Antecedentes econmicos

del estudio legal

El ordenamiento jurdico de cada pas, fijado por su constitucin poltica, sus leyes, reglamen-
tos, decretos y costumbres, entre otros elementos, determina diversas condiciones que se tradu-
cen en normas permisivas o prohibitivas que pueden afectar directa o indirectamente el flujo
de caja que se elabora para el proyecto que se evala.
El anlisis de los aspectos legales en la etapa de estudio de su viabilidad econmica no debe
confundirse con la viabilidad legal. Mientras esta busca principalmente determinar la existencia
de alguna restriccin legal a la realizacin de una inversin en un proyecto como el que se eva-
la, el estudio de los aspectos legales en la viabilidad econmica pretende determinar cmo
afecta la normatividad vigente la cuanta de los beneficios y costos de un proyecto que ya
demostr su viabilidad legal. Por lo tanto, esta etapa busca justamente determinar los efectos
econmicos derivados de los aspectos legales y regulatorios en un determinado proyecto.
En este captulo se presentan distintos criterios y variables que debern tenerse en cuenta
al formular un proyecto a fin de enfrentar de manera adecuada los aspectos legales y sus impli-
caciones en su rentabilidad.

11.1. La importancia del marco legal

La actividad empresarial y los proyectos que de ella se derivan se encuentran incorporados a
un determinado ordenamiento jurdico que regula el marco legal en el cual los agentes econ-
micos se desenvolvern.

recuerde
El estudio de viabilidad de un proyecto de inversin debe asignar especial importancia
y reflexione
al anlisis y conocimiento del cuerpo normativo que regir la accin del proyecto,
tanto en su etapa de origen como en la de su implementacin y posterior operacin.
n conceptos
~claves
Ningn proyecto, por muy rentable que sea, podr llevarse a cabo si no se encuadra en el Entorno legal interno: los
marco legal de referencia, en el que se encuentran incorporadas las disposiciones particulares efectos econmicos deri-
que establecen lo que legalmente est aceptado por la sociedad, es decir, lo que se manda, pro- vados de las relaciones
con los diferentes agen-
hbe o permite.
tes directos del proyecto,
Solo un anlisis acabado del marco legal particular de cada proyecto que se evala posibi- como sus trabajadores,
litar calificarlo correctamente para lograr, en su formulacin, la optimacin de los resultados proveedores y clientes.
de una inversin. Al implementarse el proyecto, adems de insertarse como una organizacin Entorno legal externo:
social y econmica ms del pas, se constituye en un ente jurdico en el que se entrelazan con- los efectos econmicos
derivados de las normati-
tactos laborales, comerciales y otros que, al concurrir simultnea y sucesivamente, generan las
vas externas, que son de-
relaciones econmicas que producen las prdidas y las utilidades de un negocio. De ah que en nominadores comunes
la empresa y en todo proyecto se observe un amplio universo legal de derechos y obligaciones para todos los operadores
provenientes tanto de la ley como de los contratos que se suscriban. de la industria, como nor-
mas ambientales, tributa-
Un correcto anlisis de este aspecto necesariamente debe incorporar un estudio del entorno
rias, sanitarias, etctera.
legal interno y otro del entorno legal externo, es decir, de los efectos econmicos derivados de
1 186 1 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

las relaciones con los diferentes agentes directos del proyecto, como es el caso de sus trabajado-
res, proveedores y clientes, as como tambin de los efectos econmicos derivados de las nor-
mativas externas, que son denominadores comunes para todos los operadores de la industria,
como es el caso de normas ambientales, tributarias, sanitarias, etctera.

Figura 11.1 Diagrama entorno legal interno.

Como se observa en la figura 11.1, un proyecto puede dar origen a diversas relaciones
legales internas cuyos efectos econmicos deberan ser considerados en la evaluacin de un
proyecto como es el caso de los contratos laborales, de abastecimiento tecnolgico, con entida-
des bancarias, con proveedores, con clientes y prestadores de servicio. En otro mbito, estn las
relaciones legales externas, referidas al marco regulatorio imperante en un determinado pas o
regin, cuyas repercusiones econmicas pueden ser de una magnitud considerable, como es el
caso de la regulacin tributaria laboral, ambiental, financiera y las regulaciones asociadas con
la organizacin de los mercados y libre competencia, tal como se ilustra en la figura 11.2.

Figura 11.2 Entornos legales.

 11.2 Principales consideraciones econmicas del estudio lega l 187

recuerde
El conocimiento de la legislacin aplicable a la actividad econmica y comercial resul-
ta fundamental para la preparacin efcaz de los proyectos, no solo por las inferencias
O y reflexione

econmicas que pueden derivarse del anlisis jurdico, sino tambin por la necesidad
de conocer las disposiciones legales a fin de incorporar los elementos administrativos,
con sus correspondientes costos, que posibiliten que el desarrollo del proyecto se des-
envuelva fluida y oportunamente.

