FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

RESUMEN DEL EXPEDIENTE PENAL PARA OPTAR EL TITULO

DE ABOGADO

EXPEDIENTE : N° 748-2002

PROCESADO : ALAND MITCHEL GARCES VILLARREAL o JOSE GARCES

VILLARREAL o JOSE LUIS GARCES VILLARREAL o LUIS JOSE GARCES VILLARREAL o
LUIS JOSE GARCES VILLAREAL

AGRAVIADO : Jonathan Vega Tamayo

DELITO : Robo Agravado

JUZGADO : Juzgado Mixto de Condevilla – Provincia de Lima

VÍA PROCEDIMENTAL : Proceso Ordinario

PRESENTADO POR

Bachiller : FELIPE ISMAEL FACUNDO RAMIREZ

Asesora : Dra. ALICIA ASENCIOS AGAMA

2009
HECHOS DE FONDO:

IDENTIFICACIÓN DE HECHOS RELEVANTES DE FONDO:

1. MINISTERIO PÚBLICO.-

Con fecha 01 de Julio del año 2003 el señor Representante del Ministerio
Publico de la Fiscalia Provincial Mixta de Condevilla, Formula ACUSACIÓN
SUSTANCIAL contra ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò JOSE
GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL como autor del
Delito contra el Patrimonio – Robo Agravado –previsto y sancionado en el
artículo 189, inciso 4 del Código Penal, modificado por ley 27472., en agravio
de Jonathan Vega Tamayo; y SOLICITA se le imponga, la pena de DOCE
AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD y el pago de DOS MIL NUEVOS
SOLES como Reparación Civil que se abonarán a favor del agraviado.

En autos consta que, de las investigaciones efectuadas en el contenido del

atestado policial Nro. 251, se tiene que el día 24 de Julio del año dos mil dos a
las 01:00 horas aproximadamente, en circunstancias que el agraviado se
encontraba transitando por la cuadra 33 de la Av. Perú, distrito de San Martín
de Porres, fue sorprendido por el denunciado y otro sujeto no identificado,
quienes mediante violencia lo agredieron físicamente, en diferentes partes del
cuerpo, para posteriormente despojarlo de sus bienes como lo es su casaca de
color verde acero, la que contenía documentos y otras especies de propiedad
del agraviado, encontrándose todo ello corroborado con la declaración del
agraviado, y las respectivas actas de reconocimiento, y acta de registro
personal.

1
2. DECLARACION DEL PROCESADO:
2.1. El procesado, ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL, Se ratifica
en su contenido y firma del documento como consta en ser su
manifestación policial vertida a nivel preliminar, indicando a todo ello
que no se dedica a cometer robos utilizando arma blanca, no
teniendo antecedentes penales.
2.2. Respecto al día de ocurrido los hechos materia de investigación
contra el instruido, esté indica que se encontraba dirigiendo hacia el
domicilio de su prima hermana Mercedes, a la altura de la cuadra
treinta y tres de la avenida Perú a la altura del grifo, adelante iban
dos personas de los cuales una lo cogió a la otra del cuello,
acercándose corriendo con tres personas mas y en tales momentos
le estaban quitando su casaca al chiquillo (agraviado), y al negro que
le quitó la casaca al chiquillo a su vez, esté también se la quito, pero
sacándole solo los documentos del chiquillo (agraviado), y que con
respecto al acta de registro personal en donde se le encontró una
agenda electrónica azul y un manojo de llaves de propiedad del
agraviado, esas dos cosas estaban en el suelo y el policía le hizo
recogerlas para dárselas al muchacho, habiéndole hecho firmar
correspondiente tales actas de registro el efectivo policial quien le
indico que era solo de rutina.
2.3. Además a todo ello no agarró a golpes de puño y patadas ni
amenazo con un cuchillo al agraviado con el fin de sustraerle sus
pertenencias, tal versión fue aconsejado por los efectivos policiales,
puesto que el día de los hechos venia de la casa de su enamorada y
se iba con dirección a la casa de su prima de quien tiene las llaves
de su domicilio, y si bien se le encontraron en su poder los bienes
que se describen en el acta de registro personal, tal acta la firmo por
cuanto los policías le dijeron que iban hacer simplemente testigos de
los hechos, pero el que le robaba al agraviado era tan solo el
moreno, considerándose inocente por cuanto solo quería ayudar al
agraviado hasta el ultimo.
2.4. Posteriormente en su ampliación de declaración instructiva, llevada
a cabo en el Establecimiento Penal de Lurigancho, este ya indica

2
 tener como datos personales el de Luis José Garcés Villareal, y que
si bien a nivel policial refirió Aland Mitchel Garcés Villareal, fue, por
cuando fue llevado a la Comisaria le encontraron en su poder es
decir su libreta electoral, libreta militar, brevete, carnet de clínica, mis
tarjetas del Banco, y mi billetera, dentro de las cuales se encontraba
el carnet del club deportivo de mi hermano Aland Mitchel Garcés
Villareal, es por ello que al ser consultado de sus datos exactos, esté
le indico el referido, pero sin embargo los policías no le creyeron por
cuanto vieron el carnet deportivo de su hermano, quien se lo dio
para que lo enmique, el mismo que solo consignaba solo nombre, no
tenia numero de DNI ni fotografía, eso no le creyeron, es decir
querían plata y el no tenia para arreglar, y basados en el documento
que le encontraron consignaron el nombre de su hermano antes
indicado, pero sin embargo nunca ha consignado tales nombre de su
hermano, a pesar de haber tenido tres procesos, en las cuales en
todos ha dado sus datos exactos.-

2.5. El inculpado no reconoce en todo momento ser el autor de los

hechos materia del proceso.

3. DECLARACION DEL AGRAVIADO:

3.1. El agraviado en todo momento ratifica su declaración vertida a nivel
preliminar, refiriendo no conocer al procesado Aland Mitchel Garcés
Villareal, y que se encuentra conforme con el acta de reconocimiento y
acta de entrega, asimismo que el día de ocurrido los hechos no
recordando la fecha exacta, eran aproximadamente la una de la mañana,
se dirigía a su domicilio por la Avenida Perú, estaba aproximadamente en
la cuadra treinta y tres a dos cuadras de su casa, encontrándose solo, por
la vereda en eso volteo hacia la izquierda y vio a dos sujetos tratando de
cruzar la avenida, luego viendo que comenzaron a apresurarse en tanto
que lo miraban, al sospechar que querían robarle, apresuro el paso,
lográndose percatar que estos dos sujetos apresuraron también su paso,
ante esto se hecho a correr, siendo que ellos vinieron tras de él, siendo
cogido por la espalda cogido de los brazos, cada de ellos un brazo, luego

3
que le amenazaron con palabras soeces y diciendo que lo matarían si se
movía, siendo que uno de ellos portaba un arma blanca, como indicar que
no logro verlo, sino que este lo llevaba escondido bajo la manga de la
camisa no recordando bien si estaba llevaba puesto solo que era de
manga larga, y logrando ver la silueta de un cuchillo. Poniendo resistencia
tratando de liberarme como mi casaca era larga no logre liberarme, ello
trataron de tirarme al suelo, pateándome los pantorrillas mientras cogían
lo cogían de los brazos, pero no lograron tumbarlo en tanto que seguían
diciéndole palabras soeces, a lo cual nuevamente trato de liberarse pero
ellos lo que hicieron fue tratar de tirarle puñetes en la cara pero no lo
hicieron porque él se cubrió, luego de ello lo cogen mucho mas fuerte y le
pisan las puntas de los pies para que no se mueva, siendo que al ver el
agraviado que no podía liberarme dejo de resistirse y les dijo que solo les
dejen sus documentos, y los dos sujetos lo que hicieron fue sacarle la
casaca sacando el mismo agraviado su DNI, y luego estos se llevaron la
casaca en cuyo bolsillo había una agenda, un manojo de llaves,
certificados de estudios y acta de nacimiento de mis hermanos, no había
dinero. Siendo el caso que al tener la casaca lo hacen a un lado como
para que se caiga y se sienta en el suelo y ve que van corriendo, para lo
cual posteriormente a ello justo volteo la mirada, ve un patrullero que
estaba doblando la esquina, y lo que hizo fue correr tras el patrullero y
contar lo sucedido, indicado el lugar por donde se dieron a la fuga,
subiendo al patrullero, logrando capturar solo a uno de ellos.
3.2. Agregando a ello que la participación del intervenido (procesado) fue
cogerlo de uno de los brazos, y era quien tenia el arma blanca escondida
en el brazo, y fue también quien conjuntamente con el otro sujeto lo
golpeaba las pantorrillas y luego le piso las puntas de los pies, las cuales
tales lesiones les causo solo moretones, pero logrando huir el otro sujeto
quien también participo en el robo pese al intento de la policía de ir tras de
él, haciendo mención que al procesado solo se le encontró en su poder su
agenda y sus llaves, quien al momento de su detención se hizo el que no
sabia nada, pero siendo reconocido plenamente por el declarante.

4
4. CONCORDANCIAS Y CONTRADICCIONES ENTRE LOS HECHOS
AFIRMADOS POR LAS PARTES:

1. CONCORDANCIAS:
El Ministerio Público, el procesado, el agraviado concuerdan en que el
acto delictivo ocurrió:
- El 24 de Julio del año 2002.
- Que el procesado intervino en el latrocinio.
- Que se uso violencia física.
- Que, en la comisión del hecho delictivo el inculpado lo despojó de su
pertenencia.

2. CONTRADICCIONES:
- El representante del Ministerio Público manifiesta que el
agresor utilizando la violencia agredió conjuntamente con su
acompañante al agraviado para despojarle de sus pertenencias;
mientras que el procesado manifiesta que no agredió al agraviado, y
que quienes intervinieron al agraviado fue una persona de tez morena
conjuntamente con el apoyo de otra persona.
- El agraviado manifiesta que el procesado fue quien participo
en el latrocinio, procediendo a reconocerlo plenamente según el acta
de reconocimiento; sin embargo el procesado aduce que su intención
fue tan solo la de ayudar, mas no participo en el robo.
- El señor Representante del Ministerio Público, indica que el
procesado le quito la casaca al agraviado producto del robo; sin
embargo el procesado indica en primer lugar que le quito la casaca al
negro, para luego hacer mención que no le quito la casaca, solo
sacando los documentos del chiquillo (agraviado).
- El procesado indica en un primer momento que los bienes
que le fueron incautados, no se le encontraron en su poder sino
estaban tirados en el suelo, y que si los recogió fue por cuanto así lo
dispuso el efectivo policial para dársela al agraviado; contradiciéndose

5
 con su respuesta dada antelado a ello en la que indico que saco de la
casaca del agraviado tan solo sus documentos.
- El procesado a nivel preliminar indica que si ayudo a quitar
las pertenencias al agraviado, sin embargo en juicio oral, indica que
nunca hizo tal declaración, pese a haber sido realizado ante presencia
del Representante del Ministerio Público y reproducida ante el señor
Juez al momento de ponérsele a disposición del mismo, para luego
terminar diciendo que si declaro de tal manera, pero lo hizo por cuanto
el efectivo policial le ofreció que si declaraba de tal manera se iba a ir
de ahí nada mas a la calle.

ORGANOS JURISDICCIONALES:

1. SENTENCIA DE LA SALA PENAL SUPERIOR:

La Segunda Sala Especializada Penal de Reos en Cárcel de la Corte Superior
del Cono Norte de Lima, dicta SENTENCIA con fecha 28 de Agosto del 2003,
en los siguientes términos:
“ FALLA: CONDENANDO a ALAND MITCHEL GARCES VILLARREAL o
JOSE GARCES VILLARREAL o JOSE LUIS GARCES VILLARREAL o LUIS
JOSE GARCES VILLARREAL o LUIS JOSE GARCES VILLAREAL, cuyas
generales de ley y demás datos que lo identifican constan en autos como autor
del delito contra el Patrimonio – Robo Agravado, en agravio de JONATHAN
VEGA TAMAYO, a la pena de DIEZ años de pena privativa de la libertad, la
misma que con el descuento de carceleria que viene sufriendo desde el
veinticuatro de julio del dos mil dos, conforme a la papeleta de detención que
corre en autos a fojas seis, vencerá el veintitrés de julio del año dos mil doce;
FIJARON: por concepto de reparación a favor del agraviado en la suma de
TRESCIENTOS nuevos soles; MANDARON que consentida o ejecutoriada que
sea la presente sentencia se inscriba en el Registro Judicial respectivo, se
expida el boletín y testimonio de la condena y se remitan los autos al Juzgado
de origen para los efectos del pago pecuniario impuesto; DEJESE copia de
este fallo en el legajo respectivo”.
a) Hechos tomados en cuenta por la Sala Penal:

6
Que, de las investigaciones practicadas tanto por el Juez de la causa así como
las incorporadas durante el Juicio Oral se ha llegado a determinar que el
procesado es el responsable del robo agravado en agravio de JONATHAN
VEGA TAMAYO.

Que, data los hechos expuesto en el día y hora (24 de Julio del año 2002), se
ha llegado a determinar que circunstancias que el agraviado se encontraba
transitando por la cuadra 33 de la Av. Perú, distrito de San Martín de Porres,
fue sorprendido por el sentenciado y otro sujeto no identificado, quienes
mediante violencia lo agredieron físicamente, en diferentes partes del cuerpo,
para posteriormente despojarlo de sus bienes como lo es su casaca de color
verde acero, la que contenía documentos y otras especies de propiedad del
agraviado, encontrándose todo ello corroborado con la propia declaración del
agraviado, y las respectivas actas de reconocimiento, y acta de registro
personal hechas al instruido.

Que, tanto a nivel policial como en la etapa de instrucción y durante el juicio

oral, el procesado en todo momento ha negado su participación en el hecho
delictuoso del cual se le imputa, aduciendo que su intención fue la de tan solo
ayudar en todo momento al agraviado quien era producto de un robo por dos
personas desconocidas, habiendo e inclusive sorprendido a la autoridad policial
e jurisdiccional al proporcionar datos incorrectos a su identificación, dando
como argumentos de defensa al respecto que tales datos lo indico por cuanto
en su poder fue encontrado el carnet deportivo de su hermano; a lo cual todos
estos argumentos de defensa vertidos por el instruido han quedado
desvanecidos con el acta de reconocimiento, e inclusive con la propia
sindicación por el agraviado, quien de manera plena y directa sindica al
imputado como el autor de los hechos en su agravio, agregado a ello se tiene
la propia declaración testimonial de los efectivos policiales Carlos Alberto
Muñoz Espinoza y Luis Gonzales Yataco, personal policial quien auxilio al
agraviado en los precisos instantes en que se daba a la fuga el intervenido
procesado; es por ello que en merito al suficiente caudal probatorio se
determina su culpabilidad en el presente hecho; empero debe ser analizada

7
con las prescripciones y conceptos genéricos que contienen los Artículos 45 y
46 del Código Penal. Asimismo para los efectos de la dosificación de la pena
se debe tener en cuenta que el grado de materialización de la misma, esto es
la pluralidad de agentes y no porque el delito se realizara a mano armada, por
lo que se encontraría incurso dentro de los parámetros del artículo 189º inciso
4 del Código Penal.

Que, el referido acusado ha sido instruido y juzgado conforme es de verse de la

Acusación Fiscal y el Auto de Enjuiciamiento, donde el ilícito es sancionado por
el Art. 189 Inc. 4to del Código Penal, vale decir Delito de Contra el Patrimonio –
Robo Agravado en circunstancias agravante “Con el concurso de dos o mas
personas”, el colegiado al efectuar el estudio y análisis del tipo en relación con
los hechos denunciados, determina que se ha acreditado el delito de robo
agravado relacionado al tipo básico –robo- establecido en el Art. 188 del
Código Penal, acreditándose que los hechos se dieron con los elementos
fácticos del tipo básico de Robo, por lo que gracias al mérito de los medios
probatorios actuados y al principio de Inmediación el colegiado a formado
convicción de que existe la certeza jurídica de sancionar al agente por este
ilícito, en observancia del Principio de Determinación Alternativa por lo que se
debe realizar de oficio la adecuación típica de los hechos submateria, en
estricta observancia del criterio de conciencia, que le faculta lo dispuesto por el
Art. 283 del Código de Procedimientos Penales, por los elementos de:
- Homogeneidad del bien jurídico tutelado: El Patrimonio.
- Inmutabilidad de los hechos y pruebas.
- Preservación del Derecho de Defensa.
- Coherencia entre los elementos fácticos y normativos para la correcta
adecuación del tipo.
Que, en aplicación del Principio de Determinación Alternativa, el colegiado
guarda estricta concordancia con el Principio de legalidad penal, de instrucción
de la verdad real, así como los principios de economía y celeridad procesal, y
que en el caso subjudice se debe aplicar lo prescrito en el artículo VII del Título
Preliminar del Código Penal; ya que la pena no puede sobrepasar la
responsabilidad por el hecho, que constituye el Principio de Proporcionalidad

8
de la Pena debidamente concordante con los principios de Magnimidad y
Benevolencia.
b) Hechos no tomados en cuenta por la Sala:

- La Sala no tomo en consideración la reincidencia del procesado para la

comisión de hecho punibles, por cuanto es el mismo quien en
audiencia de juicio oral, indica tener varios ingresos a Centro
Penitenciarios, la cual se encuentra corroborada con el certificado de
antecedentes penales obrante en autos, desvirtuando su
argumentación dada a nivel de instrucción en la que indico que no
contaba con antecedentes de tal naturaleza.

