TEMA 7: APORTACIONES SOCIALES: APORTACIONES DINERARIAS Y APORTACIONES NO DINERARIAS. VALORACIN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS.

RESPONSABILIDAD POR LAS APORTACIONES NO DINERARIAS. EL DESEMBOLSO. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS. 1. APORTACIONES SOCIALES: APORTACIONES DINERARIAS Y

APORTACIONES NO DINERARIAS
1.1 CUESTIONES GENERALES
Al estudiar la sociedad mercantil, debemos comenzar definiendo el Derecho mercantil, como aquella rama del Derecho Privado que se ocupa de los empresarios y de su estatuto as como de la actividad externa que stos realizan por medio de una EMPRESA. sta disciplina tiende a contener todo el Derecho privado que regula la actividad econmica de los empresarios en su trfico, es decir, con otros empresarios y con los consumidores, que contratan con ellos. La sociedad, en su concepto amplio mantenido por la doctrina, sera cualquier agrupacin voluntaria de personas que se obligan entre s contribuir para la consecucin de un fin comn. De forma que tan slo es necesaria: a. LA PRESENCIA DE UN ACUERDO ENTRE LOS SOCIOS (origen negocial) y

b. LA EXISTENCIA DE UN FIN COMN, sea o no lucrativo

Dentro de las sociedades existen diversos tipos, en el que nos vamos a centrar a continuacin es el de la SOCIEDAD MERCANTIL, consideradas como tales aquellas que adems de adoptar una forma o tipo de las reguladas en el Cdigo de Comercio (mercantilidad objetiva) y, por tanto, regularse por sus normas, desarrollan o ejercen una actividad mercantil y se encuentran sometidas al estatuto jurdico del comerciante (mercantilidad subjetiva). Tanto del Cc como del Ccom se deduce LA NATURALEZA CONTRACTUAL del negocio constitutivo de la sociedad (cfr. arts. 116 del C. de c. y 1.665 del C.civ.). de tal forma que en la actualidad se se suele afirmar que el de sociedad es un CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACIN. En todo caso, en relacin al contrato de sociedad, hay que tener en cuenta que, frente a los contratos sinalagmticos donde el inters de una parte se satisface y se opone al de su contraparte, los asociativos suponen la agregacin de los esfuerzos de sus miembros para conseguir un fin que satisface EL INTERS DE TODOS: el socio, no va obtener sus beneficios a costa de los otros socios, sino del reparto del resultado objetivo en comn. De esa definicin se desprenden los tres elementos esenciales de la sociedad y que vienen a ser los propios de todo contrato 1. 2. 3. El consentimiento manifestado en la voluntad de asociarse El objeto, consistente en LA APORTACIN que hacen los socios La causa cifrada en EL FIN COMN (OBJETO SOCIAL)que se persigue con la sociedad

Dentro de los diversos tipos de sociedades mercantiles que se regulan en nuestro ordenamiento jurdico (art 120 Ccom), a continuacin nos centraremos en las sociedades de capital (que siempre tienen el carcter de comerciantes, con independencia de su objeto o actividad que desarrollen): ANNIMAS, DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y COMANDITARIAS POR ACCIONES:
1.SOCIEDAD ANNIMA, que se caracteriza por tener su CAPITAL DIVIDIDO EN ACCIONES, el cual se

integra por las aportaciones de los socios, quienes : NO RESPONDEN PERSONALMENTE de las deudas sociales,

ni poseen, en principio, y por su simple condicin de socio, derecho a asumir la direccin y administracin.

2.SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, que, reuniendo rasgos propios de la sociedad annima y

de las sociedades personalistas (por lo que se dice de ella que es una sociedad annima de pequeas proporciones), posee las siguientes caractersticas: SU CAPITAL no se encuentra dividido en acciones, sino en PARTICIPACIONES,

sus socios se benefician de la RESPONSABILIDAD LIMITADA frente a las deudas sociales (la sociedad no disfruta de este beneficio) y, en principio, tampoco tienen todos, por su simple condicin de socios, derecho a participar en la gestin y administracin sociales.

3.SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES, sociedad cuyo capital est ntegramente dividido en acciones, pero que se caracteriza tambin por la existencia de SOCIOS ILIMITADAMENTE RESPONSABLES.

1.2 EL CAPITAL SOCIAL

La ordenacin jurdica de las sociedades de capital descansa en gran medida sobre la nocin de CAPITAL SOCIAL. Todas ellas han de constituirse con una cifra de capital social que, en principio, puede ser fijada libremente por los socios (pero respetando en todo caso el capital mnimo exigido por la LSC), y que ha de recogerse necesariamente en los estatutos de la sociedad. El capital social, que representa LA SUMA DE LOS VALORES NOMINALES de las acciones o participaciones sociales en las que est dividido, despliega un importante papel de orden jurdico y organizativo en el funcionamiento de la sociedad. Entre otras cosas: a) LA PARTICIPACIN DE LOS SOCIOS en el capital social, que resultar del nmero de acciones o participaciones sociales posedas y del valor nominal de stas, es LA MEDIDA normalmente empleada, salvo excepciones, para la DETERMINACIN DE SUS RESPECTIVOS DERECHOS en el seno de la sociedad. b) Pero adems el capital tambin desempea una importante FUNCIN DE GARANTA DE LOS ACREEDORES SOCIALES, que se presenta en cierta corma como una contrapartida por la limitacin de la responsabilidad de los socios; el legislador procura por medio de una serie de medidas que la cifra de capital cuente en todo momento con una cobertura patrimonial adecuada, lo que explica que aqulla cumpla una importante funcin de retencin de bienes y activos dentro de la sociedad
EL CAPITAL SOCIAL NO DEBE CONFUNDIRSE CON EL PATRIMONIO.

