JUZGADO CIVIL - SEDE MBJ MARIANO MELGAR

EXPEDIENTE : 00140-2020-0-0401-JR-DC-01
MATERIA : ACCIÓN DE AMPARO
JUEZ : MADARIAGA CONDORI, LUIS EDUARDO
ESPECIALISTA : TORRES OBADA, LUCIA BELEN
DEMANDADO : MINISTERIO DE SALUD
GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA
GERENCIA REGIONAL DE SALUD DE AREQUIPA
PROCURADORÍA PÚBLICA DEL MINISTERIO DE SALUD
PROCURADORÍA PÚBLICA DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA
DEMANDANTE : ALARCÓN BARRIONUEVO, POOL KEVIN

SENTENCIA Nº 38-2020-CI-AMPARO

RESOLUCIÓN N° 93

Mariano Melgar, nueve de noviembre

del año dos mil veinte.-
I. VISTOS: Es objeto del proceso: La demanda de amparo interpuesta por Pool
Kevin Alarcón Barrionuevo, en contra de Ministerio de Salud, Gobierno regional de Arequipa y la
Gerencia regional de Salud. Petitorio: El demandante Pool Kevin Alarcon Barrionuevo interpone
demanda constitucional de amparo peticionando que se reponga el estado de cosas al momento
anterior a la vulneración al derecho constitucional a la protección de mi Salud, de mi medio
familiar y de la comunidad de la Región Arequipa; se ordene a los demandados: Ministerio de
Salud, Gobierno Regional De Arequipa y Gerencia Regional De Salud De Arequipa, cumplan con
implementar en Arequipa el protocolo contenido en el Documento Técnico: “Prevención y
Atención de personas afectadas por COVID-19 en el Perú”, aprobado mediante Resolución
Ministerial N° 139-2020-MINSA de fecha 29 de marzo del 2020, esto de forma inmediata y a
cabalidad, bajo apercibimiento de disponer la destitución de las autoridades que omitan el
cumplimiento de su deber funcional, de conformidad con lo previsto en el artículo 22° del Código
Procesal Constitucional. Fundamentos De Hecho: El accionante solicita la intervención de la
justicia constitucional, con la finalidad que la autoridad jurisdiccional, reponiendo la vulneración al
derecho fundamental invocado, ordene y supervise la ejecución de la implementación en
Arequipa de forma inmediata y a cabalidad del protocolo contenido en el documento técnico:
“prevención y atención de personas afectadas por covid-19 en el Perú”, aprobado mediante
Resolución Ministerial N°139-2020-MINSA de fecha 29 de marzo del 2020, el mismo que ha sido
debidamente aprobado por la Autoridad Nacional de Salud, esto es el Ministerio de Salud, lo que
evidencia el carácter técnico de este, al haber sido emitido por la autoridad competente según lo
dispuesto en el Decreto Supremo que declaró el estado de emergencia y que dicho protocolo
vigente para la prevención y atención de personas afectadas por COVID-19, aprobado mediante
Resolución Ministerial N°139-2020-MINSA, el cual regula el pro cedimiento para la intervención
sanitaria en la prevención y control del COVID-19 en casos leves sin factores de riesgo, leves con
factores de riesgo, moderados y severos; asimismo, regula cuales son las medidas de prevención
que deben acatar todos los trabajadores de la salud, así como la forma de atención a los
pacientes con COVID-19, regula también, el manejo de las personas en los establecimientos de
salud de Nivel I, II y III, desde la necesidad de otorgarles una mascarilla quirúrgica al usuario y a
su acompañante, brindarles alcohol gel para la higiene de manos; hasta la limpieza y
desinfección de las áreas y elementos en contacto con el paciente COVID-19 o el manejo de
residuos generados durante la atención de pacientes, las indicaciones para el tratamiento
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farmacológico de los pacientes de COVID-19 en atención a los ensayos a nivel mundial que se
vienen realizando para la lucha contra esta enfermedad, las medidas para el control de
infecciones en los establecimientos de salud, que incluye medidas de control administrativo, de
control ambiental, de protección respiratoria y estándar, de bioseguridad en el laboratorio y para
el personal de salud, las cuales son indispensables para el control del avance de contagio del
COVID-19 en la región Arequipa, entre otras, lo cual hace importante y urgente su implementación
en la región Arequipa. Por lo tanto, resulta necesario que se ordene al Ministerio de Salud como
entidad rectora nacional, que cumpla con realizar las acciones de su competencia que permitan la
implementación cabal del protocolo que esta misma institución ha aprobado, ya que su labor no
implica únicamente la aprobación de un documento, sino también corresponde que garantice su
operativización, pues caso contrario se convertiría en una medida infructuosa en la lucha contra
el COVID-19, en igual medida, corresponde al Gobierno Regional de Arequipa y a la Gerencia
Regional de Salud de Arequipa, la obligación de ejecutar las medidas concretas que
operativicen este protocolo en la región, lo cual lamentablemente no ha ocurrido hasta la fecha; en
merito a lo regulado en el Decreto Supremo N° 044-2020-PCM que declaró el Esta do de
Emergencia Nacional a consecuencia del COVID-19, actualmente prorrogado mediante Decreto
Supremo N° 051-2020-PCM, estableció en su artículo 5° que: Todas las entidades públicas,
privadas y mixtas sanitarias del territorio nacional, así como los demás funcionarios y
trabajadores al servicio de las mismas, quedan bajo la dirección del Ministerio de Salud para la
protección de personas, bienes y lugares, pudiendo imponerles servicios extraordinarios por su
duración o por su naturaleza. Asimismo, el Ministerio de Salud tiene atribuciones para dictar
medidas a fin de asegurar que el personal y los centros y establecimientos de las Sanidades de las
Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú contribuyan a reforzar el Sistema Nacional de
Salud en todo el territorio nacional y los gobiernos regionales y locales, ejercen dentro de su ámbito
de competencia de los correspondientes servicios y prestaciones de salud, asegurando en todo
momento su adecuado funcionamiento.”. Sin embargo, este este protocolo nacional no solo se ha
obviado su implementación en la Región Arequipa; sino que la autoridad competente, desconocía
su existencia; tal es así, que con fecha 31 de marzo del 2020 (tres semanas después de la
publicación del protocolo nacional) el Gobierno Regional de Arequipa, a través de una
publicación en su cuenta de Facebook Oficial, informaba que ante la inexistencia de un protocolo a
nivel nacional, iban a conformar un comité de expertos que puedan elaborarlo, donde diversos
medios de comunicación que han informado con preocupación este asunto y que demuestran que
en la Región Arequipa no existe un plan, protocolo ni directiva que establezcan el modo, forma y
medidas pertinentes para la atención de personas en sospecha de contagio o con contagio
confirmado, pese a la existencia de un protocolo nacional aprobado por el Ministerio de Salud;
esta carencia, es la omisión concreta que importa la transgresión del derecho fundamental a la
salud propio, de mi ámbito familiar y de la comunidad arequipeña, el mismo que es desarrollado
por el Tribunal Constitucional, precisando que consiste en la “facultad inherente a todo ser humano
a conservar un estado de normalidad orgánica funcional, tanto física como psíquica, así como de
restituirlo ante una situación de perturbación del mismo” (Exp. 1429-2002-HC/TC, FJ 12), es
decir, el derecho a la salud, “se proyecta como la conservación y restablecimiento de ese estado”
(STC 1429-2002-HC/TC, FJ 13) y (Exp. 03228-2012-PA/TC, FJ 27 y 28), ha precisado los
alcances de este amplio derecho fundamental, señalando que: “El derecho a la salud comprende
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una serie de posiciones iusfundamentales que van desde el derecho a los servicios de salud hasta
el derecho a que los determinantes sociales no impidan el goce de una buena salud (STC 0033-
2010-PI/TC, FJ 34). A su vez, estas dos posiciones iusfundamentales, por ejemplo, tienen
algunas exigencias específicas que forman parte del contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la salud. En el caso del derecho a los servicios de salud, conforme lo ha precisado la
Observación General n° 14 del Comité de Derecho s Económicos, Sociales y Culturales
(CDESC) sobre <<El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud>>, este derecho
supone que los servicios de salud brindados por el Estado para el goce de este derecho tengan
las características de disponibilidad, accesibilidad (que a su vez incluye no discriminación,
accesibilidad física, accesibilidad económica o asequibilidad y acceso a la información),
aceptabilidad y calidad (párrafo 12). Del mismo modo, de acuerdo a lo interpretado por este
Tribunal, los servidores de salud deben ser brindados de modo integral, esto es, con
prestaciones que supongan la promoción, prevención, recuperación y rehabilitación de la salud
(STC 0033-2010-PI/TC, FJ 34 c). Un servicio de salud otorgado de acuerdo a estas
características es, pues, parte del contenido protegido constitucionalmente por el derecho a la
salud.” Por lo que se desprende que el derecho a la salud comprende que este tenga características
de disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y calidad; con prestaciones que supongan la
promoción, prevención, recuperación y rehabilitación de la salud. Por lo tanto, esta carencia en
este periodo de emergencia nacional debido a las graves consecuencias generadas por el
COVID-19, representa un crítico déficit en la ejecución de la política nacional de prevención y
contención de esta enfermedad aprobada por la autoridad nacional de Salud. Cabe resaltar que
en la actualidad, todos los ciudadanos nos encontramos acatando el aislamiento social dispuesto
por el Gobierno Nacional, el cual será totalmente infructuoso, si no se cuenta con un protocolo
implementado para la atención clínica de los pacientes de COVID-19, si los pacientes siguen
siendo atendidos indistintamente en diferentes hospitales, si el personal médico y no médico de
los hospitales, clínicas o centros de salud, no cuentan con equipos de protección personal que
prevé el protocolo nacional, y si estos centros médicos no cuentan con un sistema de control y
aislamiento de los pacientes COVID-19, agregado a ello es inminente que de continuar esta
situación en la Región Arequipa las consecuencias se agravaran hasta el punto que no sea posible
la contención de la enfermedad y se generen episodios como los observados en otros países. En
consecuencia, debe entenderse que lo solicitado al órgano jurisdiccional constitucional no
supone la creación de una nueva situación de hecho respecto a un derecho fundamental, pues,
como ha aclarado ya el Tribunal Constitucional, es parte del contenido constitucionalmente
protegido a la Salud, el déficit de ejecución de una política de Salud Pública, que es exactamente
lo que ocurre en el presente caso pues la situación de hecho en la cual el estado tiene el deber de
ejecutar eficazmente sus políticas de salud, preexiste por mandato constitucional, siendo que en el
caso particular, las autoridades demandadas han incumplido con esto; por la que la pretensión de
la demanda se configura en un acto reparador y no constitutivo de derecho. Finalmente la parte
demandante sustenta que el Tribunal Constitucional en el expediente (Exp. 03228-2012-PA/TC,
FJ 38 y 39), si bien no resulta competencia de la judicatura constitucional determinar el curso de
la política pública en salud, ni exigir en cualquier circunstancia resultados concretos en salud, si
puede el juez constitucional controlar el accionar de las autoridades involucradas de cara a
determinar si han incurrido en alguno de los déficits ( (déficit de ejecución), de modo tal que, por
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el incumplimiento de sus obligaciones, se impida el progreso efectivo del derecho a la salud.”
