regulacin laboral mientras dura el contrato o bien, por el
abaratamiento del despido mediante multitud de normas que han conseguido
que despedir sea cada vez ms fcil y barato para los empresarios. proliferan
los contratos temporales con sacrificio de la estabilidad en el empleo. La
movilidad funcional sustituye al viejo derecho al puesto y a sus condiciones. Se
facilitan los despidos139.
La crisis econmica empez a poner en juego medidas de salvamento

empresarial: regresaron los viejos instrumentos del fraude y en los ltimos aos,
se han inventado otros. A veces no tan fraudulentos, en la practica pero si en los
efectos140; es el caso de la subcontratacin que crece desmedidamente sin que
autoridad alguna se d a la tarea de acotarla; la contratacin ilegal mediante
contratos civiles remunerados por honorarios se ha vuelto la va privilegiada
para la mayor parte de los gobiernos, independientemente de su signo partidario,
lo que priva a los trabajadores de un solo golpe de todas las protecciones que la
Ley establece, incluida la de seguridad social.
137
Santos Azuela, Hctos, Derecho del trabajo, Mxico 1998, Pg. 481.
Santos Azuela, op. cit. Pg. 483.
139
140
Buen Lozano, Nstor de, Idem. Pg. 76.
138
111
Los honorarios de hoy reivindican las mismas banderas laborales de hace

un siglo. Se acude a la prctica comn de obligar a los trabajadores a firmar en
blanco su renuncia o se simulan salarios para sustraerse de obligaciones
fiscales o laborales. La falta de empleo ha propiciado formas de trabajo cada vez
mas precarias tanto en las contrataciones individuales como en el contenido de
los contratos colectivos; se amplia el personal de confianza, y las autoridades y
tribunales laborales se han rendido ente las exigencias de los empresarios,
circunstancias que dejan en estado de indefensin a la mayor parte de los
trabajadores del pas.
Por eso da con da se multiplican las nuevas prcticas: fijacin de

jornadas especiales, cambios en funciones, diversidad en formas de pago,
contrataciones temporales o formas sofisticadas de subcontratacin. Donde el
Estado carece de un observatorio de esos fenmenos para disear polticas
pblicas en la materia y opta por dejar que las cosas caminen por s solas y se
imponga la ley del ms fuerte. La comparacin con otras experiencias
productivas, como la de china, fortalece esta lnea de avance en la precariedad,
pues se sostiene que hemos perdido competitividad simplemente por que
nuestros salarios son altos comparados con los de ese pas.
Es necesaria la presencia del Estado como protector de polticas pblicas

que vinculen el mundo del trabajo con otras reas de la vida social, entre otras,
el desarrollo del empleo, la defensa de la seguridad social con un sentido no slo
gremial sino ciudadano, y la imparticin de justicia imparcial y profesional.
Si los derechos individuales y colectivos as como las tutelas individuales

establecidas en el artculo 123 respondieron a los requerimientos econmicos y
sociales de un pas capitalista en el que las relaciones sociales de trabajo eran y
son fundamentalmente para el desarrollo econmico, no es sostenible que este
presupuesto haya perdido vigencia y menos an que la modernidad, los cambios
estructurales o la globalizacin justifiquen tirarlos por la borda, a riesgo de
desconocer tambin avances de la humanidad en materia de derechos humanos
consignados en los ms importantes tratados celebrados despus de la primera
y sobre todo de la segunda guerra mundial.
112
La funcin del derecho en mantener la paz social, debe poner en

movimiento una serie de derechos y de deberes de las partes que conjuguen sus
respectivos intereses.
4.2
CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS, UTILIZADO

COMO
UN
MEDIO
LEGAL
PARA
EVADIR
DERECHOS
OBLIGACIONES EN LA RELACIN LABORAL.
En Mxico, los empleadores han encontrado diversos medios para evadir

obligaciones derivadas de la relacin laboral, mtodos que son autenticas
formas de explotar los servicios del trabajador, mencionaremos solo dos de
estos que oprimen a nuestro pas: el primero se encuentra regulado por el
derecho Civil, utilizado para incorporar empleados al trabajo por medio de
Contratos de Prestacin de Servicios Profesionales, a pesar de que se trata de
verdaderos vnculos de trabajo, y el segundo que se relaciona con el anterior,
constituyndose empresas prestadoras de servicios cuyo objeto primordial es
abaratar el costo de la relacin laboral defraudando as los derechos de los
trabajadores en sus contratacin.
La Contratacin por la va civil: El derecho mexicano regula la

prestacin de servicios profesionales como un contrato de naturaleza Civil, por el
que un profesor presta sus servicios profesionales a otra persona. Las partes
fijarn,
de
comn
acuerdo,
los
alcances
del
contrato
as
como
la
contraprestacin econmica a favor del profesor, en caso de que sea oneroso.
El Derecho Civil con toda claridad establece que la prestacin del servicio
profesional solo podr realizarse por quien tenga un ttulo profesional reconocido
por la ley, cuando esta lo exija para el ejercicio de la profesin, que est
debidamente registrado, y se obtenga en la Direccin General de Profesiones la
patente de ejercicio (cdula profesional). Por lo tanto, solamente aquellos
profesionales facultados podrn celebrar un contrato de esa naturaleza y la
materia sobre la que verse deber estar necesariamente relacionado con aquella
para la que ha sido autorizado. El profesional es el jefe de su propio despacho y
lo dirige como mejor le parece. Redacta sus escritos judiciales, dibuja los planos
113
o hace los clculos respectivos, estudia radiografas o anlisis cuando le parece

