as

AMPARO, M E D I D A S
CAUTELARES Y OTROS
PROCESOS URGENTES
EN LA ÍUSTICIA
ADMINISTRATIVA
i U A N CARS.OS C 4 S S A G N F (Director)
452 LAS MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS.

dado la efectividad del resarcimiento de los daños, si el derecho no

existiera o no llegara a actualizarse es.
Todo lo cual, esto es la falta de prestación de contracautela an-
tes de su otorgamiento, si bien no constituye una circunstancia deci-
siva que determine la revocabilidad de l a medida. Ello así en la h i -
pótesis del otorgamiento de una medida cautelar convencional;
empero la torna como condición necesaria e indispensable, debiendo
respetar el fundamento de ésta, tendiente a reemplazar en cierta
L A T U T E L A AUTOSATISFACTIVA E N E L D E R E C H O
medida a la bilateralidad o defensa anticipada de la contraparte.
ADMINISTRATIVO Y SUS FUNDAMENTOS
CONSTITUCIONALES 1

VI. CONCLUSIONES
por P A T R I C I O M A R C E L O E . SAMMARTINO
1°) Se encuentra fuera de discusión la búsqueda y recepción de
nuevas técnicas de tutela efectiva temprana.
2°) Se sigue reconociendo que en este aspecto la realidad huma- I. INTRODUCCIÓN
na trasciende el fenómeno, y las exigencias de la vida trascienden el Hasta mediados de los años noventa la tutela judicial urgente
derecho 69; sin embargo, en el ámbito del derecho público, habrá de frente a las autoridades públicas que despliegan la función adminis-
compatibilizarse la medida con la certidumbre derivada del interés t r a t i v a se discernía, básicamente, mediante dos dispositivos proce-
público comprometido. sales: las medidas cautelares y el amparo.
3°) Se debe adoptar sustanciación, breve contradicción. Si bien estos mecanismos de protección urgente plantean aún
4°) Corresponde, enjuego de balances, descartar la i n u t i l i d a d de hoy problemas en lo concerniente a la fmaUdad jurídica que los ins-
otros procesos de conocimiento para satisfacer el pedimento. pira, los presupuestos que gobiernan sus respectivos requisitos de
5°) Procede indudablemente frente a vías de hecho, cuestiones admisibilidad y procedencia, y, especialmente, el alcance y la moda-
de vida, o la salud, previsionales, educativas. lidad tuteladora que ellos dispensan, en la actualidad sus mayores
6°) Observo inconciliable aceptación frente a actos administra- dificultades residen en las limitaciones, técnicas y prácticas, que ex-
tivos dictados a consecuencia (de poderes reglados y menos aún fren- hiben ambos institutos frente a u n elenco específico de derechos: los
te a facultades discrecionales). derechos fundamentales de naturaleza indisponible.
7°) Difícil aceptación en procedimientos selectivos, sumarios,
cuestiones de complejidad técnica, contratos administrativos, ejecu-
^ Bibliografía: A A . W . en P E Y R A N O , J o r g e W. ( d i r . ) , Medidas autosatisfactiuas,
ción, derechos patrimoniales en general. R u b i n z a l - C u l z o n i , S a n t a Fe, 1999; BERIZONCE, Roberto O., " L a t u t e l a a n t i c i p a t o r i a e n
Por ello estimo m u y acertada la expresión de la Corte Suprema l a A r g e n t i n a (estado a c t u a l de l a d o c t r i n a y antecedentes l e g i s l a t i v o s " , J A 1998-11-905;
de Justicia de la Nación en el sentido de que "...continúa siendo con- C A M P S , C a r l o s , " A c t u a l i d a d de l a t u t e l a a n t i c i p a d a " , J A 2 0 0 3 - 1 1 - 1 2 1 9 ; C H I A P P I N I , J u l i o ,
veniente por ello —^y acaso con mayor necesidad— aceptar que la m i - " M e d i d a a u t o s a t i s f a c t i v a y contratación manu mUitari"; C O M A D I R A , J u l i o R., Derecho
administrativo, T ed., A b e l e d o - P e r r o t , B u e n o s A i r e s , 1996, p. 66; D E LÁZZARI, E d u a r d o ,
sión más delicada de la función jurisdiccional de los jueces consiste " L a c a u t e l a m a t e r i a l " , J A 1 9 9 6 - I V - 6 5 1 ; F E R R A J O L I , L u i g i , Derechos y garantías. La ley
en mantenerse dentro de su órbita" 'c. del más débil, 4 " ed., T r o t t a , M a d r i d , 2 0 0 4 ; GRECCO, C a r l o s M . , "Vías de hecho
a d m i n i s t r a t i v a s " , L L d e l 4/9/"'980; G U A S P , J a i m e , Derecho procesal civil, t. 1, I n s t i t u t o
de E s t u d i o s Políticos, M a d r i d , 1968; M O R E L L O , A u g u s t o M . - A R A Z I , R o l a n d , "Procesos
u r g e n t e s " , J A 2005-1-1349; PEYRANO, J o r g e W., "Reformulación de l a teoría de las
m e d i d a s c a u t e l a r e s . T u t e l a de u r g e n c i a . M e d i d a s a u t o s a t i s f a c t i v a s " , J A 1997-11-926, y
"Régimen de las m e d i d a s a u t o s a t i s f a c t i v a s . N u e v a s p r o p u e s t a s " , L L 1998-A-fi68;
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P O D E T T I , J . R a m i r o , Tratado de las medidas cautelares, E d i a r , Buenos A i r e s , contencioso constitucional administrativo urgente, L e x i s N e x i s , B u e n o s A i r e s , 2 0 i i 1, y
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454 L A T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A E N E L DERECHO... P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 455