Lo anterior es an ms importante cuando se considera que la legislacin de cada pas es

distinta; por esta razn, en proyectos que pretenden exportar o que necesitan importar insumos
se requiere conocer las implicaciones econmicas, principalmente tributarias, que esto conlleva.
Una situacin similar se observa en los proyectos cuya inversin se har en otro pas, del cual,
por lo menos, deber estudiarse la legislacin concerniente a los retornos de inversin extranjera.
En proyectos multinacionales, la legislacin tributaria puede implicar costos de operacin
diferentes, que es necesario considerar en la construccin de los flujos de caja que posibilitarn
la evaluacin de cada uno de ellos. Por ejemplo, a principios de 1994, en Bolivia las empresas
deban pagar impuestos al patrimonio y no a las utilidades, mientras que en Chile estas pagaban,
inversamente, impuestos a las utilidades pero no al patrimonio. Por otra parte, en el mismo
periodo, en Per las empresas deban pagar ambos impuestos. Lo anterior deja manifiesta la
necesidad de estudiar la situacin legal particular de cada pas, regin o comuna donde el pro-
yecto tendr alguna participacin.
En Estados Unidos, por ejemplo, se han dictado diversas leyes en relacin con el monopo-
lio, con el fin de buscar, mediante su propio sistema jurdico, un marco eficaz y autntico (que
surge de la comunidad y de sus valores) que permita funcionar libremente al mercado. En 1914
se aprob la Ley Clayton, complementando la Ley Sherman, 1 que llegaba hasta prohibir la
compra de una empresa por otra del mismo giro si ello pudiese hacer disminuir sustancialmente
la competencia. En ese mismo ao se cre la Comisin Federal de Comercio, destinada a pro-
nunciarse jurisdiccionalmente sobre los "mtodos injustos de competencia". Esta comisin tiene,
adems, la funcin de controlar la publicidad distorsionadora y la mala representacin de los
productos. Ambas, leyes an siguen vigentes, no obstante, estn en un proceso de actualizacin
en la medida que vayan ocurriendo distintos eventos. Generalmente una situacin de crisis viene
acompaada de alguna propuesta o modificacin regulatoria.
Las leyes que regulan la conducta de los agentes econmicos establecen principios genera-
les de accin, vlidos para todas las actividades comerciales, y estn contenidos desde en los
cdigos generales de comercio hasta en los cuerpos normativos particulares que, incluso, alcan-
zan niveles de reglamentos.

11.2. Principales consideraciones econmicas del estudio legal

El estudio de un proyecto permite definir una multiplicidad de hechos que pueden tener inci-
dencia en los flujos de caja. Por ejemplo, si se ha optado por una determinada alternativa tec-
nolgica que requiere un contrato bajo pedido para su confeccin, ese contrato conlleva un
estudio legal y, por lo tanto, desembolsos monetarios que ser necesario cuantificar. Por ejemplo,
una empresa productora de energa con base en carbn estima conveniente generar dicha ener-
ga mediante gas natural, que debe trasladar a lo largo de 400 kilmetros por medio de un
gasoducto construido por una empresa externa. Seguramente, los contratos representarn un
costo que es necesario incluir para asegurar una correcta coordinacin entre la empresa que
vende el gas con la que lo traslada y con la generadora de electricidad. Cualquier descoordina-
cin entre ellas puede significar que, habindose efectuado cuantiosas inversiones, los equipos
no lleguen a operar en el tiempo previsto debido a fallas o incumplimientos de terceros.

1
La ley Sherman nace en respuesta a la formacin de grupos econmicos y a la creciente concentracin de la
industria, estableciendo la ilicitud de cualquier trato que entrae o tenga como consecuencia la limitacin al
libre comercio.
 188 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

Otro tanto puede ocurrir con la orden de pedido que se efectu a la empresa ganadora de
la propuesta para la construccin de las nuevas unidades de ciclo combinado a gas. Los con-
tratos que debern suscribirse entre las empresas participantes resultan ser extremadamente
complejos y laboriosos. En ellos, las multas por atrasos o incumplimientos estarn vinculados con
los daos econmicos que generara tal situacin en los flujos. Estos montos debern calcularse
acuciosamente con el fin de entregar a los expertos legales elementos de juicio econmico
que permitan contemplar estos hechos en los contratos. Obviamente, tanto las dificultades que
pueden generarse como las complejidades que conlleva una negociacin de esta envergadura
obligan a considerar desembolsos hacia las oficinas de los abogados participantes, que debern
incorporarse a los flujos.

recuerde
De esta manera, debern analizarse los diversos aspectos que puedan significar desem-
y reflexione
bolsos como consecuencia de la necesaria participacin de expertos legales en la con-
feccin de contratos, escrituras, gastos notariales y otros costos pertinentes vinculados
con los aspectos legales. Por consiguiente, el estudio legal por lo menos debe reconocer
cules son las distintas partidas y clusulas que generan implicaciones econmicas en
cada uno de los contratos que se originann como consecuencia de la implementacin
del proyecto.