mejor hacerlo, poniendo en practica la tcnica que aprendi141.
Tanto en la iniciativa privada, como en el servicio pblico, miles de

trabajadores han sido
llevados ficticiamente al campo del Derecho Civil, es
decir, a una normatividad que le resulta abiertamente impropia y notoriamente

desventajosa. Arturo Martnez dice que es una simulacin de la relacin de
trabajo cuando el patrn celebra con un trabajador un contrato distinto al de
trabajo, aparentando que los une una relacin diversa a la laboral142.
En la doctrina moderna en que se sustenta el derecho del trabajo, el

servicio profesional es la actividad de la persona que ostentando un ttulo
acadmico o tcnico que lo faculte para el ejercicio de una ciencia o un arte en
forma libre, la ejecuta en beneficio de un patrono, bajo su direccin,
subordinacin y dependencia econmica, sujeto a un contrato individual de
trabajo. En funcin de estos elementos, el intelectual, el llamado profesionista
liberal, el tcnico, el alto empleado, inclusive el artista que por exigencias
personales establezca una relacin jurdica cuya finalidad sea el desempeo de
un servicio subordinado al quedar sujeto a las instrucciones u rdenes de un
tercero y por tanto impedido del libre ejercicio de la profesin que ostente, tal
relacin jurdica debe estimarse laboral y los servicios profesionales que preste
asimilados a los de cualquier trabajador.
La legislacin del trabajo ha otorgado esta caracterstica a los servicios

profesionales, ya que como acontece en nuestro medio laboral mexicano, se
define al trabajador como toda persona fsica que presta a otra (fsica o moral)
un trabajo personal subordinado, siempre que la actividad humana que
desarrolle,
intelectual
material,
sea
en
beneficio
de
aqulla,
independientemente del grado de preparacin que posea: quien lo ejecute

(artculo 8o. Ley Federal del Trabajo). Sin embargo, en la actualidad es tan
amplio el campo de las profesiones, que resulta necesario establecer la frontera
en que unas u otras se desenvuelven a efecto de precisar las que se encuentran
141
142
Guerrero, Euquerio, op. cit. pg.

Martnez, Arturo , op. cit. Pg. 164.
114
reglamentadas en ramas judiciales diferentes al derecho del trabajo, a fin de que

no sean utilizadas como medio legal para evadir derechos y obligaciones en la
relacin laboral. Nuestra finalidad es establecer respecto de los servicios
profesionales cundo se esta frente a un mandato o ''locacin de obra'' y cuando
se les encuentra en el mbito de la relacin laboral.
El conocimiento popular ha considerado que la actividad profesional de un

abogado, de un mdico, de un ingeniero, de un arquitecto o de cualquier
persona que pone su actividad intelectual al servicio de otra, no es propiamente
un trabajador sino un mandatario que presta servicios a virtud de un acto jurdico
en el que existen derechos y obligaciones mutuos que deben ser cumplidos por
quien contrata el servicio y por quien lo lleva a cabo (Prestacin de Servicios
Profesionales).
Es indudable que es profesionista el que ejerce con plena autonoma;

pues el que en un despacho, consultorio, laboratorio u oficina particular ofrece al
pblico sus servicios; el que realiza contratos sujetos en sus caracteres jurdicos
al ordenamiento civil; el que no se encuentra sujeto a direccin o subordinacin
porque ejecuta cualquier trabajo conforme a su criterio, bajo propias normas de
conducta y de acuerdo a planteamientos propios; en fin, quien efecta su labor
como se ha expresado en el lenguaje comn de los peritos ''bajo su leal saber y
entender'' no es sujeto del derecho del trabajo. Un profesional puede ser un
asalariado, pero un no profesional no puede legalmente celebrar un contrato de
servicios profesionales143.
Pero el profesionista cuya actividad intelectual, literaria, cientfica o

artstica, sea dependiente y no pueda por s mismo desempear el servicio al
cual haya quedado obligado, aquel cuyo tiempo, esfuerzo, dedicacin o empeo,
se pongan a disposicin de otro, sea o no, econmico el inters que lo haya
impulsado a ello; quien por el atractivo de una remuneracin se encuentra
dispuesto al abandono de la libertad que el ejercicio de la profesin representa;
143
115
ser un trabajador y su actividad queda amparada por el derecho laboral por los
artculos:
Artculo 21.- Se presumen la existencia del contrato y de la relacin de

trabajo entre el que presta un trabajo personal y el que lo recibe.
Artculo 26.- La falta del escrito a que se refieren los artculos 24 y 25
no priva al trabajador de los derechos que deriven de las normas de
trabajo y de los servicios prestados, pues se imputar el patrn la falta de
esa formalidad.
Lo anterior puede o no quitarle a sus actos la calidad de un mandato y