2. SENTENCIA DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA.

Mediante ejecutoria de fecha 28 de Enero del 2004, resuelve:

“... declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida a fojas ciento

treinta y ocho, su fecha veintiocho de agosto del año dos mil tres, que condena
a Aland Mitchel Garcés Villareal o José Garcés Villareal o José Luis
García Villarreal o Luis José Garcés Villarreal, por el delito Contra el
Patrimonio – Robo Agravado - en agravio de Jonathan Vega Tamayo;
declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en cuanto impone al
citado encausado, diez años de pena privativa de la libertad; reformándola en
este extremo: IMPUSIERON a Aland Mitchel Garcés Villareal o José Garcés
Villareal o José Luis García Villarreal o Luis José Garcés Villarreal, SEIS
AÑOS de pena privativa de la libertad, la misma que con el descuento de la
carcelería que viene sufriendo desde el veinticuatro de julio del año dos mil dos
–notificación de detención-, vencerá el veintitrés de julio del año dos mil ocho;
NO HABER NULIDAD en los demás que dicha sentencia contiene; y los
devolvieron.”

a) Hechos tomados en cuenta por la Sala Penal de Corte Suprema:

Que, las exigencias que plantea la determinación de la pena no se agotan el

principio de culpabilidad, ya que no solo es preciso que se pueda culpar al

9
autor del hecho que es objeto de represión penal, sino que además la gravedad
de ésta debe ser proporcional a la del delito cometido; ello se determina por la
trascendencia social de los hechos que con ella se reprimen, de allí que resulte
imprescindible la valoración de la nocividad social del ataque al bien jurídico,
que para los efectos de la imposición de la pena se debe considerar sus
condiciones personales, la forma y circunstancias de la comisión del hecho
delictuoso, conforme a lo previsto por los artículos 45 y 46 del Código Penal; a
ello se debe agregar el principio de la proporcionalidad, aspecto que no ha sido
tomado en cuenta por el colegiado; motivo por el cual se procedió a la rebaja
correspondiente de la primera pena impuesta en su oportunidad, en atención a
lo establecido en el artículo 8 del Titulo Preliminar del Código Penal.

b) Hechos NO tomados en cuenta por la Sala Penal de Corte Suprema:

Como bien se hizo referencia con anterioridad a la sentencia de la Segunda
Sala Penal para reos en cárcel de la Corte Superior del Cono Norte de Lima,
no se tomaron en cuenta al momento de imponer la pena al sentenciado, su
grado de operatividad renuente a la comisión de hechos delictuosos,
conforme así se deja entrever en el certificado de antecedentes penales que
obra en autos.

ELEMENTOS JURIDICOS NECESARIO PARA EL ESTUDIO DEL CASO.

1. NORMAS LEGALES.-

CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993:

Artículos 1°: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad

son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Artículo 2°: Toda persona tiene derecho:
Inc. 1.- A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y
física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece.

10
 Inc.2.- La igualdad ante la Ley. Nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica o de cualquier índole.
Inc.23.- A la legítima defensa.
Inc.24.- A la libertad y a la seguridad personal. En consecuencia:

“e” Toda persona es considerada inocente mientras no se haya

declarado judicialmente su responsabilidad.
“f” Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado
del Juez o por las autoridades policiales en caso de fragrante delito.
El detenido debe ser puesto a disposición del juzgado correspondiente,
dentro de las 24 horas o en el término de la distancia.
Artículo 139° Inc.14.- El Principio de no ser privado del derecho de defensa en
ningún estado del proceso. Toda persona será informada inmediatamente por
escrito de la causa o las razones de su detención. Tiene derecho a
comunicarse personalmente con un defensor de su elección y a ser asesorada
por éste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.

CONVENCIÓN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS:

Articulo 5°.- Derecho a la integridad personal

Inc. 1.- Toda persona tiene derecho a que se respete su
integridad física, psíquica y moral.
Inc. 2.- Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de su
libertad será tratada con respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano.
Articulo 7°.- Derecho a la libertad personal
Articulo 9°.- Principio de legalidad, todo proceso debe ser enmarcado dentro
de la ley.
Artículo 24°.- Igualdad ante la ley.

DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS:

11
Articulo 3°.- Todo individuo tiene derecho a la vida a la libertad y a la
seguridad de su persona.
Articulo 5°.- Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes.
Articulo 9°.- Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
Articulo 11°.-
Inc. 11.- Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad
conforme a la ley y en juicio público en el que se haya asegurado
todas las garantías necesarias para su defensa.

CÓDIGO PENAL (Decreto Legislativo Nº 635 del 08/04/1991):

Artículo II.- Principio de legalidad:

Nadie será sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley
vigente al momento de su comisión, ni sometido a pena o medida de seguridad
que no se encuentren establecidas en ella.
Artículo III.- Inaplicación de la analogía:
No es permitida la analogía para calificar el hecho como delito o falta, definir un
estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les
corresponde.
Artículo V.- Principio del Debido Proceso:
Sólo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y no
puede hacerlo sino en la forma establecida por ley.
Artículo VIII.- Proporcionalidad de las sanciones:
La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta norma no
rige en el caso de reincidencia ni de la habitualidad del agente al delito. La
medida de seguridad sólo puede ser ordenada por intereses públicos
predominantes.
Artículo IX.- Fines de la pena y medida de seguridad
La pena tiene función preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de
seguridad persiguen fines de curación; tutela y rehabilitación.

12
 CAPITULO III
APLICACIÓN PERSONAL
Artículo 10°.- Principio de igualdad ante la ley.
La Ley penal se aplica con igualdad. Las prerrogativas que por razón de la
función o cargo se reconocen a ciertas personas habrán de estar taxativamente
previstas en las leyes o tratados internacionales.
TITULO II
CAPITULO I
BASE DE LA PUNIBILIDAD
Artículo 11°.- Delitos y Faltas: Base de punibilidad
Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por
la ley.
Artículo 12°.- Delito doloso y culposo
Las penas establecidas por la ley se aplican siempre al agente de infracción
dolosa. El agente de infracción culposa es punible en los casos expresamente
establecidos en la ley.
Ahora bien no es vano indicar que la comisión del delito conlleva que exista
necesariamente Dolo, es decir el conocimiento, la voluntad del sujeto activo, de
que esta haciendo uso de la violencia y la amenaza grave sobre la persona, a
la vez que esta cometiendo un delito sancionado en el Código Penal para
lograr o facilitar el apoderamiento del bien mueble.

El Dolo ha sido definido por numerosos e importantes autores. Entre los que
destacan como los principales Grisanti, Carrara, Manzini y Jiménez de Asúa
quienes han emitido un concepto completo de lo que se entiende por el Dolo.

Según Hernando Grisanti el Dolo es la voluntad consciente, encaminada u

orientada a la perpetración de un acto que la ley prevé como delito.

Manzini define al dolo como la voluntad consciente y no coaccionada de

ejecutar u omitir un hecho lesivo o peligroso para un interés legitimo de otro,
del cual no se tiene la facultad de disposición conociendo o no que tal hecho
esta reprimido por la ley.

Jiménez de Asúa dice que el dolo es la producción del resultado típicamente

antijurídico con la conciencia de que se esta quebrantando el deber, con

13
conocimiento de las circunstancias de hecho y del curso esencial de la relación
de causalidad existente entre las manifestaciones humanas y el cambio en el
mundo exterior, con la voluntad de realizar la acción u con representación del
resultado que se requiere.
Adicionalmente a ello el elemento subjetivo específico del tipo penal que es
materia del presente informe, es el ánimo de lucro, vale decir el fin del
aprovechamiento del bien mueble. En los delitos de Robo Agravado, el Sujeto
Pasivo, puede ser cualquier persona física o jurídica. Que disfrute de la posesión
inmediata del bien mueble, cualquiera que sea el título por el que dispone de esa
facultad.

CAPITULO III
CAUSAS QUE EXIMEN O ATENUAN LA RESPONSABILIDAD PENAL
Artículo 22°.- Imputabilidad restringida por razón de edad
“Podrá reducirse prudencialmente la pena señalada para el hecho punible
cometido cuando el agente tenga mas de dieciocho y menos de veintiún años,
o mas de 65 años, al momento de realizar la infracción…”
CAPITULO IV
AUTORIA Y PARTICIPACION
Artículo 23°.- Autoría y coautoria
El que realiza por si o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan
conjuntamente, serán reprimidos con la pena establecida para esta infracción.

El que realiza por si o por medio de otro el hecho punible y los que lo
cometan conjuntamente serán reprimidos con la pena establecida para
esta infracción.

AUTOR:
 La característica general del autor es el dominio final sobre el hecho.
 Señor del hecho es aquel que lo realiza en forma final, en razón de
su decisión volitiva.
 La confirmación del hecho mediante la voluntad de la realización, que
dirige en forma planificada, es lo que transforma al autor en el señor del
hecho.

14
  Por esta razón la voluntad final de realización (el dolo de tipo) es el
momento general del dominio sobre el hecho.
 En sentido estricto es quien cuenta con el dominio del hecho, es quien
dolosamente tiene las riendas del acontecimiento típico, el que tiene la
ultima palabra y decide si el delito se comete o no.
 Este dominio del hecho se expresa en tres forma.
 Dominio de la acción (el mismo autor realiza la acción típica)
 Dominio de la voluntad(se presenta en la llamada autoría mediata)
 Dominio funcional del hecho (se basa en la división del trabajo y sirve de
fundamento a la coautaría.

Los autores pueden ser:

 Autor directo._ es aquel que plasma el dominio final del hecho en el
dominio de la acción, es quien realiza directamente la acción típica.
 Autor mediato._ es aquel que tiene dominio del hecho a través del
dominio de la voluntad, es el sujeto que se sirve del actuar de un
intermediario, pero mantiene el dominio del hecho porque domina la
voluntad del otro.

LA COACTORIA
 Es una forma de autoría en la que el dominio del hecho es común a
varias personas, por tanto son autores los que tienen co-dominio del
hecho.

B.2.- PARTICIPACION

Participación es la cooperación dolosa en un delito doloso ajeno.

La "participación" puede concebirse en sentido amplio y en sentido
específico. En sentido amplio abarca a todos los que intervienen en el
hecho (autor directo, autor mediato, coautor, instigador y cómplice

PARTICIPES
 Los participes son aquellos cuya actividad se encuentran en
dependencia con la del autor, por tanto ellos de ninguna manera tiene el
dominio del hecho.

15
  El participe interviene en un hecho ajeno, por ello es fundamental la
existencia de un autor, frente a quien esta en posición de subordinado.
 Las formas de participación en sentido estricto son :
 Instigación._ se encuentra regulado en artc.24 del que señala El que
dolosamente, induce a otro acometer el hecho punible será reprimido
con la pena que le corresponde al autor.
Complicidad._ es el que dolosamente colabora con otro para la realización de
un delito doloso, dicha colaboración se puede dar con un aporte material o
apoyo psicológico.
TITULO III
CAPITULO I
CLASES DE PENA
Artículos 28°.- Clases de pena: Las penas aplicables según este Código son:
Privativa de libertad, Restrictiva de libertad, Limitativa de derechos y Multa

SECCION I
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
Artículos 29°.- Duración de la pena privativa de la libertad
La pena privativa de libertad puede ser temporal o de cadena perpetua. En el
Primer caso, tendrá una duración mínima de 2 días y una máxima de 35 años.
CAPITULO II
APLICACIÓN DE LA PENA
Artículo 46°.- Individualización
Para determinar la pena dentro de los limites fijados por la ley, el Juez atenderá
la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido ....” incisos 5) “Las
circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión”, 8) “La edad, educación,
situación económica y medio social” y 10) “La confesión sincera antes de haber
sido descubierto”.
PARTE ESPECIAL-DELITOS
TITULO I
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

CAPITULO I
ROBO AGRAVADO

16
La conducta ilícita por la cual se abre instrucción se encuentra ubicado en el Libro
Segundo, Título V, Capitulo 11 - DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO del Código
Penal en el Artículo 189°: ROBO AGRAVADO: "La pena será no menor de diez ni
mayor de veinte años, si el robo es cometido en:
1.- En casa habitada.

2.- Durante la noche o en lugar desolado.

3.- A mano armada.

4.- Con el concurso de dos o más personas.

5.- En cualquier medio de locomoción de transporte público o privado de

pasajeros o de carga, Terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y

fluviales, puertos, aeropuertos, restaurantes y afines.

6.- Fingiendo ser autoridad o servidor público o trabajador del sector privado

o mostrando mandamiento falso de autoridad.

7.- En agravio de menores de edad o ancianos

La pena será no menor de veinte ni mayor de veinticinco a los, si el robo

es cometido:

1.- Cuando se acuse lesiones a la integridad física o mental de la

victima.

2.- Con abuso de la incapacidad física o mental de la victima o mediante

el empleo de drogas y/o consumos químicos o fármacos contra la

victima.

3.- Colocando a la victima o a la familia en grave situación económica.

4.- Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural

de la Nación.

“La pena será de cadena perpetua cuando el agente actué en calidad de

integrante de una organización delictiva o banda, o si como consecuencia

17
 de hecho se produce muerte de la victima o se le cause lesiones graves a

su integridad física o mental.”

Modificatorias del artículo 189 del Código Penal:

Ley Nº 26319 del artículo 189 del Código Penal.

______________________________
1
EGACAL “Escuela de Graduandos Águila y Calderón. Derecho Procesal -
didáctico
Ley Nº 26319 articulo 1 del 01 de junio de 1994.

Decreto Legislativo 896 artículo 1 del 05 de Junio del 2001.

ARTICULO 188:

El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente

ajeno para aprovecharse de el, sustrayéndolo del lugar en que se encuentra

empleando violencia contra la persona o amenazándola con un peligro

eminente para su vida o integridad física ,será reprimido con pena privativa

de libertad no menor de tres ni mayor de ocho años.

Articulo modificado por el articulo 1 de la ley 27472 de 5-6-2001

2.- DOCTRINA:

ROBO SIMPLE (ARTICULO 188 DEL CODIGO PENAL):

“El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente

ajeno para aprovecharse de el, sustrayéndolo del lugar en que se encuentra

18
 empleando violencia contra la persona o amenazándola con un peligro

eminente para su vida o integridad física ,será reprimido con pena privativa

de libertad no menor de tres ni mayor de ocho años”

2.1.- CONFIGURACIÓN DEL ILICITO PENAL – TIPICIDAD:

LA TIPICIDAD

Es la operación mediante la cual un hecho que se ha producido en la

actualidad es adecuado o encuadrado dentro del supuesto de hecho que

describe la ley penal, es decir se pasa de un hecho real a una descripción

abstracta y genérica de la ley.

MUNOZ CONDE, define la tipicidad como la adecuación de un hecho

cometido en la descripción que de ese hecho se hace en la ley penal.

FERNANDEZ VELAZQUEZ, señala que la tipicidad es la valoración que se

hace con miras a determinar si la conducta objeto de examen coincide o no

con la descripción típica contenida en la ley.

2.1.1 .-Tipo Penal

Es un instrumento legal. Es la descripción de la acción humana

considerada punible. El tipo penal no solo escribe acciones u

omisiones sino que define también el ámbito situacional determinado.

ZAFARONI, define al tipo penal, como una figura que resulta de la

imaginación del legislador; el juicio de tipicidad es la averiguación que

sobre una conducta se efectúa para saber si presenta las

características imaginadas por el legislador. La tipicidad es el resultado

positivo de este juicio.

19
 El tipo penal cumple una función de garantía, en tanto informa de

antemano que conductas se descartan y cuales se someten a

exámenes de las normas penales.

El tipo penal es la descripción de la conducta prohibida establecida por

el legislador en el supuesto de hecho de una norma, a tipicidad es la

adecuación de un hecho al tipo penal.

Entonces podemos señalar que el tipo penal se identifica con el

comportamiento descrito en la ley es decir con el supuesto de hecho

típico del delito. Que una acción sea típica o adecuada al tipo penal

quiere decir que esa acción es la prohibida por la norma.

El tipo penal es un instrumento legal, lógicamente necesario y de

naturaleza predominante descriptiva que tiene por función la

individualización de conductas humanas penalmente relevantes – por

estar penalmente prohibidas – el tipo pertenece a la ley.

El tipo penal se analiza dentro de la tipicidad , forma parte de ella ; al

adecuarse un comportamiento humano a la conducta descrita por el

tipo surge lo que se conoce como la tipicidad; produciendo entonces

una identidad entre la acción del individuo con lo descrito

expresamente por la ley.