Son muchos los efectos econmicos que tendr el estudio legal sobre el flujo de caja. Desde
la primera actividad que tendr que realizarse si el proyecto es aprobado - la constitucin legal
de la empresa- hasta su implementacin y posterior operacin, el proyecto enfrentar un marco
legal particular para la actividad que desarrollar la empresa, el cual influir directamente sobre
la proyeccin de sus costos y beneficios.
Por ejemplo, respecto del estudio de mercado, es posible identificar costos en permisos de
viabilidad y sanitarios para el transporte del producto, as como costos especiales en el transporte
de algunos productos que pueden tener exigencias particulares para un embalaje de seguridad,
o tratamientos fitosanitarios especiales exigidos en algunos pases para el transporte de produc-
tos alimenticios. Otro caso, el de muchos proyectos inmobiliarios, es la elaboracin de un nmero
importante de contratos, cuyo costo debe incorporarse en la formulacin. En proyectos con
operaciones de compra o venta con el extranjero, debern estudiarse las disposiciones que
regulan las operaciones de comercio exterior.
En los estudios de localizacin, por ejemplo, los costos ms frecuentes asociados con aspec-
tos legales son la contratacin de los anlisis de posesin y vigencia de los ttulos de dominio
de los bienes races que podran adquirirse, los gravmenes que pudieran afectar los terrenos
(impuesto predial), los pagos de contribucin territorial y las exenciones que podran favorecerle,
las inversiones para reducir la contaminacin ambiental en zonas urbanas donde se regule la
emisin de partculas contaminantes y el gasto en reposicin de vehculos de transporte colec-
tivo donde se regule su antigedad.
Tambin puede incurrirse en gastos notariales, de transferencia e inscripcin en el organismo
encargado de registrar bienes races, o en el pago de estudios de situacin de los terrenos adya-
centes para establecer la posible existencia de derechos que puedan tener los propietarios veci-
nos y que puedan afectar los costos del proyecto; por ejemplo, los relacionados con la demar-
cacin de lmites o con los derechos de agua. En proyectos de construccin de represas para
centrales hidroelctricas, ser necesario cuantificar, entre otros, costos de creacin de servidum-
bres de terrenos vecinos; la inversin en movimientos de tierra y construccin de caminos que
deben pasar por terrenos privados, as como los de manutencin para su uso; los desembolsos
para la compensacin por inundacin de terrenos y los pagos contractuales por el uso de aguas
sobre las cuales podran existir derechos de terceros.
Por otra parte, en el estudio tcnico es posible distinguir algunos costos que se derivan de
los aspectos legales relacionados, por ejemplo, con la compra de marcas, licencias o patentes;
el pago de los aranceles y los permisos para la importacin de maquinaria; los gastos derivados
de los contratos de trabajo y finiquitos laborales; la inversin en implementos para la seguridad
industrial que posibiliten dar cumplimiento a las normas fijadas para tales efectos, etctera.
 11.2 Principales consideraciones econmicas del estudio legal 189

Quiz los efectos econmicos de los aspectos legales que ms frecuentemente se consideran
en la viabilidad de un proyecto son los que tienen relacin con el tema tributario, como los
impuestos a la renta y al patrimonio, los gastos previsionales y de salud o el impuesto al valor
agregado (IVA), que ya se analiz en el captulo 6 de este libro.
A lo largo del estudio del proyecto se ha podido determinar una serie de circunstancias
legales que pueden tener efectos econmicos sobre este. Dichas circunstancias tienen relacin
principalmente con los siguientes aspectos:

Exigencias ambientales
Exigencias sanitarias
Exigencias de seguridad laboral
Leyes y normas laborales
Leyes y normas tributarias

Todo proyecto debe cumplir con las exigencias y normativas que conforman el ordenamiento
jurdico y social. El estudio de estas exigencias conlleva necesariamente identificar inversiones
y costos que podran afectar el flujo de caja. Hoy en da, cada vez con ms insistencia, la socie-
dad intenta que los proyectos, adems de entregar los bienes y servicios que ella requiere, se
hagan cumpliendo con las exigencias, leyes, normas y reglamentos que la propia sociedad ha
generado con miras a que el desarrollo econmico sea sustentable, respetando el derecho de los
dems a vivir en armona con el medio ambiente y con el resto de la comunidad.
Los tratados de libre comercio, que gozan de una creciente aceptacin como instrumentos
de promocin del desarrollo entre las naciones, han trado aparejado el anlisis y estudio de
normas y procedimientos que tienden a su uniformidad, de tal manera que los bienes y servicios
que se transen en los mercados libres de arancel se hayan producido respetando las exigencias
y las normas a que se ha hecho mencin.
Por otra parte, cada vez es ms comn que las empresas se sometan a las normas ISO (9000
y 14000), las cuales intentan, precisamente, que los bienes que se transen en los mercados de
libre comercio dispongan de las certificaciones de calidad que garanticen el cumplimiento de
dichas exigencias. Las certificaciones son efectuadas por empresas independientes, especializa-
das en este tema.
El desarrollo de las normas ISO tiende a ser aceptado universalmente, lo cual puede cons-
tatarse en el hecho de que una gran cantidad de pases se incorporan al sistema para asegurar
a los consumidores de todo el mundo que mediante su opcin de compra estn promoviendo
la adquisicin de bienes que respetan el medio ambiente y un desarrollo econmico sustentable.
Los proyectos deben considerar estas exigencias, de tal manera que los flujos pertinentes
incorporen las inversiones y los costos operacionales que les permiten acceder a los mercados
habiendo cumplido con ellas.

Figura 11.3 Efectos econmicos del estudio legal.

