Jaime Alberto Arrubla Paucar

Profesor de Contratos Civiles y Mercantiles en la

facultad de Derecho y en cursos de postgrado en
la Universidad Pontificia Bolivariana

CONTRATOS MERCANTILES
TOMO I

Sexta e d i c i ó n

1994

BIBLIOTECA JURIDICA laiKÉl

^ ^
 INDICE GENERAL

Página

PROLOGO 1
INTRODUCCION 5
Panorama sobre las grandes transformaciones del derecho
comercial
1. Epoca medieval 6
2. Corporaciones 7
3. Estados modernos 7
4. Sistema objetivo 9
B. El acto objetivo de comercio: Código alemán, francés,
hispanoamericanos 10
6. Nuevos caminos: El H.G.B. y el Código Italiano de 1942 11
7. Los actos realizados en masa 12
8. El derecho que regula las empresas 13
La materia mercantil y el Código de Comercio Colombiano 15
Conclusiones 16

LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y EL DERECHO COMERCIAL

1. Introducción 21
Epoca del liberalismo económico- 21
El Código Civil francés 24
2. Los límites de la autonomía de la voluntad 26
El orden público y las buenas costumbres 27
3. La crisis del postulado de la autonomía de la voluntad 27
4. Hacia un nuevo concepto de la autonomía de la voluntad 30
5. La situación en el derecho comercial colombiano 31
6. La realidad en la vida de los colombianos 32
7. Extractando el derecho de los hechos sociales 34
8. Concillando la realidad con los principios enmarcados en el
Código de Comercio 36
Conclusión 39

ESPECIALIDADES MERCANTILES EN LA TEORIA DE LAS OBLI

GACIONES
1. La piedra angular 43
2. Libertad de forma 44
3. Presunción de solidaridad 45
4. El abuso del derecho 46
a) Evolución de la doctrina 46
b) Criterios para la clasificación 47

I
Criterio intencional 47
Criterio económico 48
Criterio finalista 48
Teoría conciliadora o ecléptica 48
c) Conclusiones 49
5. El enriquecimiento sin causa
Generalidades 49
El enriquecimiento sin causa en el Código de Comercio 50
Efecto de la acción de enriquecimiento 51
Requisitos de la acción de enriquecimiento 51
Carácter subsidiario de la acción de enriquecimiento 52

ESPECIALIDADES COMERCIALES EN LA TEORIA GENERAL DEL

CONTRATO
1. EL NEGOCIO JURIDICO COMERCIAL 57
1.1 La noción del contrato en el Código de Comercio 58
1.2 Diferencias entre el negocio jurídico de contraprestación y el
negocio de colaboración 58
1.3 Conclusión 60

2. EL PERIODO PRECONTRACTUAL 60
La formación del contrato 60
La invitación a contratar 61
La oferta o propuesta a contratar 61
Obligatoriedad de la oferta 63
La autonomía de la oferta 65
Modalidad de la oferta I.:". 66
La aceptación 66
La formación del contrato 69

3. EL CONTRATO DE PROMESA 70
Autonomía contractual de la promesa 71
La regulación de la promesa en el Código Civil 71
Requisitos de la promesa 72
Efectos del contrato de promesa 72
El contrato de promesa en el Código de Comercio 73
Otras opiniones sobre la promesa mercantil de contrato 73
Conclusiones : 75

4. EL PACTO DE PREFERENCIA 76

5. LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 78
El postulado jurídico de la buena fe 78
Consagraciones del principio de la buena fe en nuestro orde-

II
namiento jurídico 79
La prueba de la buena fe 81
La responsabilidad precontractual 82
Contenido del deber de buena fe 83

6. CONTRATOS MERCANTILES CON ARRAS 85

Noción de las arras 85
Diferencia con la clausula penal 85
Clases de arras 86
Clases de arras en el Código de Comercio 88

7. CONTRATOS MERCANTILES CON CLAUSULA PENAL 89

La previsión legal de las consecuencias del incumplimiento 89
La previsión convencional de las consecuencias del incum -
plimiento 90
Utilidad práctica de la cláusula penal 92
Definición de la cláusula penal 94
Efectos de la cláusula penal 95