2.1.1.1.- ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL TIPO PENAL

El legislador emplea elementos descriptivos y normativos, que le

permiten individualizar tanto circunstancias externas como internas de

la persona. Se considera como elementos descriptivos a aquellos

tomados por el lenguaje común y que por tanto no requieren una

20
 valoración en especial, podemos decir que los elementos descriptivos

son términos descriptivos son los términos descriptivos del tipo penal,

por ejemplo matar, etc. Mientras que son elementos normativos

aquellos datos que requieran un fundamento jurídico o limitarse a una

situación de hecho, por tanto requiere de una valoración especial por

que nos van a permitir especificar de un modo mejor la antijuricidad, no

siendo elementos de la acción misma sino valoraciones con las que se

caracteriza los elementos descriptivos.

2.1.1.2.- FUNCIONES DEL TIPO PENAL:

Dentro de la función que cumple el tipo penal debemos de señalar la

función seleccionadora, por que escoge determinadas conductas que

ocurren en la sociedad y las palmas las leyes penales.

También cumple una función de garantía, porque esta establecido que

ninguna persona puede ser sancionada si es que la conducta que ha

cometido no se encuentra tipificada en la norma penal.

Otra de las funciones que cumple el tipo penal es la indiciaria, que

consiste en la descripción general de los actos antijurídicos, ello

permite la selección inmediata entre los ilícitos punibles y aquellos que

no son punibles.6

Y finalmente también cumple una función motivadora, por que su

finalidad es motivar a las personas para que no cometan aquellas

conductas que se encuentren penados.

6
MAURACH REINHART. “Derecho Penal Parte General”, traducción de
la 7ª edición. Buenos Aires: editorial Astrea, Pág.349.

21
 2.1.1.3.- ESTRUCTURA DE LA TIPICIDAD:

La tipicidad tiene dos aspectos:

 Aspecto Objetivo

Son las características que deben cumplirse en el mundo exterior, es

decir el bien jurídico, la relación de causalidad, la imputación objetiva,

los elementos descriptivos y los elementos normativos.

 Aspecto Subjetivo

Hacen referencia a la actitud psicológica del autor del delito a estos se

les llama tipo subjetivo. En este tipo de aspecto analizamos el dolo y la

culpa de las diferentes manifestaciones, también existen los elementos

subjetivos del tipo y, se puede excluir el dolo mediante el error de tipo

sea este vencible o no.

2.2.- RESPONSABILIDAD OBJETIVA DEL DELITO – CULPABILIDAD:

Durante la evolución del derecho penal han existidos muchas teorías que

han querido explicar la culpabilidad, pero no existe una concepción definida

al respecto.

En el ámbito de la culpabilidad se valoran jurídicamente las características

personales del titular del delito, e la culpabilidad se examina el vínculo entre

la persona y su acción antijurídica. La culpabilidad es la conciencia que

tiene el agente de la antijuridicidad de su acción.

2.2.1.- CULPABILIDAD

22
 Viene hacer un elemento del delito desarrollado por una conducta humana

que describe un tipo penal, de manera antijurídica con capacidad,

conocimiento y posibilidad de poder evitar, es decir, que estando consiente

voluntariamente está en capacidad de poder diferenciar lo bueno de lo malo

y que sin embargo estando en la posibilidad de evitarlo culmina con su

propósito.

Es la característica de reprobabilidad del injusto penal al autor, es lo que

denominamos culpabilidad; en tal sentido decimos que un sujeto es

culpable cuando la posibilidad exigible de actuar de otra manera a la

realizada por el agente por tal razón indicamos que e1 sujeto reprochable,

pues la culpabilidad estudia la capacidad de comprensión mínima que

permita al autor diferenciar entre e! bien y el mal; estando en la capacidad

de poder evitarlo.

A los elementos de la culpabilidad se les llama al aspecto negativo del

delito como es la ausencia de atipicidad, justificación e inculpabilidad, éste

último elemento no existe en el delito a desarrollar.

2.2.2. ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD:

La culpabilidad tiene tres elementos:

 La imputabilidad

La capacidad de culpabilidad o imputabilidad del sujeto para haberse

comportado de otro modo. El que no goza de la libertad de

autodeterminarse, es decir de decidir si respeta o no las normas de

derecho han dispuesto la sociedad por medio de su ordenamiento

23
 jurídico con el fin de lograr la paz social, es incapaz de culpabilidad o

imputabilidad.

La imputabilidad supone que el agente tenga las condiciones mínimas

demandadas para ser culpable y debe tener madurez física y psíquica

suficiente.

El código Penal establece que es imputable.

 Quien tiene la capacidad de comprender el carácter delictuoso del acto.

La comprensión es un concepto que presupone conocimiento, pero

excede del mismo implica introyección y presupone también la propia

vivencia como persona.

 Quien tenga capacidad de determinarse según esta comprensión.

 El conocimiento o conciencia antijuricidad

El agente debe conocer que el acto es contrario al derecho, el objeto de

la conciencia de lo injusto no es el conocimiento del precepto jurídico

vulnerado ni la punibilidad del hecho. Basta que el autor sepa que su

comportamiento no esta permitido y que si lo comete estaría rompiendo

lo que se encuentra jurídicamente prohibido.

Pude ser que el sujeto Sea que la acción que esta cometiendo no esta

prohibida y que por lo tanto no es licito cuando no lo es así, cuando

sucede esta figura se le denomina error de prohibición, que no es otra

cosa que el desconocimiento por parte del agente que el acto que esta

realzando esta prohibido, creyéndolo como licito

 La exigibilidad de otra conducta

24
 Es la base central de la culpabilidad q actúa culpablemente ya que con

arreglo al ordenamiento jurídico pudo proceder de otra manera o como lo

hizo, es decir el que pudo abstenerse de realizar la acción típicamente

antijurídica.

2.2.3.- CAUSAS DE EXCUSIÓN DE LA CULPABILIDAD:

A.- CAUSA DE JUSTIFICACION

- Presupone que dos intereses colisionan entre ellos, de tal manera que

solo uno de ellos puede imponerse.

- Emprende la regulación socialmente correcta de los intereses en

conflicto pues prima a aquel que el ordenamiento jurídico valora más

a costa del menor valor.

- La afectación del bien jurídico es acertada por el ordenamiento

jurídico.

- Establece pautas de conducta entre el derecho y el injusto.

B.- CAUSAS DE EXCULPACION

- Presupone que el autor haya actuado antijurídicamente, es decir no

pude innovar un interés contrapuesto reconocido por el ordenamiento

jurídico.

- Proporciona criterios que hacen que el derecho niegue la posibilidad o

la necesidad político criminal de una punición, pese al carácter

socialmente erróneo de la acción.

________________________________________________________________
_
7
RODRIGUEZ JOSE MARIA. “Derecho Penal Parte General, 5ta
edición. Madrid: 1967 Pág. 366

25
 - No se acepta a afectación del bien jurídico sino que no es posible

reprochar la conducta.

- No tiene que ver con lo debido, sino con la cuestión de que si se puede

o debe sancionar penalmente una conducta socialmente errónea

debido a las circunstancias especiales del caso.

2.3.- OBJETO MATERIAL DEL DELITO:

Es aquel sobre el cual es la acción del agente o sujeto activo. El bien jurídico

ideal, el objeto material es real. El objeto material sobre el que recae

físicamente la acción es típica es el objeto del delito, en el mundo real el

objeto equivale al bien jurídico. Como sabemos los bienes jurídicos no

aparecen como objeto aprensibles en nuestra realidad ya que son valores

inmateriales del orden social sobre el que descansa la armonía, el bienestar

la seguridad de la vida en sociedad.

Conforme dice el profesor FERNANDO VELASQUEZ “es la persona o cosa

material sobre lo que la acción del agente esto es, puede tratarse de un

hombre vivo o muerto, conciente o inconsciente de una persona jurídica o

ente colectivo, de una colectividad de personas de lente estatal mismo, toda

cosa animada o inanimada de carácter material o no. Sin embargo pareciera

mas preciso entender por todo aquello sobre o cual se concreta la tras

agresión del bien jurídico tutelado y hacia el cual se dirige el comportamiento

de la agente”.

2.4.- LA ILICITUD DEL COMPORTAMIENTO DELICTUAL– ANTIJURICIDAD:

26
 La antijuricidad es el juicio negativo del valor que recae sobre una conducta

humana desvalorada. Esta cualidad o calificación se atribuye a la conducta

cuando, además de ser típica, es contraria al derecho.

Una conducta antijurídica es una conducta contraria a la normatividad, es

decir se presenta una violación por parte del comportamiento o se omite

actuar conforme establece la norma jurídica.

Cuando un hecho es típico, surge el indicio de que también es antijurídico,

debemos examinar entonces el contenido de la antijuricidad para ver si logra

esta calificación.8

En resumen debemos considerar que en un hecho es antijurídico cuando:

El comportamiento es típico y no existen causa de justificación.

2.4.1 ANTIJURICIDAD FORMAL Y MATERIAL:

2.4.1.1.-ANTIJURICIDAD FORMAL:

Es la contrariedad al derecho presentada por el comportamiento

consistente en no observancia de la prohibición o mandato contenido

en la norma.

Es la contradicción entre la acción cometida por el sujeto activo y el

ordenamiento jurídico.

MOLINA FERNANDO al respecto señala: “En primer lugar la

antijuricidad surge como un concepto para expresar la ilicitud formal de

un comportamiento por estar en contradicción con un ordenamiento

jurídico dado”.

Entonces la antijuricidad formal seria el resultado de la contrariedad de

la conducta con la norma positiva.

27
2.4.1.2.- ANTIJURICIDAD MATERIAL:

Esta constituida por la relación de oposición entre el hecho y la norma

penal, se haya concretamente en la lesión del bien jurídico o el peligro

en el que lo pone el lesionado. Se examina si el derecho típico afecto

realmente el bien jurídico,

pero no basta se requiere establecer el gado de aceptación del bien

jurídico que se puede dar en dos niveles:

o La lesión del bien jurídico.

o Puesta en peligro del bien jurídico.

Tal como nos dice ZAFFARONNI la norma jurídica configuran un orden

normativo, pero en orden jurídico no se agota en las normas

prohibitivas sino que también las conforman los preceptos permisivos.

El tipo permisivo tiene dos aspectos: uno objetivo que consiste en que

el valor de credibilidad y controlabilidad del antijuricidad depende de

que tengan la medida de lo que sea posible una apreciación o

estimación contratable y refutable. Pero también tiene un aspecto

subjetivo que consiste en que la agente debe saber que esta actuando

en defensa de un bien jurídico propio o de un tercero.

2.4.2. CAUSAS QUE EXCLUYAN LA ANTIJURICIDAD.

Existen situaciones que siendo típicas, están consentidas por el ordenamiento

__________________________
8
REINHART MAURACH: “Tratado de Derecho Penal” Tomo I. Ediciones Ariel.

1962 Pág. 348

28
jurídico es decir no son antijurídicas.

Estas situaciones convierten el hecho típico en un hecho totalmente lícito; por

ello tiene como el principal efecto la exclusión total de la responsabilidad penal

y civil del autor, y que son conocidas como causas de justificación.

Como presupuesto para aplicar las causas de justificación es necesario que se

produzca una amenaza sobre bienes jurídicos y que seda esta la que impulsa

la acción lesiva del sujeto. Antes de pasar a desarrollar los principios

justificantes debemos señalar que:

 Frente a un acto justificado no cabe la legitima defensa.

 La participación es un acto justificado también se justifica.

 Al actuar justificadamente no se impone ningún tipo de sanción.

 Al declarar el hecho como justificado no interesa el análisis de la

culpabilidad.

 Los excesos de las causas de justificación serán sancionados

independientemente.

 Si se producen intencionalmente la situación en la que cabria actuar

justificadamente, se excluye la justificación del hecho provocado.

Son causas de justificación del artículo 20 del Código Penal:

a) Legitima defensa

Se produce cuando el agente actual en busca de retener o impedir una

agresión no provocada por el y dirigida contra su persona o un tercero.

Entonces constituye un derecho de ciudadano, porque la defensa no

solo cumple un papel de protección de los bienes jurídicos sino también

una función de prevención general. En la legítima defensa se tutela solo

29
bienes jurídicos cuyo portador es el individuo o una persona jurídica, no

así en sociedad.

En el artículo 20 inciso 3 la legítima defensa se encuentra establecida de

la siguiente manera:

“El que obra en defensa de los bienes jurídicos propios o de terceros

siempre que concurran las circunstancias siguientes:

- agresión ilegitima.

- Necesidad racional del bien empleado para impedirla o repelerla.

- Falta de provocación suficiente del que hace la defensa.

Los elementos de la legítima defensa son los siguientes:

I. Agresión ilegitima

La agresión debe ser actual, inminente, real, dolosa o culposa. Al

referirnos a una agresión ilegitima se esta remarcando su carácter

antijurídico es decir debe estar prevista en la norma como delito y ser

ajena a cualquier causa de justificación.

Mientras tanto de que sea inminente y actuar quiere decir que la

acción legitima solo va a funcionar si se da frente a un acto que esta

sucediendo al momento de producirse la defensa, deja en claro que

no se puede aplicar la legitima defensa sobre un acto que ya paso o

que y paso o que uno cree que va a pasar en un futuro.

No cabe la defensa contra animales o cosas o la amenaza provinente

de un inimputable o de quien se haya sometido a una fuerza física

irresistible, puesto que debe tratarse de una agresión ilegitima que

requiere de la dirección de la voluntad hacia la producción de una

lesión.

30
II. Necesidad y Nacionalidad de la Defensa.

En este punto lo que debemos de analizar es la acción del sujeto de

que se defiende la defensa debe ser necesaria y racional, la primera

porque debemos saber si era la única forma de evitar la lesión al bien

jurídico; mientras que debe ser racional en el sentido de saber si es

que era la acción menos dañosa en cuanto a las demás situaciones

que tenia el sujeto para rechazas la agresión. El medio empleado

para impedir la agresión debe ser racionalmente necesario, mientras

mas peligrosidad revista la lesión más contundente debe ser el medio

de defensa.

III. Falta de provocación suficiente

CARRARA la denomina legitimidad en la causa y nuestra legislación

la designa como provocación suficiente. En este caso lo que

debemos entender es que la lesión no debe ser provocada por el que

se defiende. Del existir la provocación esta debe ser adecuada, no se

aceptan las provocaciones insignificantes. Si la provocación tiene la

intensidad para ser considerada como agresión y legitima, el

presunto agredido se convierte en agresor, frente al cual el

provocado puede actuar en legítima defensa.

b) El estado de necesidad justificante

31
Parece por la condición d bienes jurídicos de distinto valor. En

cambio el estado de necesidad exculpante surge cuando los bienes

jurídicos tienen el mismo valor.

El estado de necesidad constituye una situación e conflicto entre

distintos males que solo puede evitarse lesionando un bien jurídico

ajeno, es decir ocasionando una infracción típica. El estado de

necesidad constituye una circunstancia eximente que excluye la

responsabilidad penal, ante peligro actual e insuperable que

amenace la vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurídico.

El artículo 20 numeral 4 del Código Penal establece como estado de

necesidad justificante lo siguiente:

“El que, ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que

amenace la vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurídico

analiza un hecho destinado a conjurar dicho peligro de si o de otro,

siempre que concurra los siguientes requisitos:

- Cuando de la apreciación de los bienes jurídicos en

conflicto y de la intensidad de peligro que amenaza el bien

protegido resulta predominante sobre el interés dañado; y

- Cuando se emplee un medio adecuado para vencer el

peligro.

Los elementos o requisitos del estado de necesidad son los

siguientes:

- la situación de necesidad, la idea de necesidad se apoya

de que no hay otro modo de superar el peligro actual

32
 amenazante, la colisión de los bienes jurídicos deben ser

real e inminente.

- El interés preponderante, es decir que el mal a de ser

inferior al que se pretende evitar.

- La acción justificada a de ser objetivamente idónea para

salvar el bien mayor.

- El elemento subjetivo, es decir el sujeto debe haber

actuado por el estado e necesidad, siendo su orientación

final evitar el peligro para si o tercero.

- Ausencia de provocación, la situación de necesidad no

debe haber sido provocada por el autor.

- Ausencia de obligación de sacrificio el necesitado tiene la

obligación jurídica de afrontar el peligro no puede invocar

los beneficios de este supuesto.

c) Obrar por disposición de la ley en cumplimento de un deber

o en el ejercicio ilegitimo de un derecho oficio o cargo.

El derecho no puede prohibir ni sancionar por un lado lo que por oro

exige. Al respecto el profesor Villavicencio señala obrar por

disposición de ley supone el cumplimiento de un deber que la ley

ordena, creemos que se trata de una causa d atipicidad, pues la

causa de justificación se generan a partir de un precepto permisivo

en tanto que en cumplimiento de un deber jurídico hay solo una

norma preceptiva.

El artículo 20 numeral 8 del Código Penal señala:

33
El que obra por disposición de la ley en cumplimiento del deber u en

el ejercicio legitimo de un derecho, oficio, o cargo.