E n efecto, desde hace poco más de u n lustro, la justicia constitu- La medida autosatisfactiva ha sido conceptualizada de diversas
cional y administrativa de nuestro país ha advertido ante circuns- maneras. Así, Jorge W. Peyrano ha señalado que, por su conducto, el
tancias extremas, que de manera genuinamente impostergable po- postulante de la pretensión obtiene y a mismo la satisfacción de su
nen en juego bienes de la más alta valiosidad, que n i la medida pretensión sin que ello dependa de actividades ulteriores. También
cautelar — e n sus diferentes continentes y contenidos— n i tampoco ha señalado este autor que aquéllas son u n requerimiento urgente
el amparo constitucional — e n su formulación tradicional, ora como formulado a l órgano j u d i c i a l por los justiciables que se agota —de
proceso individual, ora como acción colectiva— resultan, en puridad, ahí lo de autosatisfactiva— con su despacho favorable, no siendo en-
instrumentos de protección suficientemente adecuados para la efec- tonces necesaria la iniciación de u n a ulterior acción principal para
tiva salvaguarda de aquéllos. evitar su caducidad o decaimiento.
Tales deficiencias instrumentales, paradójicamente, h a n sido Asimismo se la ha categorizado como una solución urgente, no
cubiertas, por u n lado, forzando la estructura y funcionalidad del cautelar, despachable in extremis, que b r i n d a u n a respuesta j u r i s -
amparo, haciéndole mudar su condición de proceso constitucional a diccional adecuada a una situación que reclama u n a pronta y expe-
la de proceso contencioso-administrativo rápido, desnaturalizando dita intervención del órgano j u d i c i a l (XIX Congreso Nacional de De-
con ello su finalidad primordial. Por otro, cobijando mimé ticamente, recho Procesal).
bajo el sintagma medida cautelar, a una técnica de protección que, Las medidas autosatisfactivas, afirma el prof. Berizonce, dis-
con origen y desarrollo en el derecho procesal civil, prescinde de las pensan a través de u n proceso urgente una satisfacción o efectividad
notas basilares que informan a esos instrumentos de tutela urgente: inmediata y definitiva que agota y consume la l i t i s a través de un
la provisionalidad y la instrumentalidad. pronunciamiento sobre el mérito de la pretensión cuyos efectos de-
Advirtiendo que entre el amparo y la cautelar, rectamente i n - vienen de hecho en irreversibles y, por ello, t o r n a n innecesaria la
terpretada, existe una zona vacante, desprovista de apropiada pro- continuación del proceso y abstractas las cuestiones que integraron
tección, tanto la justicia a d m i n i s t r a t i v a como la doctrina fueron la pretensión.
adaptando al derecho público, con singular aceptación forense, otra 2. Técnicamente la doctrina las denomina de diversas maneras:
técnica de tutela material urgente: las medidas autosatisfactivas. medida de efectividad inmediata; cautela material 3; t u t e l a antici-
Como veremos seguidamente, la inclusión y apropiación de este patoria definitiva; tutela autosatisfactiva. También se la ha llamado
instituto del derecho procesal civil por el derecho público plantea, si- medida autosatisfactoria 4.
multáneamente, dilemas procesales y sustanciales, sobre los que Algunos tribunales especializados en m a t e r i a administrativa
nos extenderemos a continuación. Luego ensayaremos algunas res- —e incluso algún voto del más alto tribunal en la causa "Bustos"— las
puestas al catálogo de problemas que genera la penetración de la t u - designan como "medidas cautelares autosatisfactivas". Esta última de-
tela autosatisfactiva en el derecho administrativo, profundizando nominación no nos parece apropiada, en tanto desafía el principio lógi-
así la línea trazada en trabajos anteriores sobre este tema 2. co de no contradicción: se designa en un mismo sintagma dos objetos
antagónicos. Así, mientras el rasgo que define a lo cautelar es la instru-
mentalidad, la tutela autosatisfactiva se caracteriza por no ser tributa-
I L BREVÍSIMA RESEÑA SOBRE LA T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A ria de u n proceso principal, sino, antes bien, por estar dotada de auto-
E N E L DERECHO PROCESAL CIVIL nomía.
1. Desde el derecho procesal civil se explica que el origen de la 3. Doctrinalmente se ha fundado a la tutela autosatisfactiva en
tutela autosatisfactiva se halla en la debilidad que presenta la teoría el derecho a una jurisdicción oportuna: satisfacer adecuadamente
cautelar para brindar respuestas adecuadas y urgentes. Se destaca las expectativas de los justiciables, dando a cada uno lo suyo, pero en
que, básicamente, es una herramienta para hacer cesar inmediata- tiempo útil.
mente vías de hecho o conductas contrarias a derecho respecto de las
^ Se h a señalado que l a c a u t e l a m a t e r i a l n o es más q u e u n a p a r i ; i c u l a r vert;iente de
cuales el aparato cautelar resulta inoperante. l a m a t e r i a c a u t e l a r clásica, con l a sola p e c u l i a r i d a d de q u e s u c o n t e n i d o coincide fáctica
pero n o jurídicamente con lo r e c l a m a d o e n l a pretensión y que será otorgado recién e n la
sentencia de mérito ( C A M P S , C a r l o s , " A c t u a l i d a d . . . " , cit., p. 1219).
2 S A M M A E T I N O , Patricio M . E., " T u t e l a autosatisfactiva...", cit., y Principios constitu-
cionales... , c i t . * C H I A P P I N I , J u l i o , " M e d i d a a u t o s a t i s f a c t i v a . . . " , c i t . , p. 5 2 0 .
456 LA TUTELA AUTOSATISFACTIVA EN EL DERECHO... P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 457

Llamativamente tanto la jurisprudencia s como la doctrina la bilidad de la existencia del derecho invocado, perjuicio concreto ade-
encuadran, mayoritariamente, en el art. 232, CPCCN, norma esta más de agravamiento del mismo con la demora Sin embargo, doc-
consagratoria de las medidas cautelares genéricas. trinalmente se ha señalado que la posibilidad de que la tutela auto-
4. Desde el derecho procesal civil, las corrientes que la predican satisfactiva pueda funcionar sin audiencia alguna de la parte
señalan que las medidas autosatisfactivas están informadas de los contraria — b i l a t e r a l i d a d — y que su otorgamiento proceda sin re-
siguientes caracteres: son una solución urgente; despachables in ex- querir contracautela, es susceptible de constituir u n v i r t u a l despojo
tremis e inaudita parte s, admitiéndose, sin embargo, que este últi- en contra de quien debe c u m p l i r con lo ordenado 9,
mo aspecto podrá quedar librado a la apreciación del t r i b u n a l ; son 6. La t u t e l a autosatisfactiva fue programada para hacer cesar
autónomas, no dependen de un proceso principal; proveen a la inme- vías de hecho (Peyrano). Sin embargo, se admite que por su conducto
diata satisfacción del bien de la vida reclamado; confieren una tutela se encaucen pretensiones con los más diversos objetos. Así, se po-
definitiva, que agota el objeto del proceso, pues tiene efectos irre- drán disponer las medidas que la índole de la protección adecuada
versibles; de allí que si fue concedida en el marco de un proceso p r i n - indique bajo responsabilidad del peticionante (Berizonce).
cipal su otorgamiento torna innecesaria l a continuación de la litis, a
la vez que vuelve abstractas las pretensiones.
5. Los presupuestos de las medidas autosatisfactivas, desde el III. LOS DILEMAS QUE PROYECTA LA INTRODUCCIÓN DE LA TUTELA

derecho procesal Civil, son los siguientes: AUTOSATISFACTIVA EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO

i . Fuerte probabilidad — y no mera v e r o s i m i l i t u d — de que el de- La irrupción de la t u t e l a autosatisfactiva, tanto en el derecho

