La conciliacin en materia penal ha sido regulada de manera especial por el

legislador desde su creacin, dada la particularidad que entraa la naturaleza

de la accin, que no solo involucra intereses de tipo privado, como en otras
ramas del derecho, sino tambin de carcter pblico, es decir, que representa
una importancia especial para la comunidad en general, dado el tipo de
conflicto que la origina y las consecuencias que tiene frente a derechos
fundamentales de las personas, por ejemplo la libertad.
Es un Mecanismo de Justicia Restaurativa o Restitutiva que atiende a la
particularidad del conflicto que se aborda, dado que este se ha originado en un
delito.
Por lo tanto, en un primer estadio, debemos destacar que la conciliacin en
materia penal es considerada como uno de los mecanismos de resolucin
alternativa de conflictos. Es de esta manera que, los MASC se conciben como
medios por los cuales se hacen realidad los principios y valores que inspiran al
Estado Social de Derecho, dentro de los que se enmarcan la paz, la
tranquilidad, el orden justo y la armona en las relaciones sociales. Por medio
de esta clase de mecanismo se evita a las partes poner en movimiento el
aparato judicial, logrando una solucin de sus controversias pacfica y
amigable.3 Igualmente, y como lo ha indicado nuestro Tribunal Constitucional,
los MASC no son solamente una manera de descongestionar el aparato de
justicia, sino que son una forma en que la sociedad civil participa en los
asuntos que la afectan de forma directa, por lo que es un mecanismo
democrtico, que da origen a espacios de intervencin de la comunidad en la
administracin de justicia, aportndole legitimidad, y evitado la conflictividad
de la sociedad misma.

DIFERENCIAS Y SIMILITUDES DE LA CONCILIACIN Y

OTROS MECANISMOS
Mediacin
La mediacin, al igual que la conciliacin preprocesal, y en general todo
proceso conciliatorio en materia penal, es un mecanismo de justicia
restaurativa; pero en este caso con la intervencin de un tercero neutral que
acta como facilitador entre las partes; sin embargo la funcin de dicho
facilitador (particular o servidor pblico), es nicamente la de buscar el
acercamiento de los protagonistas del injusto, promoviendo el intercambio de
opiniones e informando, orientando y asesorando a los intervinientes con el fin
de lograr que se llegue a una solucin del conflicto (Artculo 523 Ley 906 de
2004), lo que, de lograrse, ser puesto en conocimiento del fiscal o del juez
para su valoracin y la determinacin de sus efectos en la actuacin. Adems
esta figura procesal opera tanto para delitos querellables, como para aquellos
perseguibles oficiosamente (Artculo 524 de la Ley 906 de 2004), a diferencia