puede ser su actuacin comprendida a la de un mandatario de hecho; solo que
as como la ejecucin de un acto no otorga a ste en todas las situaciones la
calidad de jurdico, la funcin que se desempee tampoco da los atributos del
mandato si no estn integrados los requisitos del mismo.
El profesionista se comporta como mandatario en cuanto estipula una

transaccin con el cliente, al que le seala un precio por sus servicios, con el
que se compromete a la realizacin de determinados actos y al que nicamente
le da a conocer los resultados que obtiene.
La actuacin de un abogado, queda circunscrita a un convenio especial,

segn las bases que se establezcan, sea o no por escrito, pero sujeto en todo a
la libre accin. El mdico que recibe a los enfermos atendindolos en un
consultorio o a los que visita en su domicilio particular, tampoco acta bajo una
dependencia directa o indirecta, sino atenido al ejercicio propio de su grado y a
la aplicacin que hace de sus conocimientos, sujeto su trabajo a la propia
responsabilidad y no al precio del servicio o al tiempo que utilice ''La prestacin
de servicios profesionales (como lo ha indicado el doctor De la Cueva) al igual
que todas las instituciones jurdicas, slo tiene valor en cuanto se refiere a
116
determinadas situaciones reales, por tanto, querer aplicar sus caractersticas

fuera de ellas, implica el desconocimiento de su naturaleza''144.
No cabe duda que las profesiones liberales presentan todas ellas algunos
caracteres comunes que admiten reglamentacin similar pero cuando sus
elementos las distinguen y separan, tiene que ser la disciplina adecuada la que
las regule y oriente conforme a su identidad jurdica.
La proyeccin sociolgica de los servicios profesionales tiene hoy en da

lo que interesa para un anlisis correcto. No es siempre el lucro personal lo que
les caracteriza. Desde luego un inventor, un artista, un cientfico, un investigador,
pueden estar influidos por el inters patrimonial a que aspiren, acorde a la
actividad elitista que desarrollen. Pero esto tiene lugar cuando nos referimos a
una lite y no al comn de los profesionistas, cuyo nivel social se encuentre en la
frontera de las masas laborales. En esta ubicacin el profesionista que pone su
actividad intelectual; al servicio de un patrono en igualdad de condiciones en que
un obrero o un campesino lo hace con su trabajo de mano de obra. Y en cuanto
esto ocurre, su accin se aleja del grado de libertad que contiene para entrar en
el terreno de la dependencia, y consecuentemente, en la escala cultural del
trabajador comn, tomando la acepcin de la palabra cultura no como el saber
humano sino el correspondiente a un estudio de la evolucin de un pueblo.
Resulta entonces lgico aceptar la calidad laboral del servicio profesional

en si mismo. As lo entendi el legislador mexicano y en idntica forma lo ha
interpretado nuestra Suprema Corte de Justicia, la que ha dicho: Se tiene .por
acreditada la existencia de la relacin obrero-patronal si se prueba: a) la
obligacin del trabajador de prestar un servicio material o intelectual, o de ambos
gneros; b) la obligacin del patrn de pagar a aquel una retribucin, y c) la
relacin de direccin y dependencia en que el trabajador se encuentre colocado
frente al patrn (amparo directo nm. 1692/58; quejoso: Rogelio H. Mautier y
coagraviados, cuarta sala, resuelto el 22 de junio de 1959). Y ha agregado:'' la
simple
144
prestacin de servicios conforme a una retribucin especfica, no
De la cueva, Mario, op. cit.
117
constituye por s sola una relacin de trabajo, en tanto no exista el vnculo de

subordinacin denominado en la ley con los conceptos de direccin y
dependencia, segn el artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo (amparo directo
nm. 2624/66; quejoso: Holger Miller, cuarta sala, resuelto el 5 de junio de
1967).
Por tanto, si los servicios profesionales se realizan con plena autonoma,

la persona que los ejecute en beneficio de otra, regir sus relaciones jurdicas
conforme al ordenamiento civil; pero cuando dicha ejecucin se haga en forma
subordinada y bajo la dependencia econmica de un patrono, la relacin jurdica
ser de trabajo y para cualquier cuestin, aclaracin o conflicto que se suscite
ser la ley Laboral a la que se tenga que atender.
En el Cdigo Civil define la prestacin de servicios profesionales en

funcin de la persona que los realiza y recibe. La doctrina estima que si bien es
cierto se les puede sujetar a un contrato, tal contratacin viene a resultar sui
generis por sus caractersticas, si se toma en cuenta que las actividades de un
profesionista, trtese de un abogado, un mdico, un ingeniero o un simple
literato o artista resultan ms bien intelectuales que materiales; esto es, el
profesional cuando pone sus aptitudes al servicio de otras personas,
independientemente de que lo haga mediante una retribucin expresa o
tcitamente convenida, en forma alguna ajusta la labor desarrollada a una
relacin de trabajo, al no sujetar a condicin alguna tal actividad.
Los actos dependientes de una profesin literaria, artstica o cientfica no

pudiendo directamente y por s mismos, ser objeto de un contrato laboral
obligatorio, aun cuando en su realizacin sea estipulada una remuneracin, tal
caracterstica no implica subordinacin y menos an sujecin a un patrono, sino
nicamente representa la retribucin convenida por el servicio que se llevar a
cabo y cuyos resultados ni siquiera pueden ser previstos o convenidos.
Si nos colocamos en la posicin derivada de un contrato de prestacin de