Que en el presente demanda se sustentará que se ha incurrido en un déficit de ejecución del plan
de prevención y contención que ha aprobado la autoridad nacional de salud, respecto a la
enfermedad COVID-19 en la región Arequipa, al no haberse implementado el protocolo ya
aprobado. También solicita que el mandato que se emita en el presente proceso sea bajo
apercibimiento de destitución, previsto en el artículo 22 del Código Procesal Constitucional, en
atención a la especial trascendencia del alcance del mandato. Fundamentos jurídicos: Invoca los
siguientes: Constitución Política del Perú, artículo 7° que reconoce el derecho constitucional a la
Salud. Constitución Política del Perú, el artículo 200° que establece que las acciones
constitucionales de Amparo no se suspenden durante los periodos de emergencia. Código
Procesal Constitucional, artículos 1° y 2° que cons ignan que la finalidad de los procesos
constitucionales es la proteger los derechos constitucionales reponiendo el estado de cosas al
momento anterior a su vulneración, y que señala que procede la acción constitucional ante la
amenaza o violación de algún derecho constitucional por acción u omisión. Código Procesal
Constitucional, artículo 22° que señala que, ante e l incumplimiento de una sentencia
constitucional, se puede disponer la destitución de los responsables, Decreto Supremo N° 044-
2020-PCM que declara estado de emergencia nacional y Decreto Supremo N° 051-2020-PCM que
prorroga el estado de emergencia nacional. Del trámite del proceso se tiene que mediante
resolución número cuatro se admite la demanda sobre acción de amparo presentado por Pool
Kevin Alarcon Barrionuevo, por su derecho propio, su entorno familiar e intereses difusos de la
comunidad de la Región Arequipa en contra de Ministerio de Salud, Gobierno Regional de
Arequipa y Gerencia Regional de Salud de Arequipa con emplazamiento del Procurador Publico
del Ministerio de Salud y del Procurador del Gobierno Regional de Arequipa, se dispone correr
traslado de la demanda a los demandados por el plazo de cinco días. Asimismo, con fecha
dieciocho de abril del año en curso la parte demandante solicita variación del efecto de la
pretensión argumentando que el Ministerio de Salud, ha publicado en el diario oficial “el Peruano”
la Resolución Ministerial Nro. 193-2020/MINSA mediante la cual ha aprobado la actualización del
protocolo que es materia del presente proceso, en tal sentido solicita en virtud del principio de
adecuación, se tenga por variado el efecto de la pretensión en el sentido que el acto reparador
solicitado ante la vulneración del derecho fundamental a la protección a la salud, es la
implementación en Arequipa del protocolo contenido en el documento técnico “Prevención,
Diagnóstico y Tratamiento de personas afectadas por COVID-19 en el Perú” aprobado mediante
resolución Ministerial Nro. 193-2020/MINSA o sus actualizaciones futuras; siendo, admitida
mediante resolución numero veintidós de fecha diecinueve de abril del año en curso, en cuanto al
petitorio se ordena a los demandados Ministerio de Salud, Gobierno Regional de Arequipa y
Gerencia Regional de Salud de Arequipa, cumplan con implementar en Arequipa el protocolo
contenido en el documento técnico” “Prevención, Diagnóstico y Tratamiento de personas
afectadas por COVID-19 en el Perú” aprobado mediante resolución Ministerial Nro. 193-
2020/MINSA o sus actualizaciones futuras. Igualmente se advierte del expediente virtual que la
parte demandante presenta medios probatorios extemporáneos después de la interposición de la
presente demanda, así, con escrito de fecha ocho de abril del año en curso en el quinto otrosí,
ofrece medios probatorios extemporáneos referidos a hechos nuevos ocurridos con posterioridad
a la interposición de la demanda, consistentes, en el comunicado de fecha seis de abril del dos
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mil veinte emitido por la Dirección General del Hospital Regional Honorio Delgado, el comunicado
de fecha ocho de abril del dos mil veinte, emitido por la Dirección General del Hospital Regional
Honorio Delgado y el comunicado oficial Nro. 10 de fecha ocho de abril del dos mil veinte emitido
por el Director del Hospital de Camaná; los mismos que fueron admitidos mediante resolución
número once de fecha diez de abril del año dos mil veinte. La parte demandante presenta escrito
de fecha diez de abril del dos mil veinte, en su primer otrosí, ofrece medios probatorios
extemporáneos referidos a hechos nuevos ocurridos con posterioridad a la interposición de la
demanda, consistente, en el comunicado de fecha nueve de abril del dos mil veinte, emitido por la
Dirección General del Hospital III Goyeneche, el mismo que fue admitido mediante resolución
número catorce de fecha once de abril del dos mil veinte. La parte demandante presenta escrito
de fecha veinte de abril del dos mil veinte, ofrece como medio probatorio referido a hechos
mencionados por la Procuradoría Pública del Gobierno Regional de Arequipa, al momento de
contestar la demanda, consistente, en el oficio Nro. 000537-2020-CG/GRAR de fecha veintinueve
de abril del dos mil veinte, cursado por la contraloría General de la Republica al Hospital Regional
Honorio Delgado de Arequipa, mediante el cual se remite el informe de orientación de Oficio Nro.
3040-2020-CG/GRAR-SOO el cual versa sobre la “capacidad de respuesta en el marco de la
emergencia sanitaria nacional por el COVID-19 inspección realizada del 21 al 22 de abril del
2020, el mismo que fue admitido mediante resolución numero cuarenta y tres de fecha treinta de
abril del dos mil veinte. La parte demandante presenta escrito de fecha dieciocho de abril del dos
mil veinte, ofrece como medio probatorio extemporáneo referidos a hechos nuevos ocurridos con
posterioridad a la interposición de la demanda, la Resolución Ministerial Nro. 193-2020/MINSA de
fecha trece de abril del dos mil veinte que contiene documento técnico “Prevención, Diagnóstico y
Tratamiento de personas afectadas por COVID-19 en el Perú” el mismo que fue admitido
mediante resolución numero veintidós de fecha veinte de abril del dos mil veinte. Finalmente, se
advierte las exhortaciones emitidas por el Ministerio Publico al Gobierno Regional de Arequipa
respecto a la falta de implementación de medidas y planes de contingencia para afrontar la
pandemia COVID-19, contenida en la resolución de fecha seis de abril del dos mil veinte, la
mismas que da cuenta, que el despacho fiscal ha tomado conocimiento a través de los medios de
comunicación y de los requerimientos de atención de este despacho efectuados en los últimos
días durante el turno respecto a la atención de pacientes especialmente pacientes sospechosos
de COVID-19 debido a la falta de atención inmediata de estos casos y otros que requieren
atención médica de emergencia o urgencia lo que podría poner en riesgo la vida y la salud de las
personas, debiendo señalar que el problema anotado se presenta en los hospitales del Ministerio
de Salud y de la Red Asistencia de ESSALUD. En consecuencia, esta Fiscalía en uso de las
atribuciones conferidas por Ley, resuelve, exhortar al Gerente Regional de Salud y por su
intermedio a todos los centros de salud públicos o privados de la provincia de Arequipa y a los
Directores del Hospital Regional Honorio Delgado, Hospital Goyeneche y Gerente de la Red
Asistencial de ESSALUD AREQUIPA para que se dé estricto cumplimiento a todas las normas
contenidas en el referido documentos(Resolución Ministerial 139-2020-MINSA) debiendo por tanto
adoptar todas las medidas preventivas y correctivas que sean necesarias para tal fin y la
resolución de fecha seis de abril del dos mil veinte, que igualmente da cuenta, que el despacho
fiscal ha tomado conocimiento a través de los requerimientos de atención de las fiscalías penales
de turno efectuados en los últimos días durante el presente turno respecto al recojo de cadáveres
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de fallecidos sospechosos de COVID-19 debido a la falta de atención inmediata de estos casos y
al mal manejo de los cadáveres lo que podría estar poniendo en riesgo la vida y la salud de las
personas. En consecuencia, esta Fiscalía en uso de las atribuciones conferidas por Ley; se
resuelve, exhortar, Gerente Regional de Salud de Arequipa y por su intermedio a los órganos de
línea que dependen de dicha gerencia para que se dé estricto cumplimiento a todas las normas
contenidas en Directiva Sanitaria 087-2020-MINSA/DIGESA, Directiva sanitaria para el manejo de
cadáveres por COVID-19 aprobada por Resolución Ministerial 100-2020-MINSA de fecha 22 de
marzo del presente año y modificada por la Resolución Ministerial 171-2020-MINSA publicada el 4
de abril del presente año debiendo por tanto adoptar todas las medidas preventivas y correctivas
que sean necesarias para tal fin. Admisión de la demanda: La demanda que es admitida a
trámite conforme aparece de la resolución cuatro de los actuados; notificándose a los
demandados. Contestación a la demanda por parte del Ministerio de Salud.- Fundamentos
de hecho: Que el actor peticiona que se cumpla con implementar en Arequipa el protocolo
denominado prevención y atención de personas afectadas por COVID – 19 en el Perú; que
conforme se ha venido desarrollando en la ley N° 27 783 – Ley de Bases de la descentralización y
la Ley 27867 – Ley orgánica de los Gobiernos Regionales, que regulan el proceso de
descentralización , transferencia de funciones, cada gobierno regional desarrolla sus funciones de
manera autónoma contando para ello con sus direcciones especializadas tales como en el caso de
Arequipa por la Gerencia Regional de Salud, responsable de la implementación de las políticas
nacional y regional de salud en su ámbito territorial, que las normas acotadas, se advierte que
cuando el demandante alega que no se ha cumplido con la implementación del protocolo respecto
al COVID 19 se evidencia que el hecho que motiva la demanda no resulta atribuible al ministerio
de salud ya que esta entidad no tiene a cargo la prestación propiamente dicha de atenciones
médicas por cuanto dicha función ha sido descentralizada a cargo del GORE AREQUIPA, que
cada gobierno regional tiene personería jurídica propia por lo que el MINSA carece de
competencia, dado que la prestación de atenciones médicas no constituye una obligación
funcional al gobierno central; sin embargo el MINSA en su condición de entre rector procedió sin
excederse a realizar acciones y coordinaciones conforme el Decreto Supremo N° 013-2019-SA del
08.06.2019 y su modificatoria Decreto Supremo 014-2019-SA; que con fecha 07.03.2020 emitió
una resolución ministerial N° 084-2020/MINSA por el cual se aprobó el documento Atención y
manejo clínico de casos COVID – 19 escenario de transmisión focalizada; que el título I y II de la
ley 26842 Ley General de salud, señala que la salud es condición indispensable para el desarrollo
humano y medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo siendo en
consecuencia la protección de salud de interés público, el artículo 76 establece que la autoridad de
salud a nivel nacional es el MINSA; asimismo conforme el Decreto Legislativo 1161 la función
rectora del MINSA son formular planear dirigir coordinar, ejecutar, supervisar y evaluar la política
nacional y sectorial de la promoción de la Salud y dictar normas y lineamientos técnicos para la
adecuada ejecución y supervisión de las políticas nacional y sectoriales; de manera específica el
artículo 63 del reglamento de organizaciones y funcione del MINSA establece que la dirección
general de intervenciones estratégicas en salud pública tiene como función dentro de otras
prevención y control de enfermedades raras por ello es que esta dirección emitió el documento
técnico Atención y manejo Clínico de Casos de Covid - 19 escenario de transmisión focalizada,
dicho documento establece como objetivo general orientar al personal de la salud sobre el
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reconocimiento notificación y atención oportuna de casos sospechosos probables y confirmados
por COVID 19, en un escenario nacional de trasmisión focalizada, como objetivos específicos,
poner a disposición información actualizada sobre características biológicas y de trasmisión del
virus, COVID 19 sobre la base de evidencia técnica y científica internaciones disponibles entre
otros; el documento técnico es de aplicación obligatoria de todas las IPRESS públicas del MINSA
a través de las DIRIS y Gobiernos Regionales, Seguro Social de Salud, Sanidad de las Fuerzas
Armadas, PNP e instituciones privadas, de la resolución ministerial 139-2020/MINSA denominado
prevención y atención de personas afectadas por el COVID 19 en el Perú dejando sin efecto la
resolución ministerial 084-2020-MINSA cuyos lineamientos están dirigidos a la prevención
diagnóstico y tratamiento de las personas afectadas, estableciendo las correspondientes acciones
operativas; se establecen las responsabilidades por los niveles de atención, dicho documento
técnico se establece que a nivel regional corresponde a la DIRESA/GERESA que la autoridad
sanitaria deberá identificar y priorizar el o los E.E.S.S. de su ámbito para la atención de casos
sospechosos y confirmados de COVID 19, y se norma absolutamente todo el protocolo para
atención de los casos de COVID 19 en los establecimientos de salud. Que en presente proceso se
debe verificar si se ha vulnerado el derecho a la salud pública por la inejecución de la Resolución
Ministerial 139-2020-MINSA señalando que la demandada no acata el contenido de las políticas
públicas de salud en este caso la Resolución ministerial N° 139-2020/MINSA sino el aparente
incumplimiento del referido documento técnico por parte del Gobierno Regional lo cual el TC ha
definido como déficit de ejecución, al no haberse implementado el protocolo. Que mediante
Decreto Supremo 044-2020-MINSA señalo en su artículo 5 que todas las entidades públicas,
privadas y mixtas sanitarias del territorio nacional así como los demás funcionarios y trabajadores
al servicio de las mismas quedan bajo la dirección del Ministerio de Salud, asimismo su numeral
5.2 señala que sin perjuicio de lo anterior los gobiernos regionales y locales ejercen dentro de su
ámbito de competencia de los correspondientes servicios y prestaciones de salud, asegurando en
todo momento su adecuado funcionamiento, lo que implica que corresponde a los gobiernos
regionales dentro del marco de sus competencias asegurar el funcionamiento de todas las
entidades sanitarias públicas y privadas de su región así como de sus trabajadores y funcionarios
para atender la salud pública; Se precisa el supuesto incumplimiento de ejecución de la resolución
ministerial 084-2020/MINSA a tres semanas de su publicación y que la autoridad de la región
Arequipa desconocía su existencia mientras estuvo vigente así como la inaplicación de la
resolución ministerial N° 139-2020/MINSA tales extr emos no corresponde responder al MINSA,
que conforme la resolución N° 155-2020 MINSA en su artículo 5 crea el comando de operaciones
establece que el ámbito intervención es a nivel nacional y tiene bajo su dirección a todas las
entidades públicas y privadas y mixtas sanitarias así como a sus funcionarios y trabajadores, que
el comité en la región Arequipa, está presidido por la III División del Ejercito Edward Gratelly Silva
y otros funcionarios como el Gerente de ESSALUD Gerente Regional de Salud y la presidenta de
Cámara de Comercio e industrias de Arequipa, las cuales se encargará de coordinar las
estrategias de control y de respuesta conforme a las directivas del Comando de Operaciones, se
debe tener en cuenta que se encuentra frente a un virus que sorprende con una estructura
hospitalaria deficiente a nivel nacional que el gobierno central y el MINSA como órgano rector de
la salud pública tiene que enfrentar la acometida del COVID 19 dentro de esa limitaciones lo que
obviamente no resulta fácil, asimismo que los gobiernos regionales tienen sus propias falencias en
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el sistema de salud pública y es por ello que el comandos de operaciones acudió a Arequipa para
proceder con la constitución del comando COVID 19. Sobre las acciones realizadas por el MINSA
en el gobierno regional, conforme la DT N° 139-2020 /MINSA se procedió a capacitar a las
regiones, respecto a la metodología de la prueba rápida y notificación obligatoria de casos y los
ERR siendo un total de participantes de seiscientos, asimismo el MINSA a través de INFOSALUD
EL DÍA 05.04.2020 capacito a 357 personas, asimismo se procedió a la capacitación de Químicos
Farmacéuticos, en coordinación don DIGEMID, se emitió un oficio circular N° 130-2020-DVM-
SP/MINSA precisando que se implemente la DT 130-2020/MINSA a nivel nacional. Medios
probatorios: Ofrece como medio de prueba el escrito de demanda, el informe emitido por la
Dirección General de Intervenciones Sanitarias en Salud Pública MINSA, notas periodísticas en
diversos medios que precisan las acciones del MINSA, finalmente la resolución ministerial 84-
2020/MINSA, y finalmente la resolución ministerial 139-2020/MINSA. Asimismo, en mérito a la
modificación de demanda presentada por el accionante, el MINSA absuelve: que la
pretensión inicial del actor al adecuarse la presente demanda y admitirse su variación tiene un hilo
conductor del conjunto de resoluciones ministeriales anteriormente emitidas, siendo ello así de lo
que se trata de determinar si existió vulneración del derecho fundamental a la protección a la
Salud Pública mientras estuvieron vigentes cada una de las citadas resoluciones ministeriales, con
relación a la resolución ministerial 139-2020/MINSA denominado prevención y atención de
personas afectadas por el COVID 19, cuyos lineamientos están dirigidos a la prevención
diagnóstico y tratamiento de las personas afectadas; Que el presente proceso es verificar si se
vulnero el derecho a la salud pública por la inejecución de la citada resolución; que el Tribunal
Constitucional en el expediente 3228-2012 ha establecido los ámbitos en que se puede intervenir,
solo para examinar si las autoridades políticas has desatendido sus obligaciones
constitucionalmente establecidas de llevar adelante políticas o acciones orientadas a realizar el
derecho a la salud, la demanda no ataca el contenido de las políticas públicas de Salud en este
caso las resolución 139-2020/MINSA Y 193-2020/MINSA, sino aparentemente incumplimiento de
los referidos documentos técnicos por parte del Gobierno Regional de Arequipa, lo que el tribunal
ha señalado un déficit de ejecución, que es de conocimiento propio al estado de emergencia se
llevó a cabo una conferencia que permitió socializar la metodología de la prueba rápida entre
otros, con relación a la resolución ministerial 193-2020/MINSA que deroga la resolución 139-
2020/MINSA y aprueba el nuevo documento prevención diagnóstico y tratamiento de personas
afectadas por el COVID 19 el objeto de la actualización de tal documento es contribuir a la
reducción del impacto sanitario social y económico del COVID 19 a nivel nacional que tal
actualización y las que posteriormente se hagan esta en unción a los nuevos criterios y avances
científicos en torno al COVID a nivel internacional establece el tamizaje para el COVID 19, debe
tenerse en cuenta que la implementación de prueba rápida está en función de la disponibilidad el
mismo que los mismos estuvieron inaccesibles en el mercado internacional y hubo dificultades
para su ingreso en el país, que conforme a la información proporcionada por el CENARES (Centro
nacional de abastecimiento de recursos estratégicos en salud) de fecha 20 de abril, en cual
precisa que se puso a conocimiento la distribución de equipos de protección y pruebas rápidas.
Que conforme al Decreto de Urgencia 028-2020 de dictó medidas extraordinarias en materia
económicas y financieras los cuales por intermedio de PERUCOMPRAS los cuales fueron
derivados al Gobierno Regional de Arequipa, asimismo el MINSA realizó la socialización de la
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referida resolución; que el derecho a la salud pública tiene que ser objeto de análisis dentro del
contexto de la situación del sustenta de salud pública del país en las actuales circunstancias en
atención a criterios reales fácticos desde el momento de que se presenta el COVID que no se está
en una situación de normalidad que debe tenerse en consideración el estado real en que se
encontraba el sistema de salud, no existía un sistema integrado y dadas las circunstancias de
gravedad de pandemia y el riesgo de contagio que pudiera hacer colapsar nuestro sistema
hospitalario se dieron las medidas de aislamiento social. En la ampliación de la demanda no se
precisa ningún caso de vulneración o amenaza de vulneración del derecho a la salud pública, que
en la demanda se precisa que el Gobierno Regional de Arequipa, conformaría un comité de
científicos para elaborar un protocolo de atención a pacientes críticos de COVID 19 que según
refiere en la demanda a nivel nacional no existiría un protocolo a esa fecha, pero se obvió la
existencia de la resolución Ministerial 139-2020/MINSA lo que supondría la omisión de ejecución
por parte de Gobierno Regional de Arequipa, lo que no necesariamente significa que no hayan
puesto en ejecución la resolución ministerial 139-2020/MINSA, el actor no señala que se haya
vulnerado el derecho a la salud pública por inejecución de la resolución ministerial 193-
2020/MINSA ya que no reporta el incumplimiento de ninguno de los extremos de la citada
resolución ministerial, la vulneración del derecho a la salud pública no puede estar constituida o
sostenerse por una abstracción o suposición de inejecución; la única manera es demostrar que se
inejecutó en un amparo la vulneración del derecho tiene que presentarse pristina clara y
desprenderse del texto de la demanda sin necesidad incluso de medio probatorio lo que no ocurre
en el presente caso. Medios de prueba: El escrito de la demanda, el informe emitido por la
dirección general de intervenciones sanitarias en Salud Pública MINSA, Resolución Ministerial
193-2020 MINSA, del informe del CENARES en el cual precisa que se entregó los equipos de
protección personal kits de pruebas rápidas y moleculares según refiere el MINSA a la región
Arequipa; Resolución Ministerial 096-2020-MINSA sobre transferencia financiera al GRA para
materia de salud en atención al estado de emergencia y finalmente el informe 216-2020/MINSA en
relación a la transferencia financiera al GRA. Contestación a la demanda por parte de la
Procuradora Pública del Gobierno Regional de Arequipa Rosa Leonor Vallejos Beltrán, en
representación del Gobierno Regional de Arequipa y de la Gerencia Regional de Salud de
Arequipa: Respecto a los hechos de la demanda original: La codemandada señala que son
ciertos los literales a, b, c, y d del numeral 1; los literales a, b, c, d, y e del numeral 2; los literales
a, b, y c del numeral 5; señalando ser falsos los demás fundamentos de hecho de la demandada,
precisando respecto al literal n del numeral 5 que el demandante basa su demanda en notas
periodísticas sin sustento técnico ni científico, más aún que en dichas notas periodísticas no se
pronuncia ningún perito de salud; finalmente respecto numeral 9 de la demanda señala que el
presente proceso tiene como finalidad dilucidar y aclarar la incertidumbre de la ejecución del
protocolo ya tantas veces mencionado, siendo que, esto no se trata de una litis entre las partes,
sino más bien una medida de control ante la ejecución del protocolo dictado por el Gobierno quien
es el encargado de monitorear, dirigir e implementar el mismo. Fundamentos de hecho de la
contestación: acciones realizadas por el Gobierno Regional ante la emergencia sanitaria
ocasionada por el covid 19 con la finalidad de proteger el derecho a la salud de la Región
Arequipa: La codemandada señala como las acciones más relevantes las siguientes: 1.1 Con fecha
28 de febrero del 2020, mediante Resolución Gerencial Regional de Salud N° 0109-2020-
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GRA/GRS/GR-DEPI-CPCED, se aprueba el plan Regional de Preparación y Respuesta frente al
riesgo de ingreso del Coronavirus 2019-COV, 1.2 Con fecha 13 de marzo del 2020, mediante
Resolución 080-2020-GRA/GR, se conforma el Comité Multisectorial de Lucha contra el
Coronavirus, 1.3 Con fecha 25 de marzo del 2020, mediante Resolución 093-2020-GRA/GR, se
conforma el Comité Regional Técnico de Alto Nivel para la Lucha contra el coronavirus, en la
misma fecha mediante Decreto Regional N°002-2020- A REQUIPA, se aprueba el “Lineamiento
Regional que complementa la protección de la salud publica en el departamento de
Arequipa frente al riesgo de propagación de coronavirus (COVID 19)”, 1.4 Con fecha 30 de
marzo se remite el Oficio con la propuesta del “Plan de Regional de Reforzamiento de los
Servicios de la Salud y contención de COVID 19”, el que es aprobado mediante Resolución
Gerencial Regional de Salud N° 0171-2020- GRA/GRS/G R/OERRHH, en la misma fecha
mediante Resolución Ejecutiva Regional N° 094-2020/ GRA-GR se constituye el Comité Regional
de Asistencia Humanitaria. acciones realizadas para la implementación en la Región
Arequipa del documento técnico, prevención y atención de personas afectadas por COVID
19 en el Perú: Sobre la implementación y operatividad del laboratorio para pruebas COVID 19: La
codemandada señala las gestiones realizadas por la Gerencia Regional de Salud precisando que
la implementación se inició con el Proyecto de Inversión con CUI 2485520 debidamente registrado
en el Banco de Inversiones del MEF el día 30 de marzo del 2020; e inicia sus actividades como
laboratorio el día 04 de abril del 2020 analizando las primeras muestras, siendo que para ello se
necesitó la previa autorización del Instituto Nacional de Salud, hechos que se encuentran
detallados en el Informe emitido por el Abogado Paul Christian Ayala Puma, Director
adjunto de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Gerencia Regional de Salud de fecha 11 de abril
del 2020, finalmente, agrega que dichas acciones se realizaron bajo el marco de la Resolución
84-2020-MINSA, que posteriormente fue dejada sin efecto y reemplazada por la Resolución
Ministerial 139-2020- MINSA. Sobre la adquisición y abastecimiento de medicamentos y
distribución de EPP (Equipos de Protección Personal) en los hospitales de la región: Respecto de
los EPP y otro equipamiento; mediante informe emitido por el Jefe de la Oficina de Logística se
detalla todos los bienes adquiridos a fin de enfrentar la situación de emergencia originado por el
virus COVID 19 en la región de Arequipa, en los cuales se detalla las cantidades y la descripción
de cada uno de los productos, debe considerarse que la alta demanda de estos productos ha
generado el agotamiento y/o desabastecimiento de algunos de estos en el mercado nacional, así
como también ha propiciado que los procedimientos para la adquisición sean algo más lentos de
lo esperado, respecto a la distribución de los productos adquiridos, con fecha 03 de abril del
2020 se realizó la entrega por parte del Gobernador Regional de Arequipa a la Gerencia de
Salud, a fin de que esta distribuya al Hospital Regional Honorio Delgado y las distintas redes de la
región, dicha información es de conocimiento público y ha sido publicitada no solo en la página
web institucional y los medios de comunicación, sino que además en las diferentes redes sociales.
Respecto de las medidas de prevención y control en la Región: Conforme al punto 8.11 del
documento técnico para poder implementar medidas de prevención se realizaron las siguientes
acciones: En la comunidad: se realizaron acciones de sensibilización de levado de manos,
distanciamiento social, uso de cubre bocas, formas de contagio del coronavirus, campañas de
vacunación contra el neumococo, vuelos humanitarios, cierre de fronteras regionales, habilitación
de albergues. De control administrativo: Redistribución de médicos, enfermeros y técnicos de
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enfermería de consulta externa por el periodo de emergencia y se gestionó la contratación de
especialistas, capacitación de los profesionales, adquisición de insumos para limpieza y movilidad
para traslado de personal de salud. De control ambiental: Desinfección de los lugares en donde
se presentan casos de pacientes COVID 19, identificación de pacientes portador de COVID 19,
asilamiento y realización de las acciones de desinfección por precaución en todas las áreas del
hospital. De protección respiratoria: Mediante el reparto de los EPP adquiridos y otorgados por
el MINSA en los diferentes hospitales. De Bioseguridad en el laboratorio: El laboratorio cuenta
con todas las medidas necesarias para realizar las tomas y análisis de muestras, lo cual ha sido
certificado, verificado y validado por la INS (Instituto Nacional de la Salud). Respecto del hospital
designado para el tratamiento de temas COVID-19: La Gerencia Regional de Salud con fecha 20
de marzo del 2020, mediante oficio N° 104-2020-GRA/ GRSA/GR-DEPI- CPDEC solicita a la
Dirección de Riesgo de Desastres y Defensa Nacional en Salud la implementación de un
hospital de campaña será exclusivo para tratamiento de pacientes con COVID 19, el mismo
que será ubicado en la parte posterior de Hospital Honorio Delgado en un área de 2000 metros
cuadrados, poniéndose en conocimiento del Gobierno Regional mediante Oficio N° 105-2020-
GRA/GRSA/GR-DEPI-CPDEC, finalmente mediante Acta de reunión de fecha 01 de abril del
2020, se acordó que el Hospital Honorio Delgado deberá ser implementado y adecuado
declarándose como hospital COVID 19. Respecto a la definición y alcances del derecho a la
protección de la salud: Derecho de protección a la salud: La demandada señala que el
derecho a la protección a la salud, comprende todas las acciones o medidas tomadas por el
estado con la finalidad de prevenir los daños a la salud de las personas y que el Gobierno
Regional de Arequipa se encuentra facultado a tomar todas las acciones o medidas que considere
necesarias y pertinentes para alcanzar el objetivo de protección. De la aparente vulneración al
derecho constitucional a la protección salud del demandante: El demandante no define con
exactitud qué derecho se ha visto vulnerado; pues como es de verse, en los fundamentos de la
demanda en un principio señala que se ha vulnerado su derecho a la salud para
posteriormente alegar, que se ha vulnerado su derecho a la protección de la salud; ambas cosas
no son lo mismo por más que se hallen relacionadas, en tal sentido no existe una coherencia
lógica entre el petitorio, los hechos y el derecho que aparentemente se ha visto vulnerado.
Aspectos de la vulneración del derecho constitucional en el proceso de amparo: La
demandada señala que primero debe identificarse el “acto lesivo” que ha ocasionado la
vulneración del derecho a la protección salud del demandante, en ese sentido el acto lesivo
se habría dado por la aparente inaplicación y desconocimiento del Documento Técnico por parte
del Gobierno Regional, lo que habría ocasionado la vulneración a la protección de la salud del
demandante, su familia y la comunidad, pudiendo ser al acto lesivo un acto pasado, acto por
omisión o acto irreparable, sin embargo no acredita que acciones concretas de esa aparente falta
de implementación son las que han generado la vulneración del derecho a la protección de la
salud. De la inaplicación - desconocimiento del documento técnico aprobado por resolución
ministerial N° 139-2020-MINSA: La carga de la prueb a: Es obligación del demandante acreditar el
desconocimiento por parte de la demandada de la existencia del Documento Técnico, y en ese
mismo sentido también debe acreditar la no implementación de este por parte de la demandada;
siendo que una interpretación personal, respecto de una nota periodística no constituye suficiente

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medio de prueba; la conferencia a la que hace referencia el demandante se realizó el mismo día
en que entraba en vigencia la nueva Resolución Ministerial 139-2020-MINSA; razón por la cual la
conferencia se dio teniendo como base la primera resolución 84-2020-MINSA y sus alcances. de
la posibilidad de acceso a la información y de los medios probatorios presentados - valoración de
la prueba: del acceso a la información: La demandada señala que si bien es cierto nos
encontramos en un estado de emergencia por el cual se ha restringido el derecho a la libertad de
tránsito, de reunión, de seguridad personal y de inviolabilidad de domicilio; mas no se ha
restringido el derecho de acceso a la información pública, el Gobierno ha habilitado un correo
electrónico de emergencia: mesadepartesvirtual@regionarequipa.gob.pe abierto a la ciudadanía
en general y por la que se recepcionan los documentos de forma digital y se le da trámite
correspondiente, priorizando aquellas relacionadas Regional al tema COVID 19, por lo que el
demandante no puede alegar la imposibilidad de conseguir la información idónea de la entidad
para ser utilizada como prueba amparándose en la emergencia decretada. De la valoración de los
medios de prueba presentados: Se tiene que la mayor parte de medios de prueba presentados
por el demandante son notas periodísticas las cuales deben cumplir ciertas formalidades para
tener valor probatorio, además dichas notas periodísticas son de fecha 02 de abril del 2020 y la
Resolución Ministerial N° 139-2020-MINSA entró en vigencia el día 31 de marzo del 2020;
siendo materialmente imposible cumplir con todas las acciones que se establecen en el
documento técnico en un plazo de 02 días. Del pedido de destitución (vacancia) de una autoridad
mediante proceso de amparo: Solicitar la destitución mediante un proceso de amparo no es
viable, por no encontrarse dentro de los fines que se busca en este proceso constitucional y por
ser materia exclusiva del JNE, por tal razón, el mencionado pedido debe ser rechazado.
Fundamentación jurídica: La codemandada ampara su contestación de demanda en el artículo
53 del Código Procesal Constitucional, así como en los fundamentos desarrollados en el punto 3
del escrito de contestación. Fundamentos de hecho respecto a la ampliación de la demanda:
El demandante en su petitorio hace referencia a un acto pasado cuya consumación ha concluido
con la vulneración de su derecho y en ese sentido solicita la reposición de su derecho al estado
anterior, resultando incoherente que en el escrito de ampliación de demanda se refiera al “peligro
de irreparabilidad”, pues este se halla relacionado a la amenaza, es decir cuando el derecho
invocado se halla en grave y real riesgo de verse afectado; más aún no se ha visto afectado. Sin
perjuicio de ello, se ha tomado las diferentes medidas y acciones para salvaguardar el
derecho de protección a la salud de la población de la región Arequipa. Finalmente la demora en la
implementación del documento técnico, no está definido por el no querer cumplir de la entidad,
sino a causas ajenas e imposibles de controlar que dificulta el trabajo de la demandada.
Asimismo habiéndose deducido excepciones de incompetencia por razón de materia, falta de
legitimidad para obrar activa deducidas por el Gobierno Regional de Arequipa asimismo la
excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva deducida por el codemandado Ministerio de
Salud; las cuales son desestimadas conforme aparece de la resolución cuarenta y ocho; y
habiéndose fijado fecha para que los abogados puedan informar oralmente, acto que se realizó de
manera virtual tal como se puede apreciar de la siguiente dirección
https://drive.google.com/file/d/1PAn58vdbz5SzcBLC0wq0SYL1rt5uzX0Y/view. Asimismo, en fojas
tres mil trece del Tomo V del expediente digitaliado se ha cumplido con remitir el informe requerido

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a la Administradora del Módulo Básico de Justicia de Mariano Melgar, así como los informes de
informática jurídica y su ampliación, que corren en fojas tres mi treinta y siete y tres mil cuarenta y
cuatro; corresponde emitirse la sentencia correspondiente, teniendo en cuenta la carga procesal
que viene soportando este único Juzgado Civil del Módulo Básico de Justicia de Mariano Melgar,
así como la licencia por salud concedida al Judicante desde el 29 de setiembre al 07 de
noviembre del presente año.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.
II. CONSIDERANDO.- Son fundamentos de la Sentencia: PRIMERO: Objeto
del proceso de amparo.- Conforme al artículo 1 del Código Procesal Constitucional, proceso
constitucional de amparo es proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al
estado anterior a la violación o amenaza de violación de un derecho constitucional; en todo caso,
si luego de presentada la demanda cesa la agresión o amenaza por decisión voluntaria del
agresor, o si ella deviene en irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarará
fundada la demanda precisando los alcances de su decisión, disponiendo que el emplazado no
vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposición de la demanda, y que
si procediere de modo contrario se le aplicarán las medidas coercitivas previstas en el artículo 22
del presente Código, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda. SEGUNDO:
Identificación del derecho constitucional vulnerado o amenazado.- La determinación de este
primer requisito exige al Juez Constitucional un riguroso análisis técnico jurídico del contenido de
la demanda, a cuyo efecto del petitorio consignado, se desprende que el accionante afirma la
vulneración del derecho constitucional a la protección de su salud, de su medio familiar y de la
comunidad de la Región Arequipa, con el objeto que se ordene a los demandados: Ministerio de
Salud, Gobierno Regional De Arequipa y Gerencia Regional de Salud de Arequipa, q u e cumplan
con implementar en Arequipa el protocolo contenido en el Documento Técnico: “Prevención y
Atención de personas afectadas por COVID-19 en el Perú”, aprobado mediante Resolución
Ministerial N° 139-2020-MINSA de fecha 29 de marzo del 2020, esto de forma inmediata y a
cabalidad, bajo apercibimiento de disponer la destitución de las autoridades que omitan el
cumplimiento de su deber funcional, de conformidad con lo previsto en el artículo 22° del Código
Procesal Constitucional. Posteriormente, por resolución número veintidós se admitió la
modificación de la demanda en cuanto al petitorio, debido a la actualización del documento técnico
aprobado por Resolución Ministerial N° 139-2020-MIN SA, siendo que dicho protocolo actualizado
ha sido aprobado por la Resolución Ministerial N° 1 93-2020 de fecha trece de abril del dos mil
veinte, extendiéndose el petitorio incluso a las actualizaciones futuras de dicho protocolo;
TERCERO: Asimismo, no pasa desapercibido que, el accionante en el petitorio de su demanda,
solicita la protección de la salud de la comunidad de la Región Arequipa; en tal sentido, al
invocar la protección de la salud de la región Arequipa, el presente proceso es de
naturaleza colectiva, ejerciendo el accionante la representación de los interés difusos,
conforme al artículo 40 del Código Procesal Constitucional. En ese orden, el derecho
fundamental vulnerado también es el derecho a la salud pública de los habitantes de la
región Arequipa. En ese sentido, la Constitución de 1993 reconoce el derecho a la salud en
dos disposiciones, en primer lugar, en su artículo 7 establece textualmente: “Derecho a la salud.
protección al discapacitado: Todos tienen derecho a la protección de su salud, la del medio familiar
y la de la comunidad así como el deber de contribuir a su promoción y defensa. La persona
incapacitada para velar por sí misma a causa de una deficiencia física o mental tiene derecho al
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respeto de su dignidad y a un régimen legal de protección, atención, readaptación y seguridad”. En
segundo lugar en su artículo 9, sobre la Política Nacional de Salud, precisa: “El Estado determina
la política nacional de salud. El Poder Ejecutivo norma y supervisa su aplicación. Es responsable
de diseñarla y conducirla en forma plural y descentralizadora para facilitar a todos el acceso
equitativo a los servicios de salud”. CUARTO: Ahora bien, sobre el contenido del derecho a la
salud, en la sentencia emitida en el proceso del Aseguramiento Universal en Salud (publicada el
11 de abril de 2012) el Tribunal Constitucional establece de un modo exhaustivo y claro cuáles son
las exigencias normativas que se desprenden del derecho a la salud. Así, el Tribunal recurre a una
interpretación amplia del principio de equidad en la salud, recogido en el artículo 9 de la
Constitución. El Tribunal comienza sustentando la premisa según la cual “… todas las personas
tienen derecho a disfrutar de las condiciones y acceder a los servicios de salud, de forma
equitativa y con la calidad adecuada”. En esta perspectiva, el Tribunal Constitucional deriva la
obligación del Estado de procurar por diversos medios que las personas puedan alcanzar el nivel
más alto posible de salud, sin que en dicho fin la condición social o económica de las personas
pueda constituir un obstáculo. En dicho contexto, el Tribunal estima que el principio de igualdad
sustantiva, aplicado al campo de la salud, exige que el Estado adopte una preocupación especial
por las personas situadas en condiciones especiales de vulnerabilidad, entre ellas por aquellas
que no cuentan con los recursos económicos para facilitarse el acceso a los servicios de salud.
QUINTO: En resumen, el Supremo intérprete de la Constitución define el principio de equidad en
salud como el más importante que orienta la política pública en salud y que exige “la ausencia de
diferencias sistemáticas y potencialmente remediables en uno o más aspectos de la salud”. Ahora
bien, esta sentencia es importante porque enumera los aspectos fundamentales en los que debe
incidir la política pública para satisfacer el ideal de equidad sanitaria. Así, el principio de equidad
en salud tiene como parte de su contenido constitucionalmente protegido los siguientes elementos:
a) La exigencia de enfrentar las desigualdades sociales que tienen un efecto negativo y dificultan
el logro de una buena salud. En buena cuenta “… el derecho a la salud abarca una amplia gama
de factores socioeconómicos que promueven las condiciones merced a las cuales las personas
pueden llevar una vida sana y hace ese derecho extensivo a los factores determinantes básicos de
la salud, como la alimentación y la nutrición, la vivienda, el acceso al agua limpia potable y a
condiciones sanitarias adecuadas, condiciones de trabajo seguras y sanas y un medio ambiente
sano …”. Desde que el principio de equidad en salud pretende una equiparación en el goce del
más alto nivel posible de salud física y mental, y no solo en la prestación de los servicios de salud,
este exige que se ataquen diversas inequidades sociales que afectan la posibilidad de gozar de
buena salud. En particular, los denominados determinantes sociales de la salud, que conforme a la
Organización Mundial de la Salud, comprende: • Educación y atención desde la primera infancia •
Entornos urbanos y rurales saludables • Prácticas justas en materia de empleo y trabajo digno •
Protección social a lo largo de la vida • Atención universal de salud • Políticas y programas
sanitarios equitativos • Financiamiento, deuda y ayuda internacional equitativa • Responsabilidad
de los mercados y los sectores privados • Equidad de género • Expresión y participación políticas •
Gobernanza mundial eficaz; SEXTO: b) Conforme al principio de equidad en la salud y el
reconocimiento de la interdependencia de los derechos fundamentales, se tiene la posibilidad de
disfrutar equitativamente de ellos, especialmente de los que tienen incidencia en el goce del
derecho a la salud. Como se ha afirmado, “El derecho a la salud está estrechamente vinculado
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con el ejercicio de otros derechos humanos y depende de esos derechos, en particular el derecho
a la alimentación, a la vivienda, al trabajo, a la educación, a la dignidad humana, a la vida, a la no
discriminación, a la igualdad, a no ser sometido a torturas, a la vida privada, al acceso a la
información y a la libertad de asociación, reunión y circulación. Esos y otros derechos y libertades
abordan los componentes integrales del derecho a la salud”. De modo que para el acceso
equitativo a la salud puede ser tan importante la provisión adecuada de un servicio de salud, así
como la no exclusión de la capacidad de hacer oír la voz frente a un trato discriminatorio por parte
del Estado. c) En tercer lugar, el principio de equidad en salud supone también la posibilidad de
acceder a los servicios de salud de modo integral, esto es, con prestaciones que supongan la
promoción, prevención, recuperación y rehabilitación de la salud, en condiciones adecuadas de
calidad, oportunidad, aceptabilidad y accesibilidad física y económica, en tanto elementos
esenciales de la atención sanitaria. Para la satisfacción de este principio es preciso contar con la
posibilidad de “tener un seguro de salud” que cubra determinadas contingencias sanitarias. Es
preciso, además, que la persona pueda acceder físicamente al servicio (lo que supone la
presencia cercana y suficiente de centros de salud), y que sea tratada con atenciones que
efectivamente prevengan o recuperen su salud (lo que supone la provisión de servicios de
calidad), además de ser ética y culturalmente aceptables (lo que exige, por ejemplo, el desarrollo
de procedimientos de salud intercultural). SÉTIMO: d) En cuarto lugar, el principio de equidad en
salud supone también el respeto al principio de no discriminación en la provisión de los servicios
médicos. Esta exigencia, contenida en el principio de igualdad formal o igualdad de trato, supone
que en la distribución de los servicios de salud no debe restringirse desproporcionadamente el
acceso a servicios de salud a un grupo de personas determinadas, sobre la base de motivos
prohibidos, o solo porque de ese modo se pueda lograr mejores resultados globales en salud. e)
Finalmente, el principio de equidad en salud exige también una asignación de recursos para la
salud y una distribución equitativa de dichos recursos. Reconocida la centralidad de la salud en las
posibilidades humanas de afrontar una vida digna, la única forma de brindar a todas las personas
—dadas las diferencias de recursos económicos entre ellas— un acceso adecuado a los servicios
de salud es asignar recursos amplios a este sector, sea a través de la solidaridad de todos los
residentes en el país (por medio de impuestos), o de la solidaridad de los usuarios de salud (a
través de aportes); una vez obtenidos los recursos para la salud, estos se distribuyen
equitativamente, teniendo en cuenta la prioridad en la atención de las poblaciones más
desfavorecidas; OCTAVO: Determinación de la acción u omisión que vulnera o amenaza el
derecho constitucional.- Habiendo identificado el derecho constitucional materia de
pronunciamiento, así como su contenido esencial, es preciso establecer que, conforme al petitorio
del demandante Pool Kevin Alarcon Barrionuevo, este solicita que se reponga el estado de cosas
al momento anterior a la vulneración al derecho constitucional a la protección de su salud, de su
medio familiar y de la comunidad de la Región Arequipa; asimismo solicita se ordene a los
demandados: Ministerio de Salud, Gobierno Regional De Arequipa y Gerencia Regional De Salud
De Arequipa, cumplan con implementar en Arequipa el protocolo contenido en el Documento
Técnico: “Prevención y Atención de personas afectadas por COVID-19 en el Perú”, aprobado
mediante Resolución Ministerial N° 139-2020-MINSA d e fecha 29 de marzo del 2020, esto de
forma inmediata y a cabalidad, bajo apercibimiento de disponer la destitución de las autoridades
que omitan el cumplimiento de su deber funcional, de conformidad con lo previsto en el artículo 22°
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del Código Procesal Constitucional; posteriormente, mediante resolución número 22 de fecha
diecinueve de abril del dos mil veinte, el petitorio se modifica respecto de la Resolución Ministerial
N° 193-2020/MINSA, de fecha trece de abril del dos mil veinte, o sus actualizaciones futuras; por
lo que siendo estos los extremos del objeto de la pretensión constitucional deducida, es evidente
que en el presente caso resulta imposible reponer las cosas al estado anterior a la
vulneración o amenaza de vulneración del derecho a la salud del accionante, de su entorno
familiar, así como del derecho a la salud pública de los habitantes de la región Arequipa,
donde actualmente ya se ha superado más de cien mil infectados y más de mil seiscientos
fallecidos; situación que constituye una evidente afectación no solo al derecho de la salud de los
contagiados, sino una grave afectación del derecho a la vida de los fallecidos; sin embargo, tan
lamentable situación irreparable para dichos cientos de justiciables, de modo alguno impide al
Juez constitucional a emitir pronunciamiento de fondo, ello conforme a lo previsto expresamente
en el segundo párrafo del artículo 1° del Código Pr ocesal Constitucional; por lo que en esa
perspectiva es que se emite la presente sentencia; NOVENO: En este orden, dado el tiempo
transcurrido y lo voluminoso del expediente virtual, que consta de V tomos y más de tres mil
fojas, habiéndose remitido sendos informes sucesivos por parte de los codemandados, analizados
los mismos, en la presente sentencia se expresan las valoraciones esenciales y determinantes
que sustentan la decisión, conforme a lo previsto en el artículo 197 del Código Procesal Civil,
aplicable supletoriamente al presente proceso constitucional; en tal sentido, del mérito de los
actuados se desprende que, conforme al documento técnico denominado “Prevención, diagnóstico
y tratamiento de personas afectadas por COVID 19 en el Perú”, aprobado por la Resolución
Ministerial N° 193-2020-MINSA de fecha 13 de abril del 2020, que obra virtualmente de fojas
quinientos treinta y ocho a quinientos ochenta y cuatro, del tomo II, en su numeral 7.4, sobre
TAMIZAJE PARA COVID-19, establece que, en el escenario de transmisión comunitaria, con la
finalidad de fortalecer las medidas de contención, es necesario implementar estrategias de
tamizaje con la Prueba Rápida lgM/lgG para COVID-19 en personas asintomáticas, pero que se
encuentran en mayor riesgo de infección, procediendo a enumerarse a los siguientes: •
Trabajadores de salud, de acuerdo a lo descrito en el acápite 7.8. • Contactos directos de casos
confirmados de COVI 0-19 en espacios cerrados (domicilio, establecimientos penitenciarios,
albergue para adultos mayores y otros similares como por ejemplo aulas de clase, albergues
infantiles, instituciones educativas de fuerzas armadas y policiales). realizar la Prueba Rápida
lgM/lgG para COVID-19 de acuerdo al instructivo respectivo (Anexo 4) y continuar con el
flujograma descrito en el Anexo 3 - Tamizaje de laboratorio para COVID-19 en trabajadores de
salud y contactos. • Para el uso de pruebas rápidas para COVID-19 en establecimientos de salud
públicos o privados, con insumos diferentes al entregado por el MINSA, se deberán registrar la
marca y el nombre del fabricante. • Toda la información generada por el uso de pruebas rápidas
para COVID -19 y sus resultados deben de ser reportados al Sistema de Vigilancia Epidemiológica
del Ministerio de Salud, a través del Sistema Integrado para COVID-19 (SICOVID-19). DÉCIMO:
Asimismo, en el numeral 7.7 del citado documento técnico, desarrolla la ATENCIÓN DE LOS
CASOS DE COVID-19 EN LOS SERVICIOS DE SALUD; detallando en el subnumeral 7.7.1 de sus
DISPOSICIONES GENERALES, los siguientes: -.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.--.