de la conciliacin y fundamentalmente de la conciliacin preprocesal. La

oportunidad procesal para acudir a la mediacin lo es a partir de la Formulacin
de Imputacin, es decir, desde el momento en que se da inicio formal al
proceso, hasta antes de la iniciacin del juicio oral, lo que significa que
actualmente la mediacin es necesariamente procesal, mientras que la
conciliacin puede darse preprocesal como requisito de procesabilidad de la
accin para los delitos querellables, o dentro del adelantamiento procesal en
los mismos delitos que por ser querellables admiten desistimiento o,
finalmente, en el incidente de reparacin una vez proferido el sentido del fallo.
Finalmente digamos que los trminos no se suspenden con el adelantamiento
de la mediacin; pero al igual que la conciliacin excluye el ejercicio de la
accin civil y el incidente de reparacin integral.
Conciliacin en el incidente de reparacin integral
La diferencia en este campo radica predominantemente en el momento
procesal en que esta procede y en el hecho de que no est limitada a delitos
querellables sino a todo tipo de punibles en los cuales se haya hecho
reconocimiento de responsabilidad penal. As, una vez se ha anunciado el
sentido del fallo condenatorio en cabeza del procesado, la vctima tiene la
oportunidad de promover el incidente de reparacin integral, inmediatamente
o dentro de los 30 das siguientes a dicho anuncio, con el propsito de que a
travs de este mecanismo se establezca la pretensin del resarcimiento y se
busque, mediante esfuerzos conciliatorios sucesivos, la posibilidad de que se
llegue a un acuerdo en torno a dicha reparacin.
Este esfuerzo conciliatorio, a diferencia de la conciliacin prejudicial, se lleva a
cabo frente al juez con funciones de conocimiento, quien puede convocar a una
segunda audiencia en caso de que no se haya llegado a un acuerdo en la
primera audiencia, con la consecuencia de que si los dos esfuerzos
conciliatorios previstos en las audiencias del incidente de reparacin integran
fracasan, corresponder al juez decidir sobre la pretensin, teniendo en
cuenta las pruebas presentadas por los interesados y los argumentos
expuestos a favor de sus pretensiones. La decisin se adoptar en la misma
audiencia, y se incorporar a la sentencia de responsabilidad penal.18 Resulta
conveniente aclarar que en el incidente de reparacin integral no solamente
pueden intervenir la victima y el victimario, sino que si es del caso, pueden ser
citados tambin el tercero civilmente responsable y el asegurador, si as lo
solicitan la vctima, el condenado o su defensor en el caso del primero, o la
vctima, el condenado, su defensor o el tercero civilmente responsable, en
tratndose del segundo.
Principio de Oportunidad

El principio de oportunidad es una excepcin al principio de legalidad,

mediante el cual el Estado renuncia a investigar una conducta que podra ser
delito por consideraciones de poltica criminal; est consagrado
fundamentalmente en el artculo 250 de la Constitucin Poltica (Acto
Legislativo No. 03 de 2002) y en los artculos 321 a 330 de C. de P P. (Ley 906
de 2004). La facultad de aplicarlo est en cabeza de la fiscala, sin depender de
solicitud alguna de las partes, como s sucede en la mediacin o en la
conciliacin. Su aplicacin, conforme lo seala el artculo 175 del C de PP, no
podr exceder de 30 das contados a partir del da siguiente a la formulacin
de la imputacin, con la excepcin sealada en el artculo 294 de la misma
obra. Algunas de sus causales pueden situarse en eventos en los que la
conciliacin haya o hubiere podido operar. Por ejemplo, la primera causal
procede: Cuando se trate de delito sancionado con pena privativa de la libertad
que no exceda en su mximo de seis (6) aos, se haya reparado integralmente
a la vctima, de conocerse, y pueda determinarse de manera objetiva la
ausencia o decadencia del inters del Estado en el ejercicio de la
correspondiente accin penal. En este evento, puede suceder que las partes
concilien, o acudan a la mediacin despus de la formulacin de la imputacin,
con resultado reparatorio integral para la vctima, en cuyo caso,
consolidndose de esta manera una causal que amerita la aplicacin del
principio de oportunidad, resulta posible su aplicacin, siempre y cuando, como
se seal anteriormente, pueda determinarse de 28 3. LA CONCILIACIN
PREPROCESAL manera objetiva la ausencia o decadencia del inters del
Estado en el ejercicio de la correspondiente accin penal.
Desistimiento
El desistimiento, instituto que opera nicamente para delitos querellables, y es
consecuencia precisamente de la naturaleza jurdica de la peticin de parte,
solo que aqu la decisin es tomada de manera unilateral. Establece el artculo
76 de la Ley 906 que en cualquier momento de la actuacin y antes de concluir
la audiencia preparatoria, el querellante puede verbalmente o por escrito
manifestar su deseo de no continuar con los procedimientos; si dicha voluntad
se manifiesta antes de la formulacin de la imputacin, corresponder valorarla
al fiscal coordinador antes de aceptarla; si ya se ha producido formulacin de
imputacin, le corresponder al juez del conocimiento, luego de escuchar
previamente a la fiscala, tomar la decisin correspondiente sobre su
aceptacin. El desistimiento podra ser una consecuencia de la conciliacin, en
el sentido de que si se llega a un acuerdo satisfactorio, la vctima puede
comprometerse a retirar su peticin de que se ejerza la accin penal, solicitud
expresada en la respectiva querella.