recho material del postulante exista y pueda ser atendido por el t r i - procesal administrativo como en el derecho procesal constitucional,
bunal Sin embargo, sobre este punto no existe unanimidad, por genera u n nutrido elenco de interrogantes, a saber:
cuanto otro sector doctrinal asevera que el otorgamiento de esta me- a) ¿Se justifica extender al derecho público u n instrumento de
dida exige prueba inequívoca, afirmándose la necesidad de que exis- tutela nacido y desarrollado para brindar respuestas a conflictos en-
ta certeza del derecho. tre particulares regidos por el derecho privado?
i i . Situación in extremis de urgencia impostergable: si no se con- b) ¿Autoriza la Constitución Nacional el acceso a la jurisdicción
fiere la tutela autosatisfactiva, ello producirá u n daño irreversible por conducto de la acción autosatisfactiva?
sobre la sustancia material que tutela el derecho que se invoca como c) ¿Es predicable la existencia de una acción autosatisfactiva?
título o razón jurídica de la pretensión. d) ¿Está dotado el justiciable de la facultad de acudir al tribunal
i i i . Finalmente, se señala que la contracautela es u n presupues- para postular una pretensión cuyo objeto consista en la protección ins-
to a ponderar en cada caso. Alguna jurisprudencia ha sostenido que tantánea, inmediata y definitiva de una relación jurídica sustancial?
no corresponde la contracautela si están reunidos una fuerte proba- e) ¿O acaso es repugnante a la ley suprema elevar a la tutela au-
tosatisfactiva a la condición de garantía constitucional?
^ Así, la C. Nac. C i v . , sala C, 19/10/2001, "Poveda César v. T r a n s p o r t e s M e t r o p o l i -
tanos B e l g r a n o S A s/medidas p r e c a u t o r i a s " , E D 2 0 1 - 3 8 , l a s u b s u m e e n el m a r c o d e l
J u z g . C i r c u i t o Ceres, 13/7/2001, "Córdoba, G l a d i s B . v. E m p r e s a P r o v i n c i a l de l a
art. 232. C P C C N .
Energía - A g e n c i a Ceres", J A 2003-11-519. Allí, f r e n t e a l a desconexión d e l servicio público
•-^ La C. Civ. y C o m . M a r del Plata, sala 2\, " B e r l i n g i e r i , F'ernando v. de e l e c t r i c i d a d , pese a no h a l l a r s e en m o r a en el pago, el t r i b u n a l ordenó a la, empresa el
S M S V " , h a dicho que sólo puede obviarse el t r a s l a d o en los casos en que se adviert,a que i n m e d i a t o r e s t a b l e c i m i e n t o del servicio de energía eléctrica en l a v i v i e n d a que h a b i t a b a
la d e m o r a provocada por l a sustanciación derivará, i n d e f e c t i b l e m e n t e , e n l a frustración el actor.
(•;<-! dentcbti del accionante-; « m aquellos supuesto- e n los q u e el a n o t i c i a m i e n t o p r e v i o a También, e n i g u a l sentido, se d i s p u s o h a c e r l u g a r a l a m e d i d a autosatisfactrv'a y or-
la efectivización p u e d a t o r n a r i l u s o r i o el derecho del r e q u i r e n t e . d e n a r l a reconexión d e l servicio de gas a l h o s p i t a l d e l que fue p r i v a d o p o r deudas a n t e -
Los profesores MORELLÜ, A u g u s t o M . - A R A Z I , R o l a n d , " P r o c e s o s u r g e n t e s " , c i t . , r i o r e s a l cramdown (Juzg. C o n c u r s a l y R e g i s t r a l M e n d o z a , n . 3, 3/4/2001 " F e r r o v i a r i a
p, 1349, a d m i t e n que sólo excepcionalmente se podrá d e c i d i r el o t o r g a m i e n t o de u n a me- SA", J A 2004-1 síntesis).
d i d a a u t o s a t i s f a c t i v a s i n sustanciación. También se h a hecho l u g a r a l a m e d i d a a u t o s a t i s f a c t i v a y ordenándosele al banco que
H a dicho también l a C. C i v . y C o m . M a r d e l P l a t a , sala 2", " B e r l i n g i e r i " : Las me- ha r e t e n i d o los fondos en v i r t u d de l a suspensión de sus operaciones o r d e n a d a por el
didas a u t o s a t i s f a c t i v a s , en t a n t o i m p o r t , a n el d i c t a d o de u n a sentencia que agota el j u i c i o , B C R A , que proceda a p a g a r los s a l a r i o s adeudados p o r u n a empresa en convocatoria de
r e q u i e r e n —como y a se d i j o — de u n a f u e r t e p r o b a b i l i d a d de que el derecho m a t e r i a l d e l acreedores ( J u z g . Civ. C o m . y M i n a s M e n d o z a , n . 2 3 , 5/7/2002, " N i e t o y Cía SA", J A 2002-
p o s t u l a n t e sea a t e n d i b l e . ÍSsto i m p l i c a u n escalón más a l t o , cercano a l a v e r d a d y d i s t a n t e I-síntesis).
— p o r c o n s i g u i e n t e , de l a m e r a a p a r i e n c i a que sostiene a las m e d i d a s p r e c a u t o r i a s — . ^ C A M P S , Carlos, "Actualidad...", cit.
458 L A T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A E N E L DERECHO... P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 459

f) ¿Es constitucionalmente admisible despachar una providen- IV. O B S E R V A C I O N E S I N I C I A L E S A L A T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A