 190 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

11.3. Algunos efectos econmicos del estudio legal

Muchos son los aspectos de carcter legal que pueden influir en los flujos del proyecto y que,
por lo tanto, afectan su rentabilidad. De las investigaciones efectuadas en los diversos estudios
que se han presentado en este texto, se desprenden algunos efectos de carcter legal a los que
puede drseles una expresin matemtica. El preparador y evaluador de proyectos deber poner
atencin especial a ellos con el fin de estudiar y cuantificar su impacto econmico en los flujos.
Antes de presentar un listado de aquellos aspectos ms relevantes de carcter legal que
pueden tener incidencia econmica en los flujos del proyecto, resulta necesario profundizar en
los estudios previos a la realizacin del proyecto, los cuales es imprescindible llevar a cabo,
precisamente por el hecho de que las disposiciones normativas as lo exigen. Un ejemplo de la
aseveracin anterior lo constituye el estudio de impacto ambiental al que se ha hecho referencia
en el captulo 9 de este libro.
En un proyecto de construccin de una planta desalinizadora de agua en el ocano Pac-
fico, en pleno desierto de Atacama en el norte de Chile, de acuerdo con las normas legales
vigentes la autoridad martima exigi que, antes de iniciarse los trabajos respectivos, deba
entregarse un estudio de impacto ambiental, en el cual se garantizara que el desecho de salmuera
que se producira al separar la sal del agua y que se botara al mar no generara efectos negati-
vos en la flora y fauna martimas. Como se sabe, el mar Muerto, en el Medio Oriente, lleva ese
nombre precisamente por el hecho de que el exceso de sal impide la existencia de vida en esas
aguas.
Cuando conoci esta exigencia, el inversionista seal que ese problema estaba tcnicamente
resuelto y que en las 117 plantas desalinizadoras que ellos haban instalado en el mundo entero,
no se present problema alguno en el medio ambiente, dado que el proceso industrial y la tec-
nologa que se utilizara en el proyecto contaba con un emisario que se introduca a una cierta
cantidad de metros en el mar para botar el desecho en pequeas dosis a lo largo de una gran
extensin.
En ese momento an no se haba concluido el estudio del proyecto y, por consiguiente, no
se saba si la planta desalinizadora resultara rentable o no. Lo que s se saba era que la legali-
dad vigente exiga la presentacin de un estudio de impacto ambiental a la autoridad, en el cual
se demostrara que el proyecto no generara extemalidades negativas, y que si las generara, se
estableceran las distintas acciones de mitigacin ambiental que neutralizaran el efecto ambien-
tal, acciones que podran generar consecuencias en los costos de inversin y de operacin del
proyecto, por lo que, aunque el problema estuviese tcnicamente resuelto a juicio del inversionista,
el estudio tena que efectuarse de todas maneras debido al imperativo legal que as lo exiga.
Lo anterior hizo que el equipo investigador del proyecto indagara el costo que significara
entregar a la autoridad el estudio de impacto ambiental exigido. Para determinar dicho valor,
consult con diferentes empresas especializadas, registradas en un rol bajo la tuicin estatal.
Por lo tanto, en el flujo del proyecto se consign el costo del estudio como un desem-
bolso que el proyecto resultara rentable y se llevara a cabo. Si el resultado hubiese indicado que
este no generaba la rentabilidad deseada, no sera necesario efectuar el estudio de impacto
ambiental.
Muchos ejemplos similares al anterior podran darse en torno a los desembolsos que debe-
ran efectuarse tanto en los estudios exigidos como en las inversiones y los costos operacionales
que representan el cumplimiento de los aspectos legales en los flujos del proyecto.
Un resumen de estos efectos podra concentrarse en los siguientes factores globales:
Regulacin de tarifas en proyectos con participacin privada en servicios pblicos, como
transporte, carreteras, agua, electricidad, etctera
Ordenanzas de construccin
Planes reguladores
Honorarios profesionales a oficinas de abogados por las acciones jurdicas derivadas del
proyecto, como contratos por tecnologa bajo pedido y otros
Renovacin de equipos por antigedad de acuerdo con las normas legales vigentes
Derechos de agua
Concesiones
 11.4 El ordenamiento jurdico de la organizacin social 191

Constitucin de sociedades y sus exigencias

Auditoras externas de acuerdo con la normativa vigente
Polticas de depreciacin y amortizaciones de acuerdo con la normativa tributaria
Pagos de patentes
Costos de permisos viales, de construccin, sanitarios y otros
Estudio de ttulos
Inscripcin de bienes races
Contratos de subcontratacin
Contratos de trabajo
Costos provisionales
Exigencias de seguridad industrial
Otras exigencias vinculadas con el factor laboral (guarderas infantiles, permisos, vacacio-
nes progresivas, indemnizaciones y otros)
Aranceles
Impuestos a las empresas y sus opciones tributarias
concepto
11 .4. El ordenamiento jurdico de la organizacin social clave
El ordenamiento jurdico de la organizacin social, expresado mayoritariamente en la Constitu- Ordenamiento jurdico de
la organizacin social: se
cin poltica de cada pas, precepta normas que condicionan la estructura operacional de los
encarga de preceptuar
proyectos y que obligan al evaluador a buscar la optimizacin de la inversin dentro de las normas que condicionan
restricciones legales que a veces contravienen la maximizacin de la rentabilidad. la estructura operacional
Usualmente, dichas normas se referirn al dominio, uso y goce de ciertos bienes que, por de los proyectos y obli-
gan al evaluador a buscar
su naturaleza estratgica, su valor intrnseco, su escasez u otra razn, se reservan al Estado. En la optimizacin de la in-
ocasiones, su explotacin se comparte con los particulares, y a veces solo con los nacionales del versin dentro de las res-
pas, de acuerdo con el rgimen de concesin (calidad que autoriza la operacin en modalida- tricciones legales que a
des de permisos y tolerancias de distinta apertura y responsabilidad). Incluso, algunos proyec- veces contravienen la
maximizacin de la renta-
tos nacidos de una decisin gubernamental pueden estar impedidos de implementarse debido bilidad.
a las disposiciones establecidas en la Constitucin.
Proyectos como carreteras, aeropuertos, puertos y en general proyectos de infraestructura
operan bajo esta modalidad, es decir, el Estado aporta el terreno o rea de concesin y las ins-
talaciones ya existentes, si corresponde, y el operador, generalmente seleccionado mediante un
proceso de licitacin, construye las nuevas instalaciones, las opera y las transfiere al Estado
luego de un determinado periodo de concesin. Por ello a este tipo de proyectos se les denomina
concesiones BOT, por sus siglas en ingls, build, opera te and transfer, es decir, construir, operar
y transferir.
Por otra parte, la normativa legal de los actos comerciales se regula por cdigos de comercio
que incorporan toda la experiencia legal mercantil, y aun la costumbre comercial. Los cdigos
de comercio entregan normativas relacionadas con comisiones, consignaciones, crditos, etctera,
lo que afecta directamente en los requerimientos de capital de trabajo, costos de operacin y
costos asociados al financiamiento repercutiendo directamente en la rentabilidad esperada de
un proyecto. Asimismo, la situacin laboral que afectar los contratos de los trabajadores (que
puede ser determinante en los costos por considerar en la construccin de los flujos de caja del
proyecto) se encuentra regida por disposiciones expresas del cdigo del trabajo.
Sin perjuicio de la existencia de un marco normativo legal de carcter general, pueden
existir normas y leyes regionales, sectoriales o municipales, como las que establecen regulaciones
y franquicias en zonas francas. Cualquier proyecto que opere en el marco normativo de esas
zonas tendr que considerar variables distintas a las que se aplicaran en cualquier otra localidad
del pas.
En muchas legislaciones se restringe, entre otras, la actividad bancaria, aseguradora o
comercial. Tambin existen restricciones para actividades vinculadas con el juego de azar y la
creacin de canales de televisin, entre muchas otras.
La forma legal de constitucin de la empresa que se creara si se aprueba el proyecto tiene
relacin directa con el marco especfico que lo norma tanto en lo legal, tributario y administra-
tivo, como en las formas de fiscalizacin.
t 192 1 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

