RUIZ,

RAIMUNDO

MARIO

C/

MARIANETTI, DANIEL
Y GUTIERREZ, TERESA
S/

DAOS

PERJUICIOS.CAUSA N: 398/1.R.S.D:

26 /05.-

Folio N:245

/// la ciudad de San Justo, Provincia de Buenos Aires, a los

01

das del mes

de Diciembre de dos mil cinco reunidos en la Sala de Acuerdos, los Seores

Jueces de la Excelentsima Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, Sala
Primera,

del Departamento Judicial La Matanza, Doctores Eduardo Angel

Roberto Alonso, Jos Nicols Taraborrelli y Ramn Domingo Posca, para dictar
pronunciamiento en los autos caratulados "RUIZ, RAIMUNDO MARIO C/
MARIANETTI, DANIEL Y GUTIERREZ, TERESA S/ DAOS Y
PERJUICIOS CAUSA Nro: 398/1 ,habindose practicado el sorteo pertinente
-art.168 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires-, result que deba
ser

observado

el

siguiente

orden de votacin: POSCA-ALONSO-

TARABORRELLI; resolvindose plantear y votar la siguiente:

RUIZ, RAIMUNDO
MARIO C/ MARIANETTI,

DANIEL Y GUTIERREZ,
TERESA

S/

DAOS

PERJUICIOS.
CUESTION
Es justa la sentencia apelada ?
A LA CUESTION PLANTEADA el Dr. RAMON DOMINGO POSCA
dijo:
I. La sentencia.
El seor juez de primera instancia dicta sentencia a fs. 294/300 vta.,
haciendo lugar a la excepcin planteada por Teresa Catalina Gutierrez. Asimismo
rechaza la demanda promovida por Raimundo Mario Ruiz contra Daniel
Marianetti y Teresa Catalina Gutierrez. Impone las costas a la parte vencida y
regula los honorarios de los profesionales intervinientes.
II. Los recursos.
A fs. 302 apela la parte actora. El recurso es concedido libremente a fs.
303. A fs. 307 la Dra. Ana Mara Telechea apela los honorarios regulados a su
favor, por bajos. Dicho recurso se concede en relacin a fs. 329.
A fs. 355 se llama a expresar agravios.
A fs. 362/365 expresa agravios la parte actora. A fs. 369/370 Teresa
Catalina Gutierrez contesta la expresin de agravios.
III. Los agravios.

En primer trmino se queja la actora porque el seor juez de grado admiti

la excepcin de falta de legitimacin pasiva articulada por la seora Gutierrez.
Dice que se decidi con total apartamiento de las constancias de la causa, y
sin tener en cuenta las cartas documentos, certificados de dominio y en especial
los hechos expresados por el codemandado Marianetti en su responde de fs. 61/63,
donde reconoce que existi culpa concurrente, reconociendo que por el embargo
no se materializ la transferencia de dominio.
Afirma que la negativa sistemtica de la codemandada Gutierrez a
suscribir la documentacin para materializar la transferencia est acreditada con
la respuesta de fecha 18/12/96 expresada por la carta documento cuya copia obra a
fs. 25.
Insiste en que el Seor Juez de Grado no ha valorado actos procesales que
acreditan los hechos expuestos en la demanda. Seala, por ejemplo, que la
codemandada Gutirrez reconoce la traba del embargo. Dice que de la valoracin
de la prueba confesional surge que el matrimonio incumpli con las obligaciones
a su cargo, dado que no levantaron el embargo ni suscribieron la documentacin
para materializar la transferencia de dominio
Expresa, con referencia a diversas pruebas producidas, que la
codemandada previamente a la interposicin de la demanda, haba aceptado su
participacin en el acto jurdico de la compraventa, al recepcionar el dinero,
depositarlo en su cuenta y adems suscribir el convenio en el juicio de divorcio,
comprometindose a firmar los 08.
En segundo trmino se agravia porque el sentenciante de primera instancia
desestim la demanda, con sustento en que el actor no haba formulado la opcin
entre el cumplimiento de contrato y la resolucin.
Dice que antes de promover la demanda, en instrumentos pblicos, con
referencia a las cartas documentos incorporadas al proceso, y reconocidas en su
integridad por todas las partes, haba exigido el cumplimiento, y ante su
frustracin, los daos y perjuicios correspondientes, que en el caso reclama.