servicios encontraremos que el elemento subordinacin es clsico no solo de
este tipo de acuerdo inter-partes, sino lo es tambin del contrato de locacin de
118
obra o el de mandato, y ambos son de estricta naturaleza civil o mercantil, sin

que esta circunstancia coloque al profesional, al locatario o al mandatario en
calidad de obrero o de trabajador al servicio de un patrono, lo que ocurre es,
como ya lo hemos sealado, el campo de las profesiones liberales es hoy
bastante amplio y variado y da ocasin a un sin nmero de relaciones jurdicas
que resultara imposible comprenderlas a todas dentro de un solo esquema.
Sera necesario realizar un esfuerzo excesivo para asimilar los conceptos
retribucin, subordinacin o empleo, a los conceptos trabajo, direccin y salario
(propios de la relacin laboral), a un mero contrato de trabajo, cuando el
profesionista lo que busca y pretende al ofrecer sus servicios es independencia,
libertad y forma particular de ejercerlos.
En este mbito, se da una clara desproporcin entre los sujetos de la

relacin, trabajador y patrn, pues aunque tericamente dentro del Contrato de
Prestacin de Servicios Profesionales las partes estn en igualdad de
circunstancias, en la prctica ocurre todo lo contrario, pues el patrn es quien
impone las condiciones y el trabajador no tiene ms remedio que aceptarlas a la
manera de un contrato de adhesin.
Este Contrato Civil es un recurso del que se ha aprovechado el Estado,

dentro del servicio pblico mexicano, ya que el artculo 8 de la Ley Federal de
los Trabajadores al Servicio del Estado niega la tutela de dicha Ley, a quienes
presten sus servicios mediante contrato Civil o que estn sujetos al pago de
honorarios.
En la prctica se celebran Contratos Civiles de honorarios profesionales,

sin importar si el que los presta es un profesional o si la materia sobre la que
versa o la ndole de trabajo corresponden a un contrato de esa naturaleza
jurdica. En realidad se celebran para cubrir necesidades de puestos
permanentes en las dependencias del Estado. La celebracin de contratos de
esta naturaleza es un mecanismo arraigado que ya se ha transformado en
costumbre. Tal situacin ha sido ratificada por los Tribunales Federales de
Trabajo en sus laudos, a pesar de ser contraria a los principios fundamentales
que rigen el sistema jurdico mexicano.
119
El legislador mexicano de 1970, previ con toda claridad este problema al

definir al contrato individual de trabajo, manifestando que independientemente
del nombre o denominacin que se d a dicho contrato, es aqul en virtud del
cual, una persona le presta a otra un trabajo personal subordinado mediante el
pago de un salario.
En este orden de ideas, un empleador podr contratar a un trabajador,

mediante un Contrato de Prestacin de Servicios Profesionales, pero si se
demuestra que existe el elemento caracterstico de la subordinacin, dicho
contrato a pesar de su denominacin, ser un verdadero contrato de trabajo.
Otro mecanismo muy recurrido por los patrones para abaratar los costos
de los despidos ha sido condicionar la celebracin del contrato de trabajo a la
firma de un documento que contenga su renuncia al mismo y un finiquito amplio
en favor del patrn, obviamente sin fecha, para echar mano de este en caso de
querer despedir al trabajador; mecanismo que libera al empleador de los
estipulado por la Ley Federal del Trabajo, esto es pagar una indemnizacin al
trabajador cuando sea despedido injustificadamente o que el mismo patrn no
d el aviso de despido correspondiente como lo ordena la ley; ya que para el
caso de renuncia voluntaria no lo pagar.
Contratacin laboral mediante empresas prestadoras de servicios.

En Mxico se ha venido estableciendo, cada vez con mayor frecuencia la
contratacin de trabajadores por medio de empresas legalmente constituidas por
el propio empleador y cuyo objeto social es: la prestacin de servicios, por lo que
comnmente se les denomina empresas prestadoras de servicios. Las
empresas contratan por la llamada va del out sourcing personal para que les
presten servicios profesionales subordinados, liberndose de toda carga laboral,
fiscal y de seguridad social145.
Estas empresas tienen en nmina al personal que presta sus servicios a

otra empresa, que por regla general es la tenedora de las acciones, no cuentan
145
Martnez, Arturo, op. cit. Pg. 165.
120
con activos y al no tener utilidades, obviamente no participan de las mismas a

sus trabajadores y las prestaciones que gozan son las mnimas legales y
constitucionales.
El caso de la Contratacin laboral mediante el outsourcing, ha

generalizado su prctica en Mxico, pues el empleador desea liberarse de toda
carga laboral, mediante un contrato de prestacin de servicios profesionales,
contrata con una empresa legalmente constituida y ajena a ella, los servicios del
personal que por regla general devengarn salarios bajos y tendrn las
prestaciones de ley nicamente, lo anterior para optimizar los costos
operacionales.
El fenmeno de la subcontratacin de personal en sus distintas y