cia de mérito con efectos irreversibles, sin conferirle al destinatario La importación de l a t u t e l a autosatisfactiva desde el derecho
de aquélla la efectiva posibilidad de ser oído útilmente? La ausencia procesal civil al derecho procesal administrativo (como también a l
de u n contradictorio previo, ¿incide sobre la validez constitucional de procesal constitucional) no está exenta de importantes reparos jurí-
la decisión? dicos. Así, a esta técnica de protección urgente le caben las siguien-
g) ¿Habilita la ley suprema federal que se dicten sentencias con- tes observaciones:
denatorias contra el Estado sin brindarle a l a autoridad pública, des- 1. Se prescinde del derecho de defensa. Con fundamento en el
t i n a t a r i a de una eventual orden judicial de hacer, no hacer o dar, la denominado factor tiempo, se m i n i m i z a la significación jurídica del
posibilidad de ser oída previamente? De admitirse su constituciona- sacrificio (ora absoluto, ora relativo) que, durante el trámite que ante-
lidad, ¿cuál es el fundamento de la t u t e l a autosatisfactiva frente a cede a la sentencia autosatisfactiva, se produce sobre el derecho de de-
las autoridades públicas que desarrollan la función administrativa. fensa del destinatario de la medida. Así, mientras el proceso autosatis-
¿Es el factor tiempo? factivo erige al principio de celeridad —que no es sino una derivación
h) ¿Cuál es la estructura y funcionalidad de la tutela autosatis- secuencial del de economía— en u n supraprincipio, como correlato,
factiva en el derecho público? ¿Coincide con las del derecho procesal los principios de contradicción e igualdad quedan arrinconados has-
civil? ta admitirse su total supresión.
i) ¿Cómo juega la tutela autosatisfactiva frente a los requisitos 2. Se prescinde de la calidad y jerarquía de l a relación de dispo-
establecidos en el Tít. FV de la LNPA? nibilidad enjuego. Se enfatiza en l a oportunidad de la tutela, mas se
j ) Con relación a su encuadramiento normativo, ¿se aplican las relativiza la índole de los valores sustantivos en conflicto. Se ponde-
reglas de las medidas cautelares? Y si se las aplica, ¿es coherente ha- ra el factor tiempo sin vincularlo, estrictamente, con la valiosidad de
cerlo cuando, casi unánimemente, se predica que la tutela autosatis- las relaciones de utilidad tuteladas por los derechos enjuego. No se
factiva es autónoma? formulan distinciones, por ejemplo, acerca de la disponibilidad o no
k) ¿Cuáles son los principios que gobiernan la tutela autosatis- del derecho cuya protección se solicita.
factiva frente a las autoridades públicas que despliegan la función 3. Se capta este i n s t i t u t o sólo desde el vértice adjetivo sin pro-
administrativa? fundizar debidamente en l a recíproca interferencia que existe entre
1) E n este ámbito, ¿cuáles son sus presupuestos de procedencia? el derecho procesal y el derecho material.
m) ¿Cómo detectamos la presencia de una situación de urgencia Ahora bien, las impugnaciones precedentes, ¿son jurídicamente
habilitante de la tutela autosatisfactiva? salvables? Veamos.
n) ¿Qué derechos son susceptibles de ser tutelados por las medi-
das autosatisfactivas?
ñ) ¿Cuáles son los contenidos posibles de las pretensiones autosa- V. T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A Y F U N C I Ó N A D M I N I S T R A T I V A
tisfactivas? 1. E l anclaje de la t u t e l a autosatisfactiva en el derecho público
o) ¿Es posible pensar en una teoría de las medidas autosatisfac- no puede causarnos asombro. Ello es así porque frente al elenco de
tivas frente a autoridades públicas, aislada de los demás dispositi- prerrogativas sustanciales y adjetivas que legalmente asisten a l a
vos de tutela urgente? Administración para cumplir su finalidad de interés público, esta mo-
p) ¿O más bien cabría postular una teoría general de los proceso dalidad de tutela judicial urgente encontró, en el desenvolvimiento de
urgentes frente a autoridades públicas que desarrollan l a función esa función estatal, u n ámbito propicio — y necesario— para su de-
administrativa en la cual la tutela autosatisfactiva tendrá su espa- sarrollo práctico, en aquellos supuestos en que los mecanismos regu-
cio y su específico radio de tutela? lares de protección inmediata no resulten suficientemente adecua-
Ciertamente, en las próximas líneas no agotaremos las dudas dos para proteger, oportuna e integralmente, el elenco de derechos
precedentes. Brindaremos sólo una aproximación l i m i t a d a a las en- sustanciales indisponibles que componen el bloque de constituciona-
crucijadas que ofrece hoy el tema del epígrafe. lidad argentino.
E n el marco de las relaciones entre particulares y entes, estata-
les o no, que desarrollan l a función administrativa, a este dispositivo
460 LA T U T E L A A U T O S A T I S F A C T I V A E N E L DERECHO... P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 461

de protección se lo debe apreciar como u n a técnica (¿innominada?) sostiene que las medidas autosatisfactivas están condicionadas, en-
de protección de derechos fundamentales indisponibles, dotada de tre otros presupuestos, por l a existencia de una fuerte probabilidad
a p t i t u d bastante para dar respuesta jurisdiccional sustantiva, i n - de que el derecho material del postulante exista y pueda ser atendi-
mediata y definitiva a situaciones individuales y colectivas cuya t u - do por el t r i b u n a l . Este presupuesto, de suyo más riguroso que el fu-
tela no admite u n ápice de atraso n i postergación. Una vez satisfecha mas boni juris, debe l i n d a r con l a certeza del derecho que se invoca
la pretensión m a t e r i a l , es connatural a esta figura que sus efectos como título o razón jurídica de l a pretensión.
sean prácticamente irreversibles, tornando de suyo innecesaria una Ciertamente, ese recaudo es predicable en el derecho procesal
decisión sobre el fondo. público.
2. CoQ mayor precisión técnica podemos afirmar que cuando nos Sin embargo, aquél exige ser complementado por otro presupues-
referimos a la tutela autosatisfactiva estamos mentando la existen- to, de suyo, inescindible con aquél: la verificación de que la actuación
cia de una acción, en tanto garantía formal de acceso a los t r i b u n a - estatal —positiva o negativa— a la cual se le imputa la causación de
les, para pedir la actuación de la jurisdicción, que admite la formu- una grave lesión sobre los derechos fundamentales indisponibles os-
lación de pretensiones con objetos jurídicos y materiales diversos. tente una fuerte probabilidad —rayana con l a certeza— de antijuridi-
(.Ciertamente, no es frecuente que las postulaciones autosatisfac- cidad.
i;ivas en el derecho público se presenten con ese nombre. E n general, Esta necesidad de demostrar que concurre este último recaudo
ellas suelen exhibirse enmascaradas a través de peticiones cautelares amerita, en el marco de l a función administrativa, unas breves pun-
positivas (ora anticipatorias interínales, ora innovativas). También tualizaciones.
ellas se muestran mediante decisiones suspensivas de los efectos de ac- 5. L a t u t e l a autosatisfactiva tiene su primer radio de protección
tos estatales (actos administrativos, reglamentos, leyes). E n este últi- especialmente cuando existen "vías de hecho". Este criterio impera
mo caso, el dictado de la providencia judicial que concede la suspensión tanto en el derecho procesal civil como en el derecho procesal admi-
tiene virtualidad para producir efectos prácticos similares a los que nistrativo y en el derecho procesal constitucional.
habrían de obtenerse si se hubiese declarado la nulidad de u n acto Para que se configuren las llamadas "vías de hecho de la A d m i -
administrativo o l a inconstitucionalidad de u n acto general de n a t u - nistración", ésta debe comportarse de modo t a l que su obrar material
raleza normativa. traiga aparejado la restricción o el cercenamiento de algún derecho
De allí que, en esta materia, la clave de bóveda no reside única- o garantía constitucional, situación que genera —como efecto pri-
mente en el objeto jurídico y material de la pretensión. m o r d i a l — l a i l i c i t u d de dicho obrar administrativo. Ello puede deri-
La nota típica, el dato emblemático de este dispositivo de protec- var de l a discordancia indudable entre el acto administrativo p a r t i -
ción, se afinca en la irreversibilidad de los efectos que produce la pro- cular dictado y su ejecución m a t e r i a l (puesta en práctica), de las
videncia autosatisfactiva. modalidades de su ejecución o de la inexistencia de decisión adminis-
E n nuestra opinión, las pretensiones autosatisfactivas, en tanto t r a t i v a 10.
objeto del proceso del mismo nombre, son postulables sólo en condi- Consideramos que en nuestro derecho, a la luz de la legislación
ciones extraordinarias: cuando esté en gravísimo riesgo de pereci- infraconstitucional (v.gr., L N P A ) , no corresponde identificar, desde
..uiento alguno de los derechos sustanciales indisponibles que confor- una perspectiva material, vías de hecho con aquellos actos adminis-
man el bloque de constitucionalidad argentino, y, con arreglo a las trativos que padecen vicios graves o carecen de u n elemento esencial
circunstancias del caso, resulte impostergable su tutela. que determina su invalidez y, por ende, su declaración de nulidad
3. Desde este vértice, es evidente que l a tutela autosatisfactiva, absoluta. Las vías de hecho son, ciertamente, operaciones materia-
como uno de los diversos despliegues a través del cual se manifiesta les carentes de cobertura jurídica que lesionan derechos constitucio-
el derecho a la tutela j u d i c i a l efectiva, debe ser incluida dentro del ple- nales. E l acto nulo es, contrariamente, la exteriorización de u n pro-
xo general de garantías y prerrogativas que, como sistema dinámico en ceso intelectual, u n a "declaración" que tiene u n a irregularidad o
permanente y armónico equilibrio, brinda contenido al régimen admi- deficiencia decisiva o fundamental, sea porque le falta uno de los ele-
nistrativo de nuestro Estado Social de Derecho.
4. Como señalamos en la sucinta reseña que hicimos en el pará- 10 C. Nac. C o n t . A d m . , sala 2", 12/9/1995, "Fernández, Concepción y otros v . O s p l a d
grafo I I L S , la doctrina especializada (y también la jurisprudencia) s/empleo público".
 462 LA TUTELA AUTOSATISFACTIVA E N E L DERECHO., P A T R I C I O M A R C E L O E. SAMMARTINO 463