IV. La solucin.
1. Primer Agravio. El boleto de compraventa de fs. 8, de fecha Junio de
1995, ha sido suscripto por el seor Daniel Marianetti en su carcter exclusivo de
propietario, de modo que como se afirma en la sentencia apelada, la cnyuge del
vendedor resulta ajena a la relacin contractual. (doct. arts. 1137, 1197 CCivil).
La circunstancia relacionada con el eventual conocimiento que la cnyuge
no propietaria pudiera tener con referencia a la venta o a la hipottica percepcin
del precio, no le dan el carcter de legitimada pasiva en las presentes actuaciones.
La jurisprudencia ha expresado: El rgimen de bienes propios del
matrimonio no altera aqul que a stos les corresponde intrnsecamente. A ese
rgimen propio de los bienes en general, se agrega extrnsecamente para las
personas casadas el que corresponde a lo que en nuestro derecho, se da el
nombre de sociedad conyugal. De ah qu, en el caso de los bienes
gananciales (los propios quedan fuera de cuestin) el sistema bsico de
propiedad no se altera: ser su propietario aqul de los cnyuges en cabeza del
cual se haya constituido el derecho, ya se trate de bienes en general o de cosas;
la titularidad es pues la que determina el derecho, junto a las obligaciones y las
responsabilidades anejas. La interferencia del rgimen propio (externo) de la
sociedad conyugal aparece como proteccin de los derechos patrimoniales del
cnyuge no titular que, frente a los actos de disposicin que realiza el esposo
propietario, se concreta en una limitacin a la facultad de disponer libremente,
instrumentada legalmente a travs del asentimiento que debe prestar el cnyuge
no disponente (no titular) lmite a tutela que en manera alguna altera aqul
rgimen intrnseco de los bienes. Nada obsta en la ley a que el asentimiento
conyugal sea prestado coetneamente con el acto de disposicin, o por
anticipado (pero especfico); el no disponente (no titular) no es parte en el

juicio que por cumplimiento de contrato de compraventa se entable contra el

esposo vendedor (titular del bien en sentido amplio), careciendo de legitimacin
pasiva. (CC0201 LP, B 84833 RSD-52-97 S 27-2-1997, B253612).
Corresponde desestimar este agravio.
Segundo Agravio. Si bien la demanda es imprecisa y adolece de peticin
concreta respecto de la pretensin resolutoria, lo cierto es que los hechos relatados
an confusos permiten inferir que el actor ya no tiene inters en el cumplimiento
del contrato.
Digo ello al considerar tambin que los embates del apelante se examinan
en la frontera del mnimo agravio.
Entiendo que la solucin debe ser compatible con la verdad objetiva, ms
all del impreciso texto de la demanda, y asistidos del principio iuria curia novit,
interpretar que el actor pretende la resolucin del contrato. Las cartas documentos
intercambiadas no expresan un disenso categrico con miras resolutorias, a poco
que se repase que los textos indicados en ningn caso contienen el apercibimiento
previsto en el art. 1204 del Cdigo Civil. La reserva de acciones pertinentes dan
sustento a un ejercicio de opcin, que hilando fino y guiado exclusivamente por
los hechos y con mucho esfuerzo se ha podido colegir del relato de demanda,
muy puntualmente en lo que concierne al reclamo resarcitorio. En efecto, el actor
entre otros reclamos pretende la restitucin del precio abonado y ello solo
puede relacionarse con la resolucin del contrato.
Viene aplicable lo expresado por la doctrina en cuanto: Va de suyo que la
pretensin resolutoria debe ser claramente expresada, aunque puede inferirse
de peticiones categricas incompatibles con la ejecucin del contrato, como por
ej. La de que sea devuelto lo entregado en razn de l (Halpern, Ramella,
Miquel). La promocin de la demanda implica opcin del actor por la
resolucin, de manera que la contraparte incumplidora no podr ya pretender
cumplir sus obligaciones (Cermesoni, Halpern, Farina, Cmara, Zavala
Rodrguez, Lpez de Zavala, Mosset Iturraspe, Ramella).Alterini, Atilio