a) EL CAPITAL es una categora jurdica que alude a esa cifra fija y convencional recogida en los estatutos, suma de los VALORES NOMINALES DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES sociales en que se divide. La cifra del capital tiene as un carcter estable y constante, y slo mediante un acuerdo formal de la sociedad de aumento o de reduccin de esa cifra, puede ser incrementado o reducido el capital b) La nocin de PATRIMONIO se refiere al CONJUNTO DE BIENES, DERECHO Y OBLIGACIONES de contenido econmico que pertenecen a la sociedad en cada momento. El patrimonio (al contrario que el capital social), como concepto eminentemente econmico que alude a los bienes y obligaciones de los que en un momento dado es titular una persona, oscila permanentemente en funcin de los resultados de la actividad social, porque las vicisitudes de sta tienen lgicamente una incidencia directa y permanente sobre la situacin patrimonial de la sociedad. De ah que la relacin entre el capital y el patrimonio sea normalmente reveladora del estado econmico en que se encuentra una sociedad: a medida que el valor del patrimonio rebase la cifra del capital, la situacin ser ms slida, mientras que lo contrario significar que las prdidas han ido absorben los fondos aportados pro los socios en concepto de capital

La ley obliga a que las sociedades de capital tengan un CAPITAL MNIMO. En este sentido, dice el art 4 LSC que
a. EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA no podr ser inferior a 3.000 euros y se expresar precisamente en esa moneda. No obstante lo establecido en el apartado anterior, podrn constituirse sociedades de responsabilidad limitada con una cifra de capital social inferior al mnimo legal en los trminos previstos en el artculo siguiente. b. EL CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA no podr ser inferior a 60.000 euros y se expresar precisamente en esa moneda.

1.3 LAS APORTACIONES SOCIALES

2

La suscripcin o asuncin originaria de acciones o participaciones sociales, tanto en la constitucin de la sociedad como, en su caso, en los momentos posteriores del capital, obliga a los socios a realizar APORTACIONES A LA SOCIEDAD, que permitan a sta formar su propio patrimonio y cubrir adecuadamente su cifra de capital social. En cuanto a su rgimen jurdico, la LSC dedica el TITULO III las aportaciones sociales, a su regulacin (arts 58-89). Este ttulo, a su vez, se encuentra dividido en 5 captulos, sucesivamente dedicados a: Las aportaciones sociales, La valoracin de las aportaciones no dinerarias en la sociedad annima, La responsabilidad por las aportaciones no dinerarias, El desembolso y Las prestaciones accesorias El artculo 58 determina cul es el OBJETO DE LA APORTACIN al decir que a) En las sociedades de capital slo podrn ser objeto de aportacin los BIENES O DERECHOS PATRIMONIALES susceptibles de valoracin econmica.

b) EN NINGN CASO podrn ser objeto de aportacin EL TRABAJO O LOS SERVICIOS, aunque stos
podrn constituir objeto de prestaciones accesorias de los socios, a las que nos referiremos ms adelante. Aunque, en todo caso, estas son distintas de las aportaciones y en ningn caso podrn integrar el capital social. En relacin a la EFECTIVIDAD DE LA APORTACIN dispone el art 59 que
a)

Ser NULA la creacin de participaciones sociales y la emisin de acciones que no respondan a una efectiva APORTACIN PATRIMONIAL A LA SOCIEDAD.
NOMINAL.

b) No podrn crearse participaciones o emitirse acciones por una CIFRA INFERIOR A LA DE SU VALOR En cuanto al TTULO DE LA APORTACIN (art 60): 1. en principio, TODA APORTACIN se entiende realizada a TTULO DE PROPIEDAD [quo ad dominium], salvo que expresamente se estipule de otro modo. De tal forma que el socio aportante transmite a la sociedad la plena titularidad del bien o derecho de que se trate. No siempre la aportacin a ttulo de propiedad coincidir con la aportacin de la propiedad de un bien, al poder aportarse quo ad dominium la titularidad de derechos reales limitados (ej. Derecho de usufructo o de servidumbre) o de derechos personales frente a terceros (ej. Contrato de arrendamiento). 2. Pero los trminos de la ley tambin permiten la realizacin de aportaciones a TTULO DE USO [quo ad usum], cuando se aporta a la sociedad el MERO USO O GOCE de un bien o derecho cuya PROPIEDAD CONSERVA EL SOCIO aportante; estas aportaciones, cuya validez depende como en todas de su idoneidad para ser valoradas econmicamente, vienen as a instaurar un vnculo jurdico de carcter duradero entre el aportante y la sociedad, que permite a sta beneficiarse durante un perodo del uso del bien o derecho de que se trate. Por razn de su objeto hemos de distinguir las DOS CLASES DE APORTACIONES: DINERARIAS, cuando consistan en dinero y NO DINERARIAS O IN NATURA, cuando recaigan sobre cualquier otro bien o derecho distinto del dinero y susceptible de valoracin econmica A) APORTACIONES DINERARIAS Se encuentran reguladas en el CAP.I, Secc.2, la Subseccin 1 Aportaciones dinerarias (Arts 61 y 62) El art 61 dispone que las aportaciones dinerarias debern establecerse en EUROS y si la aportacin fuese en otra moneda, habr de determinarse su EQUIVALENCIA EN EUROS con arreglo a la ley. Por otro lado, para que se considere que REALIZADO EL DESEMBOLSO DE ESTAS APORTACIONES, dice el art 62 que tal acreditacin debe realizarse de la forma siguiente: 1. Ante el NOTARIO AUTORIZANTE DE LA ESCRITURA de constitucin o de ejecucin de aumento del capital social o, en el caso de las sociedades annimas, de aquellas escrituras en las que consten los sucesivos desembolsos, deber acreditarse la REALIDAD DE LAS APORTACIONES DINERARIAS mediante: a.
CERTIFICACIN DEL DEPSITO de las correspondientes cantidades a nombre de la sociedad en entidad de crdito, que el notario incorporar a la escritura, o 3

