T 028 14 Accion Tutela Luis
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DERECHO
constitucional
FUNDAMENTAL
AL
AGUA-Proteccin
1 Por la cual se establece el rgimen de los servicios pblicos domiciliarios y se dictan otras
disposiciones.
para la prestacin de los servicios pblicos domiciliarios. Por esta razn, los
habitantes del municipio de Maicao, no cuentan con un servicio de agua
potable en condiciones adecuadas, toda vez que la empresa accionada, presta
el servicio de manera sectorizada y espordica (una o dos veces por semana)
cuando el caudal se lo permite. No obstante, durante el invierno, se presentan
problemas en la captacin y suministro del lquido, ya que la empresa no
posee albercas de almacenamiento y durante la poca de verano, teniendo en
cuenta que el municipio se encuentra ubicado en una zona semidesrtica, el
servicio se presta an con menor periodicidad, pues muchas veces no se
presta, en ocasiones una sola vez al mes e incluso en algunos sectores la
ausencia de agua se extiende hasta por dos o tres meses.18 Ante esta
circunstancia, los habitantes de la poblacin se han visto en la necesidad de
acudir al suministro de agua que proporcionan los carrotanques, conforme se
extrae de las facturas de venta aportadas al proceso.19
Finalmente y sobre la calidad del agua suministrada por parte de la entidad
accionada, el declarante expuso que: La empresa ha venido utilizando un
laboratorio de la empresa Aguas del Sur el cual fue sancionado y cerrado en
el 2012 por la secretaria de salud departamental por no contar con los
requisitos mnimos tcnicos exigidos por la Ley.20
2.3. Declaracin jurada del seor Rafael Ricardo Mendoza Prez
El seor Rafael Ricardo Mendoza Prez, en su calidad de Director de la
empresa Aguas de la Peninsula S.A en el Municipio de Maicao, expuso en
desarrollo de la declaracin jurada que (i) el servicio de acueducto y
alcantarillado se presta en el municipio de manera discontinua y por turnos en
los diferentes sectores de la poblacin toda vez que las fuentes de captacin
del servicio no son suficientes y su infraestructura 21 no permite el suministro
de agua las veinticuatro (24) horas del da 22. Lo anterior, teniendo en cuenta
que la administracin municipal ha incumplido con su obligacin de
suministrar la cantidad necesaria de agua requerida para brindar el servicio de
manera continua y durante todo el da conforme se acord en el contrato de
concesin celebrado.23(ii) En armona con lo anterior, expuso que en
18 (Folios 207 a 215).
19 (Folios 211 al 215).
20 (Folio 209).
21 Debido tambin al dimetro de la red de construccin que no nos permite transportar entre 180 a 200
litros. (Folio 219).
22 Sobre este punto, el declarante precis que: Normalmente la ciudad necesitan (SIC) 300 litros por
segundo para abastecer las 24 horas a la ciudad, el municipio nos entreg una fuente que es el ri carraipia
y nos entreg dos pozos profundos para poder captar el agua y suministrar a la cuidad, este (SIC) fuente y
estos dos pozos profundos nos suministran en temporada sequia y de verano como las que estamos
atravesando hoy en da 80 litros por segundo y temporada de invierno se captan 180 litros por segundo
significa esto de que en temporada de verano tenemos una falencia de 220 litros por segundo ocasionando la
disminucin en la prestacin del servicio en los diferentes sectores de la ciudad de Maicao y para temporada
de invierno existe una falencia de 120 litros por segundo razn por la cual no se presta el servicio 24 horas,
teniendo en cuenta lo manifestado anteriormente se requiere que en Maicao existan fuentes alternas que nos
permitan producir para suministrar el agua de forma permanente. La situacin que estamos atravesando
actualmente con la escases de agua no es (SIC) y una situacin nueva en la ciudad de Maicao. (Folio 217).
23 Sobre este punto, expone el declarante que: En el caso que el municipio garantice la cantidad de agua
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35 Por la cual se establece el rgimen de los servicios pblicos domiciliarios y se dictan otras
disposiciones.
36 Por el cual se expiden normas tcnicas de calidad del agua potable.
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tutela instaurada por dos (2) Pueblos indgenas a quienes la entidad territorial
se abstuvo de suministrarles agua potable diaria, en cantidades mnimas,
mientras se superaba definitivamente una emergencia por la cual atravesaban
debido al quebrantamiento, no imputable a ellos, de las fuentes hdricas de las
cuales se alimentaban. La Corporacin seal, que la solucin prevista para
resolver el problema de desabastecimiento de agua potable, no satisfaca los
requisitos de seriedad y participacin de la comunidad, por ende[a]l
haberles suspendido el suministro de agua [a los Pueblos], en ese corto
perodo, sin que ellos tuvieran una posibilidad real de acceder a cantidades
vitales por otra fuente potable, les viol sus derechos fundamentales al
consumo de agua potable, y el de las Comunidades Indgenas en cuanto tales
a la integridad cultural.