Por ejemplo, una sociedad de personas, como una compaa de responsabilidad limitada,
inicialmente puede estar gravada como persona jurdica y posteriormente el ingreso personal
de los dueos puede quedar afecto al impuesto a la renta y global complementario.

recuerde
Al evaluar un proyecto, deben considerarse solo los tributos directos de la empresa y
y reflexione
no los del inversionista, porque en la evaluacin se busca medir la rentabilidad de la
inversin ms que la rentabilidad del inversionista. Y aunque este ltimo fuese el caso,
el anlisis de la situacin tributaria particular de cada uno de los socios en el negocio
es complejo, ms aun cuando existen pases donde la tasa de impuestos aumenta por
tramos de ingreso de las personas.

11.5. Constitucin de la sociedad

Los costos derivados de la constitucin de una sociedad son necesarios de considerar en la
evaluacin, particularmente cuando se trata de proyectos nuevos, ya que si el emprendimiento
es realizado por una empresa establecida, el proyecto operar bajo la organizacin existente, a
menos que lo lleve a cabo bajo una nueva empresa relacionada.
Cualquiera sea el caso, se debern efectuar al menos ocho pasos, los que por cierto pueden
diferir segn la legislacin particular de cada pas. En general se deber inicialmente seleccionar
el tipo de sociedad con la que se va a operar de acuerdo a las caractersticas del proyecto, con-
feccionar el borrador de escritura y extracto, obtener el otorgamiento de la escritura pblica y
legalizacin del mismo, publicar dicho extracto de constitucin en el diario oficial, inscribir
dicho documento en el conservador de bienes races, inscribir la sociedad en el servicio de
impuestos internos o similar, efectuar el timbraje de los documentos tributarios y finalmente
solicitar la patente municipal o permiso para operar. Cada etapa tiene tiempos y costos dife-
rentes.
Cabe sealar, que la totalidad de gastos derivados de este proceso, constituyen parte de los
gastos de puesta en marcha de un proyecto, tambin denominados activos nominales, los cuales
son susceptibles de amortizar, al igual como ocurre con la depreciacin de activos tangibles.
Por otra parte debe considerarse que las Sociedades Annimas abiertas, cuyas acciones
podran ser transadas en bolsa, debera incorporar los aspectos legales que de ellas se derivan
y que afectan a los flujos como son las dietas de los directores, la obligatoriedad del pago a
auditores externos y otras obligaciones derivadas en el ordenamiento jurdico de cada pas.

a) Seleccin del tipo de sociedad

Existen diversas formas de constituir organizaciones: Responsabilidad Limitada, Sociedades
Annimas y las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, las que bsicamente
difieren en el nmero y responsabilidad de los socios, procedimientos derivados de los cambios
societarios y disolucin de la misma, por nombrar los ms relevantes.

b) Borrador de escritura y extracto

Definido el tipo de sociedad, se debe redactar el borrador de la constitucin de la escritura
pblica de la misma, donde se indica quines son los socios, el tipo de sociedad, la razn social,
el nombre de fantasa con que eventualmente se va a operar, el rubro y giro de la sociedad,
domicilio, poderes de administracin, aportes de capital, por nombrar los ms relevantes. Para
efectos de evaluacin del proyecto, esta etapa debe considerar los costos en honorarios profe-
sionales de la oficina de abogados.

e) Otorgamiento de la escritura pblica

y legalizacin del extracto
Una vez confeccionado y firmado el borrador y el extracto, ste se enva a una notara donde
se certifica la fecha del instrumento y se verifica que las partes sean las que dicen ser. Para
 11.5 Constitucin de la sociedad 193

efectos de evaluacin se debe cuantificar el costo que este trmite significa, el cual difiere segn
el tipo de sociedad y el capital declarado, entre otros aspectos.

el) Publicacin del extracto en el diario oficial

En caso que corresponda, una vez timbrados los documentos en notara, se debe publicar en el
diario oficial el extracto de la constitucin de sociedad, cuyo costo deber tambin considerarse
dentro de la evaluacin del proyecto. Antiguamente en Chile se cobraba por publicar indepen-
dientemente del tamao y capital de la sociedad, hoy se determina en funcin del capital inicial
declarado.