b. MEDIANTE SU ENTREGA para que aqul lo constituya a nombre de ella. 2. La VIGENCIA DE LA CERTIFICACIN ser de 2 meses a contar de su fecha. 3. En tanto no transcurra el periodo de vigencia de la certificacin, LA CANCELACIN DEL DEPSITO por quien lo hubiera constituido exigir la previa devolucin de la certificacin a la entidad de crdito emisora. B) APORTACIONES NO DINERARIAS Se encuentran reguladas en el CAP.I, Secc.2, la Subseccin 2 Aportaciones dinerarias (Arts 63 y 66). Estas pueden resultar convenientes en atencin a la actividad econmica a desarrollar por la sociedad o cuando sta se cree para explotar bienes o elementos patrimoniales hasta entonces en poder de los socios. El artculo 63 exige que en la escritura de constitucin o en la de ejecucin del aumento del capital social se describan: LAS APORTACIONES NO DINERARIAS con sus datos registrales si existieran, LA VALORACIN EN EUROS que se les atribuya,

as como LA NUMERACIN DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES atribuidas.

En cuanto al RGIMEN DE OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DEL APORTANTE, vara segn se trate de aportaciones de bienes muebles, inmuebles, crditos o empresas: 1. APORTACIN DE BIENES MUEBLES O INMUEBLES o derechos asimilados a ellos, el aportante estar obligado a la ENTREGA Y SANEAMIENTO de la cosa objeto de la aportacin en los trminos establecidos por el Cdigo Civil para el contrato de compraventa, y se aplicarn las reglas del Cdigo de Comercio sobre el mismo contrato en materia de transmisin de riesgos. (art 64) 2. APORTACIN DE DERECHO DE CRDITO, el aportante responder de LA LEGITIMIDAD de ste y de LA SOLVENCIA del deudor (art 65). 3. APORTACIN DE EMPRESA el aportante quedar obligado al: a.
SANEAMIENTO DE SU CONJUNTO, si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o a

alguno de los elementos esenciales para su normal explotacin. b. Tambin proceder el SANEAMIENTO INDIVIDUALIZADO de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial.

2. LA VALORACIN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS

La cuestin fundamental que suscitan las aportaciones no dinerarias es la de su valoracin, o la necesidad de determinar su autntico valor econmico de forma segura y objetiva. De esta valoracin depende, en efecto, no slo la fijacin de la cuota de participacin que ha de corresponder al socio que efecta la aportacin, sino tambin la correcta integracin de la cifra del capital social y la adecuacin de sta al patrimonio realmente aportado. La ley aborda esta cuestin de modo diferente segn las aportaciones se realicen a una sociedad annima o limitada. En este epgrafe nos referiremos en exclusiva al rgimen previsto para las SOCIEDADES
ANNIMAS

2.1 RGIMEN GENERAL: INFORME DEL EXPERTO

En el caso de la sociedad annima exige, para la valoracin de estas aportaciones no dinerarias, el INFORME DE UN EXPERTO. El art 67 dispone que en la constitucin o en los aumentos de capital de las sociedades annimas, las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea su naturaleza, habrn de ser OBJETO DE UN INFORME elaborado por UNO O VARIOS EXPERTOS INDEPENDIENTES con competencia profesional, designados por el registrador mercantil del domicilio social. Este informe deber tener el siguiente
CONTENIDO:

a. LA DESCRIPCIN DE LA APORTACIN, con sus datos registrales, si existieran, y b. LA VALORACIN DE LA APORTACIN, expresando los criterios utilizados y si se corresponde con el valor nominal y, en su caso, con la prima de emisin de las acciones que se emitan como contrapartida. 4

El valor que se d a la aportacin en la escritura social no podr ser superior a la valoracin realizada por los expertos. El artculo 68 prev el RGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL EXPERTO encargado de elaborar el informe de valoracin: 1. ste en primer lugar, responder frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores de los daos causados por la valoracin, prescribiendo la accin para exigir la responsabilidad a los 4 aos de la fecha del informe. 2. Quedar exonerado si acredita que ha aplicado la diligencia y los estndares propios de la actuacin que le haya sido encomendada. En cuanto a la PUBLICIDAD DE LOS INFORMES se habr de depositar en el Registro Mercantil una copia autenticada del informe del experto en el plazo mximo de un mes a partir de la fecha efectiva de la aportacin. El informe del experto se incorporar como anexo a la escritura de constitucin de la sociedad o a la de ejecucin del aumento del capital social.