mentos esenciales exigidos por la ley, o porque alguno de éstos eviden- Esos valladares formales no son invocables con relación a las
cia u n vicio grave. De allí, pues, que si existen "graves defectos" o irre- vías de hecho y a aquellas actuaciones administrativas que, con
gularidades en alguno de los elementos esenciales que estructuran arreglo a l a Constitución, se le equiparan: los actos manifiestamente
al acto administrativo, ello determinará — e n nuestro régimen— la ilegítimos.
nulidad absoluta del acto por resultar éste portador de vicios graves Con relación a las primeras, cabe recordar que nuestro ordena-
insusceptibles de saneamiento. miento procesal administrativo prevé, frente a esas actuaciones ma-
E n el derecho federal argentino hay vías de hecho: a) Cuando l a teriales carentes de cobertura jurídica, el acceso directo a la jurisdic-
Administración actúa con ausencia de decisión previa. E n este su- ción (v.gr., art. 23, inc. d], LNPA). Naturalmente, no rige en el ámbito
puesto están incluidos los supuestos de la discordancia entre la deci- de las vías de hecho el principio revisor. Consecuentemente, en este su-
sión y la ejecución y la falta de proporcionalidad en la ejecución, b) puesto, la habilitación de la instancia judicial estará condicionada so-
Cuando, existiendo acto previo suspendido en su eficacia —ora por ha- lamente por el plazo de caducidad (establecido, en el orden federal, en
berse interpuesto u n recurso que suspende los efectos del acto, o por ha- el art. 25, L N P A ) , mas no se exigirá una decisión previa administra-
berse ordenado, en sede administrativa, l a suspensión de los efectos tiva. Recuérdese que las "vías de hecho administrativas" eliminan
del acto (conf. 12, LNPA), o bien por haberse dictado en sede j u d i c i a l las prerrogativas procesales administrativas, reduciendo a la A d m i -
una medida cautelar suspensiva de los efectos del acto—, la A d m i - nistración a la misma condición de u n particular.
nistración igualmente decide exigir su obediencia y, frente a la resis- 6. Asimismo, estimamos igualmente postulable esta técnica de
tencia del particular, lo pone en práctica por sus propios medios o, protección inmediata frente a actos y reglamentos autoaplicativos
cuando, directamente, estando suspendidos los efectos del acto, la formal y materialmente ilegítimos. E n este punto creemos que la de-
Administración igualmente actúa, c) Cuando, sin haberse practica- cisión autosatisfactiva, en tanto lleva ínsita l a extinción del acto es-
do la notificación del acto que determina la cesación de la suspensión t a t a l fiscalizado, requiere, más que fuerte probabilidad, la certeza de
de l a eficacia del acto previo, la Administración lo pone en práctica. ilegitimidad.
A estos supuestos cabe agregarles aquellas situaciones en que También es predicable este mecanismo de tutela urgente frente a
la Administración, indebidamente, ejecute u n acto en los casos en los omisiones ilegales o inconstitucionales, en tanto y en cuanto se verifique
que aquélla requiere de l a intervención j u d i c i a l (art. 12, párr. 1°, la existencia de una relación causal directa que tome impracticable —o
LPA) 1 1 . lesionen decisiva y gravemente— la s u ' 5 t a n c i a indisponible de aquellos
Atendiendo al tenor de la ilegitimidad, formal y material, que las derechos que conforman el bloque de constitucionalidad argentino.
vías de hecho presuponen, es posible encontrar allí una primera área 7. La existencia de una indubitable situación de urgencia objetiva
de cobertura de la tutela autosatisfactiva, siempre que otros procesos derivada de una lesión sobre bienes jurídicos de la más la alta valiosi-
urgentes resulten ineficaces para brindar una tutela oportuna. dad garantizados por el sistema de derechos que integran el precitado
L a traspolación de esta técnica de protección del derecho proce- bloque de constitucionalidad, autorizan a dispensar el recaudo de ad-
sal civil al seno del derecho procesal administrativo plantea algunas misibilidad exigido por las normas procesales administrativas (el re-
contrariedades de tipo formal que, en principio, harían inadmisible clamo administrativo previo, en sentido amplio). De suyo, no serán és-
su aplicación en este ámbito. tas las normas aplicables en ese supuesto; antes bien, regirá aquí una
de las matrices directivas que gobiernan a otro proceso urgente, el am-
Así, l a primera dificultad está vinculada con el carácter revisor
paro constitucional: el principio de accesibilidad inmediata al tribunal.
conferido al proceso administrativo. Las prerrogativas adjetivas que
Sobre este tópico resultaría útil no desdeñar l a doctrina j u d i c i a l
de él se derivan a favor de la Administración —v.gr., la intervención
preexistente en el ámbito de otro proceso urgente: la (impropiamen-
administrativa previa como recaudo de admisibilidad de l a preten-
te) denominada medida cautelar autónoma contra la A d m i n i s t r a -
sión— resultan en principio inconciliables con situaciones que re-
ción. Tiene dicho la jurisprudencia que en esos casos l a necesidad de
quieren respuestas rápidas, inmediatas, con miras a evitar u n daño
requerir previamente en sede a d m i n i s t r a t i v a l a suspensión de un
irreparable, irreversible, sobre el derecho de quien las peticiona. acto constituye una cuestión que el juez deberá ponderar prudente-
mente en cada caso i^.
COMADIRA, J u l i o R., Derecho administratiuo, c i t . , p. 66. E n i g u a l .sentido, GREC-
CO, C a r l o s M . , "Vías de hecho...", c i t . C. Nac. C o n t . A d m . , sala 1°, 6/4/1999, "Cort,és, Ricardo J u a n M a r c e l o v . Dirección
 464 LA T U T E L A AUTOSATISFACTIVA E N E L DERECHO. P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 465