sofisticadas denominaciones, externalizacin, tercerizacin u outsourcing, no es
nuevo; desde hace muchos aos se comenz a brindar personal para ciertas
labores temporales, especialmente secretariales o administrativas, ms tarde
fueron las tareas de vigilancia y limpieza las que eran desplazadas por la
empresa beneficiaria, y asumidas por una red de nuevos empleadores
especializados en vender mano de obra en un modelo precario de condiciones
de trabajo: salarios bajos, afiliacin irregular en la seguridad social, jornadas
extenuantes superiores a los mximos de ley y un sindicalismo controlado bajo
los clsicos contratos de proteccin patronal.
El esquema fue consolidado cuando el propio Estado y sus rganos de

justicia admitieron en sus instalaciones estas formas de contratacin; sin freno
alguno la subcontratacin fue destruyendo los principios e instituciones
protectoras del derecho laboral mexicano. Las empresas toman ventaja, los
trabajadores urgidos de cualquier empleo sufren las consecuencias de su
indefensin y el Estado cierra los ojos.
Las empresas prestadoras de servicios tienen como actividad principal

contratar trabajadores para que estos a su vez presten sus servicios a favor de
un tercero que son sus clientes, debiendo de asumir la prestadora de servicios la
relacin y responsabilidad laboral, es decir, se encarga de contratar a los
121
empleados, cubrir sus salarios y prestaciones, afiliarlos ante el IMSS e Infonavit,

pagar las cuotas obrero patronales y aportaciones correspondientes, efectuar
retenciones de impuestos y presentar las declaraciones necesarias y cuando ya
no se requieren los servicios del trabajador, dar por terminada la relacin de
trabajo, sin ninguna responsabilidad para sus clientes, ofreciendo tambin que
en caso de conflicto o demanda laboral, asumirn las responsabilidades del
juicio y en su caso cubrirn las prestaciones o indemnizaciones a que salgan
condenados, obligndose a sacarlos en paz de cualquier conflicto.
Este tipo de empresas se pueden clasificar en dos formas:
1.- Las constituidas por una empresa para que se encargue de contratar a
su propio personal y no persiguen un fin de lucro, ya que el servicio y los
trabajadores se lo van a proporcionar a una o varias empresas del mismo grupo.
2.- Las establecidas con un fin de lucro y que tienen como objeto
proporcionar servicios como puede ser el de seguridad, limpieza, valet parking,
construccin y algunos otros.
Proporcionar personal a sus clientes para que stos a travs del mismo
ejecuten su objeto; personal temporal o eventual.
La forma de operacin de las empresas puede darse en dos formas:
A) Una empresa constituye su propia empresa prestadora de servicios, quien

es la que se encargara de contratar al personal para que se ocupe de
ejecutar el objeto de la primera, teniendo siempre como patrn a la
empresa prestadora de servicios.
B) La segunda forma de operar es en la que una empresa constituye un

grupo de sociedades que tienen diferentes actividades especificas cada
una de ellas, como lo son la manufacturera, la comercializadora, la
administrativa, etc. Y de igual forma constituye una empresa que se va a
encargar de contratar a los trabajadores para que presten sus servicios en
122
una, varias o en todas las empresas del grupo, pero siendo siempre el
patrn la prestadora de servicios.
Las empresas antes sealadas con frecuencia evitan el pago del reparto
de utilidades, ya que stas no generan utilidades en virtud de que lo que le
cobran a su cliente es casi prcticamente lo que gastan en su operacin, como
lo es el pago de salarios y prestaciones, etc., por lo que al gastar lo que reciben
por concepto de honorarios, no generan utilidades o se generan las que quieren
repartir.
Asimismo se constituyen para generar una aparente proteccin en caso

de un juicio laboral, en virtud de que la prestadora de servicios asume la relacin
de trabajo dejando supuestamente a un lado a la empresa que recibe y que se
beneficia con los servicios y que es quien generalmente tiene los bienes e
ingresos, ya que en caso de que la empresa prestadora de servicios salga
condenada al pago de una prestacin o indemnizacin en un juicio laboral,
generalmente no va a contar con bienes para responder de sus obligaciones y
por consiguiente si no est planteada correctamente la demanda, sera difcil
hacer exigible el laudo.
Por lo que se refiere al segundo grupo de empresas, es decir, las que

tienen un animo de lucro, son contratadas para que las empresas que adquieren
sus servicios no tengan una contingencia laboral, adems de que la empresa
prestadora de servicio asume en su totalidad la responsabilidad laboral y por lo
tanto se va a encargar de seleccionar y contratar al personal, pagar salarios y
prestaciones, elaborar la nomina, pagar las cuotas obrero patronales al IMSS y
aportaciones al Infonavit, retener y pagar impuestos, presentar declaraciones,
reemplazar al trabajador cuando sus servicios no son eficientes, entre otras
actividades.
Este tipo de empresas tambin ofrece un servicio especializado como es

el caso de las empresas de seguridad, limpieza, promocin, valet parking,
subcontratistas en la industria de la construccin, etc., para que con su propio
123
personal ejecuten el servicio que corresponda, asumiendo tambin toda la

responsabilidad laboral.
En caso de una demanda laboral, es obligacin de la empresa prestadora