LA CONCILIACIN PREPROCESAL

De esta manera, el artculo 522 de la Ley 906 de 2004 se ha convertido en la

base y fundamento de la Conciliacin Preprocesal en materia penal, como
mecanismo propio de la justicia restaurativa. Esta norma seala
predominantemente los pasos procesales de la misma, sin remitirse a una
definicin de la institucin como tal. No obstante la nocin puede extraerse de
la legislacin aplicable en la conciliacin en derecho.
Podemos decir entonces que en derecho penal, la conciliacin es un
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, por el que las partes
entrabadas en un conflicto que tiene origen en la comisin de un hecho
punible, solucionan sus diferencias, e intentan llegar a una frmula de arreglo
que las beneficie mutuamente, procurando que el resultado repare los daos
causados, manteniendo inclumes los derechos de las victimas, pero que al
mismo tiempo, reafirme la vigencia de la norma penal, y procure la
rehabilitacin del trasgresor de la ley mediante la aceptacin de su
culpabilidad. En este proceso intervendr un tercero, habilitado por las partes,
que sin estar a favor de ninguna aquellas, utiliza sus conocimientos y destrezas
para lograr el acercamiento de la vctima y el ofensor, procurando un proceso
comunicativo en el que se asegure el respeto entre aquellas, la guarda de sus
derecho fundamentales, y se promuevan frmulas de arreglo que puedan
desembocar en un resultado restaurativo.

ELEMENTOS DE LA CONCILIACIN
Nos referimos a los tres elementos fundamentales de la conciliacin: el
objetivo, el subjetivo y el metodolgico.
Elemento objetivo.
Se refiere al objeto sobre el cual usualmente se ejercen los derechos. La
palabra objeto puede indicar directamente el contenido de un derecho (deber
jurdico), pero tambin se emplea para denotar el substrato material del
derecho, lo cual sucede especialmente cuando se trata de los derechos
patrimoniales21. En la esfera de la conciliacin, el objeto est determinado
por el conflicto que se trata de resolver. En trminos generales, sern
conciliables todos los asuntos susceptibles de transaccin, desistimiento o
querellables en el caso penal, (Art. 65 Ley 446/98, art. 19, Ley 640/01 y art. 74
de la Ley 906/04 subrogado por el art. 4 de la Ley 1142/07).
Elemento subjetivo.

Se refiere a la relacin entre los sujetos que intervienen en el proceso o trmite

conciliatorio. En la conciliacin penal, las partes son, de acuerdo al artculo 522
de la ley 906 de 2004, el querellante y el querellado, quienes, cuando se trate
de conciliacin preprocesal, deben acudir a la audiencia respectiva, bien ante
el fiscal que deber citarlos para tal fin, o bien ante los centros de conciliacin
reconocidos o ante el conciliador habilitado como tal. En estos dos ltimos
casos, el conciliador enviar a la fiscala copia del acta respectiva, con el fin de
que, si la conciliacin fue exitosa, se le entregue todo el valor que le
corresponde como causal de improcedencia de apertura del proceso penal, y si
no lo fue, se proceda a iniciar la accin penal mediante la formulacin de la
imputacin, si fuere del caso.
Elemento metodolgico.
Este elemento est determinado por el trmite conciliatorio que se sigue,
segn sea en equidad o derecho, judicial o prejudicial como en el caso que nos
compete, procedimiento que abordaremos posteriormente. La conciliacin en
derecho, atiende a las normas jurdicas aplicable a la situacin y solo puede ser
realizada por un profesional del derecho habilitado como tal. Adems la
conciliacin ser judicial si es realizada dentro del proceso, extrajudicial cuando
es realizada antes o por fuera de este. En la materia que estudiamos, se tiene
que por expreso mandato del cdigo procesal penal, que la conciliacin
preprocesal en los casos sealados por el propio estatuto ritual, solo es
realizable antes de la audiencia de imputacin, como requisito de
procesabilidad al interponerse la querella de parte y nicamente puede
realizarse en derecho. Sin embargo, respecto a la oportunidad en que este
MASC puede ser entablado podra darse el caso de que se realice
extraprocesalmente, pero su resultado procesal se manifestar en el
desistimiento de la vctima, incluso una vez ya formulada la imputacin, o por
aplicacin el principio de oportunidad por haberse resarcido el dao.

CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES
Es un acto jurdico.
Porque en este procedimiento intervinieren sujetos capaces que al expresar su
voluntad de manera vlida, crean modifican y/o extinguen obligaciones para
conciliar sus intereses contrapuestos como consecuencia del conflicto.
Es un mecanismo excepcional.
Pues no todos los asuntos son susceptibles de ser tratados por la conciliacin;
en general se dice que solo pueden ser conciliados derechos disponibles o
negociables y en materia penal, solamente son conciliables aquellos delitos
que requieren peticin del sujeto pasivo para iniciar la accin penal.

Es un sistema voluntario,
privado y bilateral de resolucin de conflictos. Porque no obstante ser requisito
de procesabilidad, la decisin final queda en manos de las partes, quienes
autnomamente puede elegir no llegar a un arreglo.

FINES Y OBJETIVOS DE LA CONCILIACIN

Garantizar el acceso a la Justicia y facilitar la solucin de los conflictos sin
dilaciones injustificadas.
Promover la participacin de los individuos y la sociedad civil en la solucin de
sus controversias. En un Estado Social de Derecho los particulares colaboran de
esta manera en la realizacin de los fines y funciones del Estado, interviniendo
activamente, evitando la conflictividad de la sociedad y dando fortaleza a la
legitimidad del aparato judicial, porque as este puede resolver los problemas
de trascendencia social.
Estimular la convivencia pacfica. Los MASC propenden por la realizacin de
fines de raigambre constitucional como la Paz, la convivencia, la armona de las
relaciones sociales y el logro de un orden justo.
Descongestionar los despachos judiciales. Asegurando la eficiencia y eficacia
de la administracin de justicia, porque por este medio se colabora para que
solo los casos ms graves lleguen a conocimiento de los jueces, facilitando su
labor de resolucin sin dilaciones y oportunamente los procesos por aquellos
delitos.

PRINCIPIOS DE LA CONCILIACIN PENAL

Derecho Penal como ltima ratio.

La implementacin de la conciliacin, aunque lgicamente tiende a
descongestionar el aparato de justicia, debe estar a la mira de un propsito
fundamental, y es que el derecho penal, y por ende la pena contemplada por el
legislador como consecuencia del hecho punible, es la alternativa ltima a la
que debe acudir el Estado para solucionar los conflictos surgidos por la
comisin de hechos indeseados para la sociedad.

As, uno de los principios bsicos de la conciliacin es que este mecanismo de

reconciliacin resulta ms provechoso para la comunidad, para el Estado y
sobre todo para la dignidad de la vctima y del trasgresor de la ley, que la
imposicin de una pena.
Participacin de la Vctima Como ya hemos desarrollado anteriormente, con
la justicia restaurativa se busca dar participacin a la vctima, pues es aquella
la ms adecuada para proveer cual es la mejor manera de ser resarcida.
Confidencialidad. Para el buen desarrollo del procedimiento se requiere la
estricta reserva de todos los participantes, lo que a su vez genera la confianza
suficiente entre las partes y el conciliador, para abordar el proceso de
comunicacin requerido para el intercambio de opiniones y sentimientos y la
proposicin de soluciones y acuerdos que solucionen el conflicto.