Estos criterios, en tanto enervan los recaudos formales de acce- a) que las relaciones de u t i l i d a d lesionadas se hallan incardina-
so a la jurisdicción, resultan aplicables con mayor razón aún a las re- das directa e indubitadamente por la Constitución;
soluciones autosatisfactivas frente autoridades públicas que desa- b) que ellas ponen enjuego bienes de mayor valiosidad y jerar-
rrollan función administrativa. quía que el derecho de defensa en juicio que le asiste a la Adminis-
tración como ente enjuiciable, y a los que los entes estatales, como
gestores del interés público, les atañe el deber de proteger y garan-
VI. EL A L C A N C E D E L A P R O T E C C I Ó N A U T O S A T I S F A C T I V A .
tizar (art. 75, inc. 22, CN) y, finalmente,
Su RELACIÓN CON E L DERECHO DE DEFENSA DE LA AUTORIDAD
c) que, a su vez, no existan otros cauces judiciales más adecua-
PÚBLICA DEMANDADA
dos para brindar, en tiempo útil, l a efectiva tutela que se pretende;
1. E l mayor problema jurídico constitucional que presenta la t u - el t r i b u n a l estará entonces en condiciones de conceder la protección
tela autosatisfactiva atañe a su controvertida relación con el derecho a través de la medida autosatisfactiva.
de defensa. La procedencia de este mecanismo de tutela material está fatal-
De suyo, esta circunstancia condiciona severamente su poten- mente condicionada por una grave y coetánea tensión entre derechos:
cialidad tuteladora, pues la supresión —o, según el caso, la grave l i - se sacrifica u n derecho de carácter procesal de l a autoridad pública
mitación— de l a facultad de oponerse o enfrentar útilmente a la enjuiciada p a r a b r i n d a r o p e r a t i v i d a d a u n derecho fundamental
pretensión del actor, sólo puede ser justificada, razonablemente, —de carácter sustancial e indisponible—, con la particularidad de
desde el sistema de derechos que asegura el bloque de constituciona- que, de no obrarse de ese modo, este último sufrirá u n daño, previsi-
lidad argentino consagrado en la ley fundamental y desde los fines blemente, irreversible.
del interés público que, con arreglo a los instrumentos internaciona- De allí entonces que cuando no exista posibilidad n i resquicio
les de protección de los derechos humanos elevados al rango consti- para una composición que haga compatibles, simultáneamente, los
tucional (art. 75, inc. 22, CN), inspiran el desarrollo de la función ad- derechos materiales del peticionario con las prerrogativas adjetivas
m i n i s t r a t i v a de los entes estatales que la tienen atribuida. que le asisten a l ente estatal demandado, al t r i b u n a l le será dado
E n efecto, el discernimiento de l a t u t e l a autosatisfactiva debe otorgar —sólo en esas condiciones— prevalencia a l a relación de dis-
supeditarse a las resultas de un juicio comparativo entre los valores ponibilidad material —bien de la v i d a — cuya satisfacción no admite
que garantiza el derecho de defensa de l a autoridad pública deman- la más mínima dilación n i demora.
dada —entendido como la posibilidad de resistir o desconocer la con- Obsérvese que l a urgencia es, en estos casos, u n presupuesto
creta actuación de la pretensión— i4 y aquellos otros que pone en que fluye de la propia necesidad provocada por la privación actual de
juego la pretensión que se postula ante el t r i b u n a l . bienes de la vida inherentes a l a condición de persona y no, meramen-
Solamente cuando en concreto sea posible determinar: te, del factor tiempo.
2. Ahora bien, el "sacrificio" absoluto del derecho de efectuar ac-
tos de resistencia procesal con carácter previo al dictado de la sen-
tencia, sólo puede ser aceptado cuando el trámite regular de un pro-
N a c i o n a l de R e g i s t r o y Fiscalización de Recursos de S a l u d s/medida c a u t e l a r (autóno-
m a ) " . E n esta ocasión, l a sala admitió l a petición c a u t e l a r a u n cuando los pedidos de sus-
ceso, ora ordinario combinado con una medida cautelar, ora
pensión f u e r o n i n t e r p u e s t o s e n l a m i s m a fecha e n a m b a s sedes, a f i r m a n d o luego que "lo contencioso constitucional urgente —v.gr., amparo—habría de deri-
cierto es q u e el r e c u r s o de l a d e m a n d a d a m u e s t r a q u e de su lado no se admitirá l a sus- var, previsiblemente — y por ausencia de una respuesta jurisdiccio-
pensión d e l acto e n s u sede, razón que abre l a consideración de la procedencia de l a cau- nal en tiempo útil—, en u n grave e irreparable menoscabo sobre bie-
t e l a r d i s p u e s t a p o r e l señor j u e z de g r a d o " .
nes jurídicos indisponibles tutelados por el sistema de derechos que
" L a oposición, p r o c e s a l m e n t e h a b l a n d o , es u n acto, u n a declaración de v o l u n t a d p o r
la que el sujeto p a s i v o de l a pretensión s o l i c i t a d e l j u e z , f r e n t e a l actor, l a desestimación
conforman el bloque de constitucionalidad argentino.
de l a actuación p e d i d a p o r éste (conf GuASP, J a i m e , Derecho procesal civil, cit., t . 1, p. 235). Vale aclarar, sin embargo, que si el conflicto por la insatisfac-
Así se le i m p i d e a l a d e s t i n a t a r i a de l a m e d i d a d e n u n c i a r l a ausencia de u n hecho ción o interferencia sobre tales derechos se pudiera resolver por con-
básico c o n ' i t i t u t i v o de l a pretensión o de hechos i m p e d i t i v o s , modificativos ci e x t i n t i v o s . ducto de una providencia cautelar anticipatoria que agotase, defini-
A este t i p o de oposiciones se las d e n o m i n a p e r e n t o r i a s , e n contraposición a las d i l a t o r i a s ,
en las que el a t a q u e p i e r d e eficacia a c t u a l , pero puede v o l v e r a r e p r o d u c i r s e e n las m i s -
tivamente, el objeto de la pretensión principal y la u t i l i d a d de la litis,
m a s o en d i f e r e n t e s condiciones (ver GUASP, J a i m e , Derecho procesal civil, cit., p. 237). ella no será, en puridad, una medida cautelar — a pesar de que así se
466 LA T U T E L A AUTOSATISFACTIVA E N E L DERECHO... P A T R I C I O M A R C E L O E. S A M M A R T I N O 467