Anibal en la obra de Llambas, Jorge Joaqun- Alterini, Atilio A: Cdigo Civil

Anotado, Tomo III-A, Abeledo-Perrot, Buenos Aires 1998, pg. 199).
En consecuencia, y coincidiendo con el autor citado, entiendo que la
demanda en el caso constituye la declaracin resolutoria prevista en el artculo
1204, 3er. Prrafo, del Cdigo Civil.
Al demandarse directamente la resolucin no es necesario articular el
requerimiento previsto en los artculos 1204 del Cdigo Civil y 216 del Cdigo de
Comercio y por derivacin de ello tampoco es un requisito de admisibilidad
conceder al deudor un plazo adicional para el cumplimiento de su obligacin
porque el mecanismo de intimacin de 15 das constituye un recurso solo exigido
para la operatividad de la llamada resolucin extrajudicial o por autoridad del
acreedor.
El apelante ha expresado que extrajudicialmente haba exigido el
cumplimiento del contrato y ante su frustracin los daos y perjuicios
correspondientes (ver fs. 364/vta). Si el actor ha pedido el cumplimiento del
contrato puede ejercer luego la opcin por la resolucin, pretensin que encuadra
en el caso al procurarse la restitucin del precio abonado, que constituye uno de
los efectos de la resolucin.
El contrato de compraventa de automotores es consensual y genera
obligaciones entre las partes antes de la inscripcin, sirviendo de ttulo para la
transferencia de la propiedad del vehculo. (art. 1323 Ccivil; 450 Ccom.). El ttulo
no inscripto es insuficiente para transferir el derecho real de dominio. (art. 1
decreto ley 6582/58 t.o. ley 22.977).
Ha expresado la jurisprudencia: Quien vende un automotor tiene la
obligacin de entregar la cosa vendida con todos sus accesorios, como es el
caso de la documentacin necesaria para la inscripcin del automotor.
(CC0002 LZ 13310 RSD-114-94 S 31-5-1994, JUBA B2600035).
No puede afirmarse que la obligacin incumplida sea tratada como
accesoria, subsidiaria o subalterna. Viene aplicable: Si bien se admite que los

incumplimientos o las prestaciones accesorias o de mnima importancia no

llevan a la ineficacia del contrato, ello no es as cuando la prestacin accesoria
est ligada a la principal de manera que el acreedor no puede desempearse
sin aquella. Tratndose de un automotor, la entrega de la cosa no se cumple
solamente con la tradicin material del vehculo, puesto que la posesin debe
comprender la posibilidad de uso y disposicin del mismo, elementos
constitutivos del dominio. El incumplimiento, con el pago y entrega de las
patentes por el vendedor hasta la fecha de la tradicin constituye as una causa
suficiente para resolver el contrato puesto que impide la inscripcin de la
transferencia de dominio en el Registro del Automotor. (CC0001 SI 93017
RSD-143-3 S 17-6-2003, JUBA B1701188).
Tal reticencia ha sido admitida por el demandado Marianetti, el que en
ocasin de contestar demanda ha expresado De los hechos expuestos, surge, que
con relacin a la falta de inscripcin del automotor, ha existido culpa concurrente.
La obligacin de inscribir la transferencia de un automotor pesa segn art. 15 del
dec-ley 6582/58, ratificado por ley 14.467 (t.o. dec. 4560/73) y ley 22.977 en
principio, sobre ambos contratantes, decimos en principio, pues el segundo
prrafo de esa norma establece que ser el adquirente quien tendr la obligacin
de peticionar la inscripcin. (ver fs. 62).
Respecto de la documentacin recibida, el actor solo reconoce que se le
entreg la cdula verde.(abs.pos.fs.176, 3. Resp.). Est acreditado con el
testimonio de fs. 179/180 que el actor tena el automvil en venta y que el testigo
si bien estaba interesado en su adquisicin, desisti porque haba un
inconveniente, el coche se lo entrega pero no le entregaba la documental, el ttulo
de propiedad y la firma del 08. La actividad reseada dur hasta fin de noviembre
que se deshizo la operacin. El Sr. Ruiz iba a tratar de conseguir la firma del 08 y
el ttulo de propiedad a la imprenta del anterior propietario, el Sr. Marianetti,

bueno, le manifestaba que tena problemas, que la Sra. No le entregaba el 08 ni el

ttulo de propiedad. (2da. Resp.).(doct. arts. 384 y 456 CPCC).
Con relacin al embargo trabado despus del contrato y pendiente la
transferencia, resulta inoponible al embargante. La doctrina ha expresado que Se
trata de un caso de indisponibilidad relativa, en el cual se establecen lmites al
poder de disposicin del propietario, pero nicamente en la medida que sea
necesaria para proteger el derecho del embargante. (Jorge E. Lavalle Cobo,
comentario al art. 1174 CC en la obra dirigida por Belluscio y coordinada por
Zannoni, t. 5, Editorial Astrea, Buenos Aires 1984, con cita de Guaglianone,
Aquiles H: La cesin del crdito embargado, Bs.As., 1962, p.15).
La doctrina al analizar el conflicto entre el acreedor embargante y el
adquirente del automotor embargado, ha expresado: Conforme establece el art.
1174 del Cd. Civ., las cosas embargadas pueden ser objeto de los contratos. A
su vez , por el art. 1179 del mismo cuerpo legal, incurre en el delito de
estelionato quien contratare de mala fe sobre cosas embargadas como si
estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiera aceptado la propuesta de
buena fe.
En virtud de las normas citadas la contratacin de cosa embargada est
permitida y slo constituir delito cuando de mala fe pretenda transmitirse
como libre.
De tal manera, no existe inconveniente para que se inscriba la
transferencia de un automotor embargado, exigindose como requisito que el
adquirente del dominio acepte la medida, supuesto contemplado por el Digesto
de normas tcnico registrales.
Concretamente, la solicitud tipo 08 cuenta con lugar en el rubro
H para consignar los gravmenes y medidas cautelares que afectan al
vehculo, hallndose impresa una leyenda con la aceptacin del comprador.
Para que pueda inscribirse la transferencia de un automotor embargado