ASUNTOS CONCILIABLES

Como ya hemos mencionado anteriormente, la conciliacin penal es exigida

como requisito de procesabilidad en los delitos querellables, lo cual significa
que la formulacin de la imputacin solamente puede efectuarse, de acuerdo al
contenido de los artculos 286 y 287 del C. de P.P., cuando la el fiscal
coordinador considere que razonablemente se puede inferir, de acuerdo con los
elementos materiales de prueba y la evidencia fsica recogida, o los informes
legalmente obtenidos, que el querellado es autor o partcipe de la infraccin
penal materia de la querella, siempre y cuando el esfuerzo conciliatorio haya
fracasado.
Esta restriccin, como atrs se seal, tiene su explicacin en razones de
poltica criminal, cuando por la propia naturaleza de esta clase de delitos se
entiende, adems de otras consideraciones, que por el dao ocasionado, no
obstante afectarse la convivencia social, es predominantemente a la vctima a
quien corresponde solicitar al Estado el adelantamiento de la investigacin
penal y la sancin al autor de la conducta.26
Esto se deriva en buena parte del Principio Dispositivo, segn el cual, el
aparato estatal deja al arbitrio del agredido la eleccin de la accin que
considere mejor adelantar para su inters personal, constituyndose as la
querella en un medio de proteccin de ese inters.

El artculo 74 de la Ley 906 de 2004, subrogado por el artculo 4 de la Ley 1142

de 2007 enumera los delitos que requieren querella y en los cuales, por lo
tanto, deber adelantarse obligatoriamente la conciliacin preprocesal.

Esos delitos son: Aquellos que de conformidad con el Cdigo

Penal no tienen sealada pena privativa de la libertad, o sea los
delitos sancionados con multa. Induccin o ayuda al suicidio
(C. P. Artculo 107); Lesiones personales sin secuelas que
produjeren incapacidad para trabajar o enfermedad que supere
treinta (30) das sin exceder de sesenta (60) das (C. P. Artculo
112 incisos 1 y 2); Lesiones personales con deformidad fsica
transitoria (C. P. Artculo 113 inciso 1); Lesiones personales
con perturbacin funcional transitoria (Artculo 114 inciso 1);
Parto o aborto preterintencional (C. P. Artculo 118); Lesiones
personales culposas que produjeren incapacidad para trabajar o
enfermedad que supere treinta (30) das (C. P. Artculo 120);
Injuria (C. P. Artculo 220); Calumnia (C. P. Artculo 221);
Injuria y calumnia indirecta (C. P. Artculo 222) Calumnia (C. P.
Artculo 221); 26 El contenido de justicia afecta solo la esfera
de la vctima y en tal medida admiten desistimiento, consider
el legislador como una medida de poltica criminal que surtieran
una etapa de conciliacin, sin que se oponga al nuevo esquema
procesal penal que ella se surta ante un fiscal, a fin de que si
hubiere acuerdo entre el querellante y el querellado, proceder a
archivar las diligencias; y en caso contrario, ejercer la
correspondiente accin penal, caso en el cual no podr ser
utilizado en su contra el contenido de las conversaciones
tendientes a lograr un acuerdo conciliatorio Sentencia C- 591
de 2005, MP Clara Ins Vargas Hernndez.. 7. ASUNTOS
CONCILIABLES 39 UNIDAD 1 FUNDAMENTOS GENERALES DE LA
CONCILIACIN Injuria y Calumnia indirecta (C. P. Artculo 222);
Injuria por vas de hecho (C. P. Artculo 226); Injurias
reciprocas (C. P. Artculo 227); Maltrato mediante restriccin a
la libertad fsica (C. P. Artculo 230); Malversacin y
dilapidacin de los bienes de familiares (C. P. Artculo 236);
Hurto simple de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos
legales mensuales vigentes y que no exceda de ciento cincuenta