la califique—, pues al perder la provisionalidad que caracteriza a ese transigibles, indisponibles: el derecho a la vida, a la salud, el derecho
tipo de providencias aquélla habrá mutado en autosatisfactiva i s . a estar protegido frente a l hambre, el derecho a una básica educa-
Ciertamente, la mimetización de l a t u t e l a autosatisfactiva con la ción, el derecho a la libertad de expresión.
cautelar es precisamente una práctica que deberíamos evitar, no En nuestro Estado de Social Derecho, la ilegitimidad material
sólo por el alto grado de insinceridad que ello representa para la pro- derivada de la violación de esos derechos debería ser, ciertamente,
pia ciencia jurídica, sino porque, al estar una y otra modalidad de t u - excepcional; por ello, también excepcional debería resultar el dicta-
tela urgente subordinadas a regímenes diferentes, su "errónea" asi- do de providencias de mérito con sacrificio absoluto del derecho de
milación produce una equivocada aplicación del derecho. defensa.
3. La tutela autosatisfactiva debe ser asumida como un dispositivo Frente a la tragedia que significa la lesión de los derechos inhe-
procesal llamado a brindar eficacia inmediata a la fuerza normativa rentes a l a persona h u m a n a como derivación secuencial necesaria
de la Constitución cuando otros mecanismos de tutela urgente resul- del fracaso del procedimiento a d m i n i s t r a t i v o como cauce primario
ten técnicamente insuficientes para brindar operatividad práctica a de protección de los derechos humanos, no podemos, además, agre-
derechos fundamentales indisponibles. De este modo, las providen- garle el drama de una respuesta jurisdiccional tardía e ineficaz.
cias de mérito de carácter autosatisfactivo deben ser apreciadas como Desde el vértice a p a r t i r del cual venimos desarrollando este
una manifestación paradigmática de la progresiva irrupción del orden tema, se observa que las autosatisfactivas, en tanto garantía de pro-
de valores sustantivos y universales —que hoy emergen desde el blo- tección de bienes de la vida del más alto valor en situaciones de ex-
que de constitucionalidad argentino— dentro del proceso judicial. trema urgencia, ponen de manifiesto el compromiso del Estado (en
Desde este vértice venimos sosteniendo que será procedente sus distintas funciones) como garante de los derechos fundamenta-
discernir la tutela autosatisfactiva con "sacrificio absoluto" del dere- les indisponibles —^y, por ende, inalienables e intransigibles— de to-
cho de defensa en los supuestos en que ella constituya, en concreto, dos los miembros de la comunidad.
el único factor previsible de evitación de un daño irreparable sobre En verdad, en los albores del siglo X X I , a la tutela autosatisfac-
los derechos que más íntima y directamente se vinculan el valor de tiva se la debe vincular con l a reparación de los desarreglos y desvíos
la dignidad humana, y que, por tanto, resultan irrenunciables, i n - que, en cuestiones sociales, h a sufrido nuestro Estado de Derecho en
los últimos lustros.
De este modo, la tutela autosatisfactiva se presenta como ga-
Así, l a j u s t i c i a e n lo C o n t e n c i o s o - A d m i n i s t r a t i v o y T r i b u t a r i o de l a C i u d a d de B u e - rantía de igualdad en el acceso a los bienes básicos que programa y
nos A i r e s r e g i s t r a el s i g u i e n t e precedente: E l gobierno de l a C i u d a d Autónoma de B u e n o s
A i r e s había p r o g r a m a d o p a r a el día 10 (no i m p o r t a el m e s ) s u b a s t a r l a concesión de u n
asegura la Constitución, en el marco de una democracia que pone su
local gastronómico u b i c a d o e n l a C o s t a n e r a . E l día 7 se p r e s e n t a el p e t i c i o n a r i o i n t e r p o - acento en la nota de la alteridad.
n i e n d o u n a acción c o n s t i t u c i o n a l de a m p a r o c o n t r a e l acto de l a Administración q u e había 3. Por el contrario, consideramos que las medidas autosatisfac-
denegado su participación como oferente por n o h a b e r c u m p l i d o con los recaudos formales tivas no resultan predicables para supuestos diferentes a los aquí
establecidos n o r m a t i v a m e n t e , v.gr., e n t r e otros i n c u m p l i m i e n t o s , se v e r i f i c a b a q u e n i s i -
q u i e r a había a d q u i r i d o los pliegos respectivos. E l objeto de l a d e m a n d a a m p a r i s t a consis-
expuestos.
tía e n que se lo a d m i t a como oferente de l a subasta. A s i m i s m o , solicitó, como medida cau- Así, estimamos que no resulta apropiado servirse de este meca-
telar, que se le p e r m i t a p a r t i c i p a r en l a subasta. E l m a g i s t r a d o de grado decretó, con nismo de tutela inmediata, que prescinde del derecho de defensa del
fecha 7, l a m e d i d a c a u t e l a r p e t i c i o n a d a , o r d e n a n d o l a participación del actor e n l a subas- destinatario de la decisión, para l a protección de derechos de carác-
ta. S i b i e n l a Administración recurrió d e n t r o d e l plazo q u e fija l a ley 16.986 e n e l a r t . 15
( c u a r e n t a y ocho h o r a s ) , el j u e z inaplicó s u régimen y concedió el recurso a l solo efecto de- ter p a t r i m o n i a l , de suyo renunciables, susceptibles de ser satisfe-
v o l u t i v o . F i n a l m e n t e , e l p e t i c i o n a r i o participó e l día 10 e n l a subasta. D e t a l modo: 1") chos mediante prestaciones sustitutivas.
Bajo el ropaje de u n a c a u t e l a r " p o s i t i v a " en u n a m p a r o se dictó u n a v e r d a d e r a " s e n t e n - 4. Los presupuestos básicos de procedencia de la tutela jurisdic-
cia": l a p r o v i d e n c i a n o se l i m i t a b a a a s e g u r a r m e r a m e n t e e l resultado práctico d e l proceso
cional inmediata, en su variante autosatisfactiva, se afincan, por u n
de a m p a r o (proceso p r i n c i p a l ) . 2°) E n v e r d a d , l a resolución agotó e l objeto de l a pretensión
p r i n c i p a l , t o m a n d o a b s t r a c t o a l a m p a r o como t a l . 3°) Los efectos de aquélla f u e r o n i r r e - lado, en la situación de urgencia generada por la valiosidad de las re-
versibles. 4"). L a m e d i d a fue d i c t a d a inaudita parte y , p o r consiguiente, l a d e m a n d a d a n o laciones de disponibilidad amenazadas, o concretamente lesiona-
t u v o o p o r t u n i d a d de ser oída p r e v i a m e n t e (Juzg. C o n t . A d m . y T r i b . C i u d a d de Buenos das, por actuaciones u omisiones ilegítimas de autoridades públicas;
A i r e s , n . 5, Sec. 9, "Febbo, J u a n E v. G C B A s/amparo").
y, por otro, en la concreta i n e p t i t u d del amparo — e n su formulación
S A M M A R T I N O , P a t r i c i o M . E., " T u t e l a a u t o s a t i s f a c t i v a . . . " , ext., p. 4, p u n t o 6.ii), y
Principios constitucionales..., cit.
contenciosa t r a d i c i o n a l — y de las cautelares para brindar adecuada
protección.
468 LA TUTELA AUTOSATLSFACTIVA E N EL DERECHO.. PATRICIO MARCELO E. SAMMARTINO 469