deber colocarse en el lugar reservado a ese efecto el monto, la fecha de

inscripcin de la medida y los datos del acreedor.
Pero al igual que en el supuesto planteado en el punto anterior se imponen
distintas preguntas: cul es el lmite de la responsabilidad patrimonial del
adquirente? Evidentemente, al no ser codeudor slo responder con el automotor
adquirido, pero hasta qu monto? (Prosperi, Fernando F: Rgimen legal de
automotores, Ediciones La Rocca, Buenos Aires 1997, pg. 224/225).
El autor citado tambin ha expresado: El embargo decretado y anotado,
cautelarmente, esto es preventivo o ejecutivo, no impide la disponibilidad de la
cosa afectada, sino su libre disponibilidad.(Prosperi, Fernando F: Rgimen
legal de automotores, Ediciones La Rocca, Buenos Aires 1997, pg. 338).
Con ello tiene sustento el agravio del apelante, quien en su carcter de
comprador no est obligado a soportar el embargo que afect al rodado luego de
la venta sin que por entonces se haya realizado la actividad indispensable para su
inscripcin. La documentacin necesaria y la colaboracin del vendedor y de su
cnyuge se han encontrado en el mismo sendero donde el actor mostr
inicialmente tambin su pasividad al demorar por razones de economa durante
algn tiempo los trmites del caso, lapso posterior a la firma del instrumento de
venta y en cuyo transcurso se decret el embargo. De todos modos tiene derecho a
exigir en la etapa post contractual la liberacin del rodado y la inscripcin del
dominio a su nombre. Sin embargo, durante todo este tiempo se ha mantenido la
subsistencia del gravamen y con ello se ha afectado al actor, sin que corresponda
exigirle ante la renuencia del natural obligado satisfacer el reclamo de la
cnyuge embargante, y obtener as la liberacin del automvil. Su exigencia al
intimar fehacientemente a quienes debieran dar solucin, porque en ellos estaba
ese remedio, torna que resulte legtimo que accione contra quien le ha vendido
(doct. art. 1179 CC). El demandado ha expresado que el actor ha contribuido a la
demora en materializar la transferencia. Ello de alguna manera se desprende del
propio reconocimiento que el accionante ha formulado al absolver posiciones. En

efecto, esta reconocido que el actor rehus inscribir la transferencia del

automotor dominio ACO 271 en el Registro Nacional de Propiedad Automotor, en
1995, por carecer de dinero (3. pos., fs. 175). Sin embargo ello no impide el
ejercicio de la facultad resolutoria, pudiendo incidir en la consideracin de
determinados rubros indemnizatorios.
Con ello se disipa cualquier imputacin de falta de colaboracin del
acreedor, quien ha procurado si bien con demora mediante continas
interpelaciones extrajudiciales obtener la transferencia del rodado.
La seora Gutierrez ha expresado: Cuando se hizo la medida de la
disolucin de la sociedad ella simplemente se limitaba a firmar el 08 y que
Marianetti se haca cargo de la transferencia del automotor y de los gastos que
pudiera ocasionar el levantamiento del embargo. (abs. pos.fs. 170/vta. 10 pos).
Para luego reconocer que a la fecha no firm la respectiva documentacin
Porque en ningn momento nadie de las partes que intervienen no le presentaron
la documental para hacerlo. Ella se atiene a cumplir con lo que se ha pactado en el
pto. V de la disolucin de la sociedad conyugal. Si le presentan los papeles ella
firma, tal como haba quedado aclarado en ese punto. (11. Resp.).
En el caso puntual, se ha quejado el actor porque el automvil adquirido
fue afectado a embargo por requerimiento de la seora Gutierrez en el juicio sobre
medidas cautelares seguido al vendedor. Tal circunstancia motiv las
interpelaciones tendientes a remover el obstculo. Al 26 de agosto de 1997 el
automotor registraba un embargo (ver fs. 18). Con ese informe de dominio se
interpela por cartas documentos que no fueron contestadas y cuya autenticidad
reconociera el demandado.(ver fs. 35 y contestacin de demanda, fs. 61 vta./62).
En los autos: Gutierrez, Teresa Catalina c/ Marianetti, Daniel s/
Medidas cautelares, cuyas copias certificadas obran por cuerda, la entonces
cnyuge del demandado aqu tambin codemandada- trab embargo sobre
diversos bienes a nombre de su esposo, entre ellos sobre el automvil marca
Volkswagen, Modelo Gol 1995, Nro. de Dominio ACO 271, que constituye el