e) Inscripcin en el conservador de bienes races

Conjuntamente con el envo del extracto al diario oficial, ste deber inscribirse en el Conser-
vador de Bienes Races (CBR). Los costos asociados a dicha inscripcin generalmente estn en
funcin del capital declarado. Particularmente en Chile se cobra un porcentaje del capital de la
sociedad.

f) Inscripcin en el Servicio de Impuestos Internos

Con la publicacin del extracto de la sociedad y la inscripcin en el CBR, se debe inscribir la
sociedad en el Servicio de Impuestos Internos o su similar, para obtener el nmero de contri-
buyente jurdico, en Chile denominado Rol nico Tributario (RUT) y la declaracin de inicia-
cin de actividades. Particularmente en Chile, este trmite es gratuito, no obstante, es posible
que en otros pases generen costos necesarios de considerar y cuantificar.

g) Timbraje de documentos tributarios

Es posible que la autoridad tributaria requiera efectuar una visita en terreno para autorizar este
proceso, como antiguamente se haca en Chile, sin embargo, actualmente el timbraje de docu-
mentos tributarios como boletas, guas de despacho, facturas y otros, se realiza conjuntamente
con la inscripcin de la sociedad en el Sil u organismo competente. Al igual que para el anterior,
este trmite es gratuito, sin embargo, en otros pases pueden haber costos que seran necesarios
de considerar y cuantificar en la evaluacin.

h) Solicitud de Patente Municipal

Finalmente, el representante legal de la sociedad deber acudir al municipio o ayuntamiento
respectivo, para solicitar la patente comercial o permiso de funcionamiento correspondiente.
Antiguamente en Chile funcionarios de la institucin deban visitar las instalaciones de la
empresa antes de otorgar la patente correspondiente; sin embargo, actualmente se otorga una
patente provisional pudiendo la empresa comenzar a operar de manera inmediata. Este trmite,
al menos en Chile, no genera costos inmediatos, sin embargo, en funcin del capital declarado,
se calcula el valor de una cuota semestral, la que constituir parte de los gastos administrativos
del proyecto.
Un proceso similar se lleva a cabo en Per. Inicialmente se debe confeccionar una Minuta
de Constitucin para que una notara lo transforme en escritura pblica. Una vez confeccionado
este documento, los socios debern inscribir la sociedad para su registro pblico en la Oficina
Registra! competente. Posteriormente se inscribe la sociedad en la SUNAT (Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria) para obtener el Registro nico de Contribuyente RUC.
Luego se solicita la autorizacin de planillas de pago de sueldos de los trabajadores y se realiza
la inscripcin de los mismos en ESSALUD. Paralelamente se tramita la Licencia Municipal de
Funcionamiento en el distrito correspondiente y finalmente se solicita la legalizacin de los
libros contables antes del inicio de las actividades.
En Colombia, previo a la realizacin de la escritura social, se debe verificar la disponibili-
dad del nombre en la Cmara de Comercio. Una vez que se tiene certeza de la disponibilidad,
se debe constituir escritura pblica en la notara, siempre y cuando tenga ms de diez trabaja-
dores, en caso contrario se permite utilizar documento privado entre los socios denominado
t 194 1 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

Minuta de Constitucin de la Sociedad. Cualquiera sea el caso, posteriormente se deber tra-

mitar el Formulario de Registro y Matrcula junto al Anexo de solicitud del NIT (Nmero de
Identificacin Tributaria) ante la DIAN que corresponde a la Direccin de Impuestos y Adua-
nas Nacionales para finalmente cancelar el Valor de Registro y Matrcula. Finalmente, se debe
solicitar el Registro de Industria y Comercio, el Registro de U so de Suelo y Condiciones Sani-
tarias y de Seguridad en la Secretara de Hacienda de la Alcalda.
El desarrollo de plataformas informticas impulsadas por los diversos organismos compe-
tentes en cada pas, ha permitido acortar los tiempos de tramitacin, as como tambin dismi-
nuir sus costos. La bsqueda de mayores niveles de competitividad, ha impulsado iniciativas
que facilitan los procesos de constitucin de una sociedad en diversos pases, particularmente
si se trata de proyectos de menor escala, por lo tanto, para efectos de evaluacin, se deber
analizar la situacin particular atingente al momento de constituir la sociedad.
Los cdigos de comercio entregan normativas relacionadas con comisiones, consignaciones,
crditos, intereses, compra-venta mercantil, cartas de crdito, etctera, lo que afecta directamente
en los requerimientos de capital de trabajo, costos de operacin y costos asociados con el finan-
ciamiento, repercutiendo en la rentabilidad esperada de un proyecto.