2.2 EXCEPCIONES A LA EXIGENCIA DEL INFORME

A) EXCEPCIONES De este rgimen general, el art 69 contiene una serie de EXCEPCIONES A LA NECESIDAD DE INFORME del experto: 1. Cuando la aportacin no dineraria consista en VALORES MOBILIARIOS que coticen en un mercado secundario oficial o en otro mercado regulado o en instrumentos del mercado monetario. Estos bienes se valorarn al precio medio ponderado al que hubieran sido negociados en uno o varios mercados regulados en el ltimo trimestre anterior a la fecha de la realizacin efectiva de la aportacin, de acuerdo con la certificacin emitida por la sociedad rectora del mercado secundario oficial o del mercado regulado de que se trate. Si ese precio se hubiera visto afectado por circunstancias excepcionales que hubieran podido modificar significativamente el valor de los bienes en la fecha efectiva de la aportacin, los administradores de la sociedad debern solicitar el nombramiento de experto independiente para que emita informe. 2. Cuando la aportacin hubiera sido valorada ya por experto independiente con competencia profesional no designado por las partes dentro de los 6 meses anteriores a la fecha de la realizacin efectiva de la aportacin.
Si concurrieran nuevas circunstancias que pudieran modificar significativamente el valor razonable de los bienes a la fecha de la aportacin, debern solicitar EL NOMBRAMIENTO DE EXPERTO INDEPENDIENTE para que emita informe. 1. En primer lugar estn obligados a solicitarlo los administradores de la sociedad 2. si stos no hubieran lo hubieran solicitado, el accionista o los accionistas que representen, al menos, el 5% del capital social, el da en que se adopte el acuerdo de aumento del capital, podrn solicitar del registrador mercantil del domicilio social que, con cargo a la sociedad, nombre un experto para que se efecte la valoracin de los activos. La solicitud podrn hacerla hasta el da de la realizacin efectiva de la aportacin, siempre que en el momento de presentarla continen representando al menos el cinco por ciento del capital social.

3. Cuando en la constitucin de una nueva sociedad por fusin o escisin se haya elaborado UN INFORME POR EXPERTO INDEPENDIENTE SOBRE EL PROYECTO de fusin o escisin. 4. Cuando EL AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL se realice con la finalidad de entregar: a. las NUEVAS ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES A LOS SOCIOS de la sociedad absorbida o escindida y se hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de fusin o escisin.

b. o las nuevas acciones a los accionistas de la sociedad que sea objeto de una oferta pblica de adquisicin de acciones. B) INFORME SUSTITUTIVO DE LOS ADMINISTRADORES 5

En estos casos, en los que las aportaciones no dinerarias se efectuaran sin informe de expertos independientes designados por el Registro Mercantil, el art 70 impone a LOS ADMINISTRADORES la elaboracin de un INFORME SUSTITUTIVO, que contendr:
a) LA DESCRIPCIN DE LA APORTACIN.

b) EL VALOR DE LA APORTACIN, el origen de esa valoracin y, cuando proceda, el mtodo seguido para determinarla. Si la aportacin hubiera consistido en valores mobiliarios cotizados en mercado secundario oficial o del mercado regulado del que se trate o en instrumentos del mercado monetario, se unir al informe la certificacin emitida por su sociedad rectora. c) UNA DECLARACIN en la que se precise si el valor obtenido corresponde, como mnimo, al nmero y al valor nominal y, en su caso, a la prima de emisin de las acciones emitidas como contrapartida. d) Una declaracin en la que se indique que no han aparecido circunstancias nuevas que puedan afectar a la valoracin inicial. En cuanto a la PUBLICIDAD de estos informes es necesario que, una copia autenticada del informe de los administradores se deposite en el Registro Mercantil en el plazo mximo de un mes a partir de la fecha efectiva de la aportacin. Este informe de los administradores, se incorporar como anexo a la escritura de constitucin de la sociedad o a la de ejecucin del aumento del capital social

2.3 ADQUISICIONES ONEROSAS

El art 72 tambin establece algunas cautelas, en cierto modo semejantes a las anteriores para LAS ADQUISICIONES DE BIENES A TTULO ONEROSO realizadas por LAS SOCIEDADES ANNIMAS dentro de los 2 aos siguientes a las inscripcin registral de la escritura de constitucin o de transformacin de cualquier sociedad en este tipo social, cuando el importe de esas adquisiciones exceda de LA DCIMA PARTE DEL CAPITAL SOCIAL: Habrn de ser valoradas por uno o varios expertos independientes en los mimos trminos indicados Ambos informes habrn ponerse a disposicin de los accionistas con la convocatoria de la general, a la que habr de someterse la operacin para su aprobacin. ya

Por su parte los administradores, tambin habrn de elaborar un informe que justifique la adquisicin junta

Este rgimen, habitualmente conocido como FUNDACIN RETARDADA, trata bsicamente de prevenir la posible realizacin de aportaciones no dinerarias encubiertas con ELUSIN DE LOS MECANISMOS LEGALES DE CONTROL. Quiere evitar que pueda ser BURLADO EL REQUISITO DE LA VALORACIN de las aportaciones no dinerarias, cuando un socio convenga con los fundadores, o, en caso de transformacin, con la propia sociedad, la suscripcin de las acciones en metlico y la ulterior venta a la sociedad de los bienes que realmente se quieren aportar, recibiendo como precio o contraprestacin el importe anteriormente desembolsado. En todo caso, y con el fin de no entorpecer indebidamente el funcionamiento de la sociedad, se excluyen de este rgimen las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la sociedad ni a las que se verifiquen en mercado secundario oficial o en subasta pblica (art 72.3 LSC)
2.4 RGIMEN DE RESPONSABILIDAD EN LAS SOCIEDADES ANNIMAS

El artculo 77 establece un RGIMEN DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA de los fundadores quienes respondern de esta forma frente a la sociedad, los accionistas y los terceros de la realidad de las aportaciones sociales y de la valoracin de las no dinerarias. La responsabilidad de los fundadores alcanzar a las personas por cuya cuenta hayan obrado stos.