8. CLAUSULA DE IMPREVISION CONTRACTUAL 100

1. Introducción 100
2. Fundamentos de la teoría de la imprevisión 102
3. Regulación de la teoría de la imprevisión 105
4. Requisitos para la aplicación de la imprevisión 106
a) Contratos a los cuales es aplicable 107
b) Circunstancias extraordinarias imprevistas o imprevisibles 109
c) La excesiva onerosidad. 110
d) Acontecimiento ajeno a la voluntad de las partes... 110
5. Recursos del deudor ante circunstancias de imprevisión. 111
6.Jurisprudenci a 112

9. SOBRE EL REGIMEN LEGAL DE LOS INTERESES COMERCIALES

EN COLOMBIA
I. Introducción 117
II. Intereses convencionales 118
Cuál es el límite de las partes para pactar intereses remu*
neratorios? 119
Límites máximos para los intereses mercantiles 122
Sanción por sobrepasar esos límites 122
Hipótesis que pueden presentarse y la sanción a cada una
según la Superbancaria 123
Críticas a la nueva posición 125
Cuál es el límite de las partes para pactar intereses de
mora? 129

III
III. Intereses legales 131
IV. Intereses comentes 132
Quién puede fijar el interés corriente y quién puede certificarlo?... 132
V. Simulación de intereses 137
VI. Intereses moratorios y cláusula penal 139
Vil. Anatocismo o interés compuesto 141

10. CESION DE POSICION CONTRACTUAL

1. Introducción 145
2. Naturaleza jurídica y diferencias con figuras afines.. 145
3. Contratos Cesibles 148
4. Formas de hacer la cesión del contrato 150
5. Efectos de la cesión de posición contractual 150

11. SANCION DEL NEGOCIO JURIDICO MERCANTIL

Presentación. 155
Ineficacia.... 156
a) En sentido amplio 156
b) En sentido estricto 157
c) Ineficacia sui generis 157
La Inexistencia 159
a) Planteamiento general. 159
b) Inexistencia en el Código Civil Colombiano 161
c) Inexistencia en el Código de Comercio 164
Las Nulidades 167
1. La invalidez 168
2. La nulidad del contrato 169
3. Especies de nulidad 170
4. Características de. los actos nulos y anulables 171
5. La nulidad absoluta y sus supuestos 174
6. La anulabiiidad y sus supuestos 177
7. La nulidad parcial 178
Inoponibilidad 180
La conversión del Negocio Jurídico 183
1. Introducción 183
2. Fundamentos de laconversión 185
3. Crítica al artículo 904 del Código de Comercio 188
4. presupuestos de la conversión....' 190
5. La conversión en la inexistencia, la nulidad y la anulabii-
tiad 191
í. Conversión e inexistencia 191
II. Conversión y nulidad 193
III. Conversión y anulabiiidad 193

IV
EL SUMINISTRO
Introducción 199
Función económica 200
Naturaleza jurídica y características 202
Diferencia del suministro con algunas figuras afines 202
Clases de suministro 205
Las prestaciones de las partes 206
Cuantía del suministro 207
Plazo para las prestaciones del proveedor 208
El precio del suministro 209
Cláusulas especiales 210
A. Cláusula de exclusividad 210
B. Pacto de preferencia 213
Terminación del contrato 214

CONTRATO DE TRANSPORTE
I. Introducción 219
II. Concepto de contrato de transporte 220
III. El contrato de transporte y la relación de transporte 221
IV. Clases de transporte 222
V. Mercantilidad del transporte 223
VI. La actividad transportista y el intervencionismo estatal 224
VII. Las empresas de transporte 226
VIII. Naturaleza jurídica del contrato de transporte 227
IX. Caracteres del contrato de transporte 228
a. Consensual 228
b. Bilateral 228
c. Oneroso 229
d. De tracto sucesivo 229
e. Es contrato nominado y típico 230

TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS

1. Concepto 230
2. Sujetos que intervienen 230
3. El comisionista de transporte 233
4. La Carta de Porte 235
5. Efectos del contrato de transporte terrestre de cosas.. 237
a. Obligaciones del remitente 237
b. Derechos del remitente..... 239
c. Obligaciones del transportador 239
d. Derechos del transportador 240
9. Obligaciones del destinatario 242
f. Derechos del destinatario 243
6. Factura cambiaría de transporte 243