Ejemplo Incidencia de los resultados de la preparacin

del proyecto en los aspectos legales
Dos empresas deciden evaluar conjuntamente sendos proyectos que resultan absolutamente com-
plementarios entre s. El proyecto de la primera empresa consiste en la construccin de un gasoducto,
cuyo recorrido de ms de 1 000 kilmetros abastecera los requerimientos de gas natural para tres
grandes centrales de ciclo combinado que construira la segunda empresa.
La empresa propietaria del gasoducto establece que para lograr la rentabilidad de 14% exigida
por los inversionistas, la duea de las unidades de ciclo combinado -que transformaran el gas en
electricidad- deber cancelar un determinado precio, el cual sei:a revisado cada ao mediante un
procedimiento de clculo que permitir mantener la rentabilidad exigida en el tiempo.
Por su parte, la empresa generadora concluy en su estudio de preinversin que el precio exigido
por el transporte del gas le permita llevar adelante su proyecto, el cual generara una tasa interna
de retorno de 17 .2 porciento.
En vista de que ambas empresas estaban resueltas a llevar adelante sus respectivos proyectos -en
consideracin a los resultados econmicos previstos para ellos-, los directorios de una y otra solici-
taron que se entregara un informe legal acerca de los alcances econmicos que significaran posibles
incumplimientos por imprevistos que pudieran ocurrir en uno u otro proyecto.
El directorio de la empresa que construira el gasoducto plantea que el contrato respectivo
debera reconocer dos aspectos clave: que el precio acordado debera cancelarse bajo cualquier
circunstancia, es decir, que si por alguna razn no llegara gas, o que si el que se transportara no
copara la capacidad acordada, el monto por pagar debera mantenerse de todas maneras. El otro
aspecto fundamental que debera considerarse en el contrato es que si al construir el gasoducto
cumplen con los plazos de trmino del proyecto y, por lo tanto, estn en condiciones de entregar el
gas a las tres unidades de ciclo combinado, y estas no se encuentran totalmente construidas o alguna
de ellas no est en condiciones de operar, el precio por el transporte deber pagarse de todas mane-
ras. El directorio indica otros aspectos que le interesara que se incluyeran en el contrato, aunque
los dos ms importantes son los sealados anteriormente.
Los abogados encargados de redactar el contrato respectivo confeccionan un primer documento
que incorpora con exactitud las inquietudes del directorio y as se lo hacen llegar a la empresa que
construira las unidades generadoras.
Estas, al recibir el borrador del contrato, efectan el anlisis respectivo y concluyen que en
trminos generales los puntos de vista que all se sealan son razonables, ya que recogen los plan-
teamientos de las conversaciones previas, una vez hecha la consideracin de que el gasoducto solo
se construira para ellos, sin tener ninguna otra posibilidad de satisfacer requerimientos de terceros.
Sin embargo, el directorio estima que el contrato tambin debera considerar lo que eventualmente
ocurrira si la empresa constructora del gasoducto no llegara a tiempo y las tres unidades de ciclo
combinado, ya listas para funcionar, no pudieran hacerlo porque no llega el gas como consecuencia
del atraso en la construccin del gasoducto.
 Resumen 195

De acuerdo con las inquietudes del directorio, la carta de Fespuesta al borrador del contrato
plantea con claridad este punto fundamental, ms otras inquietudes de menor importancia.
Cuando el gerente del gasoducto conoce la respuesta de la empresa generadora, seala a su
directorio que le parece razonable la inquietud de esta, y que para compensar el posible dao que
ello le significara, podra ofrecrsele la cancelacin de los intereses bancarios que, segn sus infor-
maciones, podran ser de 4.75% anual, tasa que ha ofrecido en un crdito a largo plazo el grupo de
bancos que financiaran la operacin de compra de las tres unidades.
Tomando en consideracin estos antecedentes, se instruye a los abogados con el fin de que
comuniquen esta oferta a la generadora.
Una vez recibida y analizada la propuesta por el directorio de la empresa de los ciclos combi-
nados, se concluye que la oferta de pago de los intereses resulta claramente insuficiente. Uno de los
directores expresa con vehemencia que la empresa no lleva a cabo sus proyectos para pagar los
intereses a los bancos y que si l dio su aprobacin a los proyectos, fue considerando que los flujos
de las unidades de ciclo combinado rentaban satisfactoriamente al ser descontados a la tasa conpo-
rativa de 13.5 por ciento.
Los dems directores sealan su acuerdo con este planteamiento y as se lo comunican a sus
abogados con el fin de que estos den a conocer que el planteamiento del gasoducto no satisface los
intereses de la generadora.
Recibida esta comunicacin, es llevada al directorio con el fin de evaluar su contenido. Una
vez hecho el estudio, el directorio acepta considerar como compensacin la tasa de rentabilidad
corporativa, por lo que indica su acuerdo de subir su oferta inicial de 4.75% a 13.5%. El directorio
pide a los abogados que pongan especial nfasis en que la propuesta inicial de 4.75% se ha incre-
mentado en cerca de 200% para llegar a 13.5% que ofrecen en esta oportunidad.
Recibida la nueva propuesta por parte del directorio de la generadora, se inicia un intercambio
de opiniones en relacin con ella, y se llega a la conclusin de que la nueva oferta, reconociendo
que mejora sustancialmente la anterior, tampoco resulta satisfactoria, puesto que si bien es cierto
que respeta la tasa corporativa, el proyecto se aprob tomando en consideracin que los flujos
proyectados generaban un VAN (valor actual neto) positivo y que la tasa interna de retorno fuera
de 17 .2%. Asimismo, el directorio seala que el gasoducto percibir la tasa exigida por ellos, sin
mayor riesgo, ya que a travs del precio se le garantiza su rentabilidad en cualquier evento.
El directorio acuerda, adems, que la carta de respuesta debe hacer nfasis en que el nivel de
riesgo de uno y otro proyecto es absolutamente distinto, ya que, al asegurar el precio, en todo caso
el gasoducto tiene cubierto el factor riesgo, pero si la generadora no recibe el gas requerido, de todas
maneras deber cumplir con sus contratos de venta de electricidad, pudiendo incurrir en costos muy
elevados, adems de verse en la necesidad de dejar sin operar las tres unidades de ciclo combinado,
con todos los efectos econmicos que ello conllevara.
Este ejemplo ficticio muestra claramente cmo los aspectos econmicos y los resultados de la
investigacin en la aplicacin de las tcnicas de preparacin y evaluacin de proyectos deben primar
en el momento de estudiar los alcances legales durante el estudio de un proyecto. Dicho de otra
manera todos los contratos que se efecten deben tomar debida consideracin de los alcances
econmicos que significan las relaciones entre las partes involucradas en cualquier proyecto.