3. LA RESPONSABILIDAD POR LAS APORTACIONES NO DINERARIAS

En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, el tratamiento legal de la cuestin relativa a la valoracin de las aportaciones no dinerarias es diferente. En efecto, seguramente con el propsito de reducir costes en la constitucin de la sociedad (o, en su caso, en los aumentos de capital), el legislador ha optado por no recurrir al sistema de valoracin de las aportaciones por experto independiente para asegurar la plan cobertura patrimonial de la porcin de capital as desembolsada, separndose en este punto de lo establecido 6

para las sociedades annimas. En su lugar, ha dispuesto un rgimen de RESPONSABILDIAD POR LA REALIDAD Y VALORACIN de esta clase de aportaciones que por su rigor puede propiciar: una ADECUADA FIJACIN DEL VALOR DE LOS BIENES APORTADOS y, en su caso, debe PERMITIR LA SUBSANACIN DE LAS INSUFICIENCIAS PATRIMONIALES inherentes a una excesiva valoracin de estos bienes, de modo que se alcance la necesaria integridad del capital que con ellos se desembolsa.

Este rgimen de responsabilidad viene regulado en el CAPITULO III La responsabilidad por las aportaciones no dinerarias, en la Seccin 1 entre los arts 73- 76 A) RGIMEN DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA La ley hace SOLIDARIAMENTE RESPONSABILES frente a la sociedad y los acreedores sociales de la realidad de dichas aportaciones y del valor que se les haya atribuido en la escritura a: a. LOS FUNDADORES, cuya responsabilidad alcanzar a las personas por cuya cuenta hayan obrado stos. b. las personas que ostentaran la condicin de SOCIO en el momento de acordarse el aumento de capital c. y quienes ADQUIERAN ALGUNA PARTICIPACIN desembolsada mediante aportaciones no dinerarias, De este modo, el sistema establecido para velar por la correcta valoracin de las aportaciones in natura descansa sobre la imposicin a ese triple conjunto de sujetos de un especial DEBER DE DILIGENCIA EN LA VERIFICACIN: de que ESAS APORTACIONES LLEGA A SER EFECTIVAMENTE REALIZADAS y de que EL VALOR QUE SE LES ATRIBUYE EN LA ESCRITURA queda cubierto por el valor patrimonial de lo que se aporta.

Un deber del que deriva para esos sujetos una responsabilidad personal no slo en los casos en que la aportacin no se haya realizado, sino tambin cuando la cobertura patrimonial del valor escriturado resulte insuficiente. La responsabilidad de todos los fundadores, incluidos aquellos que no hayan realizado esta clase de aportaciones, se explica porque todos ellos han de prestar su consentimiento al contenido de la escritura fundacional y, al prestarlo, manifiestan tambin su conformidad con la valoracin atribuida en ella a las aportaciones in natura y con la efectividad de su realizacin, por su parte, la aplicacin de este mismo rgimen de responsabilidad a quienes sean socios en el momento de acordarse un AUMENTO DE CAPITAL, aunque no asuman en l participacin alguna, obedece a que el proclama de la realizacin efectiva y suficiente de estas aportaciones no es diferente en este caso del que se puede suscitar en el proceso fundacional, razn por la que el legislador ha establecido una disciplina comn para las aportaciones cualquiera que sea el momento de la vida social en que se realicen. De forma que en caso de AMPLIACIN DEL CAPITAL
SOCIAL :

1. se hace responsables a LOS SOCIOS que no hubiesen constar en acta su OPOSICIN :

a. AL ACUERDO DEL AUMENTO O

b. A LA VALORACIN ATRIBUIDA A LA APORTACIN. 2. Y RESPONDERN SOLIDARIAMENTE LOS ADMINISTRADORES por la diferencia entre la valoracin que hubiesen realizado y el valor real de las aportaciones. B) LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD El artculo 74 establece la LEGITIMACIN RESPONSABILIDAD. De tal forma que est accin:
PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN DE

1. deber ser ejercitada por los ADMINISTRADORES O POR LOS LIQUIDADORES de la sociedad. Para el ejercicio de la accin no ser preciso el previo acuerdo de la sociedad.

2. podr ser ejercitada, adems, por CUALQUIER SOCIO QUE HUBIERA VOTADO EN CONTRA del acuerdo siempre que represente, al menos, el 5% de la cifra del capital social y por cualquier acreedor en caso de insolvencia de la sociedad. En cuanto al PLAZO DE PRESCRIPCIN DE LA ACCIN, el art 75 dispone que la responsabilidad frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales a prescribir a los 5 aos a contar del momento en que se hubiera realizado la aportacin. C) EXCLUSIN DEL RGIMEN LEGAL DE RESPONSABILIDAD El art 76 establece que Los socios cuyas aportaciones no dinerarias sean sometidas a VALORACIN PERICIAL conforme a lo previsto para las sociedades annimas quedan excluidos de la responsabilidad solidaria a que se refieren los artculos anteriores. Esta exclusin legas es, sin embargo, imperfecta, pues parece alcanzar nicamente a los socios aportantes y no a las dems personas legalmente responsables, cuando el rgimen de responsabilidad que acabamos de describir alcanza, en cambio, en fundadores, socios y adquirentes de participaciones e incluso administradores, sin tomar en consideracin la circunstancia de que hayan o no realizado aportaciones in natura. La imperfeccin reclama una interpretacin coherente que supere su descoordinacin con el conjunto del sistema tutelar en el que se inserta. Y esta interpretacin no puede ser otra que el entendimiento de que la exencin de responsabilidad prevista en dicho art 76 ES APLICABLE A TODOS LOS SUJETOS RESPONSABLES conforme al art 73, a cuyo efecto cualquiera de los fundadores podr solicitar que se recurra al sistema de valoracin, con informe de experto independiente o sin l previsto para las sociedades annimas.