V
TRANSPORTE TERRESTRE DE PASAJEROS
1 Concepto 245
2. Modalidades del transporte terrestre de personas 245
3. Elementos del contrato 246
a) Los suietos 246
b) El transportador 246
c) El pasajero 247
d) Capacidad 247
e) El objeto del contrato 250
f) El precio o flete 250
4. Forma y prueba del contrato 250

RESPONSABILIDAD POR DAÑOS A PERSONAS Y COSAS

EN EL CONTRATO DE TRANSPORTE
I. Introducción 251
A. El hecho contrario a derecho 251
B. La imputabilidad 254
- mputabilidad subjetiva 255
- Imputabilidad objetiva 255
C. El daño 259
D. La relación causal. 260

II. Responsabilidad contractual y responsabilidad extracorrtrac-

tual 261

III. Fundamento jurídico de la responsabilidad del transportador 263

A. Teoría de la Culpa Contractual 263
B. Teoría del riesgo profesional 264

IV. La situación en el derecho comercial colombiano 265

V. Las eximentes de responsabilidad 268

Eximentes de responsabilidad generales 269
La fuerza mayor y el caso fortuito en el Código de Comercio 270
La Fuerza Mayor 273
A. El hecho de la naturaleza 274
B. El hecho del príncipe o del Estado 275
C. Los hechos humanos 275
La apreciación de la Fuerza Mayor 275
\La pluralidad de causas; Teoría de la Equivalencia de las condi-
ciones..... 277

Vicio propio o inherente de la Cosa Transportada 278

VI
El hecho de la víctima, es decir, del pasajero del remitente o
del destinatario.. 279
La carga de la prueba 279
Las eximentes convencionales 280

VI. Prescripción de las acciones provenientes del contrato de

transpone 281

VII. Eximentes especiales de responsabilidad en el contrato de

transporte de cosas 281
Embalaje deficiente 281
Período responsabilizatorio 282

VIII. El Daño y su indemnización 283

IX. Normas especiales en el caso del transporte terrestre de

pasajeros 284
Período responsabilizatorio 285
Casuística 286
La reparación del daño 287

X. Transporte combinado 289

RESPONSABILIDAD EN EL CONTRATO DE TRANSPORTE

AEREO
Introducción 290
Regulación internacional del transporte aéreo de personas 291
Transporte aéreo de pasajeros 294
Conclusiones sobre la responsabilidad en el transporte aéreo in-
terno de personas 295
Lincamientos sobre responsabilidad en transporte aéreo en el
proyecto del 58 297
El transporte de equipaje 299
Transporte aéreo de cosas 300
Responsabilidad en el transporte aéreo de cosas 301
Transporte aéreo interno de cosas 301
Transporte aéreo internacional de cosas 301
Jurisprudencia 303

EL MANDATO MERCANTIL
Concepto 321
Comerciabilidad del mandato 321
Características 322
Mandato y representación 324

VII
Extensión del mandato 326
Profesionalidad del mandatario 327
Remuneración del mandato 327
Derecho al pago de sus créditos y derecho de preferencia del
mandatario 328
Suspensión del mandato 328
Terminación del mandato 329
Responsabilidad del mandatario 331
Las especies del mandato mercantil 331

LA AGENCIA MERCANTIL
A. Su ubicación en el mandato 335
1. Antecedentes 335
2. Regulación legislativa 336
3. La Legislación colombiana 337
a) Contrato celebrado entre empresarios mercantiles 338
b) Es un contrato de duración 338
c) Es un contrato cuyo objeto es la promoción o expío tación de
negocios 339
4. Falta de técnica legislativa en su ubicación 341
5. Conclusiones sobre el criterio de la Corte 344
B. Las prestaciones a la terminación de la agencia 345
C. La agencia de hecho - 353
Recomendaciones 357