::e
El estudio legal puede influir fuertemente tanto determinar la existencia de restricciones legales CD
U)
en los resultados de la rentabilidad econmica o reglamentarias que impidan implementar u e
de un proyecto de inversin como en su forma de operar el proyecto que se evala. Este anlisis 3
organizacin y en su operacin futura. Toda debe realizarse bajo dos en.foqtles, uno interno CD
::::J
actividad empresarial, y los proyectos que de y otro externo. El primero tiene relacin con
ella se originan, se encuentra incorporada en los efectos econmicos derivados del marco
un rgimen legal que regula los derechos y debe- regulatorio en las relaciones directas de la
res de los diferentes agentes econmicos que en empresa o proyecto con cada uno de sus stake-
ella intervienen. El estudio legal de la viabilidad holders: trabajadores, proveedores de servicios,
econmica recoge informacin econmica deri- proveedores de tecnologa, clientes, canales de
vada del marco normativo. Por ello, no debe distribucin, intermediadores, etctera. En cam-
confundirse con la viabilidad legal, que busca bio, el segundo la tiene con el marco regulato-
t 196 1 Captulo 11 Antecedentes econmicos del estudio legal

rio general de la industria, como es el caso de relaciones laborales y los derechos de propie-
regulaciones tributarias, sanitarias, ambientales, dad, entre muohos otros.
financieras y aquellas asociadas a la organiza- La existencia de normas de carcter gene-
cin de mercados, como barreras a la concen- ral se complementa muchas veces con legisla-
tracin, ventas atadas u otras. ciones especficas de tipo regional. La posibi-
Al formular un proyecto, es preciso iden- lidad de .identificar todas las implicaciones
tificar clara y completamente las principales econmicas de la legislacin guarda directa
normas que inciden sobre los resultados eco- relacin con la capacidad de conocer el marco
nmicos de la inversin. Aunque generalmente normativo general y particular del proyecto.
el evaluador incorpoua en su trabajo los prin- Lo anterior - junto con la incorporacin,
cipales aspectos econmicos que se derivan de en la evaluacin del proyecto, de los costos y
la legislacin tributaria, no siempre aborda beneficios que resultan directa o indirecta-
con el detenimiento adecuado el resto de las mente del estudio legal- posibilitar definir
implicaciones econmicas de la legislacin, la estructura jurdica ms conveniente para el
como aquellas que condicionan los actos de tipo de empresa que se creara con la imple-
comercio, la localizacin de la empresa, las mentacin del proyecto.
l
1

Preguntas y problemas
1. Explique la importancia del marco legal en la formulacin de un proyecto.
2. En qu se diferencia el estudio legal en la viabilidad econmica del estudio de la viabilidad
legal de un proyecto?
3. Identifique las principales variables regulatorias que afecten la rentabilidad de un proyecto.
4. Seale las principales consideraciones legales que deben tenerse en cuenta en un estudio de
la localizacin econmicamente ms adecuada para un proyecto.
5. Qu aspectos legales pueden asociarse con los aspectos comerciales en la formulacin de
un proyecto?
6. Si usted tuviera que preparar econmicamente un proyecto de generacin hidroelctrica de
energa, cules son los cinco aspectos legales que considerara ms importantes para la
determinacin de los costos y beneficios?
7. Cules son los aspectos legales ms importantes en la realizacin del estudio tcnico de la
viabilidad econmica de un proyecto?
8. Cmo pueden afectar las normas legales en la cuantificacin de los costos de administra-
cin de la empresa que se creara con un determinado proyecto?
9. Investigue los requerimientos legales, con sus plazos y costos, que existen en su pas para
constituir una sociedad.

Comente las siguientes afirmaciones:

a) Hay proyectos en los que no es conveniente incluir el IVA en la construccin de los flujos
de caja.
b) En los flujos de un proyecto, los aspectos tributarios no tienen mayor incidencia en el estu-
dio organizacional y legal, puesto que la carga tributaria siempre ser igual en cualquier
tipo de empresa que se establezca jurdicamente para la administracin del proyecto.
e) Los aspectos legales por considerar en un proyecto se refieren a los costos asociados con la
creacin de la sociedad que lo administrar. As, los desembolsos respectivos debern
considerarse como un activo nominal, en el sentido de que podrn amortizarse de acuerdo
con las normas tributarias vigentes.
d) El estudio tcnico de un proyecto no genera mayores repercusiones en el estudio legal.
e) Los aspectos derivados de la contratacin de personal deben enmarcarse en las normas
legales vigentes. Lo anterior tendr repercusiones en el flujo de caja del proyecto en los
gastos operacionales que representan el cumplimiento de estas normas. Ello permitir
 Bibliografa 197

determinar el ahorro tributario que se genera en virtud de los gastos calculados de acuerdo
con la ley, sin tener mayores repercusiones en el estudio de un proyecto.
j) En el estudio tcnico de un proyecto, se llega a la conclusin de que se requiere contratar
la confeccin de una tecnologa bajo pedido, por lo que deber desembolsarse una gran
cantidad de recursos en ese momento. Comente cmo podra repercutir esta situacin en
el estudio legal.

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chilena y de comercio internacional, Cdigo de Jurdica, Santiago, 1982.
Comercio de Chile y Leyes Complementarias, Ortega, R. R., Introduccin al derecho adminis-
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