No debe perderse de vista que la causa eficiente de la tutela au- para efectivizar los mandatos que dimanan del sistema de derechos
tosatisfactiva es la confluencia de los siguientes factores: por una indisponibles consagrado por el constituyente después de 1994.
lado, el fracaso del procedimiento administrativo —^y, por ende, de la
gestión a d m i n i s t r a t i v a — como cauce p r i m a r i o de protección de los
V I L FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DE LA TUTELA
derechos humanos, impidiendo con ello que se garantice el acceso
AUTOSATISFACTIVA FRENTE A LAS AUTORIDADES PÚBLICAS
igualitario a los valores básicos que hacen a la básica dignidad y de-
sarrollo de las personas que integran nuestra comunidad; por otro, La ausencia de previsiones normativas regulatorias de este dis-
la ineficiencia previsible de todo el sistema procesal, en su actual for- positivo de protección inmediata de derechos no nos puede hacer per-
mulación; y, finalmente, el principio de j u r i d i c i d a d constitucional, der de vista que el fundamento del derecho a la tutela autosatisfactiva
en tanto impone encargos sociales que las autoridades públicas es- —frente a autoridades públicas que ejercen la función administrati-
tán llamadas a cumplir, pues en ellos se manifiesta, con singular evi- va— reposa directamente en la fuerza obligatoria de los derechos re-
dencia, el interés público. conocidos en el bloque de constitucionalidad argentino. Desde nues-
5. E n otros supuestos de urgencia demostrada, en los que se en- t r a perspectiva, este instrumento de tutela urgente se incorpora a
cuentren enjuego derechos fundamentales distintos de los derechos los dispositivos de protección destinados a reforzar la fuerza norma-
a la vida, a la salud, a estar protegido frente al hambre, a la educa- tiva de la Constitución, permitiendo el acceso a los bienes de la vida
ción y a la libertad de expresión, el despacho de la autosatisfactiva indisponibles que ella asegura.
deberá estar precedido por u n marco cognoscitivo reducido: traslado La ausencia o la ineficacia de los cauces procesales preexisten-
a la autoridad demandada por u n breve lapso (desde apenas unas tes no puede ser excusa que sirva para p r i v a r de efectividad a dere-
horas hasta uno o dos días). Esta, en verdad, debería ser la regla en chos que resguardan la dignidad de la persona. Y si acaso el amparo
materia de tutela autosatisfactiva. constitucional o las medidas cautelares — e n sus diversas modalida-
Sin embargo, la circunstancia antedicha implica también u n sa- des— no alcanzan, en concreto, a garantizar adecuadamente la sus-
crificio al derecho de defensa, en tanto restringe severamente el tancia constitucional de los derechos, éstos son portadores, en sí mis-
principio procesal de bilateralidad. Aunque, claro está, ello no signi- mos, del estigma garantizador que asegura su operatividad.
fica una ablación generadora de u n sacrificio absoluto de las posibi- Hace ya casi cincuenta años, la Corte federal sostuvo (en Fallos
lidades defensivas de l a autoridad pública demandada, sino t a n sólo 239:459) que las garantías individuales (en referencia a los dere-
relativo. chos) existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar
6. Ciertamente, la concesión de una medida autosatisfactiva consagradas por la Constitución e independientemente de las leyes
contra la Administración está condicionada por la adecuada pro- reglamentarias. Y luego, con cita de J . V. González, señaló: No son,
porcionalidad entre el contenido de la medida — l a condena deberá como puede creerse, "las declaraciones, derechos y garantías" sim-
obligar a la a u t o r i d a d pública a hacer o no hacer lo indispensable ples fórmulas teóricas: cada uno de los artículos y cláusulas que las
para hacer cesar el daño— y los fines que mediante aquélla se pro-
cura alcanzar —satisfacción inmediata de u n derecho indisponi- los derechos, en el m a r c o del proceso contencioso a d m i n i s t r a t i v o " . L u e g o de a f i r m a r que
ble—, debiendo la providencia que la otorga realizar u n j u i c i o de en el caso no se verificó prima facie u n a u r g e n c i a t a l que j u s t i f i q u e u n trámite inaudita
parte, resolvió d e c l a r a r l a n u l i d a d de l a resolución que h i z o l u g a r a u n a m e d i d a a u t o s a -
proporcionalidad en cuanto al medio elegido: no debe existir otro dis- t i s f a c t i v a s i n sustanciación consistente e n u n a o r d e n " c a u t e l a r " de remoción y relocaliza-
positivo procesal más apropiado que la autosatisfactiva —que, como ción de l a t o t a l i d a d de los a u t o m o t o r e s depositados en u n p r e d i o que l a C i u d a d había ce-
dijimos, lleva ínsita una severa restricción al derecho de defensa— i'? dido a l a Policía F e d e r a l . