La Biometría y el Proceso.

Proyecto tesis
Análisis del Régimen Jurídico en el ámbito
probatorio, regulatorio y su aplicación general.

1
Índice

Justificación……………………………………………………………..…………………3

Hipótesis…………………………………………..……………………………………….4

Metodología……………………………………..…………………………………………4

Objetivo General…………………………………………………………………………..4

Objetivos Específicos……………………………………………………………………..4

Limitaciones………..………………………………………………………………………5

Marco Teórico……………………………………………………………………………..5

Preguntas………………………………………………………………………………...10

Índice………………………………………………………………….…………………..11

2
TEMA GENERAL: LA BIOMETRIA

Justificación

La creación de nuevas tecnologías y su desarrollo constante es uno de los

paradigmas más importantes de nuestros tiempos. El derecho no puede quedarse
atrás de este desarrollo, ya que su gran avance y utilización en la vida cotidiana
hacen propenso acciones y problemas que derivan a la vida jurídica.

Surgen así nuevas formas de interacción que el derecho no puede ignorar,

incluyendo nuevas formas de manifestar el consentimiento (como por ejemplo un
simple clic en un mouse), prueba, reconocimiento y un sin número de aplicaciones
para la tecnología y la interacción de las personas.

La biometría se encarga de los medios tecnológicos por los cuales se puede

identificar una persona por medio de diversos factores únicos. La grabación de
voz, huellas digitales y por qué no, el uso del iris, para corroborar la identidad de
una persona, han ido en aumento los últimos años, desde contratos telefónicos
hasta bonos de salud. El desarrollo de estos medios hace necesaria su
investigación, especialmente en el campo de la prueba, ya que su mal uso o mala
interpretación podrían cambiar el sentido de estos.

Ahora, a partir del tema de biometría en general y sus problemas derivados, la

cuestión principal del estudio será cómo se aplica ésta nueva tecnología en
nuestro sistema jurídico. Como medio probatorio adquiere una gran relevancia,
todas sus aplicaciones y los principios del derecho procesal deben poder aplicarse
para su desarrollo como prueba. Si bien se han desarrollado como parte del
trabajo de peritos en determinados casos (como por ejemplo las pruebas de ADN),
su cuestionamiento persiste y conlleva a un estudio por parte del derecho más
exhaustivo.

La idea de esta tesis consiste en investigar sobre estas nuevas formas de

tecnología, es decir, de formas novedosas, que el derecho ha tenido que

3
incorporar a medida que se desarrollan, y la forma en la que inciden en el derecho,
especialmente el derecho procesal.

Hipótesis

Es necesario un régimen jurídico específico sobre la biometría en Chile,

considerándola como un nuevo y complejo medio de prueba distinto que merece
un trato adecuado en el ordenamiento chileno.

Metodología

Se trabajara en base al análisis sobre las tecnologías biométricas,

considerando materias como su desarrollo, su uso, formas específicas de
reconocimiento, y además jurídicamente como se sostiene. Esto último
especialmente en materias procesales, donde se analizara, tanto la legislación,
doctrina y jurisprudencia de los distintos sectores de la biometría en Chile, para
determinar cómo se toma en materia de prueba. Así se tomaran los criterios
anteriores y se estudiaran para llegar a una conclusión más o menos concreta y
general que puede utilizarse en otros medios similares de la biometría.

Objetivo General y Específicos:

 Determinación del régimen jurídico en Chile de la prueba biométrica

- Concepto y uso de la biometría: información sobre un concepto
satisfactorio, sus usos prácticos y su funcionamiento.
- Reglas de legitimidad y uso: condiciones por el derecho procesal y factores
en común.
- Hechos que pueden acreditarse: los usos en Chile, objetivo general y
satisfacción con el derecho procesal.
- Régimen jurídico y el proceso.
- Tiempo de conservación, impugnación, valoración y análisis de muestras de
los medios biométricos.
- Verificación a las reglas procesales y principios del derecho procesal, como
el principio de inocencia, la prueba licita, apreciación de la prueba, etc.

4
Limitaciones de la investigación

Se planea analizar la inclusión de la aplicación de biometría, por lo que se

estudiara en general su aplicación y los elementos esenciales que estos, que
afecten el derecho procesal, especialmente la prueba y los principios del debido
proceso y sus consecuencias como conclusión.

Las limitaciones, por lo tanto, serian los elementos esenciales no concernientes a

la prueba, como la causa, objeto, nulidad, etc., en ese caso el consentimiento
podría ser un elemento relevante dependiendo si en la prueba lo analizan en
cuanto fraudes y la comprobación real de la identidad de la persona en cuestión.
Tampoco se tomaran otros temas relacionados a la biometría, como su desarrollo
meramente tecnológico, su aplicación en otras aéreas de la vida, etc. o sólo se
tratara de forma general en la introducción.

Las restricciones para la investigación, al ser un tema relativamente nuevo muy

apegado a los avances tecnológicos (que el derecho muchas veces no puede
seguir a la par) es el poco desarrollo de la legislación, siendo esta tratada en sólo
ciertas ocasiones para materias muy especificas. En cuanto doctrina, si bien no es
un tema tratado de forma general, existe una cantidad considerable de trabajos,
memorias y tesis referentes al tema, aunque también tratada como tema
específico.

Marco Teórico

La biometría consiste en la identificación de un individuo por características

físicas identificadas mediante el uso de tecnología, de bios y metron, la biometría
es el estudio de métodos automáticos para el reconocimiento único de
humanos basados en uno o más rasgos conductuales o rasgos físicos
intrínsecos1. Algunas de ellas son el reconocimiento facial, dactilar, reconocimiento
de voz, firmas, etc.

1
Wiki pedía, Biometría ( online), <http://es.wikipedia.org/wiki/Biometr%C3%ADa> [consulta 14-10-12]

5
Todas las formas de recolección de datos anteriores deben tener en común ciertas
características; tales son la universalidad (que se encuentre en todos los
individuos a identificar), singularidad (como carácter único), permanencia en el
tiempo (dependiendo cual es, puede sufrir mayores o menores cambios),
recolectable (en su adquisición, medición y almacenamiento), calidad (preciso,
rápido y eficiente), aceptabilidad y fiabilidad 2. El reconcomiendo, la verificación y la
identificación forman parte del procedimiento para la comprobación de la identidad
o la finalidad deseada en todos los casos. Se dividen en estáticos (los que miden
la anatomía); como las huellas digitales, geometría de mano, termografía, análisis
de iris, análisis de retina, venas del dorso de la mano y reconocimiento fácil, y los
dinámicos (miden el comportamiento) como el patrón de voz, firma manuscrita,
dinámica del tecleo, movimiento de pasos y análisis gestual 3, otros corresponden a
las tomas de sangre, test de ADN, muestras de orina, etc. y la situación especial
de las tarjetas que contienen una huella dactilar (como por ejemplo el carnet), o
match-on-card.

Actualmente, entre la huella digital y la identificación con el rostro, ocupan más de

un 50% del mercado4, y se puede apreciar en actos tan comunes como la compra
de bonos médicos como en la incorporación de algunos computadores en Chile.
En el área internacional también se aprecian cambios paulatinos pero decisivos,
como la identificación de clientes de bancos por medio de la mano 5 o el uso de la
voz6.

Su desarrollo ha aumentado constantemente, especialmente en un mundo donde

la tecnología más rápida y eficiente es necesitada para la mayoría de nuestras
actividades diarias. En chile no existe un estatuto jurídico uniforme para su

2
Monografías, Galvis Traslaviña, Carlos Mauricio, Introducción a la Biometría (online)
<http://www.monografias.com/trabajos43/biometria/biometria2.shtml#concep > [consulta 27-10-12]
3
Biometría Informática, seguridad v/s privacidad pp., diado 4-5
4
Monografías, Galvis Traslaviña, Carlos Mauricio, Opus, cita 2, pag.1
5
Banco japonés implementará cajeros automáticos biométricos que escaneará la mano del cliente(online),
BioBioChile, Navarrete Camila (15 abril 2012 -10:01)
<http://www.biobiochile.cl/2012/04/15/banco-japones-implementara-cajeros-automaticos-biometricos-
que-escaneara-la-mano-del-cliente.shtml> [consulta 27-10-12]
6
U. de Chile: Aprueban patente para sistema de verificación de disponibilidad por voz (online), FCFM U.Chile
< http://radio.uchile.cl/noticias/115751/ > [consulta 27-10-12]

6
regulación, por lo tanto, la prueba, como el resto de factores jurídicos relaciones,
está regido por las normas más aceptadas relacionadas con la materia, así es
como la ley 19.628 de tratamiento de datos personales es la que regiría la materia,
y dependiendo de esta los tomara como datos personales, sensibles o
estadísticos. La ley determina la forma en que se utilizan estos datos, ya que
como datos relacionados con una persona, pueden involucrar otros derechos
(como el de la honra por ejemplo) siendo perjudiciales. También la 19.799
referente a la firma electrónica, de modo que se homologan sus efectos con
respecto a otras pruebas. Esta falta puede atribuirse al reciente uso de esta
tecnología, y por lo tanto al poco uso, como a la falta de conocimientos sobre el
tema y su tratamiento problemático, entonces es necesario evaluar si esto sería
suficiente para los problemas presentes en el Chile actual usuario.

Existen sin embargo, algunas normas específicas referidos a la materia,

especialmente en materia laboral, donde el control de la identidad es mayormente
requerido, un ejemplo es la ordenanza n°3478/109 7 de la dirección del trabajo,
como si se tratara de un reloj control al comprobar la identidad y tiempo de llegada
de trabajadores.

Por lo tanto, siguiendo con la línea del análisis de la información, uno de los
principales fines de la biometría es comprobar la identidad de una persona, para
luego darle un sentido distinto en su utilización, que, dependiendo de la tecnología
ocupada, puede ser variada. Por lo tanto el hecho relevante correspondería a la
identificación efectiva de la persona, distintos son los usos que pueda dársele a
esa identificación; como el tiempo de entrada o salida de un lugar, el tiempo de
llegada, autorizaciones, utilización de información, aprobación de contratos, etc.

El uso especializado en distintas aéreas comerciales como el sector minero,

gubernamental, retail, telecomunicaciones, financiero o bancario no ha presentado
problemas jurídicos referentes específicamente con la utilización de la biometría

7
Dirección del trabajo, Ordenanza n°3478/109, Santiago 27-08-2003
<http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-printer-62972.html > [27-10-12]

7
como medio probatorio, si no como un tipo de almacenamiento de datos, como se
decía anteriormente.

La legitimidad para su uso o las reglas de negocios, por lo tanto, son un factor
importantísimo a la hora de ponderar su utilización. Cualquier dispositivo
biométrico necesita de tres factores necesarios para funcionar; la adquisición para
el indicador biométrico, la comprensión, procedimiento, almacenamiento y
comparación, y por último el interfaz en que se utiliza la información 8. Un sistema
común tiene un sensor, algoritmos de procesamiento de señal (controlan y
desarrollan las planillas), almacenamiento de los datos, un algoritmo de
coincidencia y por ultimo un procedimiento de decisión de coincidencia de los
datos que puede ser automático o manual.9

Habitualmente su funcionamiento es por medio de software, que integra la

información a una base de datos, regulados por la ley 19628. Esta ley establece la
forma en que se pueden utilizar estos datos; por lo establecido en la ley, cuando la
persona consiente en ello expresamente y cuando otras disposiciones legales lo
autorizan10, esto último se referiría a las disposiciones especiales que incumben a
la biometría.

Continuando con la legitimidad, dependiendo del área específica en que se ocupe,

ya que puede variar (la diferencia, por ejemplo entre el área laboral o bancaria),
los principios juegan un papel importante a su desarrollo. Como no existe un
régimen jurídico distinto para los datos, la ley 19628 se encarga de su régimen en
cuanto principios en común; se debe tener una base de información y un
consentimiento por parte del titular, una finalidad específica, calidad en extracción
y el mantenimiento, responsabilidad en cuando a la base de datos (secreto),
además se tiene el derecho al acceso, modificación o rectificación, cancelación y
bloqueo de los datos11.

8
SISTEMAS DE SEGURIDAD BASADOS EN BIOMETRÍA, pág. 100 revista
9
Tratamiento de datos personales, Rodrigo Molla, diapositiva n° 6 [29-10-12]
10
Ibíd., diapositiva n° 11 [29-10-12]
11
Ibíd., diapositiva n° 14-19 [29-10-12]

8
Se presentan diversos problemas a partir de su uso. Como datos sensibles, su
utilización y falsificación es inminente en cualquier sentido, especialmente durante
la verificación, cuando se comparan datos, ya que en un primer momento la
característica debe estar dentro de la base de datos, luego es que puede sufrir
alteraciones o usos incorrectos. Existen las bases con de grupos abiertos (donde
la persona no necesariamente se encuentra en el sistema) y grupos cerrados
(donde si estaría dentro de la base de datos) Se pueden usar plantillas falsas,
imitación de firmas, imitación de la característica física, una captura de
información, un virus, una simulación, una generación comparable, un intruso,
etc.12 por ello existen mediciones para analizar el éxito de la aplicación, por tasas
de falsa aplicación (cuando es sistema apoya un error), la de verificación, falsa
alarma, detención e identificación.

Los problemas anteriores son razones para discutir acerca del régimen jurídico en
Chile que existe sobre esta materia y sobre su aplicación en juicios.
Lamentablemente todavía no se presentan juicios específicos sobre la prueba de
la biometría en sí, solo sobre sus áreas especificas. Como se había planteado,
una idea razonable es tratarlos como datos personales bajo la ley 19628.

Pero, de todas formas, el régimen jurídico no está claro, y varios factores

relevantes, tampoco, como el tiempo de conservación de los datos, la
impugnación de ellos y su valoración como prueba. Los casos a analizar por lo
tanto serian los tipos de pruebas biométricas y ver el análisis y peso que han
tenido.

12
Biometría y patrones para la identificación humana, Esteban Saavedra López, ppt, CEO opentelematics
<http://www.slideshare.net/estebansaavedra/biometria-y-patrones-para-la-identificacion-humana> [30-10-
12]

9
Preguntas

1. ¿Qué es la biometría?
Nociones generales de la biometría, un concepto determinado y su
funcionamiento general. Conocimiento general sobre sus avances y las
tecnologías existentes.

2. Como es la aplicación en Chile en materia probatoria

Idea general de su aplicación en Chile, de modo de obtener un contexto en
el cual la biometría es utilizada como una nueva tecnología para comprobar
identidades. Saber si están nuevas formas de comprobación son
adecuadas al régimen jurídico procesal existente.

3. Como se ve en materia de prueba

Cómo se ha regulado específicamente la prueba de la biometría en cada
caso determinado. Se analizan los principios, valores y normas aplicadas,
proyectos y estudios al respecto.

4. Legislación comparada
Cómo se ha desarrollado en el extranjero, en materia de juicios, cómo la
tecnología ha ido en conjunto con el desarrollo del derecho y sus factores
de valoración.

5. Conclusiones e ideas nuevas de aplicación

Las falencias y debilidades de su aplicación, qué ideas nuevas para mejorar
existen, si su regulación en este momento es adecuada, y su desarrollo a
futuro en Chile junto con su misma problemática.

10
Índice

I. Introducción Nociones Generales de Biometría

a) Origen de la biometría

b) Funcionamiento de las aplicaciones biométricas

c) Nuevas tecnologías aplicables a la biometría

CAPITULO I.- Aplicaciones de la biometría al proceso

1.- Tecnologías generalmente aceptadas en el proceso

1.1 Historia de la biometría en el proceso

1.1.1 Imágenes en la biometría

1.1.2 Firma manuscrita

1.2 Inclusión en el Derecho Extranjero

1.3 inclusión en el Derecho Chileno

2.- Aplicaciones actuales de la biometría gracias al desarrollo técnico

3.- Biometría y su capacidad para probar hechos

4.- Problemas que emanan del uso de la biometría en el proceso desde la

óptica del debido proceso.

i.- Biometría y principio de inocencia

ii.- Biometría y principios de apreciación de la prueba

iii.- Biometría y derecho a la defensa

iv.- Biometría y la protección de derechos fundamentales

v.- Biometría y principios probatorios

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CAPITULO II.- Biometría y licitud de la prueba

1.- Condiciones y requisitos de licitud de la prueba

2.- Situación en Chile del uso de la biometría como medio de prueba

a) Legislación Nacional

i.- Tipos de hechos

ii.- Condiciones asociadas a la toma y análisis de muestras

iii.- Condiciones de legitimidad de la conservación de las

muestras.

iv.- Impugnación y derecho al recurso y prueba biométrica.

b) Jurisprudencia nacional

c) Doctrina nacional

3.- Aplicaciones biométricas reconocidas en derecho comparado.

a) Legislación

b) Jurisprudencia

c) Doctrina

4.- Condiciones de Licitud de la prueba biométrica generalmente aceptadas

y adecuación de la legislación nacional a estándares internacionales.

a) Tipos de hechos que es posible probar a través de

aplicaciones biométricas

b) Condiciones asociadas a la toma y análisis de muestras

c) Condiciones de legitimidad de la conservación de las

muestras

d) Impugnación y derecho al recurso y prueba biométrica

12
e) Valor probatorio de la prueba biométrica

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