4. EL DESEMBOLSO
Se encuentra regulado en el TITULO III, CAPTULO IV El desembolso, compuesto de 2 secciones, la primera dedicada a establecer unas reglas generales y la segunda, que contiene la regulacin de los desembolsos pendientes (art 78-85).klo

4.1 REGLAS GENERALES

La ley establece las reglas generales siguientes:
1. EL DESEMBOLSO DEL VALOR NOMINAL DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES, Se exige que las

participaciones sociales en que se divida el capital de la sociedad de responsabilidad limitada debern estar: NTEGRAMENTE ASUMIDAS POR LOS SOCIOS, e NTEGRAMENTE DESEMBOLSADO EL VALOR NOMINAL de cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura de constitucin de la sociedad o de ejecucin del aumento del capital social . (art 78)

2 EL DESEMBOLSO MNIMO DEL VALOR NOMINAL DE LAS ACCIONES, en el caso de las sociedades

annimas, el art 79 exige que las acciones en que se divida su capital social deben estar NTEGRAMENTE SUSCRITAS POR LOS SOCIOS, Y DESEMBOLSADO, al menos, EN UNA CUARTA PARTE EL VALOR NOMINAL de cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura de constitucin de la sociedad o de ejecucin del aumento del capital social.

En todo caso, se exige que, en ambos casos, los socios desembolso el VALOR NOMINAL de las acciones o participaciones que podr hacerse aportando a la sociedad dinero u otros bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoracin econmica
3.APORTACIONES NO DINERARIAS APLAZADAS. Aunque el sistema legal dispuesto en los arts 81 y ss

parezca ideado para aportaciones dinerarias, pueden existir tambin desembolsos pendientes o dividendos pasivos o no dinerarios cuando se aplace parcialmente el desembolso de aportaciones de esta naturaleza. El art 80 establece que, en las sociedades annimas, en caso de DESEMBOLSO PARCIAL de las acciones suscritas, la escritura deber expresar si los FUTUROS DESEMBOLSOS se efectuarn en : a) METLICO O 8

b)

EN NUEVAS APORTACIONES NO DINERARIAS. En este ltimo caso habr de determinarse en la

escritura : a. su NATURALEZA, VALOR Y CONTENIDO, LA FORMA Y EL PROCEDIMIENTO de efectuarlas, b. con mencin expresa del PLAZO DE SU DESEMBOLSO que no podr exceder de 5 aos desde la constitucin de la sociedad o del acuerdo de aumento del capital social. El informe del experto o, en su caso, el informe de los administradores se incorporar como anejo a la escritura en la que conste la realizacin de los desembolsos aplazados.

4.2 LOS DESEMBOLSOS PENDIENTES

A) CONCEPTO Como acabamos de ver, mientras que el valor nominal de todas las participaciones sociales limitadas ha de hallarse enteramente asumido y desembolsado tanto en el momento fundacional como a lo largo de la vida social, en las sociedades annimas la ley permite que el valor nominal de las acciones, cuyo importe tambin ha de hallarse totalmente suscrito, pueda estar PARCIALMENTE DESEMBOLSADO aun cuando deba estarlo, al menos, en una cuarta parte de ese importe. Por ello, y aunque la sociedad siempre puede exigir el pleno desembolso de sus acciones en el momento de la suscripcin, en la prctica no es infrecuente que se requiera a los socios un simple desembolso parcial, al no precisarse de la totalidad de las aportaciones de forma inmediata o por no convenir a los accionistas un desembolso ntegro de su importe. En estos casos, al verificarse un APLAZAMIENTO PARCIAL DE LA OBLIGACIN DE APORTACIN que contraen al suscribir sus acciones, los accionistas quedan obligados a aportar posteriormente a la sociedad la porcin de capital que hubiera quedado pendiente de desembolso Esta porcin de capital, denominada en la ley DESEMBOLSOS PENDIENTE aunque habitualmente conocida en la prctica como DIVIDENDOS PASIVOS, cuya entrega a la sociedad es una obligacin fundamental del socio en una sociedad annima. As el art 81 LSC dispone que: a) En las sociedades annimas, el accionista deber aportar a la sociedad LA PORCIN DE CAPITAL que hubiera QUEDADO PENDIENTE DE DESEMBOLSO en la forma y dentro del plazo previsto por los estatutos sociales. b) LA EXIGENCIA DEL PAGO DE LOS DESEMBOLSOS PENDIENTES se notificar a los afectados o se anunciar en el BORME c) ENTRE LA FECHA DEL ENVO DE LA COMUNICACIN o la del anuncio y LA FECHA DEL PAGO deber mediar, al menos, el plazo de 1 mes. B) LA MORA DEL ACCIONISTA Y SUS EFECTOS En todo caso, los desembolsos pendientes o dividendos pasivos constituyen una deuda del socio que no podr ser condenada por la sociedad (aunque s podra ser eliminada mediante un acuerdo de reduccin de capital), porque la integridad del capital social cumple una funcin de garanta de los acreedores sociales. Por sta ltima razn, para asegurar el cumplimiento de la obligacin de satisfacer su importe, la ley prev un conjunto de medidas frente a los accionistas constituidos en mora 1. As el art 82 establece, en relacin a la MORA DEL ACCIONISTA, que ste incurre en mora una VEZ
VENCIDO EL PLAZO:

fijado por los ESTATUTOS SOCIALES para el pago de la porcin de capital no desembolsada o
EL ACORDADO O DECIDIDO POR LOS ADMINISTRADORES de la sociedad.

2. En cuanto a LOS EFECTOS DE LA MORA, dispone el art 83 que EL ACCIONISTA QUE SE HALLARE EN MORA en el pago de los desembolsos pendientes queda sujeto a un conjunto de sanciones: a) NO PODR EJERCITAR EL DERECHO DE VOTO en la junta general. El importe de sus acciones ser deducido del capital social para el cmputo del qurum. b) NO TENDR DERECHO A PERCIBIR DIVIDENDOS NI A LA SUSCRIPCIN PREFERENTE de nuevas acciones ni de obligaciones convertibles. 9

Una vez abonado el importe de los desembolsos pendientes junto con los intereses adeudados podr el accionista RECLAMAR EL PAGO DE LOS DIVIDENDOS NO PRESCRITOS, pero no podr reclamar la suscripcin preferente, si el plazo para su ejercicio ya hubiere transcurrido. 3.REINTEGRACIN DE LA SOCIEDAD: el art 84 atribuye a la sociedad un conjunto de remedios excepcionales para LA REINTEGRACIN DE LOS DESEMBOLSOS pendiente o dividendos pasivos no satisfechos por el accionista. De forma que cuando el accionista se halle en mora, LA SOCIEDAD podr, segn los casos y atendida la naturaleza de la aportacin no efectuada: a) RECLAMAR EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN DE DESEMBOLSO, con abono del inters legal y de los daos y perjuicios causados por la morosidad o b) ENAJENAR LAS ACCIONES POR CUENTA Y RIESGO DEL SOCIO MOROSO . Se otorga, por tanto, a la sociedad una facultad de ejecucin privada de su propio crdito mediante un procedimiento sencillo con el fin de que pueda aplicar el precio objeto al pago de los desembolsos pendientes. El art 84.2 establece que la enajenacin se verificar por medio de un miembro del mercado secundario oficial en el que estuvieran admitidas a negociacin, o por medio de fedatario pblico en otro caso, y llevar consigo, si procede, la sustitucin del ttulo originario por un duplicado. Si la venta no pudiese efectuarse, la accin ser amortizada, con la consiguiente REDUCCIN DEL CAPITAL, quedando en beneficio de la sociedad las cantidades ya desembolsadas. C) RESPONSABILIDAD EN LA TRANSMISIN DE ACCIONES NO LIBERADAS En el caso de las acciones que no estn ntegramente desembolsadas (es decir, que no estn liberadas) sean transmitidas, dice el art 85, que SU ADQUIRENTE RESPONDER SOLIDARIAMENTE CON TODOS LOS TRANSMITENTES que le precedan, y a eleccin de los administradores sociales, DEL PAGO DE LA PARTE NO DESEMBOLSADA. La responsabilidad de los transmitentes durar 3 aos, contados desde la fecha de la respectiva transmisin. Cualquier pacto contrario a la responsabilidad solidaria as determinada ser nulo.
EL ADQUIRENTE que se vea obligado al pago podr RECLAMAR posteriormente de los adquirentes

posteriores la totalidad de lo pagado hasta llegar en ltimo trmino, de este modo, al socio actual

5. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS

Las prestaciones accesorias, caracterizadas por su carcter estatutario, se encuentra reguladas en el TITULO II en su CAPTULO V Las prestaciones accesorias (art 86-89)

5.1 CONCEPTO Y CONTENIDO

Al margen de las aportaciones sociales que necesariamente han de hacer los socios, en LOS ESTATUTOS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL podrn establecerse PRESTACIONES ACCESORIAS DISTINTAS DE LAS APORTACIONES, o lo que es lo mismo, obligaciones a cargo de todos o algunos de los socio es que son distintas de la principal de realizar las aportaciones comprometidas por cada uno de ellos y, por tanto, no integran el capital social. Las caractersticas que mejor las definen son las siguientes: 1. Tienen CARCTER ACCESORIO, por tratarse de prestaciones que slo pueden ser asumidas pros los socios (no por terceros) en conexin con la obligacin esencial e inderogable de realizar una aportacin al capital social. 2. Tienen CARCTER ESTATUTARIO. En los Estatutos habr de expresarse: a. su contenido concreto y determinado y b. si se han de realizar gratuitamente o mediante retribucin, as como las eventuales clusulas penales inherentes a su incumplimiento. c. podrn establecerlas con CARCTER OBLIGATORIO para todos o algunos de los socios o vincular la obligacin de realizar las prestaciones accesorias a LA TITULARIDAD DE UNA O VARIAS PARTICIPACIONES SOCIALES O ACCIONES concretamente determinadas.