El código establece tres supuestos los cuales tienen como base

común el hecho de que obrar en ejecución de un derecho no quiere

decir delinquir:

 Obrar por disposición de la ley.

Quiere decir que el sujeto va a actuar en cumplimiento de lo que

ordena la ley, así es que realiza un acto previsto en la norma como

típico no va a ser ilícito puesto que la norma lo ha facultado para

poder realizar dicho acto.

 En cumplimiento de un deber.

Se trata del cumplimiento de un deber jurídico. Que realizan un

derecho otorgado por una norma de derecho publico o privado o

derivado de la costumbre no puede ser castigado así como el

cumplimiento de este deber se este lesionando un bien protegido

penalmente.

 Ejercicio de un oficio o cargo.

No basta con invocar un deber de función para justificar el acto, sino

que también se requiere que el autor realice la conducta dentro de

los límites del derecho; si hay extralimitación deja de ser lícita.

d) Obediencia jerárquica.

Se trata del obrar de una persona que en el cumplimiento de un

deber dado por un suprior jerárquico viola un bien jurídico.

El Código Penal dispone en el artículo 20 numeral 9 lo siguiente:

34
El que obra por orden obligatorio de autoridad competente expedida

en el ejercicio de sus funciones.

Por un lado una parte de la doctrina considera que la obediencia se

encuentra en el ámbito de lo antijurídico, otro sector considera que se

encuentra en el orden la inculpabilidad, viendo desde el primer punto

de vista debemos de verificar los siguientes supuestos:

- si la orden ha sido impartida legítimamente y su contenido

es ilícito es deber del inferior cumplirla por lo tanto, el caso

queda encuadrado en el cumplimiento de un deber jurídico

que opera como una causa de justificación.

- Si la orden es formalmente licita, pro de contenido

antijurídico, el inferior normalmente no tiene la facultad de

revisar el contenido de la orden; entonces se deberá definir

si tiene o no este deber.

- E darse el supuesto de que estemos ante una orden

formalmente licita de contenido manifiestamente

antijurídico y que el inferior tenga el deber de realizar nos

encontramos ante un estado de necesidad justificante.

e) El consentimiento.

El consentimiento opera en los hechos punibles salvo la vida. Se

trata d bienes jurídicamente renunciables, siendo estos los que

atañen preponderadamente al interés del titular, como la propiedad,

la libertad d la integridad física entre otros.

El consentimiento tiene que ser valido, pues se trata de una renuncia

a la protección que brinda el derecho penal.

35
 Sus requisitos son los siguientes:

 Suficiente capacidad de discernimiento.

 La voluntad debe manifestarse en forma expresa.

 El consentimiento no debe ser con posterioridad al hecho.

 La coacción, el error y el engaño cancelan el

consentimiento.

2.5. NATURALEZA DE LOS BIENES JURÍDICOS TUTELADOS:

El bien jurídico es el interés jurídicamente protegido, es aquello que la sociedad

establece como su fundamento básico para lograr un desarrollo armónico y

pacifico. Todo tipo de delito debe tener un comportamiento humano capaz de

provocar la puesta en peligro o la lesión de un bien jurídico, resultando

entonces que la defensa del bien jurídico es lo que le da sentido a todo el

ordenamiento jurídico penal.

El robo y el hurto coinciden en sus elementos típicos básicos y ello porque el

bien jurídico protegido es el matrimonio.

La diferencia entre hurto y robo es que en este último se pide que medie la

fuerza o violencia contra la persona o de la amenaza de un peligro inminente

para su vida o integridad física.

En el delito de robo el bien jurídico protegido es el patrimonio s

pacíficamente la posesión, pero además también la vida y la integridad

física de las personas, hecho que lo configura como delito compuesto o

pluriofensivo.

ROBO AGRAVADO

2.6.- TIPO OBJETIVO:

36
 2.6.1.- TIPO PENAL:

El presente Ilícito Penal se encuentra prescrito, según lo dispuesto en el Libro

Segundo, Título V, Capitulo 11 - DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO del Código
Penal en el Artículo 189°: ROBO AGRAVADO: "La pena será no menor de diez ni
mayor de veinte años, si el robo es cometido en:
1.- En casa habitada.

2.- Durante la noche o en lugar desolado.

3.- A mano armada.

4.- Con el concurso de dos o más personas.

5.- En cualquier medio de locomoción de transporte público o privado de

pasajeros o de carga, Terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y

fluviales, puertos, aeropuertos, restaurantes y afines.

6.- Fingiendo ser autoridad o servidor público o trabajador del sector privado

o mostrando mandamiento falso de autoridad.

7.- En agravio de menores de edad o ancianos

La pena será no menor de veinte ni mayor de veinticinco a los, si el robo

es cometido:

1.- Cuando se acuse lesiones a la integridad física o mental de la

victima.

2.- Con abuso de la incapacidad física o mental de la victima o mediante

el empleo de drogas y/o consumos químicos o fármacos contra la

victima.

3.- Colocando a la victima o a la familia en grave situación económica.

4.- Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural

de la Nación.

37
“La pena será de cadena perpetua cuando el agente actué en calidad de

integrante de una organización delictiva o banda, o si como consecuencia

de hecho se produce muerte de la victima o se le cause lesiones graves a

su integridad física o mental.”

Modificatorias del artículo 189 del Código Penal:

Ley Nº 26319 del artículo 189 del Código Penal.

2.6.2.- BIEN JURIDICO PROTEGIDO:

El bien jurídico protegido vendría a ser el PATRIMONIO que es el

conjunto de bienes y obligaciones de una persona considerada como una

universalidad de Derecho, una unidad jurídica.

Existen diversas y variadas acepciones del concepto de "patrimonio", que

va desde el concepto jurídico estricto, pasando por el contable y
económico hasta llegar a conceptos calificados como patrimonio cultural,
patrimonio de la humanidad, patrimonio colectivo, corporativo etc.

Así como también algunos autores opinan que el patrimonio " no es un

conjunto de objetos o de cosas, sino un conjunto de relaciones: derechos
y obligaciones (Messineo)", en tanto que para Betti el patrimonio es "el
conjunto de las posiciones jurídicas activas apoyadas en un sujeto".

Tomando en consideración tanto aspectos que envuelven a este concepto

e considerado tomar una definición bastante completa que explica muy
claramente lo que es el patrimonio, puntualizándolo de esta manera, como
el conjunto de relaciones jurídicas pertenecientes a una persona, que
tienen una utilidad económica y por ello son susceptibles de estimación
pecuniaria, y cuya relaciones jurídicas están constituidas por deberes y
derechos (activos y pasivos).

38
 Sin embargo por la naturaleza del delito, es decir por la pluriofensividad
del robo, para tal caso concreto, también se habría puesto en peligro el
bien jurídico de la integridad física, al haberse desarrollado el hecho
utilizando la violencia, ejercida con la participación de dos personas.
Para Bramont - Arias Torres. Luis (1) Es el interés jurídicamente protegido,
es aquello que la sociedad establece como su fundamento básico para
lograr un desarrollo armónico y pacífico. Todo tipo de delito debe incluir un
comportamiento humano capaz de provocar !a puesta en peligro real claro
e inminente, o la lesión de un bien jurídico, de conformidad con el artículo
IV del Título Preliminar del Código Penal - Principio de Lesividad, la
cualidad de bien jurídico es, por tanto, algo que crea la ley y no algo
preexistente a ella misma. Generalmente, el tipo no designa literalmente el
bien jurídico protegido, sino que éste viene consignado expresamente en
los rubros de los títulos y capítulos que contiene nuestro Código Penal,
resulta entonces una agrupación sistemática que ordena nuestro Código.
La defensa del bien jurídico es lo que le da sentido a todo el
ordenamiento jurídico penal. Es lo que en abstracto un grupo humano
reconoce como su eje y lo necesita para darle una orientación a su
vida social, concretizándolo en una fórmula normativa.

2.6.3.- TIPICIDAD OBJETIVA:

Es la base objetiva sustentadora de la noción del autor, por que alude a

las personas que realizo el tipo. El sujeto activo normalmente es el autor

del hecho. Así se entiende que la tipicidad objetiva es la pertenencia

objetiva de un hecho descrito en el tipo a su autor.

Sujeto Activo del delito en este caso vendría a ser ALAND MITCHEL

GARCES VILLAREAL ò JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS

GARCES VILLAREAL, ya que fue el quien realizo o cometió el acto ilícito

descrita en el tipo penal del articulo 189 inciso 4 del Código Penal vigente.

39
 Sujeto pasivo recae en la parte agraviada, en este caso sería

JHONATHAN VEGA TAMAYO.

El comportamiento consiste en apoderarse ilegítimamente de un bien

mueble, totalmente o parcialmente ajeno, para aprovecharse de el,

sustrayéndolo del lugar en que se encuentra, mediante el empleo de

violencia contra la persona o bajo amenaza de un peligro inminente para su

vida o su integridad física. Dentro de los comportamientos agravantes

tenemos:

La pena será no menor de diez ni mayor de veinte años si el robo es

cometido:

- En casa habitada

En este caso, a diferencia del delito de hurto, la fundamentación de la agravante

esta dada por el lugar en que se comete el hecho delictivo, siendo necesaria la

efectiva presencia de personas en la casa.

- Durante la noche o en un lugar desolado.

En ambos casos nos encontramos ante una circunstancia objetiva que

representa una mayor facilidad para la ejecución del delito por el sujeto activo, y,

a la vez, contribuye a colocar en una situación de indefensión o inferioridad a la

víctima. El bien jurídico se encuentra mas indefenso y por tanto, mas necesitado

de protección. En referencia a lo que se entiende por lugar desolado, no puede

definirse en un sentido estricto, sino que habría que interpretar p tal aquel lugar

que, en el momento de comisión del delito, no esta concurrido por persona

alguna, aprovechándose el sujeto de dicha circunstancia.

40
- A mano armada.

El fundamento de la agravante esta en el medio peligroso empleado por el sujeto

activo para cometer el robo.

- Con el concurso de dos o más personas.

- En cualquier medio de locomoción de transporte publico o privado de

pasajeros o de carga.

El fundamento de esta agravante radica en la mayor facilidad para la comisión

del delito, dado que la víctima se encuentra en una situación mayor de

indefinición, teniendo en cuenta sobre todo el lugar en sí mismo donde se

comete el delito.

- Fingiendo ser autoridad o servidos publico o trabajado del sector

privado o mostrando mandamiento falso de la autoridad.

En primer lugar, cuando se finge ser una autoridad pública, y en segundo lugar,

cuando se utiliza un documento público falsificado. En ambos casos constituye

una circunstancia objetiva en cuanto representa una mayor facilidad para la

ejecución del delito por parte del sujeto activo. , .

Es preciso recalcar que el hecho de que esta circunstancia solo tendrá la

consideración de agravante en tanto en cuanto el sujeto activo se aprovecha

del engaño que provoca al sujeto pasivo para intimidarlo y conseguir así el

apoderamiento del bien.

- En agravio de menores de edad o ancianos.

La pena nos será no menor de veinte ni mayor de veinticinco años, si el robo es

cometido:

- cuando se cause lesiones a la integridad física o mental de la victima.

- Colocando a la victima en grave situación económica.

41
Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural de la

nación.

2.6.4.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

La comisión del delito conlleva que exista necesariamente Dolo, es decir

el conocimiento, la voluntad del sujeto activo, de que esta haciendo uso

de la violencia y la amenaza grave sobre la persona, a la vez que esta

cometiendo un delito sancionado en el Código Penal para lograr o facilitar

el apoderamiento del bien mueble.

Adicionalmente a ello el elemento subjetivo específico del tipo penal es

ánimo de lucro, vale decir el fin del aprovechamiento del bien mueble. En

los delitos de Robo Agravado, el Sujeto Pasivo, puede ser cualquier

persona física o jurídica. Que disfrute de la posesión inmediata del bien

mueble, cualquiera que sea el título por el que dispone de esa facultad.

a) DOLO

El Dolo ha sido definido por numerosos e importantes autores. Entre los

que destacan como los principales Grisanti, Carrara, Manzini y Jiménez de

Asúa quienes han emitido un concepto completo de lo que se entiende por

el Dolo.

Según Hernando Grisanti el Dolo es la voluntad consciente, encaminada

u orientada a la perpetración de un acto que la ley prevé como delito.

Manzini define al dolo como la voluntad consciente y no coaccionada de

ejecutar u omitir un hecho lesivo o peligroso para un interés legitimo de

42
 otro, del cual no se tiene la facultad de disposición conociendo o no que

tal hecho esta reprimido por la ley.

Jiménez de Asúa dice que el dolo es la producción del resultado

típicamente antijurídico con la conciencia de que se esta quebrantando el

deber, con conocimiento de las circunstancias de hecho y del curso

esencial de la relación de causalidad existente entre las manifestaciones

humanas y el cambio en el mundo exterior, con la voluntad de realizar la

acción u con representación del resultado que se requiere.

2.6.5.- CONSUMACION Y TENTATIVA:

2.6.5.1.- TENTATIVA:

Al buscar una definición sobre tentativa buena y concisa debemos referirnos

a la que hace el Código Penal en el artículo 42 anteriormente mencionado.

Otra definición expresa que "Tentativa es comienzo de ejecución de un

delito determinado con dolo de consumación y medios idóneos, que no llega
a consumarse por causas ajenas a la voluntad del autor."

Como sabemos el delito es una obra humana y por ello debe seguir un
proceso más o menos extenso. El hecho delictuoso se genera en la mente
del autor y se exterioriza en actos, hasta llegar a la consumación y total
agotamiento del delito. A este proceso se lo llama iter criminis.

Como ya conocemos las ideas no son punibles por el principio cogitationis

poenam nemo patitur (nadie sufre pena por su pensamiento). Por lo tanto
no entran dentro del concepto de tentativa. Con la consumación del delito
termina toda posibilidad de tentativa ya que en está la conducta de individuo

43
 encuadra perfectamente en el tipo, en cambio la tentativa lo que hace es
ampliar el tipo para poder llegar a la punición de conductas que no llegan a
consumarse. Entonces lo que nos queda por analizar son los actos que se
exteriorizan, dentro de estos encontramos los actos preparatorios y los de
ejecución.

2.6.5.1.- CONSUMACION:

La Consumación en los casos de los delitos de Robo Agravado se

consuma con el apoderamiento del bien mueble, es decir, cuando el
sujeto activo obtiene su disponibilidad, por tanto, no basta con que el
sujeto activo haya tomado el bien y huido con el para entenderse
consumado el delito, es preciso que haya tenido, aun en el curso de la
huida, una mínima disponibilidad (12).

Para la consumación no se requiere en ningún momento que el sujeto

activo se haya efectivamente lucrado con su acción; basta que se
apodere del bien mediante su sustracción con la intención de conseguir
el lucro.

2.7- EL DELITO DE ROBO AGRAVADO EN LA LEGISLACION COMPARADA:

CODIGO PENAL ESPAÑOL ART. 238

“Son reos del delito de robo con fuerza en las cosas los que ejecuten el

hecho cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:

1.- Escalamiento.

2.- Rompimiento de pared, techo o suelo o fractura de puerta o ventana.

3.- fractura de armario, arcas u otra clase de muebles, objetos sellados o

forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para sustraer

su contenido, sea en el lugar del robo o fuera de el.

4.- Uso de llaves falsas.

5.- Inutilización de alarmas.

44
CODIGO PENAL CHILENO ART. 433

“el culpable de robo con violencia intimidación en las personas, sea que la

violencia o intimidación tenga lugar antes del robo para facilitar su

ejecución, será castigado con:

1.- Presidio mayor en su grado medio a muerte cuando con motivo u

ocasión del robo, se cometiere además homicidio, violación o alguna de las

lesiones comprendidas en los artículos 395, 396, 397.

2.- Con presidio mayor en su grado medio a máximo, cuando las victimas

fueran retenidas bajo rescate o par de un día, o se cometieran lesiones.

CODIGO PENAL BRASILERO ART.157

“Sustraer cosa mueble ajena, para si o para otro, mediante grave amenaza,

o violencia a la persona, o después de tenerla, por cualquier medio, educido

a la imposibilidad de resistencia.

Pena de reclusión de cuatro a diez años multa.

1.- en la misma pena incurre quien, luego después de sustraída la cosa,

emplea violencia contra la persona con la finalidad de asegurarse la

impunidad del crimen o la detención de la cosa para si o para tercero.

2.- La pena se aumentara de un tercio al doble.

I. La violencia o amenaza es ejercida con empleo de arma;

II. Hay el concurso de dos o más personas.

III. La victima esta en servicio de trasporte de valores y el agente conoce tal

circunstancia.

IV. La sustracción fuera del vehículo automotor que vendrá a ser

trasportado para otro Estado o para el exterior.

45
 CODIGO PENAL DE ITALIA ART. 628

“ El que para obtener para si mismo o para otros algún provecho injusto, se

apodere mediante violencia o amenaza contra las personas, de cosas

muebles ajenas, sustrayéndolas a quien las retenga, será castigado con

reclusión de tres a diez años y con multa de cinco a veinte mil liras. Será

sometido a la misma pena el que emplee violencia o amenazas

inmediatamente después de la sustracción, con el fin de asegurar para si o

para otros la posesión de las cosas sustraídas o de obtener impunidad para

si mismo o para otros.

La pena se aumentara de una tercera parte de la mitad:

1) Si la violencia o amenazas se someten con armas o por una persona

disfrazada o por varias personas reunidas;

2) Si la violencia consiste en poner a alguno en estado de incapacidad de

querer o de obrar.”

CODIGO PENAL VENEZOLANO AT. 457

“El que por medio de la violencia o amenaza de graves daños inminentes

contra personas o cosas, haya constreñido al detentor o a otra persona

presente en el lugar del delito a que le entregue un objeto mueble o a tolerar

que se apodere de este, será castigado con presidio de 04 a 08 años”.

3. JURISPRUDENCIA.-

ACTUALIDAD JURÍDICA. Extractos de Jurisprudencia Procesal Penal.

Tomo 134. Enero 2005. Editores Gaceta Jurídica. Pág. 131.

46
* ¿Cuándo la confesión es sincera por parte del inculpado, que efectos le
genera?

1.- La facultad de atenuación de pena a mérito de confesión sincera, solo es

posible de ejercerse cuando las pruebas de cargo tan solo son de carácter
indiciario, constituyendo la confesión sincera acto que despeja toda duda sobre
la responsabilidad; y no cuando las pruebas son de tal magnitud que llevan a la
plena certeza de la culpabilidad de los encausados, siendo irrelevante el que
estos sean confesos o no (Exp. N° 594-87-LIMA).

2.- Si la confesión brindada por el encausado en la secuela del proceso, ha

quedado debidamente comprobada con las actuaciones policiales y judiciales,
por lo mismo debe ser considerada confesión sincera, siendo del caso
modificar la pena impuesta a límites inferiores del mínimo legal (Exp. N° 2445-
98-Lima, 31/07/98).

3.- Procede disminuir la pena por debajo del mínimo legal, sí el encausado
tanto a nivel policial como judicial reconoce sinceramente la forma y
circunstancia de los hechos (Exp. N° 338°-90-Tacna).

EDITORA NORMAS LEGALES SAC, JURISPRUDENCIA PERUANA,

Trujillo, Julio 2003, Páginas 184, 187 y 191 respectivamente:

- CONDUCTA ILICITA- NORMA PENAL ESPECÍFICA (R. N. Nº Nº 821-99-

SALA PENAL- LA LIBERTAD):
4.- Es garantía de la función jurisdiccional que el juzgador, precise la norma
penal específica a la que adecua la conducta ilícita que ha sido materia de
juzgamiento, no solo para determinar el quantum de la pena, sino también para
los fines penitenciarios a que quedará sujeto el condenado, para los efectos de
la prevención especial que corresponde.
- DETERMINACION DE LA PENA - PRINCIPIO DE CULPABILIDAD (R. Nº
3800-99-HUANCAVELICA):
5.- Las exigencias que plantea la determinación de la pena no se agotan en el
principio de culpabilidad , ya que no solo es preciso que se pueda culpar al

47
autor del hecho que es objeto de represión penal, sino que además, la
gravedad de ésta debe ser proporcional a la del delito cometido; ello a su vez,
implica el reconocimiento de que la gravedad de la pena debe estar
determinada por la trascendencia social de los hechos que con ella se
reprimen, de allí que resulte imprescindible la valorización de la nocividad
social del ataque al bien jurídico.
- Acuerdo Plenario Nº01-2008/CJ-116, Fundamentos Jurídicos, 07: “ En
nuestro País se ha adoptado la determinación de la Pena de tipo intermedio o
eclectico. Esto es el legislador solo señala el mínimo y el máximo legal de pena
que corresponde a cada delito. Con ello se deje al Juez un arbitrio relativo que
debe incidir en la tarea funcional de individualizar en el caso concreto, la pena
aplicable al condenado. Lo cual se hará en coherencia con los principios de
legalidad, lesividad, culpabilidad, y proporcionalidad (Artículos II, IV, V, VII y VIII
del Titulo Preliminar del Código Penal), bajo la estricta observancia del deber
constitucional de fundamentaciòn de las resoluciones judiciales.

-OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE ROBO AGRAVADO (Sentencia

Plenaria Nº1-2005/DJ-301-A.I)
6.- En el delito de Hurto, al igual que el delito de robo, desde la perspectiva
objetiva, exige que el agente se apodere ilegítimamente de un bien inmueble
total o parcialmente ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra. El acto
de apoderamiento es pues, el elemento central de identificación para
determinar, en el iter criminis, la consumación y la tentativa. Desde esta
perspectiva, el apoderamiento importa (a) el desplazamiento físico de la cosa
del ámbito del poder patrimonial del tenedor – de su esfera de posesión, a la
del sujeto activo, y (b) la realización material de actos posesorios, de
disposición sobre la misma. A estos efectos según el articulo 185 del código
penal, se requiere de la sustracción de la cosa, esto es la separación de la
custodia de la cosa de su titular y la incorporación a la del agente.

8.- Tipicidad del Delito

Para los efectos de determinación o individualización de la pena, el juez debe
tener en cuenta en principio la pena tipo, esto es la que considere la norma
penal en la que se subsume la conducta dentro de sus parámetros mínimo y

48
máximo, pudiendo imponerla por debajo del mínimo legal solo cuando
concurran atenuantes generales específicos jurídicamente validos.
Sala Penal. Exp. N° 4430-2000. La Libertad.

9.- Robo Agravado

“Que la conducta delictivita imputada al acusado, se subsume en el tipo penal
contenido en el articulo ciento ochenta y cinco del Código Penal, con la
concurrencia de las circunstancias agravantes de comisión en casa habitada y
con el concurso de mas de dos personas, previstas en los incisos primero y
cuarto del articulo ciento ochenta y nueve del cuerpo de leyes acotado”.
Ej.Suprema: 22 de Noviembre de 2000.- R. Exp. 669-2000. Huaura.
Jurisprudencia Penal. Taller de Dogmática Penal. Jurista Editores 2005. p. 462.

PROBLEMAS DE FONDO:

A. Problema o eje principal:

¿El procesado, ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò JOSE GARCES
VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL, cometió el delito de Robo
Agravado en agravio de Jonathan Vega Tamayo?

B. Colateral:
No hay.

C. Secundarios:
3.1. ¿Hubo conducta?
3.2. ¿La conducta es típica?
3.3. ¿Es antijurídica?
3.4. ¿Hay causa de justificación?
3.5. ¿Hay circunstancias atenuantes?
3.6. ¿Hay circunstancias agravantes?
3.7. ¿El procesado es culpable?
3.8. ¿El delito se consumó?
3.9. ¿Hay concurso real de delitos?

49
 3.10. ¿Hay concurso ideal de delitos?
3.11. ¿La pena aplicada fue la adecuada?
3.12. ¿Es proporcional la reparación civil?
ANÁLISIS DE FONDO:

1. Sí, la conducta desarrollada por el procesado, ALAND MITCHEL

GARCES VILLAREAL ò JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES
VILLAREAL, implica la manifestación externa de la voluntad a través de un
hecho negativo, esta conducta es sancionable puesto que, lesiona el bien
jurídico protegido como lo es el patrimonio de toda persona; este accionar se
exteriorizó cuando en circunstancias que el agraviado transitaba por la cuadra
33 de la Avenida Perú del Distrito de San Martín de Porres, fue sorprendido por
el sentenciado quien provisto de un arma blanca y en compañía de otro sujeto
quien se encuentra en plena identificación, cogieron al agraviado del cuello, y lo
amenazaron, golpeándolo con puntapiés en diversas partes del cuerpo, para
quitarle sus pertenencias, y proceder a darse a la fuga siendo posteriormente
aprendido por efectivos de la policía nacional a solicitud del agraviado.

2. Si, la conducta de ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò JOSE

GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL, es típica, por
cuanto se encuentra contemplado en el Código Penal, Articulo 189° inciso 4,
referente al delito Contra el Patrimonio, Robo Agravado, con la agravante del
concurso de dos o mas personas, conforme consta en la investigación
preliminar, judicial e intermedia; ahora que si bien no se llego a aprender al
sujeto que participo en la investigación, sin embargo se tuvo en consideración
la propia declaraciòn instructiva del instruido, quien indico que momentos de los
hechos en el mismo lugar se encontraba dos sujetos mas, que si bien agrego
que la participación del mismo era de tan solo defender al agraviado, tal versión
ha quedado desacreditada con la propia sindicaciòn del agraviado, lo que en
consecuencia da merito a que la conducta del sentenciado sea típica por
cuanto se ampara en la agravante signada en el inciso 4 del citado articulo.

50
AVALOS RODRIGUEZ, Constante C., ROBLES BRICEÑO, Mery E.
Jurisprudencia Penal del Tribunal Constitucional. Gaceta Jurídica.
Lima.2006, Pág. 235:
“El artículo 77 del Código de Procedimientos Penales, modificado por Ley Nº
24338, establece que el Auto apertorio de Instrucción -expresará la calificación
de modo específico de delito o delitos que se imputan al denunciado-,. Dicha
disposición legal guarda directa relación con el derecho de defensa, pues solo
conociendo cabalmente la conducta que se le atribuye y la falta que se le
imputa, podrá el inculpado ejercer eficazmente los medios de defensa que la
ley le franquea”
Al respecto el tratadista CLAUS ROXIN, respecto a la imputación al tipo
objetivo(...) dice, la imputación al tipo objetivo presupone realización de un
peligro creado por el autor y no cubierto por un riesgo permitido dentro del
alcance del tipo (CLAUS ROXIN, Derecho Penal Parte General I, pág. 364).

3. Sí, la conducta del procesado, ALAND MITCHEL GARCES

VILLAREAL ò JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES
VILLAREAL, es antijurídica, porque su actuar va contra los dispositivos
legales que protegen tal bien jurídico como lo es el patrimonio, aunado a ello
que el procesado al momento de agredir físicamente empleando la violencia y
la amenaza al agraviado tenía pleno conocimiento que estaba dañando la
integridad física de la victima y consecuentemente su patrimonio, y sabía que
tenía ventaja física frente a el por encontrarse en compañía de otro sujeto y
portando arma blanca, vulnerando con ello la protección del patrimonio. Es
antijurídica porque se encuentra inmersa ambas clases:
* Antijuricidad formal.- porque la conducta efectuada por el procesado ha
violado lo establecido en las disposiciones legales, en el presente caso su
conducta se encuentra encuadrada en el dispositivo que sanciona tal violación
al patrimonio, como es lo dispuesto en el artículo 189 del Código Penal,
concordante con la base genérica del articulo 188 de tal norma sustantiva.
* Antijuricidad material.- se examina que el hecho típico afectó realmente el
bien jurídico, en este caso, el patrimonio.

51
 4. No existe ninguna causa de justificación que lo excluyan de la
antijuridicidad, es decir que no se ha establecido legitima defensa, estado de
necesidad justificante, ejercicio legitimo de derecho, no existió el
consentimiento; en la secuela del juicio el procesado pese a no admitir que su
accionar es delito, que es culpable, las pruebas que obran en su contra lo
delatan como el autor del hecho punible. Por lo tanto no hubo causa de
justificación.

5. Si, existe atenuantes, que han sido consideradas al momento de

dictarse la sentencia vía recurso de nulidad por parte de la Corte Suprema,
quien en observancia del principio de proporcionalidad de la pena tipificado en
el articulo 8 del Titulo Preliminar del Código Penal, evaluó las condiciones
personales del agente (quiérase decir su condición social, cultural y
económica), así como las forma y circunstancias de la comisión del evento
delictuoso, lo que dio merito a que se le imponga una penalidad debajo del
mínimo legal que dispone la ley.

IMPOSICION DE LAS PENAS - ATENUANTE (R.Nº 2102-99-LIMA): “La

imposición de una pena fuera del marco legal, sólo se justifica, cuando el
Juzgador advierte la concurrencia de circunstancias atenuantes de orden
sustantivo o procesal, tales entre otros, de la responsabilidad restringida del
agente o de la confesión sincera”.

CRITERIOS PARA DETERMINAR LA PENA DENTRO DEL LÍMITE DE LEY

(Expediente Nº 99-139-160601JX1P): “Para determinar la pena dentro de los
límites fijados por la ley debe apreciarse las condiciones personales y
circunstancias que lleven al conocimiento del sujeto agente. Con esos fines se
tendrá en cuenta además las carencias culturales, sociales y económicas de
los acusados, personas campesinas de extracción humilde, sin antecedentes
judiciales ni penales, provenientes de comarcas andinas, su confesión en parte
sincera y arrepentimiento frente al hecho producido, lo que sin duda constituye
un inicio de su resocialización y reincorporación al seno de la sociedad como
hombres de bien, después de haber expiado sus desaciertos, fijándose la

52
reparación civil de acuerdo a sus posibilidades económicas y a la entidad del
daño causado”.

(CHIRINOS SOTO, FRANCISCO, Código Penal Comentado, pág. 210.).

En el campo del Derecho Penal, los delitos o determinados delitos pueden ser
cometidos, en circunstancias, por medio o personas que den al hecho delictivo
una configuración que se podría llamar, aun con impropiedad normal, ya
intervienen únicamente los elementos determinantes del acto definido. Pero
esos mismos delitos se pueden cometer, en circunstancias, por medio o
personas que agraven en la responsabilidad del autor sin modificar la figura
delictiva, por cuanto revelan una mayor maldad o un mayor desprecio de
sentimientos humanos naturales. En estas agravantes se pueden citar, la
alevosía, ensañamiento entre otros. Nuestra Ley (Código Penal) incurre en
nueva y penosa incorrección al dar el nombre de circunstancias a factores
sumamente significativos de agravación. No puede decirse que la ferocidad, el
lucro la gran crueldad o la alevosía son nada más que circunstancias. Son por
el contrario elementos circunstanciales de la figura delictiva calificada o
agravada.
6. Si constituyen agravantes las acciones del procesado, esto en razón
de haber participado en la comisión del delito, en compañía de otro sujeto,
quien se encuentra en proceso de identificación, aunado a ello que para la
comisión de tal ilícito habría utilizado un arma blanca, a fin de amedrentar a su
victima, lo cual todo ello ha sido corroborado mediante acta de reconocimiento
físico e indicación directa por el propio agraviado; y como bien se indico
precedentemente si bien el sentenciado en una oportunidad adujo que su
participación en los hechos fue la de tan solo brindarle ayuda al agraviado,
quien era producto de robo por otros dos sujetos mas, tales argumentos de
defensa no han sido debidamente probados por el mismo, sino desvirtuados
por el agraviado en su correspondiente manifestación policial, y declaración
preventiva, con los demás elementos de prueba de cargo que pesan sobre el
instruido.

53
 7. Si, es culpable, porque ello constituye el conjunto de condiciones que
determinan que el autor de una acción típica y antijurídica sea penalmente
responsable de la misma.
En el presente caso para el Fiscal Provincial, el Fiscal Superior y el Órgano
Superior Colegiado, el sentenciado ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò
JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL si es
culpable del delito de robo agravado, ya que se desprende que existen
suficientes elementos probatorios de cargo que logran la convicción de
culpabilidad del procesado. Cabe señalar que los Vocales de la Corte Suprema
resolvieron que el procesado Aland Mitchel Garcés Villareal Ò José Garcés
Villareal Ò José Luís Garcés Villareal es culpable del delito de robo
agravado, pero sin embargo vieron excesiva la penalidad impuesta en su
contra, lo que dio a merito que dicho Colegiado, baje la pena debajo del mínimo
legal, a razón del pleno cumplimiento del principio de proporcionalidad.

8. Si, el delito se consumó, porque el agraviado fue despojado de sus

pertenencias, habiendo para ello el sentenciado empleado la violencia física y
la amenaza, provisto de un arma blanca (cuchillo), en compañía de otro sujeto,
quien se fugo al momento de la intervención.

Según SANTIAGO MIR PUG, señala que el delito agotado o consumado es

aquel que ha producido todos los efectos dañinos que se propuso el autor y
que eran consecuencia de la infracción penal, de tal modo que el culpable no
podía impedir la realización de tales efectos. (MIR PUG SANTIAGO, Derecho
Penal Parte General, pág. 200).
Jurisprudencia y Precedente Penal Vinculante – Cesar San Martín Castro, pag.
454 – Postura de la illatio para establecer la consumación en este delito.
<<…El delito de robo se llegó a consumar, pues aún cuando finalmente se
intercepto a los acusados, y se recuperó el vehiculo sustraído, estos estuvieron
el auto en su poder un espacio de tiempo, aun cuando breve – que posibilito
una relativa o suficiente disponibilidad sobre el mismo… por tanto se asume en
la línea jurisprudencia ya consolidada de este Supremo Tribunal – la postura de
la illatio para deslindar la figura consumada de la tentada, en cuya virtud la
línea delimitadora se da en la disponibilidad de la cosa sustraída, por el agente

54
siquiera sea potencialmente – la cual puede ser como en el caso de autos de
breve duración, sin que se precise la efectiva disposición del objeto material…
>>

9. No, por cuanto, por cuanto el Articulo 50 del Código Penal señala que el
concurso real se presenta cuando hay una pluralidad de acciones realizadas
por el sujeto activo constituyendo una pluralidad de delitos.

Al respecto según PEÑA CABRERA RAUL, el concurso real prevé la

concurrencia de varios hechos punibles, de distinta naturaleza cometidos por el
mismo infractor o los mismos infractores. Se debe tratar pues de varios hechos
independientes entre sí. (PEÑA CABRERA RAUL, Código Penal y Leyes
Complementarias, pág. 233). En efecto en el presente caso no existe el
concurso real por cuanto no concurren algunos elementos como pluralidad de
acciones punibles las mismas que deben ser delictivos y punibles
aisladamente.

10. En el presente caso no hay concurso ideal de delitos. Regulado en

el Articulo 48 del Código Penal, toda vez que respecto de la unidad de acción
del sentenciado, esta no ha generado la comisión de otros delitos
paralelamente al mismo, habiéndosele tan solo instaurado y sentenciado por el
delito de Contra el Patrimonio – Robo Agravado, como delito independiente de
su conducta antijurídica.

Según el tratadista LUIS MIGUEL BRAMONT ARIAS TORRES, señala que, el

concurso ideal de delitos surge cuando un solo hecho jurídico o acción
configura al mismo tiempo dos o más delitos y, por tanto, se dañan, dos o más
bienes jurídicos. (BRAMONT TORRES LUIS, Manual de Derecho Penal,
Parte General, pág. 375.).

55
 11. Para sancionar el delito, no es necesario que se haya agotado, basta
con su consumación, sin embargo, el agotamiento puede ser tomado en cuenta
por el juzgador, para la graduación de la pena (Art. 46° inciso 4, del Código
Penal).
La pena interpuesta por la Corte Superior, NO fue adecuada porque resolvió
imponiéndole una pena excesivamente alta, a los estándares del estudio previo
del iter criminis que debió realizarse antes de la imposición de tal pena por diez
años de pena privativa de la libertad (robo agravado), sin valorar los principios
que para su imposición ameritan, esto es la proporcionalidad, razonabilidad,
lesividad.
La pena interpuesta por la Corte Suprema, SI fue adecuada considerando la
aplicación del Principio de Proporcionalidad, confirmando que en merito a las
condiciones personales, así como la forma y circunstancias de la comisión del
evento delictuoso, resultaba procedente rebajar la pena al sentenciado,
teniendo en consideración el principio de proporcionalidad.

Al respecto el maestro BRAMONT ARIAS LUIS, señala que la pena privativa de

la libertad, tal como señala el Articulo 29 del Código Penal, puede ser de dos
clases: con carácter temporal y de cadena perpetua. Cuando es temporal,
puede tener una duración de entre dos días y 35 años, la graduación se da
sobre la base de los parámetros que establece el Código para los distintos
delitos teniendo siempre en cuenta los caracteres del sujeto... (BRAMONT
ARIAS LUIS, Manual de Derecho Penal, pág. 352.)

12. Si bien se le impuso el pago de una reparación civil por la suma de

trescientos nuevos soles, la misma que fue confirmada por el Órgano Supremo,
ello en nada enmarca en una satisfacción o resarcimiento en todos sus
extremos pecuniarios por el actuar delictuoso del sentenciado, puesto que la
magnitud de los daños y perjuicios ocasionados con la comisión del delito no
tan solo se encontrarían inmersas lo que es el daño económico, sino también
origina un daño moral, con el cual la victima queda con la consumación del
delito; pero sin embargo darán lugar a resarcir en la vía extra penal, tal solicitud
debidamente acreditada.

56
Según BUSTOS RAMIREZ: la sanción civil se rige por el principio del daño
causado (Academia de la Magistratura material de lectura del PROFA).
Nuestro Código Penal admite la unidad procesal.

VIII. CONCLUSIONES DE FONDO.-

1. Si, el sentenciado cometió el delito Contra el Patrimonio en la

modalidad de Robo Agravado y no en la modalidad de Robo Simple; considero
que existió la consumación del delito con el agravante de dolo (premeditación,
alevosía y ventaja) ahora que si bien se considero como tal agravante el inciso
4, en la cual requiere del concurso de dos o mas personas, fue en merito a la
propia versión del detenido sentenciado, quien indico que en el momento de los
hechos pudo observar que dos sujetos se apostaban a quitarle sus
pertenencias al agraviado, la cual como bien ha quedado acreditado son tan
solo argumentos de defensa por parte del mismo.

2. La Segunda Sala Penal Superior para reos en Cárcel de Lima, expido

sentencia condenatoria en base a los hechos y pruebas actuadas, las mismas
que han sido evaluadas con criterio de conciencia que la ley les faculta.

Si, estoy de acuerdo con la sentencia por haberse acreditado fehacientemente

la culpabilidad del procesado en el evento delictuoso, esto a través de un
previo estudio de la acción, adecuándola a un determinado tipo penal, así como
determinar que tal actuar es antijurídico, que por ultimo dio como resultado con
la culpabilidad del sentenciado, teniendo en consideración las pruebas de
cargo que pesaban en su contra, como lo son las actas de reconocimiento, la
propia declaración del agraviado, y la declaración testimonial de los efectivos
policiales que participaron de la detención del mismo; mas no encontrándome
de acuerdo con el fallo condenatorio, puesto que lo veo un exceso del poder
punitivo como representantes del Estado, no habiendo tenido en consideración
el modo y forma de las circunstancias del hecho y las condiciones personales
del sentenciado; encontrándome asimismo de acuerdo con el pago de la
reparación civil impuesta, por cuanto los bienes muebles que fueron producto
de la comisión del delito, no fueron valorados a través de una pericia valorativa,

57
ni mucho menos fueron acreditados por la parte agraviada, es por ello que
haciendo una prognosis del daño causado es que se le impuso tal suma de
dinero por concepto de reparación civil.

3. Si, estoy de acuerdo con el fallo de la Sala Penal de la Corte

Suprema de la República por haberse incorporado y valorado lo que con
respecto a la determinación de la pena, no fue debidamente valorada por la
Segunda Sala Penal para reos en cárcel de la Corte Superior de Lima, como lo
es el principio de proporcionalidad previsto en el articulo octavo del titulo
preliminar del Código Penal, dando como resultado que esta Superior Corte
Suprema, en razón a las condiciones personales del sentenciado, y a la forma
y circunstancias de la comisión del hecho delictuoso, proceda a rebajar la pena
por debajo del mínimo legal, esto es imponiéndole seis años de pena privativa
de la libertad efectiva; encontrándome conforme con lo demás que contiene.--

HECHOS DE FORMA:

I. IDENTIFICACIÓN DE HECHOS RELEVANTES

1. ETAPA DE INVESTIGACION PRELIMINAR:

 No estuvo presente el Representante del Ministerio Público en el Acta de

Reconocimiento que hizo el agraviado sobre la identidad personal del
sentenciado, puesto que si bien no estuvo presente el señor Fiscal al momento
de la intervención del detenido, al menos debió de habérsele hecho de
conocimiento para su participación en el Acta de Reconocimiento en la cual el
agraviado reconoció plenamente al denunciado como el autor de los hechos en
su agravio; omitiendo lo ordenado por la Ley Orgánica del Ministerio Publico, D.
Leg. N° 052 y también del Articulo 159 de la Constitución Política del Perú, es
decir que dicho ente tiene como una de sus funciones la de conducir desde su
inicio la investigación del delito más aun estando en una fase preparatoria para
la instrucción y acusación.
 A nivel preliminar, no se cumplió con adjuntar la correspondiente Ficha
de Inscripción de RENIEC del procesado, a efectos de acreditar

58
fehacientemente su identidad exacta, y posteriormente evitar que el mismo
trate de sorprender a la autoridad con datos falsos.
 El señor Representante del Ministerio Público, no cumplió con ordenar
que se practique un reconocimiento médico legal al agraviado, a efectos de
acreditar las posibles lesiones que pudo haber sufrido producto de las lesiones
que indica haber sufrido, así lo deja anotar en su propia manifestación policial.
 Los efectivos de la Policía Nacional del Perú, sin haber obtenido
documento probatorio que acredite la propiedad de los bienes que le fueran
incautados al detenido, sin embargo mediante acta de entrega, hace la
devolución de los supuestos bienes que son de propiedad del agraviado.

2. ETAPA DE INSTRUCCIÓN

 No se ha establecido ninguna irregularidad o hechos atípicos que

impliquen causal de nulidad, puesto que no se han vulnerado los derechos
fundamentales de los procesados ni menos se han incurrido en graves
irregularidades señalados en la Ley Procesal Penal, es decir se ha advertido
fundamentalmente la presencia de los elementos básicos que señala el Art. 77°
(primer párrafo) del Código de Procedimientos Penales de 1940, al momento
de aperturar instrucción penal.
 Dentro de la etapa de la instrucción, se advierte que pese a encontrarse
ordenado se practique el reconocimiento medico legal al procesado, sin
embargo en autos no se advierte que se haya cursado oficio con respecto a la
misma, ni mucho menos de su resultado.
 Asimismo se advierte que en uso de sus atribuciones el Señor Juez no
impuso el apercibimiento correspondiente a la autoridad policial, a quien se le
solicito informe respecto a las investigaciones preliminares ordenadas a fin de
dar con el paradero de los demás sujetos que participaron en la comisión del
delito.
 El señor Juez, en la diligencia de declaración preventiva del agraviado,
no cumplió con requerir al mismo, que acredite la pre existencia de los bienes

59
que le fueran sustraídos por el procesado, pese a que en su resolución de
ampliación extraordinaria de instrucción lo había indicado.

3. ETAPA INTERMEDIA

 La superior Sala Penal, no cumplió con solicitarle al agraviado acredite la

pre existencia de los bienes sustraídos por el procesado, asimismo no cumplió
con recabar el informe que debería remitir la Comisaría del sector respecto a la
identificación de los demás sujetos que participaron en el evento delictuoso
 El abogado de la defensa no presentó ningún cuestionamiento a las
actuaciones efectuadas ni solicito nuevas pruebas.

4. ETAPA DE JUZGAMIENTO - JUICIO ORAL:

 El FALLO emitido por la Segunda Sala Penal para reos en cárcel de la

Corte Superior de Lima que condenó a ALAND MITCHEL GARCES
VILLAREAL ò JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES
VILLAREAL o LUIS JOSE GARCES VILLARREAL, a DIEZ años de pena
privativa de la libertad efectiva y fija en trescientos nuevos soles el monto de la
reparación civil; presenta deficiencias en dicha resolución como la ausencia de
aplicación del PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD en cuanto a la pena
interpuesta, porque al estar al modo y forma de cómo ocurrieron los hechos,
mas aún si no se acredito la participación de otro sujeto mas en los hechos, ni
recabarse los resultados de la investigación ordenada por el señor Fiscal en su
oportunidad, y no haber acreditado el agraviado la pre existencia del bien
sustraído, merecía imponerle una pena debajo del mínimo legal.

5. ETAPA IMPUGNATORIA:

 El sentenciado momento de la lectura de la sentencia al ser consultado

si se encuentra conforme con la sentencia impuesta en su contra, el mismo
muestra su disconformidad interponiendo el correspondiente recurso de

60
nulidad, mientras que el señor Fiscal Superior, se encuentra conforme con todo
el contenido de la sentencia, es por ello que en merito a lo expresado por el
sentenciado la Sala dispuso se eleve los autos a la Sala Penal de la Corte
Suprema de la República. Asimismo, corre a fs. --- del expediente, el Dictamen
del Fiscal Supremo, quien al emitir su opinión señala que la sentencia se
encuentra arreglada a ley, en razón que el sentenciado al momento del hecho
delictivo ya contaba con antecedentes por hechos de similar contingencia,
aunado a ello por las contradicciones que entra al rendir su manifestación
policial e declaración instructiva, en la cual en la primera de las mismas
reconoce tácitamente la comisión del delito, pero sin embargo luego tratar de
dar argumentos de defensa como la que quiso tan solo auxiliar al agraviado, lo
cual queda lejos de la realidad de los hechos, en merito a las pruebas de cargo
que pesan sobre el mismo, como lo es el acta de reconocimiento, acta de
registro personal, la propia declaración del agraviado corroborado con la
declaración testimonial de los efectivos policiales que aprendieron al instruido
precisos momentos que se daba a la fuga, por lo que propone se declare NO
HABER NULIDAD en el fallo.

II. ELEMENTOS JURÍDICOS NECESARIOS PARA EL ESTUDIO DEL

CASO

NORMAS LEGALES.

A) CONSTITUCIÓN POLÍTICA.-

Artículo 139°:
Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
Inc. 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la
ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones especiales
creadas al efecto, cualquiera sea su denominación.
Inc. 6. La pluralidad de la instancia.

61
Inc. 15. El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y
por escrito, de las causas o razones de su detención.

B) CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES (Ley 9024)

Artículo 1º.- Etapas del Proceso Penal

El proceso penal se desarrolla en dos etapas: la instrucción o período
investigatorio y el juicio, que se realiza en instancia única.
Artículo 2º.- Formas de la Acción Penal
La acción penal es pública o privada. La primera se ejercita por el Ministerio
Público de oficio o a instancia de la parte agraviada, o por acción popular en los
casos autorizados por la ley. La segunda directamente por el ofendido,
conforme al procedimiento especial por querella, que este Código establece.
Artículo 3º.- Acción derivada del Proceso Civil
Cuando en la sustanciación de un procedimiento civil aparezcan indicios
razonables de la comisión de un delito perseguible de oficio, el juez dará
conocimiento al representante del Ministerio Público para que entable la acción
penal correspondiente. En este caso, el juez suspenderá la tramitación civil,
siempre que juzgue que la sentencia penal puede influir en la que debe dictarse
sobre el pleito civil. El acto que suspende un juicio civil, es susceptible de
apelación en ambos efectos y de recurso de nulidad.
Artículo 4º.- Cuestiones Previas y Cuestiones Prejudiciales
Contra la Acción Penal pueden promoverse:
a) Cuestiones Previas y
b) Cuestiones Prejudiciales
Las Cuestiones Previas proceden cuando no concurre un requisito de
procedibilidad y pueden plantearse en cualquier estado de la causa o
resolverse de oficio. Si se declara fundada, se anulará lo actuado dándose por
no presentada la denuncia.
Las Cuestiones Prejudiciales proceden cuando deba establecerse en otra vía el
carácter delictuoso del hecho imputado, y sólo podrán deducirse después de
prestada la instructiva y hasta que se remita la instrucción al Fiscal Provincial
para dictamen final, sustanciándose de conformidad con el artículo 90º. Si se

62
declara fundada, se suspenderá el procedimiento; si se plantea con
posterioridad, será considerada como argumento de defensa.
La Cuestión Prejudicial en favor de uno de los procesados beneficia a los
demás, siempre que se encuentren en igual situación jurídica.
Artículo 5º.- Excepciones: Oportunidad y Trámite

Contra la Acción Penal pueden deducirse las Excepciones de Naturaleza de

Juicio, Naturaleza de Acción, Cosa Juzgada, Amnistía y Prescripción.
La de Naturaleza de Juicio es deducible cuando se ha dado a la denuncia
una substanciación distinta a la que le corresponde en el proceso penal.
La de Naturaleza de Acción, cuando el hecho denunciado no constituye delito
o no es justiciable penalmente.
La Excepción de Cosa Juzgada, cuando el hecho denunciado ha sido objeto
de una resolución firme, nacional o extranjera, en el proceso penal seguido
contra la misma persona.
La Excepción de Amnistía procede en razón de Ley que se refiera al delito
objeto del proceso.
La Excepción de Prescripción podrá deducirse cuando por el transcurso del
tiempo, conforme a los plazos señalados por el Código Penal, se extingue la
Acción o la Pena.
Las excepciones pueden deducirse en cualquier estado del proceso y pueden
ser resueltas de oficio por el Juez. Si se declara fundada la excepción de
naturaleza de juicio, se regularizará el procedimiento de acuerdo al trámite que
le corresponda. Si se declara fundada cualquiera de las otras excepciones, se
dará por fenecido el proceso y se mandará archivar definitivamente la causa.
Artículo 9º.- Competencia del Fuero Común
Corresponde a la Justicia Penal Ordinaria la instrucción y el juzgamiento de los
delitos y faltas comunes
Artículo 11º.- Administran la Justicia Penal Ordinaria:
1.- La Corte Suprema de la República;
2.- Los Tribunales Correccionales;
3.- Los Jueces Instructores; y
4.- Los Jueces de Paz.
Artículo 14º.- Competencia de los Tribunales Correccionales

63
Los Tribunales Correccionales juzgarán los delitos y resolverán los artículos e
incidentes que se promuevan en el curso de la instrucción que sean de su
competencia, y conocerán en apelación de las resoluciones dictadas por los
Jueces Instructores.
Corresponde asimismo a dichos Tribunales conocer de los delitos a que se
refiere el inciso octavo del artículo 141º de la Ley Orgánica del Poder Judicial,
para cuyo efecto designarán de su seno un Vocal Instructor y completarán su
número con arreglo a ley.