4.4.2.2. Cuando la prestacin se vuelve dramticamente intermitente y
espordica, afectando los derechos fundamentales de las personas.
En los casos en los que la vulneracin o restriccin del derecho ha implicado
el desconocimiento absoluto de las facetas de disponibilidad, calidad y acceso
de una persona o una comunidad al agua, la Corte ha adoptado medidas de
proteccin inmediatas para garantizar su provisin mnima.
En la sentencia T-091 de 201083, la jurisprudencia constitucional consider que
una empresa de servicios pblicos violaba el derecho al acceso al agua de una
persona y de su familia, en especial de sujetos de especial proteccin
constitucional, cuando generaba interrupciones graves, prolongadas y
constantes a la prestacin del servicio, al punto que sus usuarios deban acudir
al servicio de carro tanques para el suministro del lquido. 84 En este caso la
Corte orden a Aguas Kpital Ccuta SA ESP, por conducto de su representante
legal que si an no lo haba hecho, procediera a optimizar la prestacin del
servicio de agua potable al sector del barrio Circunvalacin de Ccuta, en
donde se encontraba la vivienda de quien fuera la accionante. Para tal efecto,
se resolvi adelantar los estudios y las obras conducentes a que el suministro
sea continuo.
Sobre el particular, el alto tribunal constitucional sealo que:
definitivamente la emergencia por la cual atraviesan, por la escasez de agua potable.
83 (M.P Nilson Pinilla Pinilla). En esta oportunidad la accionante sealo que: el servicio no llega, lo nico
que llega es la factura con el cobro de servicios no prestados, lo que es segn ella un enriquecimiento sin
causa.
84 En este caso, la Corte tuvo en cuenta que Aguas Kpital Ccuta SA ESP haba sostenido que segn la
programacin establecida por la empresa, actualmente el suministro de acueducto a la zona donde se
encuentra el predio, se est prestando por la zona occidental proveniente del tanque la Popa, durante 3 das
a la semana en condiciones normales de operacin del sistema, correspondiente al turno 6 brindado a
Padilla Alto y Porvenir, como se puede deducir la prestacin del servicio de acueducto ha mejorado, dado el
incremento de la frecuencia en sus turnos. Y que aclar que, debido al incremento de la poblacin,
actualmente el servicio de acueducto se suministra por turnos en algunos sectores como en este caso donde
se encuentra el predio de la accionante, el que es abastecido por la zona occidental del valle de Ccuta,
procedente del sistema Prtico, reiterando que el servicio se presta 3 veces a la semana, llegando con
buena presin, logrando con ello suplir las necesidades y oficios que requieren la utilizacin del precitado
lquido.
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5.6.4. En armona con lo anterior, esta Sala advierte que conforme se estableci
en la sentencia T-312 de 2012106: La obligacin de garantizar el acceso a una
cantidad esencial mnima de agua suficiente para el uso personal y domstico
no es una cuestin que est sujeta al debate pblico y la ejecucin
presupuestal, pues constituye un verdadero y autnomo derecho fundamental
de las personas sin el cual la vida, la salud y la dignidad de stas se ven
completamente comprometidas. En consecuencia, las entidades deben adoptar
todas las medidas necesarias y que estn a su alcance para salvaguardar el
componente mnimo del derecho al agua y, en cuanto al completo disfrute del
mismo deben, por mandato constitucional avanzar constantemente mediante el
diseo de polticas pblicas eficientes en la materia, y usar todos los recursos
posibles para mejorar el servicio de acueducto hasta el punto en que se logre
cumplir de manera eficiente con todos los componentes del derecho.
A partir de lo anterior, la Corte considera que la obligacin de garantizar un
mnimo vital de agua, no puede ser omitida argumentando la existencia de
inconvenientes tcnicos o la necesidad de efectuarse inversiones de recursos
pblicos para cumplir con la tarea eficientemente, pues se trata de una faceta
del derecho cuya exigibilidad es inmediata. Precisamente, tales razones fueron
expuestas por la entidad para justificar su actuacin, cuando sostuvo que la
carencia de suficientes fuentes hdricas para la captacin del agua, la poca
disponibilidad de recursos por parte de la Nacin y de los entes territoriales
como primersimos obligados a realizar la financiacin e inversiones pblicas
de gran magnitud para la solucin definitiva de la problemtica del suministro
de agua potable, la demora en la ejecucin del Plan departamento del Agua,
etc., constituan la principal causa de una prestacin discontinua e
interrumpida del servicio de acueducto.107
No obstante, como se mencion, es claro que esta obligacin debe ser
garantizada con prescindencia de estas circunstancias, las cuales incluso
debieron ser previstas por la misma entidad antes de suscribir el contrato de
concesin para la prestacin de los servicios de acueducto y alcantarillado en
una regin del pas caracterizada y ampliamente conocida por la escasez de sus
fuentes hdricas.108 Por ende, estos argumentos no encuentran justificacin
alguna, pues adems de tratarse de un componente del derecho al agua que debe
asegurarse a travs de algn mecanismo que permita garantizar un mnimo de
abastecimiento, son situaciones que al no ser sobrevivientes, se encontraban
dentro del mbito de control de la administracin.