Establecimientos de salud: Todos los establecimientos de salud deberán implementar áreas
administrativas y asistenciales diferenciadas para la atención de casos de COVID-19, con el
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objetivo de reducir la exposición a los trabajadores de salud. Asimismo, deberán implementar
estrategias para evitar la rotación del personal entre áreas diferenciadas para la atención de
casos COVI D-19 y áreas donde no se atienden pacientes COVI D-19. • Asimismo, precisa que se
deben seguir las recomendaciones dispuestas en el Anexo 5 - Recomendaciones para la
organización de áreas en contacto con pacientes con COVI D-19. • Por otro lado, en el
subnumeral 7.7.3 relativo al manejo de la persona en establecimientos de salud de nivel 11-1, 11-
2, 111-1, 111-2, en forma muy precisa prescribe los siguientes protocolos: a. Todo establecimiento
de salud debe implementar un triaje diferenciado para identificar rápidamente a pacientes con
infecciones respiratorias agudas, y oportunamente los casos sospechosos. b. Entregar una
mascarilla quirúrgica descartable al usuario y acompañante, brindar alcohol en gel para la higiene
de manos y dirigirlo al área de triaje diferenciado y atención de pacientes con IRA. La sala de
espera deberá seguir las pautas descritas en el anexo 5. c. El médico a cargo de la atención
realiza la anamnesis y examen médico, identifica factores de riesgo, signos de alarma y clasifica el
caso (leve, moderado y severo), para definir el manejo correspondiente. d. Indicar tratamiento
sintomático, antimicrobiano asociado y/o específico para COVI D-19 de acuerdo a la evaluación de
cada caso y pautas consignadas en acápite 7.9. "Tratamientos específicos para COVID-19" y 7.1
O. "Tratamiento antimicrobiano asociado y otros". e. Los casos derivados de otros
establecimientos de salud serán hospitalizados en las salas de aislamiento para casos de COVID-
19 según corresponda. La sala de hospitalización deberá seguir las pautas descritas en el Anexo
5. f. Comunicar al responsable de epidemiología para efectos de vigilancia epidemiológica. g. El
responsable de epidemiología del Hospital coordinará con DIRIS/DISA/DIRESA/GERESA o la que
haga sus veces para que se realice el estudio de contactos. h. La limpieza y desinfección de áreas
y elementos en contacto con el paciente COVID-19 se realizará de acuerdo a las partes del Anexo
6. i. El manejo de residuos generados durante la atención de pacientes se debe realizar de
acuerdo a las pautas del Anexo 8. DÉCIMO PRIMERO: Asimismo, en el subnumeral 7.13.2, del
tantas veces citado documento técnico, se observan las MEDIDAS PARA EL CONTROL DE
INFECCIONES EN LOS ESTABLECIMIENTOS DE SALUD, siendo las siguientes: a. Medidas de
control administrativo. Las medidas de control administrativo deben permitir: • Implementación
del área de triaje diferenciado y atención de pacientes con IRA para la identificación y búsqueda
activa, evaluación inmediata de los casos en todos los servicios del establecimiento, ampliar
horarios de atención del laboratorio, acortar los tiempos de emisión de resultados, optimizar los
sistemas de reporte e identificación de casos. • Implementación de áreas diferenciadas para
consultorios, laboratorio y salas de procedimientos y radiología. Hospitalización en ambientes con
adecuado recambio aire para los casos que lo requieran. • Garantizar los insumos para las
medidas de precaución estándar y bioseguridad. • Capacitación permanente al personal de salud,
pacientes y familiares sobre transmisión y prevención del COVID-19. b. Medidas de control
ambiental: • Limpieza, desinfección y esterilización apropiada de equipos y dispositivos médicos
antes de reutilización en otro paciente. Eliminar correctamente el material desechable que fue
utilizado. • Las medidas de control ambiental deben maximizar la ventilación natural y/o instalar
sistemas de ventilación mecánica en áreas de unidades críticas. c. Medidas de protección
respiratoria y estándar. Las medidas de protección respiratoria deben incluir: • Asegurar la
disponibilidad de EPP para uso de los trabajadores de salud en cantidad y calidad adecuadas en
las áreas críticas y de mayor riesgo: sala de internamiento de neumología o medicina, emergencia,
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UCI, laboratorio, sala de procedimientos invasivos, entre otros. • Todo paciente con sospecha de
COVI D-19 que se encuentre en un establecimiento de salud, o durante su traslado en ambulancia
u otro medio de transporte debe usar estrictamente mascarilla quirúrgica descartable, utilizando a
técnica correcta. d. Medidas de bioseguridad en el laboratorio: • Se deberá implementar las
medidas de contención adecuadas para la manipulación, conservación y transporte de las
muestras biológicas u otro material infeccioso para el personal de obtención de muestra y
procesamiento de los diferentes niveles de atención. DÉCIMO SEGUNDO: Sin embargo, teniendo
en cuenta la descripción de las diferentes actividades precisadas en los considerandos noveno,
décimo y décimo primero, que constituyen obligaciones de estricto cumplimiento, teniendo en
cuenta la naturaleza del covid 19, virus altamente contagioso y con consecuencias fatales para las
personas, en especial para las que se encuentran en situación de vulnerabilidad, se desprende
que no se ha cumplido con implementar en los aspectos mínimos los diferentes protocolos
detallados anteriormente, dado que los diversos informes remitidos por los codemandados
resultan genéricos y no refieren en forma clara y objetiva el cumplimiento de cada uno de los
protocolos precisados; máxime que, en fojas cuatroscientos ochentitrés a cuatroscientos
ochentisiete, del tomo I, desde el inicio del proceso, la representante del Ministerio Público Esther
De Amat Loza, Fiscal Provincial de la Segunda Fiscalía Provincial de Prevención del Delito, con
fecha 10 de marzo del 2020, se constituyó en el Hospital Goyeneche, entrevistándose con el
Director de dicho nosocomio, Dr. Christian Félix Nova Palomino, dando las facilidades del caso, se
ha verificado que no existe flujograma ni señalización que permita conocer cuál es el recorrido que
debe seguir el paciente que se constituya en el hospital con sospecha de ser portador del corona
virus; en su interior también se verifica que existe una carpa pero sin ningún aviso que indique a
qué está destinada. Además, también se ha verificado que no había ninguna persona al interior y
menos aún que tuviera mobiliario algún. En la zona del triaje, se ubica junto al consultorio de
diagnóstico, constituyendo un solo ambiente, con un solo servicio higiénico de uso múltiple para
el personal del hospital y los pacientes; no existe lavatorio adicional, es el único ambiente de triaje
y consultorio a la vez. DÉCIMO TERCERO: Continuando con su verificación, la representante del
Ministerio Público se dirige a la zona para los pacientes críticos con el corona virus, siendo este un
ambiente antiguo donde falta la implementación de equipos y de enfermería, no se aprecian
respiradores ni ventiladores mecánicos, ni monitores, ni pulsómetros, ni bombas de infusión,
menos se observan vitrinas con materiales para enfermería; tampoco se observa la zona de
depósitos para el desecho de los materiales contaminados; tampoco cuenta con lavatorio de
manos, ni ambientes destinados para el cambio de la indumentaria o equipo de seguridad;
asimismo, se desconoce quiénes y cuántos son los profesionales que habrían sido contratados
para afrontar la conyuntura actual, desconociendo sus horarios; finalmente el Director del Hospital
Christian Nova Palomino manifiesta que se ha elaborado el plan de contingencia, que adjunta en
ese acto, alcanzando la relación de personas que ese día han recibido mascarillas y mandiles;
también se ha precisado que, respecto al ambiente donde se pretendía destinar para los pacientes
críticos, al no estar implementada, éstos serán trasladados en su momento al hospital de la UNSA;
en relación al personal contratado para afrontar la pandemia, se hará llegar la relación por escrito;
DÉCIMO CUARTO: Asimismo, analizado el Informe de Orientación de Oficio N° 3040-2020-
CG/GRAR-S00 del periodo de evaluación del 21 de abril al 22 de abril de 2020, digitalizado y que
obra en fojas dos mil veinticinco a dos mil sesenta y cuatro del tomo III, se desprende que de la
18
revisión efectuada a la capacidad de respuesta del Hospital Regional Honorio Delgado Espinoza,
referida a procedimientos infraestructura, equipamiento y materiales, se han detectado situaciones
adversas que ameritan la adopción de acciones para asegurar la continuidad del proceso, el
resultado y el logro de los objetivos en relación con ambientes inadecuados, equipos inoperativos
e incumplimiento de normas técnicas, en el marco de la emergencia sanitaria nacional por el covid
19. En este orden, se procede a identificar las siguientes situaciones adversas: 1. Ventiladores
mecánicos trasladados de establecimientos de salud al hospital, no se encuentran en
funcionamiento por carecer de accesorios, lo que afecta la atención de pacientes críticos con covid
19. 2. Falta de implementación de ambientes necesarios para el funcionamiento de las áreas de
emergencia y UCI del hospital, lo que genera el riesgo de brindar adecuado servicio de atención a
los pacientes crítico por covid 19 (no existen salas de cuidado intensivo para pacientes aislados).
3. Las áreas de emergencia y UCI del hospital no cuentan con equipo biomédico mínimo requerido
para dichos servicios, lo que afecta la adecuada atención de los pacientes críticos por covid 19. 4.
Los equipos de lavandería se encuentran inoperativos por falta de mantenimiento, lo que
incrementa el riesgo de contaminación cruzada de pacientes hospitalarios, con covid 19. 5. Falta
de abastecimiento de equipos de protección personal (EPP) e insumos de bioseguridad, poniendo
en riesgo la salud del personal del hospital y terceros que acuden al mismo. 6. El hospital no ha
aprobado el plan de minimización y manejo de residuos sólidos, lo que genera el riesgo de
informalidad e improvisación de procedimientos (no hay protocolo para eliminar desechos).
DÉCIMO QUINTO: La conclusión del referido informe es contundente, por cuanto al haberse
detectado seis situaciones adversas estos indudablemente afectan la continuidad del proceso, el
resultado o el logro de los objetivos en la capacidad de respuesta en el marco de la emergencia
sanitaria nacional por el covid 19, procediendo a formular las recomendaciones con la finalidad
que se adopten las acciones preventivas y correctivas que correspondan, en el marco de sus
competencias y obligaciones en la gestión institucional. Sin embargo, pese a la contundencia del
citado informe de la Gerencia Regional de Control, la Procuradora Pública Regional del Gobierno
Regional de Arequipa se pronuncia al respecto, manifestando en fojas dos mil ochenticinco a dos
mil noventa del tomo IV, que, el objetivo de este control es advertir que en las acciones que viene
desarrollando la entidad evaluada, hay observaciones que deben prevenirse o corregirse a fin de
asegurar un resultado o logro exitoso, y no de acusar incumplimientos normativos y omisión de
acciones; agrega que el informe no advierte que exista un incumplimiento del Documento Técnico
contenido en la Resolución 193-2020-MINSA o que no se estén realizando acciones para
implementar el mismo, sino que realiza observaciones con la finalidad de tomar acciones
preventivas y correctivas, para el logro de objetivos; sin embargo, pese al tiempo transcurrido
no se ha cumplido con superar las observaciones formuladas por el órgano de control
regional, sin tener en cuenta que las situaciones adversas que ha observado dicho órgano de
control tienen relación directa con el incumplimiento del desarrollo o implementación de las
actividades precisadas en los considerandos noveno, décimo y decimo primero de la presente
sentencia; DÉCIMO SEXTO: A mayor abundamiento, en fojas dos mil ciento veintitrés a dos mil
ciento cuarenta y siete, del tomo IV, obra el informe de visita de control N° 4176-2020-CG/GRAR-
SVC, del periodo de evaluación del 24 de abril al 07 de mayo del presente año, respecto de la
ejecución de la IOARR construcción de sala de observación y adquisición de equipo de seguridad
para el servicio de control, en el hospital regional Honorio Delgado Espinoza, distrito de Jose Luis
19
Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa, que ante la demanda de servicios de
salud y ante el déficit de infraestructura asistencial para dichos servicios, debido al estado de
emergencia que se presenta a nivel nacional por el covid 19, se encuentra ejecutando una sala de
observación, considerada como un centro de aislamiento temporal para pacientes sospechosos
sintomáticos y pacientes confirmados de infección por covid 19, en el centro de convenciones
Cerro Juli, dado que la oferta que ofrece el hospital Honorio Delgado Espinoza en sus
instalaciones es insuficiente; sin embargo, pese a que dicha obra cuenta con un expediente
técnico aprobado por Resolución de la Gerencia Regional de Infraestructura N° 0151-2020-
GRA/GRI de 14 de abril de 2020 con un presupuesto de S/. 1 611 372,67 y un plazo de 45 días
calendario, el órgano de control regional ha detectado las siguientes situaciones adversas: 1. La
entidad no ha regularizado, registrado ni publicado en el SEACE la documentación de las
contrataciones directas para la obra, exigida en la normativa aplicable, lo que afecta los principios
de transparencia y publicidad que rigen las contrataciones del Estado, así como la rendición de
cuentas. 2. La ejecución de la obra no considera lo dispuesto en la normativa sanitaria aplicable
respecto a la ubicación del área de triaje, área de almacenamiento final de residuos
biocontaminados y provisión de agua de manera continua, lo que genera que no se brinde la
atención de salud en condiciones de seguridad y calidad. 3. Seguimiento y control de la obra sin
tomar en cuenta las disposiciones internas de la entidad, que afecta la adecuada recepción y
consecuentemente la aprobación de la liquidación técnica y financiera de la misma. 4. Carencia de
protocolos para el monitoreo, evaluación de gravedad y flujos de ingreso y salida de los pacientes,
así como del protocolo para familiares o acompañantes y de los equipos médicos vinculados al
cumplimiento de los mismos, afectando el desarrollo de las actividades médicas y sanitarias en el
funcionamiento del centro de aislamiento. DÉCIMO SÉTIMO: Asimismo, de la contestación de la
demanda del Gobierno Regional de Arequipa, representado por su Procuradora Pública Regional
Dra. Rosa Leonor Vallejos Beltrán, presentado en el tomo II, de fojas ochoscientos dieciocho a
ochoscientos cincuenta y uno, se desprende una negativa genérica a la demanda interpuesta, por
cuanto en los fundamentos de hecho de la defensa planteada, así como de los medios probatorios
adjuntados, aduce una serie de acciones realizadas por el Gobierno Regional ante la crisis
sanitaria ocasionada por el covid 19, tales como la implementación y operatividad del laboratorio
para pruebas covid 19, la adquisición y abastecimiento de medicamentos y distribución de
equipos de protección especial en los hospitales de la región; sin embargo es un hecho notorio y
de público conocimiento que la cantidad de pruebas covid 19 realizadas han sido absolutamente
insuficientes, así como el fallecimiento de varios médicos que han venido laborando en los
hospitales de la región, quienes incluso, conjuntamente con el personal de enfermeras, han
realizado reclamos sobre la falta de implementación y distribución de los equipos de protección; lo
que evidencia el incumplimiento de estas acciones relacionadas directamente con los protocolos
previstos en la Resolución Ministerial N° 193-2020/ MINSA; a mayor abundamiento, en el
cuaderno cautelar derivado del presente proceso principal, ya se ha establecido el
incumplimiento del mandato cautelar mediante resolución número 53 de fecha veintinueve
de mayo del dos mil veinte, siendo apelada por la parte demandada, la Sala Mixta de
Emergencia ha confirmado dicho incumplimiento mediante Auto de Vista número 03-2020
de fecha nueve de julio del presente año, conforme se puede observar del sistema informático
judicial; situación que se tiene en cuenta para determinar si procede la suspensión del Gobernador
20
de la Región Arequipa, solicitada por el accionante en el cuaderno cautelar, pronunciamiento que
corresponde realizarse en el principal, o la destitución del mismo, conforme a lo solicitado por la
litisconsorte facultativo Instituto de Estudios Constitucionales e Investigación en Derechos
Humanos Solidaria Perú, todo ello en atención a lo previsto en el artículo 22 del Código Procesal
Constitucional; DÉCIMO OCTAVO: Asimismo, es relevante precisar que, si bien la Procuradora
Pública Regional mediante escrito de fojas dos mil ochoscientos treinta y tres y siguiente, ofrece
medios probatorios extemporáneos consistentes en 13 (trece) carpetas documentales virtuales,
sobre diversos informes, que supuestamente acreditan la implementación actualizada del
Protocolo contenido en el documento técnico “Prevención, diagnóstico y tratamiento de personas
afectadas por covid 19” aprobado mediante Resolución Ministerial N° 193-2020-MINSA, dichos
medios probatorios han sido declarados improcedentes mediante la resolución número 67 de
fecha siete de junio del presente año 2020, que corre de fojas dos mil ochoscientos treinta y cinco
y siguiente, la misma que al ser impugnada ha sido confirmada por la Sala Mixta de
Emergencia, mediante auto de vista de 03-2020 de fecha nueve de julio de 2020, según puede
observarse del SIJ. En consecuencia, tampoco se acredita el apoyo al INPE y albergues
(poblaciones cerradas), a que se refiere el numeral 7.15.1 del documento técnico aprobado por
Resolución 193-2020-MINSA, tanto más que el convenio de cooperación institucional celebrado
entre el Gobierno Regional de Arequipa y el INPE fue firmado con fecha posterior, es decir, el 02
de junio del 2020, demostrando el incumplimiento de este extremo, siendo notoriamente
extemporáneo. DÉCIMO NOVENO: Adicionalmente, tampoco se acredita el manejo y monitoreo
del sistema integrado para covid 19 establecido en el documento técnico aprobado por Resolución
N° 193-2020-MINSA, menos se demuestra las acciones respecto al tamizaje para covid 19 a los
que se refiere el numeral 7.4 del tantas veces citado protocolo contenido en el documento técnico
aprobado por Resolución N° 193-2020-MINSA; tampoco se acredita las acciones de
implementación de los Hospitales Honorio Delgado y Goyeneche, así como en los diferentes
establecimientos de salud de la región Arequipa, tales como el IRENSUR, el Hospital de Majes y el
Hospital de Aplao; incumplimiento notorio porque al margen de haberse declarado improcedentes
los medios probatorios consistentes en 13 (trece) carpetas documentales virtuales, que datan del
mes de junio del 2020, se tiene presente que al veintinueve de mayo del dos mil veinte, en que
se emite la resolución número 53, se declara el incumplimiento del mandato cautelar, situación
jurídica confirmada por la Sala Mixta de Emergencia mediante Auto de Vista número 03-
2020 de fecha nueve de julio del presente año, tal como ha quedado establecido anteriormente;
por lo tanto aún cuando se hubieran admitido todos los medios probatorios extemporáneos de la
demandada, solo se hubiera corroborado dicho incumplimiento, ello pese al dilatado tiempo
transcurrido, demostrando la incapacidad y negligencia del Gobierno Regional de Arequipa,
representado por Elmer Cáceres Llica, así como de la Gerencia Regional de Salud; VIGÉSIMO:
Respecto a la responsabilidad de los hechos que sustentan la pretensión de amparo, se tiene
presente que, conforme al artículo 191 de la Constitución, los gobiernos regionales tienen
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia. Coordinan con
las municipalidades sin interferir sus funciones y atribuciones; agrega además que, el Gobernador
Regional es un órgano ejecutivo. Asimismo, la Ley N° 27867, Ley Orgánica de los Go biernos
Regionales, en su artículo 9, literal g), establece que los gobiernos regionales son competentes
para promover y regular actividades en materia de salud; siendo que en el artículo 10, numeral 2,
21
literal b) de la citada Ley, de acuerdo al artículo 36 de la Ley Orgánica de Bases de la
Descentralización Nº 27783, establece como una de las competencias compartidas la materia
de salud pública. Asimismo, conforme a lo previsto en el Capítulo VIII de las responsabilidades,
numeral 8.2, a nivel regional, del Protocolo contenido en el Documento Técnico “Prevención,
Diagnóstico y Tratamiento de personas afectadas por COVID-19” aprobado mediante Resolución
Ministerial N° 193-2020-MINSA (actualización del Pr otocolo contenido en la Resolución Ministerial
N° 139-2020-MINSA), se determina que la DIRESA, GER ESA, DIRIS, DISA, Redes de Salud, son
los responsables de implementar, capacitar, conducir, supervisar y monitorear las
disposiciones del protocolo en cuestión, en el ámbito de su competencia; ello en
concordancia además con el artículo 7, literales a) y d), del Reglamento de Organización y
Funciones de la Gerencia Regional de Salud Arequipa, que establece como funciones generales,
la de ejercer la autoridad de salud y lograr la efectividad del sistema de salud y el
cumplimiento de la política, visión, misión, objetivos, metas y estrategias nacionales, así como las
normas de salud en su jurisdicción; VIGÉSIMO PRIMERO: A su vez, para efectos de
establecer la responsabilidad del Ministerio de Salud, es importante analizar la Ley 26842, Ley
General de Salud, cuyo artículo 76, establece expresamente que la Autoridad de Salud de nivel
nacional es responsable de dirigir y normar las acciones destinadas a evitar la propagación y
lograr el control y erradicación de las enfermedades transmisibles en todo el territorio
nacional, ejerciendo la vigilancia epidemiológica e inteligencia sanitaria y dictando las
disposiciones correspondientes. Así mismo tiene la potestad de promover y coordinar con
personas e instituciones públicas o privadas la realización de actividades en el campo
epidemiológico y sanitario. El artículo 77 estable que la Autoridad de Salud competente es
responsable del control de las enfermedades transmisibles en el ámbito de su jurisdicción.
Asimismo, el artículo 78 prescribe que la Autoridad de Salud de nivel nacional determinará las
enfermedades transmisibles de declaración y notificación obligatorias. Tampoco pasa
desapercibido que el artículo 79 de la citada Ley también establece que la Autoridad de Salud
queda facultada a dictar las medidas de prevención y control para evitar la aparición y
propagación de enfermedades transmisibles. Todas las personas naturales o jurídicas, dentro
del territorio, quedan obligadas al cumplimiento de dichas medidas, bajo sanción. En esta
perspectiva, el artículo 81 indica que las autoridades administrativas, municipales, militares y
policiales, así como los particulares, están obligados a prestar el apoyo requerido por la
Autoridad de Salud para controlar la propagación de enfermedades transmisibles en los lugares
del territorio nacional en los que éstas adquieran características epidémicas graves. Asimismo,
el artículo 82 de la ley en comento señala que, en la lucha contra las epidemias, la Autoridad de
Salud queda facultada para disponer la utilización de todos los recursos médico-asistenciales de
los sectores público y privado existentes en las zonas afectadas y en las colindantes. Finalmente,
el artículo 83 señala que la Autoridad de Salud es responsable de la vigilancia y control
sanitario de las fronteras, así como de todos los puertos marítimos, aéreos, fluviales, lacustres o
terrestres en el territorio nacional, y por último, el artículo 84 de la misma ley establece que,
transitoriamente, y sólo por razones de salud pública, la Autoridad de Salud puede restringir, la
realización de actividades de producción de bienes y servicios y las de comercio, así como el
tránsito de personas, animales, vehículos, objetos y artículos que representen un grave
riesgo para la salud de la población. VIGÉSIMO SEGUNDO: Asimismo, el Decreto Supremo
22
N° 044-2020-PCM , por el cual se declaró el estado de emergencia a nivel nacional, en su artículo
5 ha determinado que, todas las entidades públicas, privadas y mixtas sanitarias del territorio
nacional, así como los demás funcionarios y trabajadores al servicio de las mismas, quedan bajo
la dirección del Ministerio de Salud. Asimismo, el Ministerio de Salud tiene atribuciones para
dictar medidas a fin de asegurar que el personal y los centros y establecimientos de las Sanidades
de las Fuerzas Armadas y de toda la Policía Nacional del Perú contribuyan a reforzar el Sistema
Nacional de Salud en todo el territorio nacional; a ello se agrega la emisión de la Resolución
Ministerial N° 155-2020-MINSA , por el cual se crea el Comando de Operaciones, órgano que
depende del Ministerio de Salud, con las funciones específicas de implementar, ejecutar,
controlar y evaluar el proceso de atención a nivel nacional de los casos de covid 19; de todo lo
cual se concluye que si bien existe responsabilidad directa del Gobernador de la Región
Arequipa Elmer Cáceres Llica, así como del Gerente Regional de Salud, por no haber cumplido
con ejecutar oportunamente la implementación inmediata del protocolo en cuestión, también es
cierto que existe co-responsabilidad del Ministerio de Salud, pues legalmente tiene la
competencia compartida en materia de salud pública, para la implementación, ejecución,
control y evaluación del proceso de atención a nivel nacional de los casos de covid 19,
responsabilidad que se extiende al mismo Poder Ejecutivo, como parte integrante del
Estado, dado que los ministerios dependen de dicho poder del Estado, habiendo quedado en
evidencia el abandono en el que se encuentra el sector salud, con hospitales sin
infraestructura adecuada, sin personal suficiente; sin medicamentos para los pacientes, sin camas
uci; siendo que los pacientes han pernoctado a la intemperie, sin recibir un trato digno como
seres humanos; en general el sector salud históricamente ha sido abandonado sistemáticamente
por los diferentes gobiernos, sin contar con un presupuesto suficiente para afrontar con
responsabilidad situaciones como las que viene sucediendo actualmente, lo que genera
responsabilidad en el mismo Estado. En ese sentido, existiendo competencias compartidas en
materia de salud pública, ello genera que, tanto el Gobierno Regional como el Ministerio de
Salud, tienen una responsabilidad de naturaleza solidaria frente a las víctimas y sus
familiares, por las consecuencias que hayan sufrido por la negligencia y falta de atención
derivada de esta pandemia, derecho que no corresponde establecerse en la vía del amparo, sino
en la vía ordinaria correspondiente, dejándose a salvo el mismo; VIGÉSIMO TERCERO: En ese
orden, también es un hecho notorio y de público conocimiento que desde el inicio del presente
proceso de amparo, se ha cambiado al Ministro titular Victor Marcial Zamora Mesía, siendo
actualmente designada como Ministra de Salud la Dra. Pilar Elena Mazzetti Soler, quien asumió
funciones desde el 15 de julio del 2020; asimismo también se ha designado a nuevos Gerentes
Regionales de Salud, siendo actualmente el Gerente Regional de Salud el Dr. Christian Nova
Palomino, designado a partir del 20 de julio del presente año. Igualmente, el anterior Jefe del
Comando Covid fue el Jefe de la Tercera División del Ejército, General de Brigada Edward Gratelly
Silva, siendo designado para dicha jefatura el médico Dr. Gustavo Rondon Fudinaga, asumiendo
funciones desde el 24 de julio del 2020; posteriormente ante su renuncia realizada el 29 de
setiembre del presente año, fue designado el médico Epidemiólogo Dr. Percy Juan Miranda Paz;
por lo que es necesario incorporar a dichos sujetos procesales en el presente proceso de amparo,
como sucesores procesales de los anteriores, debiendo ser debidamente notificados con la
presente sentencia y actuados posteriores, en los domicilios legales pertinentes; VIGÉSIMO
23
CUARTO: Respecto a la conducta procesal del demandante Pool Kevin Alarcón Barrionuevo,
se tiene que, este ha venido presentando diversos escritos de manera virtual, causando dilaciones
innecesarias en el desarrollo del presente proceso, llegando a existir más de cincuenta archivos
digitales en el expediente principal y otra cantidad similar en la medida cautelar, dificultando la
revisión de los expedientes virtuales; a ello se agrega que, el accionante ha venido difundiendo
una serie de comentarios impertinentes que atentan contra la imagen del Poder Judicial y del
personal que ha venido laborando en el Juzgado Civil de emergencia, a cargo del presente
proceso, ello mediante su cuenta https://www.facebook.com/o0pool0o, por lo que mediante
resolución número 48 de fecha quince de mayo del dos mil veinte, se le impuso multa de media
unidad de referencia procesal, exhortándolo a que el demandante adecúe su conducta procesal a
los deberes de veracidad, probidad y lealtad procesales. Asimismo, dicha resolución fue apelada
por el accionante, siendo que la Sala Mixta de Emergencia emitió el Auto de Vista resolución
número 02-2020 de fecha nueve de julio del dos mil veinte, que obra en fojas tres mil diecisiete a
tres mil veinticinco, del tomo V de los actuados digitalizados, confirmando la multa impuesta y la
exhortación realizada al demandante Pool Kevin Alarcón Barrionuevo; pese a ello, con
posterioridad a dichas resoluciones el accionante ha continuado presentando escritos recargando
innecesariamente el trámite del proceso; incluso en fojas dos mil ochoscientos setenta y nueve y
siguientes, deduce nulidades innecesarias contra la resolución N° 71 que admite la intervención
litisconsorcial del Instituto de Estudios Constitucionales e Investigación en Derechos Humanos
Solidaria Perú, por lo que mediante resolución número 78 de fojas dos mil novecientos cuarenta y
cinco, se le ha prevenido para que adecúe su conducta procesal, bajo apercibimiento de aplicarse
multa de dos unidades de referencia procesal; VIGÉSIMO QUINTO: Pese a ello, el accionante
continúa presentando escritos impertinentes que no corresponden al proceso principal, como por
ejemplo el escrito de fojas dos mil novecientos sesenta y nueve y siguientes, sobre atención
prioritaria de una supuesta inejecución de la medida cautelar temporal sobre el fondo, respecto de
ordenar el cumplimiento del protocolo de salud pública; sin tener presente que tal escrito debió
presentarlo en el cuaderno cautelar y no en el principal, advirtiendo de su contenido que el
accionante imputa responsabilidad directa al órgano jurisdiccional a cargo del proceso, de la crisis
del sistema de salud en nuestra región, afirmación que evidencia una conducta temeraria e
irrespetuosa en forma reiterada del accionante, por lo que debe hacerse efectivo el apercibimiento
prevenido en la resolución número 78; VIGÉSIMO SEXTO: De los efectos de la sentencia.-
Teniendo en cuenta que el covid 19 ha originado una pandemia a nivel mundial, con miles de
personas fallecidas, con secuelas aún desconocidas, de consecuencias catastróficas, afectando a
un número indeterminado de personas (afectación de los derechos difusos), y que incluso en los
países más desarrollados los sistemas de salud pública han colapsado, pese haberse
implementado los protocolos elaborados para esta situación (no teniéndose conocimiento de algún
precedente judicial a nivel internacional, por el cual mediante un proceso de amparo se hubiera
logrado neutralizar y/o reponer las cosas al estado anterior de la vulneración de los derechos
difusos), en el presente caso también debe tenerse presente la situación irreversible de la
afectación de los derechos a la vida y a la salud pública; situación que el mismo accionante
reconoce en fojas dos mil cuatroscientos cincuenta y seis, al expresar que: “… en un proceso
constitucional, existen 3 posibilidades al momento de emitirse la sentencia: i. Que el derecho
vulnerado, sea posible de ser tutelado disponiendo el cumplimiento del acto reparador solicitado;
24
ii. Que la vulneración al derecho fundamental haya cesado con posterioridad a la interposición de
la demanda, por voluntad de los demandados; iii. Que la vulneración al derecho fundamental ya
no sea posible de ser tutelada, en cuyo caso se habrá tornado irreparable”. “Para el caso concreto,
nos encontramos en el tercer supuesto; es decir, el derecho constitucional a la protección de la
salud personal, de la familia y de la comunidad, ya no es posible de ser tutelado, por cuanto la
implementación cabal del protocolo establecido como efecto reparador, no logrará reponer
eficazmente la vigencia de este derecho constitucional, por cuanto se ha vuelto irreparable
….”. VIGÉSIMO SÉTIMO: En ese orden, se tiene muy presente que la irreparabilidad de los
derechos fundamentales invocados no constituye un motivo o razón suficiente para declarar la
improcedencia de la pretensión constitucional de amparo, y menos aún para declarar la
sustracción de la materia, ello conforme lo establece expresamente el segundo párrafo del artículo
1° del Código Procesal Constitucional: “Si luego de presentada la demanda cesa la agresión o
amenaza por decisión voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable, el Juez,
atendiendo al agravio producido, declarará fundada la demanda precisando los alcances de
su decisión, disponiendo que el emplazado no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones
que motivaron la interposición de la demanda, y que si procediere de modo contrario se le
aplicarán las medidas coercitivas previstas en el artículo 22 del presente Código, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda”. En ese orden, el Judicante debe
precisar en la sentencia, los alcances de su decisión, exhortando a los codemandados, que tal
situación de afectación no vuelva a suceder, pues en caso contrario se aplicarán los apremios
contenidos en el artículo 22 del citado ordenamiento procesal constitucional; sin perjuicio de ello,
estando a que se encuentra plenamente acreditado que el demandado Gobierno Regional de
Arequipa, representado por Elmer Cáceres Llica, responsable principal de la implementación
del protocolo de salud, no ha cumplido con su obligación, conforme a lo expuesto en el
décimo sétimo y vigésimo considerandos y ponderando la magnitud del agravio producido
a las víctimas de la región Arequipa, se dispone que no procede la suspensión del mismo, como
solicita el demandante, pues el artículo 22 del citado Código Procesal Constitucional se
refiere expresamente a la destitución y no a la suspensión; en tal sentido, resulta razonable y
proporcional, que, conforme a la petición de la litisconsorte facultativo Instituto de Estudios
Constitucionales e Investigación en Derechos Humanos Solidaria Perú, ante el incumplimiento de
implementar el protocolo de salud, el Gobernador Regional Elmer Cáceres Llica debe ser
destituido, por haber incurrido en grave responsabilidad al incumplir sus funciones y evidenciar
incapacidad para desempeñar eficientemente el cargo de Gobernador Regional, al no asumir ni
cumplir con la implementación oportuna del Protocolo denominado “Prevención, Diagnóstico y
Tratamiento de personas afectadas por COVID 19”, a cuyo efecto, debe remitirse copias
certificadas de la presente sentencia, al Jurado Nacional de Elecciones, a efectos de que proceda
conforme a sus atribuciones, formalizando la destitución dispuesta, debiendo asumir funciones el
Vice Gobernador, una vez una vez consentida o ejecutoriada la presente sentencia; VIGÉSIMO
OCTAVO: Determinación de los costos procesales.- Que, respecto de las costas y costos del
proceso, teniendo en cuenta la naturaleza del presente proceso, de acuerdo al artículo 56 del
Código Procesal Constitucional, al ser declarada fundada la demanda, se impone el pago de
costos al demandado Gobernador Regional Elmer Cáceres Llica, exonerando del pago de los

25
costos a los otros codemandados, al haberse determinado la principal responsabilidad del
codemandado Gobernador Regional de Arequipa.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-
III. PARTE RESOLUTIVA: Por estos fundamentos, impartiendo justicia a nombre
del Pueblo de quien emana esta potestad, conforme a lo establecido por el artículo 138° del
documento constitucional vigente, FALLO: Declarando FUNDADA la demanda de amparo
interpuesta por el accionante POOL KEVIN ALARCÓN BARRIONUEVO, en contra del
GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, representado por su Gobernador Regional ELMER
CACERES LLICA; MINISTERIO DE SALUD, representado actualmente por la Ministra PILAR
ELENA MAZZETTI SOLER, a quien se le integra al proceso, como sucesora procesal del
anterior Ministro de Salud; COMANDO DE OPERACIONES COVID-19, representado
actualmente por el Médico Epidemiólogo PERCY JUAN MIRANDA PAZ, a quien se integra al
proceso, como sucesor procesal del anterior responsable del Comando COVID 19. En
consecuencia, RESUELVO: 1) EXHORTAR A LOS CODEMANDADOS: GOBIERNO REGIONAL
DE AREQUIPA, representado por su Gobernador Regional ELMER CACERES LLICA;
MINISTERIO DE SALUD, representado actualmente por la Ministra PILAR ELENA MAZZETTI
SOLER; COMANDO DE OPERACIONES COVID-19, representado actualmente por el Médico
Epidemiólogo PERCY JUAN MIRANDA PAZ, para que cumplan estrictamente sus funciones,
previniendo que vuelvan a suceder hechos como los acontecidos, debiendo periódicamente
verificar que los Hospitales de la región Arequipa se encuentren en condiciones operativas con la
infraestructura adecuada, con implementos para el personal que labora en dichas instituciones, así
como deben verificar que se cuente con los medicamentos necesarios para asumir las atenciones
prioritarias en casos de emergencia sanitaria; así como la atención a los pacientes se realice en
condiciones dignas, evitando que estos pernocten en la vía pública, bajo apercibimiento de incurrir
en responsabilidad civil, penal y administrativa, en caso de omisión. 2) DISPONGO LA
DESTITUCIÓN del Gobernador Regional ELMER CACERES LLICA, conforme a lo previsto en
el artículo 22 del Código Procesal Constitucional, por los fundamentos expuestos en la presente
sentencia, en especial de los considerandos décimo sétimo y vigésimo; debiendo asumir
funciones en su lugar, el Vice Gobernador, una vez consentida o ejecutoriada la presente
sentencia. Asimismo, debe remitirse copias certificadas de la presente sentencia, al Jurado
Nacional de Elecciones, a efectos de que proceda conforme a sus atribuciones, para la ejecución
y formalización de la destitución dispuesta, una vez consentida o ejecutoriada la presente; 3)
IMPONER MULTA DE DOS UNIDADES DE REFERENCIA PROCESAL AL DEMANDANTE
POOL KEVIN ALARCÓN BARRIONUEVO, por su reiterada inconducta procesal, al no adecuarse
a los deberes de lealtad, probidad, veracidad y buena fe, conforme a lo expuesto en el
vigésimo cuarto y vigésimo quinto considerandos, sin perjuicio de exhortarlo a que se
abstenga de continuar realizando afirmaciones que afectan la imagen del Poder Judicial y
específicamente del personal jurisdiccional a cargo del trámite del presente proceso, bajo
apercibimiento de duplicarse la multa, sin perjuicio de remitirse copias al Ministerio Público,
por reiterada desobediencia a la autoridad. CON COSTOS para el demandado Gobernador
Regional de Arequipa, Elmer Cáceres Llica. Y por esta mi sentencia, así la pronuncio, mando y
firmo en la Sala de mi Despacho. TÓMESE RAZÓN Y HÁGASE SABER.-.

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