(150) salarios mnimos mensuales legales vigentes (C. P. Artculo

239); Alteracin, desfiguracin y suplantacin de marcas de
ganado (C. P. Artculo 243); Estafa de cuanta superior a diez
(10) salarios mnimos mensuales legales vigentes y que no
exceda de ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales
legales vigentes (C. P. Artculo 246); Emisin y transferencia
ilegal de cheques de cuanta superior a diez (10) salarios
mnimos mensuales legales vigentes (C. P. Artculo 248); Abuso
de confianza de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos
mensuales
legales
vigentes
(C.
P.
Artculo
249);

Aprovechamiento de error ajeno o caso fortuito de cuanta

superior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales
vigentes (C. P. Artculo 252); Alzamiento de bienes de cuanta
superior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales
vigentes (C. P. Artculo 253); Disposicin de bien propio
gravado con prenda de cuanta superior a diez (10) salarios
mnimos mensuales legales vigentes (C. P. Artculo 255);
Malversacin y dilapidacin de bienes (C. P. Artculo 259);
Usurpacin de tierras (C. P. Artculo 261); Usurpacin de aguas
(C. P. Artculo 262); Invasin de tierras o edificios (C. P.
Artculo 263); Dao en bien ajeno de cuanta superior a diez
(10) salarios mnimos mensuales legales vigentes (C. P. Artculo
265); Falsa autoacusacin (C. P. Artculo 437); Infidelidad a
los deberes profesionales (C. P. Artculo 445). De acuerdo con la
misma norma del artculo 4 de la Ley 1142 de 2007 que subrog
el artculo 74 de la Ley 906 de 2004, la querella no se requiere
cuando el sujeto pasivo sea menor de edad, un inimputable o la
persona haya sido capturada en flagrancia.

DECRETO 1818 DE 1998

T I T U L O III
CONCILIACION EN MATERIA PENAL
CAPITULO I

Contravenciones
Artculo 26. Conciliacin. En los eventos previstos en el artculo 28, el
imputado y el perjudicado podrn acudir en cualquier momento del
proceso, por s o por medio de apoderado, ante un funcionario judicial de
conocimiento o ante los centros de conciliacin o conciliadores en
equidad de que tratan los artculos 66 y 82 de la Ley 23 de 1991. Los
acuerdos que all se logren se presentarn ante el funcionario que est
conociendo del trmite contravencional para que decrete la extincin de
la accin. (Artculo 30 Ley 228 de 1995).

CAPITULO II
Delitos
Artculo 27. Conciliacin durante la etapa de la investigacin previa o del
proceso. A solicitud del imputado o procesado y/o los titulares de la
accin civil, el funcionario judicial podr disponer en cualquier tiempo la
celebracin de audiencia de conciliacin, en los delitos que admitan
desistimiento y en los casos previstos en el artculo 39 de este Cdigo.
En todos los casos, cuando no se hubiere hecho solicitud, en la
resolucin de apertura de la investigacin, el funcionario sealar fecha y
hora para la celebracin de audiencia de conciliacin, que se llevar a
cabo dentro de los diez (10) das siguientes.
Obtenida la conciliacin, el fiscal o el juez podr suspender la actuacin
por un trmino mximo de treinta (30) das.
Garantizado el cumplimiento del acuerdo, se proferir resolucin
inhibitoria, de preclusin de la instruccin o cesacin de procedimiento.
Si no se cumpliere lo pactado, se continuar inmediatamente el trmite
que corresponda.

No es necesaria audiencia de conciliacin cuando el perjudicado

manifieste haber sido indemnizado o haber estado de acuerdo con el
monto propuesto por quien debe indemnizar.
Pargrafo. Lmite de las audiencias. No se podrn realizar ms de dos
audiencias de conciliacin, ni admitirse suspensin o prrroga del
trmino para cumplir o garantizar el cumplimiento del acuerdo. (Artculo
38 Cdigo de Procedimiento Penal, modificado por el artculo 6 de la Ley
81 de 1993).