objeto de ste litigio (ver escrito de demanda fs. 21/vta., con cargo de Receptora
de fecha 12 de abril de 1996).
A fs. 63 obra copia del oficio respectivo, diligencindose la medida con
fecha 25 de Junio de 1996 (ver fs. 83/89) y tomndose nota del embargo con
fecha 8 de Julio de 1996 (ver fs. 84 vta).
Tambin tengo a la vista copias certificadas de la causa: Gutierrez,
Teresa Catalina c/ Marianetti, Daniel s/ Divorcio Vincular. A fs. 100/102
obra acuerdo de fecha 1 de Julio de 1999 y en lo que concierne al automotor
controvertido, la clusula Tercera expresa: En razn del convenio que se celebra
por el presente la Sra. Marianetti en autos Gutierrez, Teresa C. c/ Marianetti,
Daniel s/ Medidas cautelares en trmite por ante este mismo Juzgado,
comprometindose a suscribir la documentacin necesaria a tal fin y corriendo los
gastos que demande el levantamiento de esta medida a cargo exclusivo del Sr.
Marianetti (ver fs. 101 vta).
Con relacin al levantamiento del embargo, ello se ha evidenciado en la
causa con la documentacin de fs. 201/202, de fecha 15 de Abril de 2002 (ver
oficio de fs. 203). El informe de Dominio expedido por el Registro Nacional de la
Propiedad del Automotor expresa que el automvil controvertido no registra
prenda, embargos o inhibiciones.
La doctrina ha expresado: Quien ha cumplido con las obligaciones a su
cargo tiene derecho a exigir el cumplimiento con ms daos y perjuicios o
resolver el contrato, en cuyo caso debe retrotraerse la situacin al estado
anterior y obviamente restituir a la otra parte lo recibido. (Jorge Mosset
Iturraspe-Miguel A. Piedecasas: Cdigo Civil Comentado- Contratos. Parte
General Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe 2004, pg. 452); (CNCom., Sala
E, LL 1992-E-193). Los autores citados, con relacin a los pretensos daos y
perjuicios, dicen La resolucin da derecho al acreedor al resarcimiento de los
daos y perjuicios y ese derecho nace con la mora en el cumplimiento del
contrato, y si bien es cierto que la devolucin de las sumas adelantadas para el

pago del precio es una consecuencia natural de la resolucin y que la

obligacin especfica se refiere a deudas dinerarias; pero si de reparacin se
trata, aquella devolucin, que es comn a cualquier resolucin contractual, no
slo de la que deviene del incumplimiento, no basta para recomponer el
patrimonio del contratante perjudicado. El contratante tiene derecho adems a
los daos y perjuicios pues l se ha visto lesionado por un incumplimiento del
contrato y la mensura del dao debe efectuarse con la plenitud necesaria para
aquella composicin de inters menoscabado. (op.cit., pgs. 452/453);
(CNCiv., Sala C, 19-10-82, ED 102-805).
Los efectos de la resolucin cuando es intentada judicialmente se producen
con el dictado de la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada y
operan retroactivamente - en el caso y a mi entender a la fecha de la notificacin
de la demanda.
Operada la resolucin por va judicial, la notificacin de la demanda
implica la puesta en marcha del derecho del acreedor a la resolucin y obsta a
la ejecucin posterior del deudor, no obstante que es la sentencia firme la que
pone fn al vnculo, retrotrayndose los efectos del fallo a la poca de la
promocin de la demanda. (Mosset Iturraspe, Jorge y Piedecasas, Miguel A.,
Cdigo Civil Comentado Contratos. Parte General -, Rubinzal-Culzoni
Editores, Santa Fe 2004, pg. 450, con cita de CNCiv. Sala A, 17-5-79, LL
1979-C-484; d. 14.8.79, e.d. 85-487; SCBA, 9-10-79, DJBA 117-333).
La extincin del vnculo contractual hace prevalecer el efecto
reintegrativo, de all que las partes que han quedado desvinculadas deben
restituirse recprocamente todo aquello que hubieren recibido con motivo del
contrato resuelto. Todo vuelve al estado anterior a la celebracin del contrato.
La obligacin de devolver el precio recibido slo se debe desde que el
contrato se resuelve, medio de extincin que se produce con el dictado de la
sentencia y se retrotrae al momento de la notificacin de la demanda, trayecto que
tambin comprende a los intereses.