de servicios atender el juicio, responder del mismo, debiendo pagar cualquier
cantidad a que salga condenada, sacar en paz a sus clientes y evitar que stos
salgan condenados al pago de cualquier prestacin o indemnizacin y que en
caso de que as sea, la prestadora de servicios deber responder del mismo, y
de igual forma asume la responsabilidad frente al IMSS e Infonavit, es decir, el
cliente prcticamente se olvida de cualquier responsabilidad laboral.
Las empresas de servicios se desviaron del concepto de subcontratacin

parcial, esto es de un grupo de trabajadores especializados o ajenos al objeto
central de la misma, tomando el camino de una sustitucin completa, un acto de
simulacin, que hace pocos aos era impensable, simplemente porque destruye
el concepto mismo de empresa, entendida como unidad de bienes o servicios
que utiliza recursos humanos para el cumplimiento de un fin.
Los primeros experimentos se desarrollaron en la industria maquiladora y

en grandes trasnacionales; como no oper oposicin alguna, la prctica se
extendi como un cncer en todo el sistema productivo.
Lo que buscan las empresas al crear artificialmente una razn social que
se vende a s misma los servicios del personal, es burlar la ley laboral y fiscal,
evitar asumir responsabilidades patronales y, en particular, omitir el pago del
reparto de utilidades a los trabajadores, derecho que nuestra propia
Constitucin garantiza en la fraccin IX del artculo 123 y que asciende por
disposicin de Ley a 10 por ciento.
La maniobra es burda, a la empresa que genera utilidades no se le asigna

personal alguno y en consecuencia se omite este pago, y la empresa de
servicios que reconoce la relacin laboral carece de utilidad a repartir. Los
defensores
de esta simulacin, abogados empresariales
y arquitectos
financieros, que han hecho fortunas con su asesora, alegan temerariamente que
124
no hay delito alguno puesto que dichas empresas han sido constituidas
conforme a la ley y que su objeto formal est permitido: proveer de personal a
otra. Consideramos que existe fraude a los derechos de los trabajadores,
cuando stos son contratados por empresas prestadoras de servicios, que son
constituidas por las fuentes de trabajo con el nico fin de reducir cu carga y
riesgo laboral, y no cubrir las prestaciones con las que cuentan sus dems
trabajadores, como son mayor nmero de das de aguinaldo, vacaciones, prima
vacacional, bonos por rendimiento, y adems como carecen de activos
suficientes, por una parte y en caso de un problema grave, resultan ser
insolventes y por la otra, los empleadores dejan de cubrir a sus trabajadores las
participaciones de las utilidades obtenidas en sus empresas146.
La ilegalidad no deriva de su creacin formal, sino de la maniobra

articulada para evitar el cumplimiento de la ley. No se trata en esencia de
entidades distintas, sino de la misma, basta acudir a la definicin del artculo 16
de la Ley Federal del Trabajo (LFT), que entiende por empresa "la unidad
econmica de produccin o distribucin de bienes y servicios y por
establecimiento la unidad tcnica que como sucursal, agencia u otra semejante,
sea parte integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa". Es
interesante observar que cuando se trata de obtener ventajas fiscales o
consolidar prdidas las empresas asumen una interpretacin, pero cuando el
tema es cumplir con obligaciones, la interpretacin es distinta.
Podemos recorrer los artculos centrales de nuestra legislacin laboral y

confirmar la extrema ilegalidad de esta simulacin que se ha venido convirtiendo
en un autntico fraude al fisco, a las mujeres y hombres que prestan sus
servicios a dichas empresas. Basta sealar que el numeral tercero de la LFT
impone que el trabajo no puede ser considerado artculo de comercio; a pesar
de ello, los contratos celebrados entre las empresas de servicios y las
beneficiarias consideran al trabajo como objeto de transaccin comercial. El
artculo 21 de dicha Ley Laboral presume la existencia de la relacin laboral
entre el que presta un trabajo personal y el que lo recibe, en consecuencia la
146
Martnez, Arturo, op. cit. Pgs. 166 y 167.
125
empresa receptora del servicio es objetivamente el autntico patrn. Por su

lado, el artculo 539-F del mismo instrumento legal fija las reglas para que la
Secretara del Trabajo y Previsin Social pueda otorgar excepcionalmente la
autorizacin a empresas dedicadas a la contratacin de personal, siempre
limitados a trabajos de carcter especial. No es un problema legal: en esencia
es la abdicacin del Estado en el cumplimiento de sus obligaciones.
Este fraude de carcter estructural requiere de una estrategia

gubernamental tanto en el mbito fiscal como laboral, haciendo una
interpretacin armnica de sus normas a fin de evitar la lesin colectiva que
genera.
Las empresas deben ser consideradas como unidades econmicas para

