Medidas Cautelares
Medidas Cautelares
Medidas Cautelares
Introducción
2.1. Oportunidad
La medida cautelar se puede solicitar antes del proceso y luego de iniciado este. En
el primer supuesto, queda sujeta a la condición de formular su pretensión dirimente
ante la jurisdicción dentro de los diez días posteriores a su ejecución (art. 636 del
CPC).
2.2. Modo
Cuando un sujeto recurre a la jurisdicción para buscar tutela cautelar lo hace con
un instrumento llamado solicitud. En ese documento, si fuera el caso, señalará los
bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectación, así como el
ofrecimiento de la contracautela y la designación del órgano jurisdiccional de
auxilio judicial correspondiente.
Asimismo, se debe indicar la forma de la cautela, para lo cual puede recurrir a las
medidas para futura ejecución forzada (embargo), a la anotación de la demanda, a la
medida temporal sobre el fondo, a la medida innovativa, de no innovar y a la medida
genérica, la cual debe ser congruente con la naturaleza jurídica del bien que se
quiere afectar y la pretensión que se busca asegurar.
También se debe considerar que los bienes y derechos sean susceptibles del tráfico
jurídico, lo que supone, a su vez, que deben tener un contenido económico
(valorable en alguna medida de dinero), y ser susceptibles de comercio entre los
bienes.
2.4. Características
2.5. Contracautela
La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar
el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su ejecución.
2.6. Variación
La variabilidad implica que la medida puede ser modificada para lograr simetría
entre ella y la naturaleza, magnitud o extensión de la tutela ordenada. Cuando no se
aprecia este equilibrio, el sistema cautelar permite que cualquiera de las partes
puedan modificarla, a través de la mejoría, ampliación, reducción y sustitución de la
ya ordenada medida cautelar. Lo provisorio de la medida no aparece regulado en
este artículo, sino que está vinculado con la temporalidad del proceso y con la
definición del derecho asegurado.
La medida cautelar, puede ser alterada a fin de lograr equilibrio, de acuerdo a las
siguientes reglas: i) la medida cautelar debe limitarse a los bienes necesarios para
cubrir el crédito que se reclama más los gastos procesales; ii) debe prohibirse al
acreedor exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes que generes
perjuicio grave para el deudor, siempre y cuando, hubieren otros disponibles.
A este efecto, si una medida se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o cuyo
valor se deteriore por el transcurso del tiempo u otra causa, el Juez, a pedido de
parte, puede ordenar su enajenación, previa citación a la contraria. El dinero
obtenido mantiene su función cautelar, pudiendo solicitarse su conversión a otra
moneda si se acreditara su necesidad. La decisión sobre la enajenación o conversión
es apelable sin efecto suspensivo.
Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición
dentro de un plazo de cinco (5) días, contado desde que toma conocimiento de la
resolución cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La
formulación de la oposición no suspende la ejecución de la medida.
Del texto del artículo, se observa que si una persona interpone una medida cautelar,
la misma puede ser concedida o rechazada por el Juez inaudita pars, es decir, sin oír
antes a la parte contraria. En este caso, para conceder la medida cautelar, el Juez
tuvo que examinar los presupuestos de la misma, que son: verosimilitud del derecho
invocado, la necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir
peligro en la demora del proceso, la razonabilidad de la medida para garantizar la
eficacia de la pretensión y el ofrecimiento de contracautela; si la solicitud de medida
cautelar no contuviera dichos requisitos, la misma es rechazada[2].
Los tipos de medida cautelar regulados en el Código Procesal Civil son: medidas
para futura ejecución forzada; medidas temporales sobre el fondo; medidas
innovativas, medidas de no innovar y medidas genéricas.
a) Embargo
b) Secuestro
Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho
de propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida puede afectar a éste, con
el carácter de secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a un
custodio designado por el Juez (643 CPC).
Cuando el embargo en forma de depósito recae en bienes muebles del obligado, éste
será constituido en depositario, salvo que se negare a aceptar la designación, en cuyo
caso se procederá al secuestro de los mismos (649 CPC).
Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, éstos serán depositados a
orden del Juzgado. En este caso, el custodio será de preferencia un almacén
legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las
responsabilidades civiles y penales previstas en la ley. Asimismo, está obligado a
presentar los bienes dentro del día siguiente al de la intimación del Juez, sin poder
invocar derecho de retención.
Cuando la medida afecta una empresa de persona natural o jurídica con la finalidad
de embargar los ingresos propios de ésta, el Juez designará a uno o más
interventores recaudadores, según el caso, para que recaben directamente los
ingresos de aquella. La resolución cautelar debe precisar el nombre del interventor y
la periodicidad de los informes que debe remitir al Juez (661 CPC).
j) Secuestro
Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho
de propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida puede afectar a éste, con
el carácter de secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a un
custodio designado por el Juez (643 CPC).
En estos casos, el juez debe determinar, en interés de los hijos, con cuál de los
cónyuges han de quedar sujetos a la patria potestad y tomar las decisiones
apropiadas en relación a la forma en que el cónyuge apartado de los hijos cumplirá
el deber de velar por estos y el tiempo, modo y lugar en que se podrá comunicar con
ellos y tenerlos en su compañía. De manera excepcional, los hijos podrán ser
encomendados a otra persona, ajena a los padres, y de no haberla a una institución
idónea, confiriéndoseles funciones tutelares que ejercerán bajo la autoridad del juez
(677 CPC).
c) Administración de bienes
d) Desalojo
En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro título
que obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final,
cuando el demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitución
pretendida y el abandono del bien (679CPC).
e) Separación y divorcio
En este caso, los aspectos de fondo que se deben apreciar para el amparo de la
medida anticipada son: que el inmueble se encuentre abandonado y que exista la casi
certeza del derecho que se reclama y cuya solución se pretende anticipar.
a) Interdicción
b) Cautela posesoria
c) Abuso de derecho
En caso que la demanda trate sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez
dictar las medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio
irreparable (685 CPC).
“En el caso de las medidas cautelares de no innovar, el juez debe extremar su celo
en verificar si el peticionante goza de una apariencia de derecho a fin de acreditar la
verosimilitud del derecho que invoca, debiendo en tal caso emprender una actividad
probatoria, elemental, tendiente a acreditar que le asista la razón” (M.C. N° 1506-
2003, Arequipa).
4. Colofón