CONTRATO DE COMISION
Antecedentes 363
Concepto 364
Función económica 366
Naturaleza jurídica 367
Efectos del contrato 368
Obligaciones del comisionista 368
a. En el período precontractual 368
b. Cumplimiento del encargo 369
c. Trasladar los efectos del negocio 372
Facultades del comisionista 372
Responsabilidad del comisionista 374
Obligaciones del comitente 376
Extinción del contrato 378
Comisión de garantía 378
Comisión de bolsa 380
Contratos de Underwriting 384
1. Underwiting en firme 384
2. Underwiting de garantía 384

VIII
3. Underwiting de mejor esfuerzo . 384
La comisión de transporte 385

CONTRATO DE PREPOSICION
Concepto 389
Antecedentes 390
Naturaleza jurídica 390
Calidades del factor 393
El registro del contrato 393
Atribuciones del factor 394
Obligaciones del factor 396
Prohibiciones del tactor 398
Responsabilidad del factor 398
Terminación del contrato de preposición... 399
Jurisprudencia 399

EL CORRETAJE
Antecedentes 403
Concepto 405
Naturaleza jurídica 407
1. La naturaleza contractual del corretaje 407
2. La autonomía contractual del corretaje 409
3. La mediación es un contrato principal 410
4. Diferencia con figuras afines 410
Función económica 411
Partes que intervienen en el corretaje 412
Obligaciones de las partes 414
A. Obligaciones del corredor 414
Responsabilidad del corredor 417
B. Obligaciones de quien hace el encargo al corredor 417
Lo que debemos entender por contrato celebrado 420
Debe subsistir jurídicamente el negocio celebrado? 420
Debe existir identidad entre el contrato mediado y el celebrado... 421
Extinción del corretaje 422
Jurisprudencia 422

EL CONTRATO ESTIMATORIO
Antecedentes y función económica 429
Concepto 430
Naturaleza jurídica 431
Características 434
Consignación y representación 434
Los riesgos y la disposición sobre la cosa 436
Efectos del contrato 438

IX
A. Las obligaciones del consignante 438
B. Obligaciones dei consignatario 439
Terminación del contrato 441

EL CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACION

Antecedentes 445
Función económica 446
Concepto 448
Naturaleza jurídica 450
Características 454
Efectos del contrato 455
A. Obligaciones de los partícipes inactivos 455
B. Obligaciones del partícipe activo 456
Los efectos externos 458
1. Responsabilidad del partícipe activo 458
2. Responsabilidad del partícipe oculto 459
Pluralidad de gestores 459
Extinción del contrato 460
Efectos de la terminación del contrato 462

ARRENDAMIENTO DE LOCALES COMERCIALES

1. Introducción 465
2. El concepto de propiedad comercial 466
3. Fundamento de la propiedad comercial 467
4. Naturaleza jurídica de la propiedad comercial 468
5. La regulación en nuestro derecho 469
a l La renovación del contrato 469
a2 No se trata de prórroga sino de renovación 470
a3 Procedimiento para la renovación del contrato 470
a4 Efectos de la decisión Judicial 470
a5 No se trata de reconducción tácita 473
b Derecho de recuperación del local 473
b1 Incumplimiento del contrato 474
bl.1 Especialidades en cuanto a cesión y subarriendo 474
b2 Segunda causal 475
b3 Tercera causal 475
b4 Desahucio 475
b5 Forma de desahucio 476
b6 La desocupación del inmueble 476
c Obligaciones del arrendador que se niega a renovar el
contrato 477

X
d Indemnizaciones a que puede tener derecho 477
6. Los locales comerciales y las entidades de derecho público 479

EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE

Introducción 483
Noción fundamental 483
Concepto del contrato 484
Función económica y utilidad 485
Distinciones necesarias 485
Naturaleza jurídica 487
Características del contrato 487
Elemento intencional del contrato 488
Las remesas de las partes 488
Facultatividad, libertad y reciprocidad de las remesas 490
Efectos del contrato de cuenta corriente 492
A. Transformación de las remesas en partidas de la cuenta 492
B. No hay efecto novatorio 493
C. La compensación 495
D. Indivisibilidad de la cuenta corriente 496
E. Productividad de intereses 497
F. Inaplicabilidad de las reglas sobre imputación de pagos 498
Inclusión de la cuenta de créditos contra terceros 498
El cierre de la cuenta 499
Terminación del contrato 500
Jurisprudencia 501

XI