el efecto del cumplimiento de sus obligaciones, sin menoscabo de admitir la
subcontratacin cuando exista la justificacin para ello, por ejemplo cuando
empresas realmente diferentes aportan una labor altamente especializada con
recursos propios. A nivel laboral, deben regularse con mayor precisin estas
prcticas y confirmar el cumplimiento de las normas por medio de la inspeccin
laboral especializada. Esta prctica de subcontratacin integral contradice el
recurrente discurso en materia de responsabilidad social empresarial y los
cdigos de tica, y es tambin excluyente de la comn afirmacin empresarial a
los trabajadores de compartir el mismo barco.
126
CONCLUSIONES
1.- El derecho social se concibi en la primera constitucin socialista, es
decir, la mexicana de 1917, concretamente en los artculos 27 y 123, este ltimo
referido al derecho del trabajo, regulado por la ley reglamentaria del mismo; su
propsito es elevar el nivel de vida de la clase obrera, estableciendo derechos
mnimos que se deben observar en favor del obrero, fuera de toda concepcin
civilista, (libertad contractual y autonoma de la voluntad).
2.- Anteriormente los problemas suscitados en la relacin obrero-patronal

se regulaban y se resolvan por el derecho civil, al ser asimilado el contrato
laboral de trabajo en sus elementos al contrato civil.
3.- A partir de la Ley Federal del Trabajo de 1931, surgen las llamadas
relaciones previas al contrato de trabajo, relaciones desvirtuadas de su objetivo
por la clase patronal, al ser utilizadas como medio de solucin, que obstaculizan
su vinculacin con el trabajador en un contrato de trabajo que le genere
obligaciones.
4.- El derecho del trabajo protege a la clase trabajadora an ms al

considerar que la naturaleza del contrato no depende del nombre que se le
adjudique, si no de la forma en que se va a ejecutar su objeto, por lo que no se
debe de confundir los casos en que no existe contrato de trabajo, o bien sean
contratados por honorarios o se haya celebrado el contrato de prestacin de
servicios profesionales, debido a que de concurrir los elementos de la relacin
laboral, se debe regir esa relacin bajo la Ley Federal del Trabajo, por ser el
objeto de la relacin la subordinacin y la prestacin personal, elementos
caractersticos de la relacin de trabajo.
5.- Se esta frente al contrato de prestacin de servicios profesionales,

cuando se renen los elementos de existencia y validez del contrato, es decir,
con un elemento personal llamado profesionista quien se encuentra certificado,
con cdula para ejercer un arte, oficio o profesin, con conocimientos tcnicos,
prestando sus servicios de acuerdo a su leal saber y entender, adems se
127
desarrolla la actividad con sus propios medios para otra persona denominada
cliente, quien es el que utiliza y retribuye los servicios prestados.
6.- El contrato individual de trabajo y el contrato civil de prestacin de

servicios profesionales son de distinta naturaleza jurdica, el primero regula las
relaciones obrero-patrn (la prestacin de servicios subordinados), mientras que
el segundo regula las relaciones entre partes (la autonoma de la voluntad);
imperando el contrato laboral sobre el civil debido a que se considera de inters
general y de orden pblico, por ello se le encomienda al Estado vigilar su
cumplimiento.
7.- Si los servicios profesionales se realizan con plena autonoma, la

persona que los ejecute en beneficio de otra, regir sus relaciones jurdicas
conforme al ordenamiento civil; pero cuando dicha ejecucin se haga en forma
subordinada y bajo la dependencia econmica de un patrono, la relacin jurdica
ser de trabajo y para el caso de conflicto se sujetara a la ley Laboral.
8.- El contrato de prestacin de servicios profesionales es susceptible y de

hecho se utiliza en la prctica como medio para evadir o evitar las obligaciones
laborales, a pesar de ser una normativa notoriamente inaplicable, por ser de
orden civil y estar regulado especficamente para profesionistas, esta medida
busca simular una relacin laboral por una relacin regulada por el Cdigo Civil.
9.- La conducta evasiva del patrn se da mediante un distanciamiento

encubierto en contradiccin a la ley laboral, estando dentro de la simulacin y del
fraude; el fraude se configura cuando la norma imperativa laboral se pretende
violar, utilizando otra que aparente encuadrar el tipo pretendido bien sea civil o
mercantil, obteniendo un resultado diferente al que prescribe la ley laboral,
logrando conseguir un beneficio al suspender las prestaciones al trabajador o el
pago que conforme a la ley laboral le corresponden.
10.- La prestacin de servicios materiales o intelectuales es un derecho

exigible al Estado, regulado dentro del derecho laboral y considerando por el
derecho social como una de las actividades que requiere tutela del Estado, con
128
el deber encaminado de proteger el inters social, promover y vigilar la

capacitacin y el adiestramiento de los trabajadores.
11.- Los empleadores con insistencia han buscado desde los inicios del
derecho laboral librarse de las obligaciones laborales que acarrea un contrato
individual de trabajo. En la actualidad a pesar de ya no regularse por la Ley
Federal del Trabajo, se siguen utilizando los contratos de prueba, de aprendizaje
y los llamados de veintiocho das para evitar cumplir sus obligaciones laborales,
simulando estar permitidos por la Ley.
12.- El derecho laboral, es un derecho proteccionista a favor de la clase

trabajadora, lo que ha llevado a la clase patronal a buscar mecanismos
fraudulentos o de simulacin con apariencia legal que le permitan eludir el
cumplimiento de obligaciones
que se
imponen a favor de la parte
contractualmente dbil, a estos instrumentos se les han denominado: contrato de

prestacin de servicios profesionales y outsourcing (proveedor de servicios).
13.- En la actualidad se ha generado otro mtodo de evasin de las

relaciones laborales denominado outsourcing (proveedor de servicios); estas
empresas tienen en nmina al personal que presta sus servicios a otra empresa,
que por regla general es la tenedora de las acciones, no cuentan con activos y al
no tener utilidades, obviamente no participan de las mismas a sus trabajadores y
las prestaciones que gozan son las mnimas legales y constitucionales.
14.- Las mismas empresas buscan crear artificialmente una razn social
que se vende a s misma los servicios del personal, burlando la ley laboral y
fiscal, al lograr evitar asumir responsabilidades patronales y, en particular, omitir
el pago del reparto de utilidades a los trabajadores, derecho que nuestra propia
Constitucin garantiza en la fraccin IX del artculo 123.
15.- La ilegalidad de la existencia de estas empresas no deriva de su

creacin formal, sino de la maniobra articulada para evitar el cumplimiento de la
Ley. No se trata en esencia de entidades distintas, sino de la misma, como lo
seala el artculo 16 de la Ley Federal del Trabajo, al establecer que la empresa
129
es "la unidad econmica de produccin o distribucin de bienes y servicios y por

establecimiento la unidad tcnica que como sucursal, agencia u otra semejante,
sea parte integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa".
16.- Este fraude de carcter estructural requiere de una estrategia

gubernamental que vigile el cumplimiento tanto en el mbito fiscal como laboral,
procurando una aplicacin equitativa de sus normas a fin de evitar la lesin
colectiva que se genera.
130
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UNIVERSIDAD NACIONAL

PROFESIONALES, COMO UN ACTO FRAUDULENTO, ANTE EL DERECHO

Asesor: Maestro Alivar Hernndez Ramrez.

Dedico el presente trabajo:

A mis padres: Luis Corts Urban y Mara Felicitas Ziga

A mis hermanos: Alfredo Laurentino, Jos Luis y Sandra,

A mis amigos: Laura Yessica y Enrique Inti por brindarme

Al Maestro Alivar Hernndez Ramrez: por ser un gua en

A la Universidad Nacional Autnoma de Mxico campus

ANTECEDENTES JURDICOS DERECHO DEL TRABAJO EN

LEYES REGLAMENTARIAS AL ARTCULO 123 DE LA

1.5.1 LEY DEL TRABAJO DE 1918 DEL ESTADO DE VERACRUZ.10

1.5.3 LEY FEDERAL DEL TRABAJO DE 1970. . . . . . . . . . . . . .

RELACIONES INDIVIDUALES OBRERO-PATRONALES. . . . . . . . . .

RELACIONES PREVIAS AL CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . .

2.1.1 CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO. . . . . . . . . . . .

2.1.2 CONTRATO DE APRENDIZAJE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2.1.3 CONTRATO DE PRUEBA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2.1.4 CONTRATO POR VEINTIOCHO DAS. . . . . . . . . . . . . . . . .

CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2.2.1 DEFINICIN DE CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO.

2.2.2 ELEMENTOS ESENCIALES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2.2.3 ELEMENTOS DE VALIDEZ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2.2.4 TERMINACIN DEL CONTRATO INDIVIDUAL DEL TRABAJO 52

DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

3.1 CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES. .

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO. . . . . . . . .

DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS

DISTINCIN ENTRE PRESTACIN DE SERVICIOS Y EL

CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES,

EL TRABAJO COMO UN DERECHO CONSTITUCIONAL Y DEBER

CONTRATO DE PRESTACIN DE SERVICIOS, UTILIZADO

CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

LEY FEDERAL DEL TRABAJO.

LEY REGLAMENTARIA DEL ARTCULO 5 CONSTITUCIONAL

CDIGO CIVIL FEDERAL.

CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL.

El propsito de este trabajo, es analizar la desproteccin que impera en nuestra

JUSTIFICACION DEL TEMA:

El presente tema se sustenta en la base del derecho del trabajo, destaca la

1. ANTECEDENTES JURDICOS DERECHO DEL TRABAJO EN

El derecho del trabajo en Mxico, naci de manera formal, en la primera

Previo a la constitucin de 1917, se realizaron esfuerzos que procuraron

Asociado con el hecho, de que el derecho del trabajo se encontraba

El trabajo, surgi desde los principios de la humanidad, encontrando sus

del tiempo en gremios; en donde exista el aprendiz, el oficial y el maestre quien

En los inicios de sta poca el derecho del trabajo an no era concebido,

Durante la vida del imperio Azteca, se reglamento la contratacin de

En el norte de Mesoamrica y en la parte central de Mxico, se

situacin provoco inquietudes entre las masas trabajadoras.

En los tiempos de la conquista Espaola sobre Mxico, el antecedente de

Trueba Urbina menciona al respecto: si un servicio administrativo y una

En 1810 se gest el movimiento revolucionario Mexicano, con fines

y eran explotadas; an con posterioridad a la consumacin de Independencia el

Un paso muy importante para el derecho del trabajo se dio el 19 de

De acuerdo con Jos Dvalos, la constitucin de 1824 fue la expresin

Posterior a la guerra de independencia, las condiciones laborales