106 (M.P Lus Ernesto Vargas Silva) Ibdem.
107 (Folio 22).
108 Segn la Corporacin Autnoma Regional de la Guajira (Corporguajira): El municipio de Maicao
posee una poblacin estimada de 130.000 habitantes (DANE 2005), 80% de los cuales habitan el rea
urbana. Esta regin se caracteriza por su alto ndice de aridez. Rasgos comunes son la escasez de cuerpos
superficiales de agua y la dificultad de acceso continuo de agua potable. La red de acueducto actualmente
satisface menos del 70% de las necesidades de agua, de ah la proliferacin de pozos privados en la zona
urbana, la mayora de ellos perforados sin seguir un estricto control tcnico. (Folio 109 del cuaderno de la
Corte Constitucional).
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lquido. Tal como lo argument la Corte en la sentencia T-381 de 2009 111, esta
podra llegar a no ser suficiente para satisfacer las necesidades de consumo
humano de toda una poblacin, incluido el predio de la demandante.
En efecto, el Director de la empresa Aguas de la Pennsula, durante la
declaracin jurada rendida ante el juzgado de primera instancia, manifest que:
En Maicao hay algunos barrios que no cuentan con redes de
acueducto, a raz de esta situacin la empresa luego de haber
mejorado en el acueducto la ciudad de Maicao hubo una disminucin
considerado (SIC) de carro tanques por lo que la empresa suministra
agua en calidad de venta como el cual consiste de cinco de la maana
a once de la maana en condiciones normales a raz de este fuerte
verano y la (SIC) escases del agua la empresa a tomado medidas a fin
de controlar esta venta como son por ejemplo la disminucin de
tiempo de despacho lo bajamos una hora actualmente lo hacemos de 5
a 10 de la maana, aparte de eso la empresa controla mediante
listados por censo realizado al gremio de carro tanques la venta de
agua esto de conocimiento de la alcalda. Se despachan 40 vehculos,
la venta se hace 1000 pesos el metro cbico.112
5.7.3. Con fundamento en lo anterior, el suministro de agua potable mediante
el sistema de carro-tanques, en las circunstancias de modo y cantidad que
aparecen probadas en el expediente, no satisfacen el requisito de
disponibilidad mnima, necesario para que pueda entenderse garantizado de
manera efectiva el derecho fundamental al agua potable, por lo menos en esta
faceta de proteccin.
De conformidad con lo establecido por el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales113, la disponibilidad del agua implica por un lado, que el
abastecimiento de la misma para cada ser humano sea continuo y suficiente
para los usos personales y domsticos y adems hace referencia a la
accesibilidad fsica al agua, es decir a que las instalaciones y servicios de
agua deben ser accesibles a todos, circunstancias que no se observan
cumplidas en el presente asunto. En este sentido, en sentencia T-381 de
2009114, la Corte precis que:
El depender del carro-tanque que por cuenta de un tercero suministra
el agua para los usos personales y domsticos pone a quien as la
recibe en situacin de dependencia respecto de ese tercero, en relacin
111 (M.P Jorge Ignacio Pretelt Chaljub). En esta ocasin, la Corte concedi el amparo de un grupo de
personas quienes como consecuencia de la construccin de un tnel en una carretera nacional se vieron
considerablemente afectados en el suministro regular de agua potable, pues la realizacin de la obra afect las
fuentes naturales que se surtan para consumo humano, para riego y para desarrollar actividades comerciales
tursticas.
112 (Folio 221).