En este caso, el actor debe devolver el rodado y el vendedor reintegrar el

precio recibido ($ 11.500), con ms sus intereses.
La extincin del contrato por resolucin priva de causa al pago realizado.
Como consecuencia lgica el pago es repetible. (doct. art. 793 in fine Cdigo
Civil). Ello sin perjuicio de las indemnizaciones compensatorias o resarcitorias
cuando correspondieren, y que luego se examinaran.
El pacto comisorio es asimilable en sus efectos a la condicin resolutoria.
(art. 1374 Cdigo Civil), de all que resultan aplicables las reglas relativas a las
obligaciones de dar para restituir a su dueo.(doctrina arts. 555 y 1371, inc. 2
CCivil). Como correlato de ello el obligado a restituir debe soportar los riesgos de
las prdidas o deterioros que sean consecuencia de su culpa (doct. arts. 585, 586,
587 CCivil). Adems el culpable de la resolucin una vez declarada resulta ser un
poseedor de mala fe, respondiendo del caso fortuito (art. 2435) y careciendo del
derecho a ser resarcido por las mejoras voluntarias (art. 588 CCivil); tampoco
adquiere los frutos percibidos o pendientes. (art. 590 CCivil). Por otra parte, el
obligado a restituir queda en mora desde que se produce la declaracin
resolutoria.
En consecuencia, corresponde declarar la resolucin del contrato de
compraventa obrante a fs.8, debiendo la parte vendedora restituir al actor la suma
de pesos once mil quinientos ($ 11.500) recibida en concepto de precio y al
mismo tiempo ste pondr a disposicin de la contraria el automvil objeto de
litigio.
2. En cuanto a los dems rubros reclamados, he de puntualizar que su
procedencia ha quedado neutralizada por las circunstancias del caso, donde el
actor ha incidido con su desinters en procurar de modo temprano la
consolidacin de su derecho y resignado acciones tendientes a obtener el
levantamiento del embargo trabado sobre el rodado (abs. pos. actor, fs. 175,

8va.pos), sin que ello agote la falta de admisin de los rubros restantes al anticipar
que tampoco han sido objeto de prueba concreta.
Todo dao debe ser cierto y no meramente hipottico o conjetural.
2.1. Privacin de uso.
En base a ello he de desestimar la pretensin de privacin de uso,
siguiendo la doctrina legal del Superior Tribunal Provincial, sustentada en el
criterio que la mera privacin de uso de un bien no resulta suficiente per se para
acreditar el perjuicio sufrido desde que, por no tratarse de un dao in re ipsa,
debe demostrarse su existencia fehacientemente para ser indemnizable.(SCBA,
Ac. 40095 s 22-8-1989, AyS 1989-III-56; B15001, JUBA). Digo ello no obstante
que la jurisprudencia ha reconocido que la falta de transferencia del rodado al
menos representa una restriccin para su utilizacin.. En el caso el actor ha
reconocido que utiliz el automvil parcialmente ya que: Por el hecho de no
producirse la transferencia tena temor del robo (6ta. pos., fs. 175). Al respecto,
el testigo de fs. 177/vta., expresa que el actor se negaba a utilizarlo o se limitaba,
como consecuencia del estado es decir anormal de la transferencia, por temor a los
inconvenientes que le hubiera acaecido por la anormalidad existente.(5ta, resp).
Sin perjuicio de ello, el rubro se aprecia an con mayor rigurosidad cuando
se trata de responsabilidad contractual. As se ha sealado: No obstante, en el
rgimen de la responsabilidad contractual, slo se indemnizan las
consecuencias inmediatas y necesarias, extendindose la indemnizacin a las
consecuencias mediatas cuando media incumplimiento malicioso (lo que sera
un dolo calificado, segn las enseanzas de Borda: Tratado, Obligaciones,
t. I, p. 157, ns. 143/145...).
Ahora bien, la doctrina segn la cual la mera privacin de un bien
(automvil en el caso) es indemnizable ha sido desarrollada en materia de
responsabilidad extracontractual. En cambio, en materia contractual y sea

cual fuere el acierto de la doctrina es menester probar la relacin causal entre

el incumplimiento falta de entrega de la documentacin que permitiera el uso
pleno del vehculo y el dao (Sup. Corte Bs.As, Ac. 41.381 del 22/5/90, dem. Ac.
45.648, del 15/10/91).( C.Civ.Com. Trenque Lauquen,8/6/93 Massa, Carlos
A. c/ Garca, Aldo N., JA 1994-II-420).
Adems de la falta de prueba concreta respecto de la utilizacin de
vehculos sustitutos, tales como taxis o remis no quedando suficientemente claro
si el automvil utilizado era de su hija (abs. pos. fs. 175, 6ta. pos) o era conducido
por sta en ocasin de trabajos profesionales del actor (decl. testimonial fs.
177/vta., 4ta. resp. y repregunta), lo cierto es que el actor ha reconocido que
dispone desde 1995 de otros automotores (abs.pos. fs. 175, 6ta.pos), circunstancia
que tambin resulta corroborada con la prueba testimonial de fs. 177/vta. (3.
Resp.). La propiedad de otros rodados surge del informe de fs. 197, sin perjuicio
de la vigencia de dichos dominios cuya prueba estaba a cargo del apelante. Con
ello se diluye el reclamo.
2.2. Lucro cesante.
En cuanto al lucro cesante, distintivo del anterior que representa el llamado
dao emergente, he de decir que para su procedencia requiere la efectiva
acreditacin de la privacin de utilidades que la falta de disponibilidad plena del
rodado le ha provocado. La falta de prueba concreta sobre las prdidas de
ganancias constituye un dficit que afecta el reclamo del apelante. (art. 375
CPCC). Concretamente el actor, de profesin contador pblico, en el caso haba
invocado que las prdidas de fuentes de trabajo, que se rigen por el sistema de
abono mensual, le trajo aparejada una prdida de ingresos estimada en $ 600
mensuales, reclamo que pretende desde enero de 1997, fecha en que dice se
venci la cdula verde. No acreditada la existencia y extensin del perjuicio, no
resulta de aplicacin el artculo 165 del CPCC.

Se desestima este rubro.

2.3. Dao moral.
En cuanto al dao moral reclamado, si bien en materia contractual procede
el resarcimiento en la medida que sea suficientemente probado al escapar su
concepto del llamado dao in re ipsa, lo cierto es el hecho generador en este caso
requera, en consideracin a sus particulares circunstancias, donde en alguna
medida ha gravitado la pasividad inicial del actor en articular su reclamo, de
prueba concreta de las angustias y padecimientos de ndole moral que pudo haber
causado el incumplimiento contractual. Con ello entiendo que no resultan
aplicables otros precedentes de esta Sala donde se admiti el dao moral derivado
del incumplimiento contractual, aprecindose entonces que la naturaleza del
hecho generador justificaba la atencin del reclamo resarcitorio. (doct. arts. 522,
1078 CC).
En consecuencia, se rechaza el rubro.
3. Los intereses.
Los efectos de la resolucin cuando es intentada judicialmente se producen
con el dictado de la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada y
operan retroactivamente - en el caso y a mi entender a la fecha de la notificacin
de la demanda,
(3 de Octubre de 200, ver notificacin de fs. 58). Se ha expresado: El obligado a
restituir queda en mora desde que se produce la declaracin resolutoria. Estos
es una derivacin de la extincin del contrato como ttulo de conservacin del
bien por parte del ahora obligado a restituir.( Atilio Anbal Alterini,
comentario al art. 1204 en la obra de Llambas, Jorge Joaqun- Alterini, Atilio
A: Cdigo Civil Anotado, Tomo III-A citada, pg. 203). Dicho trayecto en

consecuencia tambin comprende el curso de los intereses,

que deben ser

liquidados a la llamada tasa pasiva, es decir aquella que pague el Banco de la

Provincia de Buenos Aires en los depsitos a treinta das, vigente durante los
distintos perodos de aplicacin y por aquellos das que no alcancen a cubrir el
lapso sealado, el clculo ser diario con igual tasa. (doct. arts. 622 Cdigo Civil).