Artículo 15º.- Competencia de la Corte Suprema

La Corte Suprema de Justicia conocerá de las resoluciones expedidas por los
Tribunales Correccionales, contra las que este Código concede el recurso de
nulidad. Resolverá, igualmente, las quejas, cuestiones de competencia y de
extradición, conforme a las leyes.
Artículo 19º.- Reglas para la determinación de la competencia
La competencia entre los jueces instructores de la misma categoría se
establece:
1.- Por el lugar donde se ha cometido el hecho delictuoso;
2.- Por el lugar donde se hayan descubierto las pruebas materiales
del delito;
3.- Por el lugar en que ha sido arrestado el inculpado; y
4.- Por el lugar en que tiene su domicilio el inculpado
Artículo 49º.- El juez instructor es el director de la instrucción. Le corresponde
como tal la iniciativa en la organización y desarrollo de ella.
Artículo 52º.- Impartición de órdenes a la Policía Nacional
El juez instructor puede impartir órdenes a la Policía Judicial para la citación,
comparecencia o detención de las personas; y requerir los servicios de los
funcionarios, profesionales o técnicos que forman parte de ella, para las
operaciones que sea necesario practicar.

Artículo 53.- Informes y avisos del instructor

El Juez Penal, al término de la instrucción elevará a la Sala Penal un informe
dando cuenta de las diligencias practicadas, los incidentes promovidos y la
situación jurídica de los procesados.

64
Se sujetará estrictamente a los plazos señalados en este Código y se remitirá a
la Sala Penal los avisos de la actuación de las diligencias para las que se exige
este requisito."

Artículo 54º.-Legitimidad para constituirse

El agraviado, sus ascendientes o descendientes, su cónyuge, sus parientes
colaterales y afines dentro del segundo grado; sus padres o hijos adoptivos o
su tutor o curador pueden constituirse en parte civil. La persona que no ejerza
por sí sus derechos, será representada por sus personeros legales.

Artículo 55º.- Formas de constitución

El que solicita constituirse en parte civil puede formular su pedido verbalmente
o por escrito ante el juez instructor. El pedido verbal se hará constar en acta
especial.
La resolución que corresponda la dictará el juez de inmediato. Procede
apelación contra el auto que desestime la solicitud.

Artículo 72º.- Objeto de la Instrucción

La instrucción tiene por objeto reunir la prueba de la realización del delito, de
las circunstancias en que se ha perpetrado, y de sus móviles; establecer la
distinta participación que hayan tenido los autores y cómplices, en la ejecución
o después de su realización, sea para borrar las huellas que sirven para su
descubrimiento, para dar auxilio a los responsables o para aprovecharse en
alguna forma de sus resultados.
Las diligencias actuadas en la etapa policial con la intervención del Ministerio
Público y las practicadas por el propio Fiscal Provincial, con asistencia del
defensor, que no fueran cuestionadas, mantendrán su valor probatorio para los
efectos del juzgamiento.
En este caso, sólo se actuarán las diligencias que no pudieron lograrse en la
investigación previa, las que se consideren indispensables por el Juez o el
Ministerio Público o las que sean propuestas por el inculpado o la parte civil.

Artículo 281°: Votación de las cuestiones de hecho y de la pena

65
El Tribunal para fallar planteará y votará previamente cada una de las
cuestiones de hecho, teniendo en consideración, para formularlas, las
conclusiones escritas del Fiscal, del defensor y de la parte civil. En seguida se
votará la pena. Ambas resoluciones se harán contar en la sentencia.

Artículo 77°:
Calificación de la Denuncia
Recibida la denuncia y sus recaudos, el Juez Especializado en lo Penal abrirá
instrucción si considera que tales instrumentos aparecen indicios suficientes o
elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha
individualizado a su presunto autor o partícipe, que la acción penal no prescrito
o no concurra otra causa de extinción de la acción penal...”

Artículo 300°:
También podrá la Corte Suprema modificar la pena de uno o más de los
condenados, cuando se haya aplicado al delito una que no le corresponde por
su naturaleza o por las circunstancias de su comisión. Se requerirá la
unanimidad de votos para imponer como pena modificatoria la de
internamiento.

Artículos 46°:
Principio de Determinación de la Pena.-
“Para determinar la pena dentro de los límites fijados por la ley, el juez
atenderá la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, en cuanto
no sean específicamente constitutivas del hecho punible…”

Artículo 92°:
“Reparación Civil, oportunidad de su determinación”
La Reparación civil, se determina conjuntamente con la pena.
C) CÓDIGO PROCESAL PENAL (D. Leg. N° 638)

D) DECRETO LEGISLATIVO N° 897

66
Ley de procedimientos especial para la investigación y juzgamiento de delitos
agravados.

DOCTRINA.

PEÑA CABRERA Freyre Alonso: Delitos Contra el Patrimonio, Lima. Pag.

118.
“..El delito de robo agravado es un delito pluriofensivo, al atacar una diversidad
de bienes jurídicos. Punto de la cuestión que incide también en la
determinación del circulo de sujetos pasivos: pues si la acción típica (violencia
y/o la amenaza) recae sobre una persona distinta al titular del bien (propietario
o poseedor), será calificado como < el sujeto pasivo de la acción> y el titular
afectado en su patrimonio el < sujeto pasivo del delito>, lo que no obsta a que
en una sola persona puede conjugarse ambas calidades dogmáticas; pero lo
que debe quedar claro es que la acción típica siempre ha de recaer sobre la
persona que cuenta con la tenencia, custodia y/o posesión del bien, pues si
esta recala sobre la persona del propietario no poseedor, a fin de que se le
entregue al agente una ventaja patrimonial, el hecho será constitutivo de un
delito de extorsión y no de robo agravado”.

LÓPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo, Magistrado, España 2004, Pág. 425.

“La motivación se relaciona con una concepción de la legitimidad de la función

jurisdiccional, (...) los fundamentos, se deben dirigir también a lograr el
convencimiento, no solo del acusado, sino también de las otras partes del
proceso, respecto de la corrección y justicia de la decisión judicial sobre los
derechos de un ciudadano...1”

SÁNCHEZ VELARDE Pablo, Manual de Derecho Procesal Penal, Idemsa,

Lima, 2004.

1
López Barja De Quiroga, Pág. 425.

67
Obligaciones y atribuciones del Ministerio Público 2
“... intervenir y orientar la investigación policial de todo delito. (...) orientar a la
policía de las investigaciones que son necesarias para el debido
esclarecimiento de los hechos denunciados o los elementos razonables de
juicio que requiere para la persecución penal”.

3
Confesión sincera y espontánea
“... aparece en la doctrina como una institución procesal que permite premiar al
imputado que confiesa su delito, no solo porque reconduce y centra la
investigación en la verificación de los datos que proporciona, sino porque
además, significa una actitud de pesar del imputado por el delito que se
encuentre debidamente corroborada, puede ser considerada para rebajar la
pena del confeso a límites inferiores al mínimo legal”. (...) es la declaración del
imputado en la que reconoce ser autor o partícipe de un delito o falta, prestada
espontánea, veraz y coherente, ante una autoridad competente y con la
formalidad y garantías correspondientes”.

CALDERON CEREZO y J. A. CHOCLAN MONTALVO, Derecho Procesal

Penal, Editorial Dykinson, Madrid, 2002, págs. 731.

El delito flagrante4 “... aquella situación fáctica en la que queda excluida

aquella autorización judicial, precisamente porque la comisión del delito se
percibe con evidencia y exige de manera inexcusable una inmediata
intervención (...) la situación fáctica en la que el delincuente es sorprendido
visto directamente o percibido al otro modo en el momento de delinquir o en
circunstancias mediatas a la perpetración del delito”.

PRADO SALDARRIAGA Víctor, Las Consecuencias Jurídicas del Delito,

Lima, 1° Ed., Editorial Gaceta Jurídica S.A., 2000,págs. 397.

2
Sánchez Velarde Pablo, Manual De Derecho Procesal Penal, Pág. 433
3
Sánchez Velarde Pablo, Manual De Derecho Procesal Penal, Pág. 676
4
Calderon Cerezo y J. A. Choclan Montalvo, Derecho Procesal Penal, Págs. 220

68
La confesión sincera5 “.... acto de ARREPENTIMIENTO POSTERIOR AL
DELITO y que expresa la voluntad del agente de hacerse responsable por el
ilícito cometido y asumir las consecuencias jurídicas...”

SAN MARTIN CASTRO, César. “Derecho Procesal Penal”. Volumen I,

GRIJLEY. Lima, 2000, Pág. 431.
Reconstrucción del hecho.-
El último párrafo del art. 235 del Código Penal de 1991 señala que la
reconstrucción del hecho tiene por finalidad verificar si el delito se efectúo, o
pudo acontecer, de acuerdo a las declaraciones –del reo o de los testigos- y
demás pruebas actuadas. Presupone, como es obvio, determinadas
constancias en autos, tales como instructivas, testimoniales y algunas pericias,
a efecto de de contrastarlas con las versiones que obran en el expediente.
Como tal, desempeña una verdadera función de control sobre la exactitud,
posibilidad o verosimilitud de los elementos de convicción ya incorporados por
la investigación; pero también se adquieren con ella, nuevos datos probatorios,
que confirmaran o eliminaran los anteriores y se obtendrán verificaciones más
precisas, cuando no completamente nuevas.

ORE GUARDIA Arsenio, Manual de Derecho Procesal Penal, Lima, 2da.

Edición. Editorial Alternativas SRL, 1999, p.597.

Atestado Policial y eficacia de la investigación policial (pág. 45-46)

“La Constitución Política en su Art. 159 inc. 4 señala que, corresponde al
Ministerio Público conducir desde su inicio la investigación del delito, con tal
propósito la policía está obligada a cumplir sus mandatos, en el ámbito de su
función”.
Base Legal (pág. 206)
“... atribuyen al Ministerio Público la titularidad del ejercicio de la acción penal,
responsabilizándolo de dicha función y del deber jurídico de la carga de la
prueba. En su calidad de titular del ejercicio público de la acción penal, le
corresponde investigar los delitos y acusar a sus autores o partícipes”.
Acción penal (pág. 206)
5
Calderon Cerezo y J. A. Choclan Montalvo, Derecho Procesal Penal, págs. 119

69
“... se inicia con la formalización de la denuncia, se plasma en el acto de la
acusación fiscal y culmina en el acto de sentencia...”

VILLA STEIN, Javier. ”Derecho Penal”. Parte general, Editorial San

Marcos, Lima, 1998, Pág. 454.

El recurso de Nulidad
Según el decreto Legislativo 126, procede específicamente el Recurso de
Nulidad contra cuatro resoluciones judiciales:
Contra las sentencias en los procesos ordinarios, es decir, contra las expedidas
en primer grado por la Sala Penal Superior al finalizar el juicio oral;
Contra las sentencias que conceden condena condicional y contra autos que
revoque la condena condicional (por obvias razones debe comprenderse en
aquellos supuestos las resoluciones que se pronuncian sobre la reserva de
fallo condenatorio, que es una modalidad de reacción penal que al igual que la
condena condicional evita la imposición de penas cortas privativas de la
Libertad.
Contra los autos que resuelven las excepciones y cuestiones previas o
prejudiciales.
Contra los autos y resoluciones definitivas que extingan la acción o pongan fin
al procedimiento o a la instancia. La Corte Suprema ha establecido que no
cabe recurso de nulidad contra las resoluciones que no pongan fin al
procedimiento o a la instancia.

VICENTE GIMENO SENDRA, VICTOR MORENO CATERA, VALENTIN

CORTEZ DOMÍNGUEZ, Derecho Procesal Penal, 2°, Edición 1997, Editorial
Colex.
El Derecho de defensa6
“... el derecho fundamental que asiste a todo inculpado y a su abogado
defensor a comparecer inmediatamente de la instrucción y a lo largo de todo el
proceso penal, a fin de poder contestar con eficacia la imputación o acusación
contra aquel existente, articulando con plena libertad e igualdad las normas, los

6
Derecho Procesal Penal, pág. 68

70
actos de prueba, de postulación e impugnación necesarios para hacer valer
dentro del proceso penal el derecho a la libertad que asiste a todo ciudadano
que, por no haber sido condenado, se presume inocente”.

CUBAS VILLANUEVA, Víctor. “El Proceso Penal”. Palestra Editores. Lima,

1997.
Auto Superior de Juzgamiento7.
Hemos podido apreciar de acuerdo al art. 229° del C. de P.P. lo siguiente:

Dentro de los tres días de recibido el escrito de acusación el Tribunal resolverá:

La fecha y hora de la audiencia, debiendo señalarse el día más próximo
posible, después del décimo;
A quién encomienda la defensa del acusado si este no ha nombrado defensor;
Cuáles son los testigos y peritos que deben concurrir a la audiencia;
La citación del tercero responsable civilmente; y,
Si es obligatoria la concurrencia de la parte civil.
El Auto de enjuiciamiento constituye el nexo o puente entre la fase preliminar
(etapa de los actos preparatorios) y el debate oral.

Interrogatorio del acusado8

El interrogatorio está sujeto a que las preguntas que se formulen sean directas,
claras, pertinentes y útiles.
No son admisibles preguntas repetidas sobre aquello que el acusado ya
hubiere declarado, salvo la evidente necesidad de una respuesta aclaratoria.
Tampoco están permitidas preguntas capciosas ni las que contengan
respuestas sugeridas.
De oficio o a instancia de parte las preguntas que no cumplan con las
exigencias establecidas en este artículo serán declaradas inadmisibles".

PRADO SALDARRIAGA, Víctor: “Todo sobre el Código Penal”, 2T,

IDEMSA, Lima, 1996, Pág. 339.
ELEMENTOS NECESARIOS PARA LA APERTURA DE INSTRUCCIÓN

7
Cubas Villanueva, Víctor. “El Proceso Penal”. Pág. 235.
8
Cubas Villanueva, Víctor. “El Proceso Penal”. Pág. 235.

71
Que el hecho denunciado constituya delito; Es decir que el acto denunciado se
encuentre tipificado por la Ley Penal como infracción punible, fundamentado en
el principio constitucional nullun crime sine lege.
Esto que parece claro, no lo es tanto, pues en la practica, muchos fiscales
denuncian hechos que no constituyen delitos y el juez al recibir la denuncia
comete el mismo error. Así tenemos denuncias y autos de apertura de
instrucción por “Delito de consumo de drogas” o por “estafa” cuando se trata de
una deuda entre partes contratantes.
Que haya individualizado a su presunto autor; El fundamento de este requisito
es la necesidad de dirigir el proceso, desde su inicio, contra una persona cierta
que este plenamente identificada, contra quien se dirigirá la acción penal y que
debe tener el derecho a defenderse de los cargos formulados en su contra.

http://www.anfitrion.cl/actualidad/relación/analisis/020709barrientos.html..
“Las formalidades procesales han de entenderse siempre para servir a la
justicia, garantizando el acierto de la decisión jurisdiccional: jamás como
obstáculos encaminados a dificultar el pronunciamiento de sentencia acerca de
la cuestión de fondo, y así obstaculizar la actuación de lo que constituye la
razón misma de ser de la jurisdicción”.

3. JURISPRUDENCIA DE FORMA.

La Prueba
“Por conjeturas imprecisas no cabe condena alguna. Las pruebas judiciales
tienen que ser plenas y consiguientemente fehacientes. No hay otra alternativa.
Exp. 1620-91; En: Academia de la Magistratura, Serie de jurisprudencia 3,
Lima, 2000).

Valoración de La Prueba
” El atestado Policial consta de un conjunto de actuaciones de diferentes
características y entidad, por lo que el cuerpo mismo del Atestado que contiene
el detalle de conocimiento del hecho delictivo, las diligencias efectuadas y las
valoraciones del instructor, así como los actos de investigación en los que no
ha intervenido el Fiscal, tienen la calidad de meras denuncias, empero las

72
declaraciones que se han realizado con el concurso del fiscal, los dictámenes o
informes dictados por el laboratorio de Criminalistica i el Instituto de Medicina
Legal y las diligencias objetivas o de constatación policial irrepetibles – en
especial las fuentes de prueba debidamente aseguradas mediante las
diligencias de ocupación respectivas formalizadas en las actas
correspondientes-, siempre que se hayan actuado de conformidad con la ley,
tienen valor de prueba pericial o documental según el caso, y como tal pueden
ser valoradas con arreglo a la sana critica racional o criterio en la estación
procesal oportuna”.
Sala Penal Permanente R.N. Nº1462-2004

Reparación Civil
“ De acuerdo a lo establecido por el articulo noventa y dos del código penal, el
monto de la reparación civil será fijada en atención a la magnitud del daño
irrogado, así como al perjuicio producido”.
Ejecutoria Suprema del 29/03/2001. Exp. 412-2001.Lima. Jurisprudencia
Penal. Taller de Dogmatica Penal. Jurista Editores 2005. p. 318

Indubio pro reo

“ Que si bien es cierto la pericia médico legal, acredita no solo las lesiones
sino también que la agraviada ha tenido relaciones sexuales anal y
vaginalmente, no esta categóricamente probado que el imputado la violó desde
que contaba con ocho años de edad y hasta los trece años, pues la versión de
aquella no solo carece de persistencia y el imputado ha negado ese hecho
sustancial, sino que no existen elementos de prueba, siquiera periféricos, que
corroboren la imputación por el delito de violación, tanto mas si la menor y la
denunciante se han retractado, y existen dos testimoniales que en lo esencial,
coinciden con la ultima versión de la agraviada: no hubo trato sexual reiterado,
se denuncio por cólera ante una agresión del padre, y esta ultima ha tenido
relaciones sexuales voluntarias con terceras personas, que en todo caso el
hecho de la retractación de la victima y las versiones disímiles que expone, así
como lo tardío de la denuncia – se denuncio el atentado luego de mas de u año
de haber cesar e inmediatamente después de una agresión física del padre de
la agraviada- generan una duda razonable en el juzgado que obliga a optar por

73
la absolución”. R.N. Nº2668-2005 – Sala Penal Permanente. San Martín
Castro, Sivina Hurtado, Palacios Villar, Lecaros Cornejo, Molina Ordóñez.

Computo de la pena
“El tiempo de detención que sufre el procesado, se abona para el cómputo de
la pena impuesta, a razón de un día de pena privativa de la libertad por cada
día de detención”. Sala Penal, Cons. N° 79-99. Lambayeque. Código Penal.
Comentado. Jurista Editores 2005.

Determinación Alternativa de las Penas -

Extracto: <<…[Se] ha aplicado correctamente el principio de determinación
alternativa -delito de receptación por robo agravado- desde que se presentan
los presupuestos para su invocación, como son a) homogeneidad del bien
Jurídico, b) inmutabilidad de los hechos y las pruebas, c) Preservación del
derecho de defensa, d) coherencia entre los elementos facticos y normativos
para realizar la correcta adecuación del tipo, y e) la favorabilidad [en beneficio
del acusado]…>>. Sala Permanente R.N. Nº1524-2004 – CAÑETE – San
Martín Castro, Pajares Paredes, Palacios Villar, Lecaros Cornejo, Molina
Ordoñez.

Suspensión de ejecución de pena

“Tratándose de penas privativas de la Libertad de corta duración, que no
superen los cuatro años, nuestro legislador ha regulado a través del artículo 59
del Código Penal, la figura de la suspensión de la ejecución de la pena, que
no es sino una de las formas de tratamiento en libertad”. Exp. N° 1531-95-
Lima; Gonzalo Gómez Mendoza, Jurisprudencia Penal, Tomo IV. Rodhas,
p.287.

Afirmaciones del acusado

La sindicación de un coacusado hacía otro debe tener como requisito la
verosimilitud, esto es, que a las afirmaciones del coacusado deben concurrir
corroboraciones periféricas con carácter objetivo, es decir, que ésta debe ser
prolongada en el tiempo sin ambigüedades ni contradicciones, (R.N, N° 3093-

74
99, En Revista Peruana de Jurisprudencia, año II, N° 4, Normas Legales, p.
432).

Acusación del Fiscal

“Solamente es procedente formular acusación fiscal contra aquellos
encausados que se encuentran plenamente identificados. Ej. Del 23 de
Agosto de 1998. R. De J.P. Julio – Agosto 1998. Gonzalo Gómez Mendoza,
Jurisprudencia Penal, Tomo IV. Rodhas, p.245.

Reparación Civil
“La Reparación Civil que se fija a favor del agraviado debe guardar proposición
con el daño que se ha ocasionado”. Exp. N°1848-98. Víctor Prado
Saldarriaga, Derecho Penal, Jueces y jurisprudencia, Palestra Editores.

III. CONCLUSIONES DE FORMA:

A. Problema Principal:

¿El proceso contra ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò JOSE

GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL, o LUIS JOSE
GARCES VILLARREAL o LUIS JOSE GARCES VILLAREAL por el delito de
Contra el Patrimonio – Robo Agravado, en agravio de Jonathan Vega Tamayo
se realizó con las Garantías del Proceso Penal establecidas en la Constitución
Política del Perú?

B. Problemas colaterales:

No existen.

C. Problemas Secundarios:

1.- ¿Se garantizó plenamente el derecho de la defensa?

2.- ¿Concurrieron los requisitos para dictar la medida de coerción
personal (detención)?

75
 3.- ¿El Ministerio Público cumplió con su función durante el proceso?
4.- ¿El juez cumplió con su función de director de la instrucción?
5.- ¿La instrucción cumplió sus fines?
6.- ¿Se cumplieron los plazos establecidos en el procedimiento especial
para delitos agravados?
7.- ¿Las sentencias fueron motivadas suficientemente?
8.- ¿Se observó el principio de la instancia plural?
9.- ¿Existió la reformatis in peius en el proceso?

IV. ANÁLISIS DE FORMA:

1.- Si, se respetaron las garantías mínimas en el desenvolvimiento de la

actividad procesal, toda vez que si bien se le requerio a nivel preliminar la
presencia de su abogado del detenido, èste indico que no consideraba
necesario, denotando con ello de conformidad con el artículo 139, inciso 14 de
la Constitución Política del Estado, que se refiere al principio de no ser privado
del derecho de defensa en ningún estado del proceso, no se ha visto
vulnerado.

VICENTE GIMENO SENDRA, VICTOR MORENO CATENA y VALENTIN

CORTEZ DOMÍNGUEZ, Derecho Procesal Penal, 2° Edición 1997, Editorial
Colex, pág. 933.
“... el derecho fundamental que asiste a todo inculpado y a su abogado
defensor a comparecer inmediatamente de la instrucción y a lo largo de todo el
proceso penal, a fin de poder contestar con eficacia la imputación o acusación
contra aquel existente, articulando con plena libertad e igualdad las normas, los
actos de prueba, de postulación e impugnación necesarios para hacer valer
dentro del proceso penal el derecho a la libertad que asiste a todo ciudadano
que, por no haber sido condenado, se presume inocente”.

2.- Si, concurrieron los requisitos para la detención preliminar del

denunciado, notificándolo y haciendo de su conocimiento el motivo de su
detención, ello al existir cuasi flagrancia delictiva.

76
-ROJAS VARGAS, Fidel, “Código Pena l- Parte Especial”, Tomo II,
editorial Moreno, Edición 2009, Pág.53.
“Que la vinculación del procesado con el delito ha quedado debidamente
probado con la propia confesión del procesado y demás elementos de prueba
acopiados a lo largo del proceso, apareciéndose que el agente delictivo ha
obrado con alevosía, pues atacó a su victima...”

3.- Si, de conformidad al artículo 159°, inciso 4 de La Constitución

Política del Estado, corresponde al Ministerio Publico conducir desde su inicio
la investigación del delito, así mismo la Ley Orgánica del Ministerio Publico D.
Leg. 052, señala que el Ministerio Publico vigila e interviene en la investigación
del delito desde la etapa policial; aunque preliminarmente no cumplió en todo
tales funciones por cuanto obvio con estar presente momento de llevarse a
cabo el acta de reconocimiento del agraviado sobre el imputado.
En tal sentido no es demás dejarse de reconocer de autos la presencia del
Fiscal Provincial en la declaración del procesado ALAND MITCHEL GARCES
VILLAREAL ò JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES
VILLAREAL, o LUIS JOSE GARCES VILLARREAL o LUIS JOSE GARCES
VILLAREAL, así como poner a disposición del Juez Penal de Turno al instruido
en calidad de detenido, por la comisión del delito imputado. Por esta razón
considero que el Ministerio Publico en términos generales ha cumplido con su
función como titular de la acción penal, no obstante es de hacer notar que el
Fiscal tampoco ordeno con recabar la ficha de inscripción de RENIEC, a
efectos de corroborar los datos expuestos por el detenido con los obrantes en
RENIEC.

El Fiscal Superior también cumplió con sus funciones que le señala la

L.O.M.P., pero en cuanto a sus dictamines no tuvo en consideración el modo y
forma de la ocurrencia de los hechos instruidos, es por tales consideraciones
que se atino a opinar por NO HABER NULIDAD en la sentencia emitida por la
Segunda Sala Penal para reos en cárcel de la Corte Superior de Lima.

77
 SÁNCHEZ VELARDE Pablo, Manual de Derecho Procesal Penal, Idemsa,
Lima, 2004, pág. 947.

Son obligaciones y atribuciones del Ministerio Público:

“... intervenir y orientar la investigación policial de todo delito. (...) orientar a la
policía de las investigaciones que son necesarias para el debido
esclarecimiento de los hechos denunciados o los elementos razonables de
juicio que requiere para la persecución penal”.

4.- Si, el juez cumplió con su función señalada por la ley, pero no totalmente
como todo proceso debe encaminar a fin de lograr caudales probatorios que
den de ciencia cierta la responsabilidad del procesado, pese haber sido
cuidadoso con los derechos del procesado, para que no sean vulnerados,
fundamentalmente en la etapa de la investigación e instrucción.

5. No, cumplió con todos sus fines totalmente, toda vez que si bien se recabo
la declaración preventiva del agraviado, no se cumplió con recabar pruebas
documentales por parte del agraviado a efectos de acreditar la pre existencia
del bien sustraído por el detenido; asimismo no cumplió con hacer efectivo su
envestidura como magistrado, a fin de requerir a la Comisaría del Sector para
que remita el resultado de la investigación ordenada por el señor Fiscal
realizar, respecto a la identificación de los demás sujetos que participaron en el
iter criminis, bajo responsabilidad; habiéndose tan solo llevado a cabo en la
etapa de la instrucción la declaración preventiva del agraviado, cumplido con
sus fines como bien se indico parcialmente.

“La instrucción tiene por objeto reunir la prueba de la realización del delito, de
las circunstancias en que se ha perpetrado y de sus móviles así como de
establecer la distinta participación que hayan tenido los autores y cómplices”.
Exp. N˚ 3209-95 B Ica. Pag. 293

6. Si, cumplieron los plazos señalados en el D. Leg. 124 articulo 3 como los 60
días calendarios prorrogables por 30 días calendarios en la instrucción

78
correspondiente no sólo por ser un delito agravado sino además porque así lo
señala expresamente la Ley, dicho plazo ampliatorio fue cedido por el Juez,
previo traslado al señor Fiscal Provincial.

7. La Sala Penal Superior expidió Sentencia Condenatoria, basándose en los

hechos y pruebas actuadas. No obstante a ello al momento de imponer el ius
puniendi del Estado, no tuvo en cuenta el modo y forma de cómo ocurrieron los
hechos, los objetos empleados, y mas aún si durante todo el estadio procesal
no se ha llegado a acreditar la participación de otro sujeto como lo ha venido
indicando el agraviado en su declaración preventiva.

Corte Suprema de Justicia. Sala Penal Transitoria. R.N. Nº459-2004. Callao

AVALOS RODRIGUEZ, Constante Carlos/ ROBLES BRICEÑO, Meri
Elizabeth. Modernas Tendencias Dogmáticas en la Jurisprudencia Penal
de la Corte Suprema. Gaceta Jurídica. Lima 2005, p. 252.

“ Estando a la poca extensión del daño causado, al grado de instrucción, edad,

situación económica y condiciones personales del inculpado acogido al
beneficio de la confesión sincera, previsto en el articulo ciento treinta y seis del
código de procedimientos penales; declararon HABER NULIDAD en la propia
sentencia, en cuanto le impone la pena de siete años de pena privativa de la
libertad y reformándola en este extremo, le impusieron cuatro años de pena
privativa de la libertad, suspendida por el termino de tres años”.

8. En el presente caso sí se observó el principio de pluralidad de instancia

por cuanto es un derecho que tienen los procesados para formular por ejemplo
el recurso de Nulidad, tal como lo contempla el Código de Procedimientos
Penales y la Constitución.
CONSTITUCION
CAPITULO VIII
PODER JUDICIAL
Artículo 139° Principios de la función jurisdiccional.

79
Inc.6.- La pluralidad de Instancias.

RAMÍREZ VELA, WILDER. “LA CONSTITUCIÓN COMENTADA,” QUINTA

EDICIÓN. EDIGRABER, LIMA 2000. PÁG. 140

“La pluralidad de la instancia, quiere decir que toda la resolución judicial que
ostenta el rango de sentencia o auto, puede ser revisada por el juez o el
tribunal de rango superior. De tal forma que la pluralidad de instancia espanta
el posible error judicial, al permitir que toda resolución sea objeto de, por lo
menos, una revisión a cargo de un magistrado o un tribunal superior”.

9. Si, en este caso es el propio sentenciado quien interpuso el Recurso de

Nulidad, por ello, la Sala Suprema declaró NULA la pena interpuesta al
sentenciado y resolvió variar de 10 a 6 años de pena privativa de libertad,
asimismo terminando por indicar no haber nulidad en lo demás que contiene.

MODIFICACION
“este es el espíritu que subyace en la ley N˚ 27454 que modifica el articulo 300
del Código de Procedimientos Penales. Esta ley es clara al definir que si solo el
sentenciado solicita la nulidad de la sentencia condenatoria, entonces el ius
puniendi del estado, cuyo poder se expresa en la actuación de la instancia
decisoria, ha encontrado un limite: el cuántum de la pena no podrá ser
aumentado”.
Exp. N˚ 1918-2002. La Libertad. Pág. 408.

V. CONCLUSIONES DE FORMA

1. El proceso seguido contra ALAND MITCHEL GARCES VILLAREAL ò

JOSE GARCES VILLAREAL ò JOSE LUIS GARCES VILLAREAL, o LUIS
JOSE GARCES VILLARREAL o LUIS JOSE GARCES VILLAREAL, se llevó
a cabo dentro del marco de las garantías procesales que todo instrucción debe
contener (el debido proceso, el derecho a la tutela jurisdiccional, el derecho a la
presunción de inocencia y el derecho de defensa).

80
Al respecto la Constitución Política del Estado, expresamente en su articulo
139° inciso 3 precisa sobre la observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional, a la cual todas las personas tenemos derecho, esta norma esta
orientada a eliminar cualquier tipo de irregularidad que pudiera presentarse
respecto al nombramiento de los jueces y además para que todo juzgamiento
sea objetivo y ofrezca garantía de defensa, igualmente, mediante el inciso 5, se
tiene la garantía de recibir una buena administración de justicia por parte de los
juzgados, pues mediante la motivación escrita de las resoluciones judiciales las
personas podemos saber si hemos sido juzgadas sin arbitrariedad de un juez o
tribunal asimismo, en el inciso 14, se precisa que toda persona tiene derecho
de ser informada por escrito de la razón de su detención, el de defender su
inocencia solo o mediante el patrocinio de un abogado.

El tratadista SAN MARTIN CASTRO, sobre la garantía procesal señala “ La

sanción penal sólo puede tener lugar en los marcos de un debido
proceso( Articulo 139° inciso 3, de la Constitución); es decir, de un proceso
justo y equitativo que asegure el derecho de defensa y tratamiento digno, bajo
el imperio del principio de proporcionalidad, al imputado(...) pretende constituir
una regulación equilibrada de los derechos y deberes de los sujetos
procesales”(CESAR SAN MARTIN CASTRO, Derecho Procesal Penal)

2. Sala Penal de la Corte Superior.-

El proceso fue llevado correctamente cumpliendo lo estipulado por el Código
de Procedimientos Penales, respetando el principio del debido proceso,
examinada las pruebas debidamente y dictando sentencia con el criterio de
conciencia que les autoriza la ley; pero sin embargo existiendo dentro de todo
ello un breve y diminuto estudio de lo que es el principio de la proporcionalidad
de la pena que toda conducta antijurídica debe enmarcar, como lo es la el
modo, forma y naturaleza del iter criminis.

Sala Penal de la Corte Suprema

Considero que fue una sentencia emitida de acuerdo a Ley, sin vulnerar en
ningún momento en el proceso las garantías constitucionales de los

81
procesados; pero sin embargo advirtiendo que con respecto al ius puniendi que
el Estado delega a través del Órgano Judicial, se había cometido una
exageración punitiva, toda vez que no se hizo un previo razonamiento lógico
del modo y forma del iter criminis, lo que dio a razón a que dicho Órgano
Supremo, declare la nulidad en tales extremos modificándola para rebajarle la
pena privativa de la libertad; respetándose con todo ello el debido proceso, y el
correcto ius puniendi del Estado.

El debido proceso: Es un derecho fundamental que tiene toda persona que la

faculta a exigir del Estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un Juez
responsable, competente e independiente; pues el Estado no solo está
obligado a proveer la prestación jurisdiccional, sino a proveerla bajo
determinadas garantías mínimas que aseguren un juzgamiento imparcial y
justo (Fuente: Casación Nº 1432-2006-Lima, El Peruano, 3 de septiembre
de 2007.)

82