113 Ver Observacin 15 de 2002.
114 MP. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub. Ibdem.
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119 Conforme la citada Resolucin, el nivel de riesgo a la salud: Muy alto indica que requiere la formulacin
inmediata de un plan de cumplimiento a corto, mediano y largo plazo por parte de la persona prestadora, bajo
la verificacin de la SSPD. El Alcalde con el apoyo del Gobernador, propondr un plan de cumplimiento a
corto, mediano y largo plazo para disminuir el ndice de riesgo por distribucin, bajo la verificacin de las
entidades de control y la SSPD. El nivel: Alto Requiere la formulacin e implementacin de un plan de accin
a corto, mediano y largo plazo, bajo la verificacin de la SSPD. El Alcalde con el apoyo del Gobernador
propondr un plan de accin a corto, mediano y largo plazo, para disminuir el ndice de riesgo por
distribucin, bajo la verificacin de las entidades. El nivel: medio supone que la persona prestadora debe
disminuir, mediante gestin directa, las deficiencias en el tratamiento y continuidad del servicio. El Alcalde
propondr y ejecutar acciones correctivas a mediano y largo plazo, para disminuir el ndice de riesgo por
distribucin. El nivel: Bajo indica que la persona prestadora, debe eliminar mediante gestin directa las
deficiencias en el tratamiento y continuidad del servicio. El Alcalde propondr y ejecutar acciones
correctivas para eliminar el ndice de riesgo por distribucin. Finalmente el nivel: Sin riesgo indica que la
persona prestadora cumple con las disposiciones legales vigentes en materia de agua para consumo humano.
Continuar con la prestacin del servicio. El municipio cumple con las disposiciones legales vigentes en
materia de agua para consumo humano. Continuar con la prestacin del servicio en toda el rea de su
jurisdiccin.
120 (Folio 105 del cuaderno de la Corte Constitucional).
121 (Folio 26 del cuaderno de la Corte Constitucional).
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5.10.5. Sobre este ltimo punto, debe advertirse que la empresa accionada
indic que en el Municipio de Maicao existen razones de tipo tcnico, de
seguridad y de inters social que conllevan a que varios inmuebles no cuenten
actualmente con una medicin individual del servicio prestado, a travs del
cual pueda facturarse el servicio que se suministra.137 Ante esta circunstancia,
la facturacin de los consumos cobrados por la empresa, se ha generado
conforme los parmetros establecidos frente una ausencia de medicin
regular, procediendo a cobrar conforme el consumo promedio.
En este orden de ideas, comoquiera que actualmente (i) se est cobrando un
servicio que no se presta pero que se factura porque se est cobrando el
suministro de agua a travs de carrotanques, tal como fue previamente
explicado y (iii) no existe un mecanismo a travs del cual pueda medirse
razonablemente el consumo, es indispensable que se establezcan unos
parmetros que regulen la materia para garantizar el goce del derecho a todos
los habitantes de la poblacin y de esta manera evitar cualquier amenaza que
afecte eventualmente la posibilidad de acceder al agua a quienes no tienen
capacidad econmica. As las cosas, esta Sala deber advertir lo siguiente: (1)
En el evento, en que la entidad accionada disponga la adecuacin de un
medidor de consumo de agua tanto en la vivienda de la tutelante como en
todas aquellas viviendas que carezcan del mismo, el agua que se suministra en
carrotanques debe cobrarse en una cantidad proporcional al cobro que se
factura conforme el consumo que registren los medidores. (2) Si no es posible
o viable la adecuacin de medidores, el cobro del servicio que se realiza por
medio de las facturas, deber realizarse con base en el consumo promedio que
se efecta del servicio bien sea a travs del acueducto o por medio de los
carrotanques, para lo cual debern implementarse los estndares previstos
frente a la imposibilidad de medicin regular.138
Para el cumplimiento de esta orden, la Corte vincular a la Superintendencia
de Servicios Pblicos Domiciliarios, para que en coordinacin con la Alcalda
Municipal y la empresa Aguas de la Pennsula, adopten el mecanismo que
consideren ms adecuado para verificar el nivel de consumo y proceder a su
cobro, sin perjuicio del derecho a disponer de un mnimo vital de agua para
todas las personas del municipio con independencia de su capacidad de pago.
Al respecto, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las
137 (Folios 20 y 21).
138 Conforme lo establecido en el Contrato de Condiciones Uniformes, Clusula Vigsima Quinta:
Imposibilidad de Medicin: Cuando sin accin u omisin de las partes, durante el periodo no sea posible
medir razonablemente con instrumentos los consumos de agua, su valor podr establecerse as: 2. De no ser
posible aplicar el procedimiento descrito en el numeral anterior, con base en los consumos promedios de
otros suscriptores, medidos con instrumentos, del mismo sector o estrato socioeconmico. Esta disposicin
resulta concordante con lo establecido por el artculo 146 de la Ley 142 de 1994 que seala: La medicin del
consumo y el precio del contrato. Cuando sin accin u omisin de las partes, durante un periodo no sea
posible medir razonablemente con instrumentos los consumos, su valor podr establecerse, segn lo
dispongan los contratos uniformes, con base en consumos promedios de otros periodos del mismo suscriptor
o usuario, o con base en los promedios de suscriptores o usuarios que estn en circunstancias similares o con
base en aforos individuales. Las circunstancias similares que se tienen en cuenta para establecer dicho
promedio, es el consumo de los usuarios medidos del mismo estrato y barrio, divididos entre la cantidad de
usuarios. (Folios 19 y 20).
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