4. La imposicin de costas.
Las costas de ambas instancias deben ser impuestas, por el principal, a la
parte demandada vencida. (art. 68 CPCC) y los relativos a la excepcin de falta de
legitimacin pasiva opuesta por la codemandada, a la actora vencida. (art. 69
CPCC).
Las costas de Alzada, atento a la forma en que prospera el recurso deben
ser impuestas en un 70% a la parte demandada y en un 30% a la parte actora. (art.
68 2da. Parte CPCC).
Deben diferirse las respectivas regulaciones de honorarios para su
oportunidad. (arts. 31, 51 Decreto Ley 8904/77).
Por todo lo expuesto, voto esta cuestin PARCIALMENTE POR LA
NEGATIVA.
CONCLUSIN.
Por todo lo expuesto deben admitirse parcialmente los agravios, y
establecer: 1) Corresponde confirmar la sentencia apelada en cuanto hace lugar a
la excepcin de falta de legitimacin pasiva. 2) Revocar la sentencia apelada en
cuanto rechaza la demanda, la que se admite y en consecuencia corresponde
decretar la resolucin del contrato, condenando a la parte demandada a abonar al

actor la suma de pesos once mil quinientos ($ 11.500) dentro de los diez das de
quedar firme la presente, con ms sus intereses a la tasa pasiva es decir aquella
que pague el Banco de la Provincia de Buenos Aires en los depsitos a treinta
das, vigente durante los distintos perodos de aplicacin y por aquellos das que
no alcancen a cubrir el lapso sealado, el clculo ser diario con igual tasa. (doct.
arts. 622 Cdigo Civil), desde la fecha de la notificacin de la demanda 3 de
Octubre de 2000 (ver. fs. 58), y hasta el efectivo pago, debiendo el primero
restituir el automvil, objeto de litigio, todo ello bajo apercibimiento de ejecucin.
3) Desestimar los rubros privacin de uso, lucro cesante y dao moral
reclamados. 4) Declarar abstracto el recurso de apelacin interpuesto a fas. 307.
5) Las costas de primera instancia deben ser impuestas, por el principal, a la
parte demandada vencida. (art. 68 CPCC) y los relativos a la excepcin de falta de
legitimacin pasiva opuesta por la codemandada, a la actora vencida. (art. 69
CPCC). Las costas de Alzada, atento a la forma en que prospera el recurso deben
ser impuestas en un 70% a la parte demandada y en un 30% a la parte actora. (art.
68 2da. Parte CPCC). Deben diferirse las respectivas regulaciones de honorarios
para su oportunidad. (Arts. 31, 51 Decreto Ley 8904/77).
En consecuencia y de conformidad con los argumentos vertidos
precedentemente, a la CUESTION planteada VOTO PARCIALMENTE POR
LA NEGATIVA.
A la misma CUESTION planteada, los Dres. TARABORRELLI y
ALONSO, por iguales consideraciones e idnticos fundamentos, adhieren al
criterio del Seor Juez preopinante, VOTANDO PARCIALMENTE POR LA
NEGATIVA.
Con lo que se termin el Acuerdo dictndose la siguiente:

SENTENCIA
AUTOS

VISTOS:

CONSIDERANDO: Conforme el resultado

obtenido en la votacin que instruye el Acuerdo que antecede, ste Tribunal

resuelve: 1) CONFIRMAR la sentencia apelada en cuanto hace lugar a la
excepcin de falta de legitimacin pasiva. 2) REVOCAR la sentencia apelada en
cuanto rechaza la demanda, la que se admite y en consecuencia corresponde
decretar la resolucin del contrato, condenando a la parte demandada a abonar al
actor la suma de PESOS ONCE MIL QUINIENTOS ($ 11.500) dentro de los
diez das de quedar firme la presente, con ms sus intereses a la tasa pasiva, es
decir aquella que pague el Banco de la Provincia de Buenos Aires en los depsitos
a treinta das, vigente durante los distintos perodos de aplicacin y por aquellos
das que no alcancen a cubrir el lapso sealado, el clculo ser diario con igual
tasa. (doct. arts. 622 Cdigo Civil), desde la fecha de notificacin de demanda 3
de Octubre de 2000 (ver fas. 58), y hasta el efectivo pago, debiendo el primero
restituir el automvil. objeto de litigio, todo ello bajo apercibimiento de ejecucin.
3) DESESTIMAR los rubros privacin de uso, lucro cesante y dao
moral reclamados. 4)

DECLARAR abstracto el recurso de apelacin

interpuesto a fs. 307. 5) IMPONER LAS COSTAS de primera instancia, por el

principal, a la parte demandada vencida. (art. 68 CPCC) y los relativos a la
excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por la codemandada, a la actora
vencida. (art. 69 CPCC). LAS COSTAS DE ALZADA, atento a la forma en que
prospera el recurso deben ser impuestas en un 70% a la parte demandada y en un
30% a la parte actora. (art. 68 2da. Parte CPCC). Se difieren las respectivas
regulaciones de honorarios para su oportunidad. (arts. 31, 51 Decreto Ley
8904/77).REGISTRESE. NOTIFIQUESE. DEVUELVASE.-