3. NO CONSTITUYEN UNA APORTACIN EN SENTIDO JURDICO

4. EN NINGN CASO PODRN INTEGRAR EL CAPITAL SOCIAL

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En lo que se refiere a su contenido, tambin en este caso se halla abierto a una amplia gama de posibilidades, de tal modo que las prestaciones accesorias pueden consistir en todo lo que pueda ser objeto de obligacin segn el artculo 1088 Cc: DAR, HACER O NO HACER alguna cosa. 1. Las prestaciones de dar comprenden toda dacin de dinero, bienes o derechos de cualquiera clase a favor de la sociedad, e incluso simples cesiones de uso o de goce, y su utilidad radica en que pueden servir para fortalecer la situacin patrimonial de la sociedad, complementando al capital, pero sin someterse al rgimen jurdico de ste. 2. Por su parte las prestaciones de hacer ofrecen un particular inters, porque, permitiendo la sociedad determinados trabajos o servicios, pueden servir para sustituir en su funcin a las aportaciones de capital consistentes en mera industria o trabajo que no son admitidas por la ley. 3. Por ltimo, las de no hacer consisten puras obligaciones de abstencin y entre ellas tal vez las que pueden suscitar mayores problemas sean las de no realizar actividades competitivas con la sociedad en la medida en que habrn de acomodarse en su caso, a las disciplina sobre la defensa de la competencia. 5.1 ASPECTOS ESENCIALES DE SU RGIMEN JURDICO A) PRESTACIONES ACCESORIAS RETRIBUIDAS Las prestaciones accesorias pueden ser GRATUITAS O REMUNERADAS y, aunque la ley deja amplia libertad para configurarlas o no como relaciones jurdicas de cambio, lo normal ser que los socios pretendan obtener alguna ventaja como contraprestacin a sus propias prestaciones. Por ello el legislador slo se preocupa de las prestaciones accesorias retribuidas, estableciendo en su artculo 87 que: a) En el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas LOS ESTATUTOS DETERMINARN LA COMPENSACIN que hayan de recibir los socios que las realicen. b) LA CUANTA DE LA RETRIBUCIN no podr exceder en ningn caso del valor que corresponda a la prestacin, para evitar que por esta va pueda llegar a producirse una devolucin de aportaciones encubierta. B) TRANSMISIN DE PARTICIPACIONES O DE ACCIONES CON PRESTACIN ACCESORIA Aunque las prestaciones accesorias no han nacido para circular, no se puede descartar que pueda llegar a interesar su TRANSMISIN POR ACTOS INTER VIVOS. La ley no contempla la posibilidad de transmitir la SOLA PARTICIPACIN ACCESORIA sin transmitir al mismo tiempo alguna participacin o accin (lo que podr suceder cuando la prestacin accesoria haya sido establecida con carcter personal y, por tanto, no vinculada a una o varias participaciones o acciones concretas), aunque nada debera impedirlo siempre que quien se subrogue en la obligacin del transmitente tenga la condicin de socio y la transmisin de la prestacin sea autorizada por la junta general con la mayora prevista para las modificaciones estatutarias. S considera, en cambio la posibilidad de que se pretendan transmitir inter vivos de carcter voluntario PARTICIPACIONES O ACCIONES que lleven expresamente vinculada LA OBLIGACIN DE REALIZAR ALGUNA PRESTACIN ACCESORIA, lo que implicara la transmisin de esta ltima. As el art 88 establece que ser necesaria la AUTORIZACIN DE LA SOCIEDAD para la transmisin voluntaria por actos inter vivos de: 1. cualquier participacin o accin perteneciente a un socio personalmente obligado a realizar prestaciones accesorias y 2. para la transmisin de aquellas concretas participaciones sociales o acciones que lleven vinculada la referida obligacin. Salvo disposicin contraria de los estatutos, en las sociedades de responsabilidad limitada la autorizacin ser competencia de la junta general; y, en las sociedades annimas, de los administradores. En cualquier caso, transcurrido el plazo de 2 meses desde que se hubiera presentado la solicitud de autorizacin sin que la sociedad haya contestado a la misma, se considerar que la autorizacin ha sido concedida. En cuanto a la MODIFICACIN DE LA OBLIGACIN de realizar prestaciones accesorias, el art 89 dispone que LA CREACIN, LA MODIFICACIN Y LA EXTINCIN anticipada de la obligacin de realizar 11

prestaciones accesorias deber acordarse con los requisitos previstos para la modificacin de los estatutos y requerir, adems, el consentimiento individual de los obligados. Por ltimo, hemos de indicar, que independientemente de las acciones que las sociedades de capital puedan ejercitar frente a los socios que no cumplan la obligacin de realizar las prestaciones accesorias a su cargo, el INCUMPLIMIENTO DE ESTA OBLIGACIN es una de las causas legales que permiten acordar LA EXCLUSIN DE LOS SOCIOS en la sociedad de responsabilidad limitada (art 350 LSC), aunque no en la annima, por no haberlo dispuesto as el legislador. Ahora bien, LA ADOPCIN DE ESTE ACUERDO VOLUNTARIO slo parece posible, en principio, cuando se trate de un INCUMPLIMEINTO VOLUNTARIO porque con carcter general y, por ello, tanto cuando se trate de una sociedad limitada como annima, el art 89.2 dispone que Salvo disposicin contraria de los estatutos, la condicin de socio no se perder por LA FALTA DE REALIZACIN DE LAS PRESTACIONES ACCESORIAS por CAUSAS INVOLUNTARIAS.

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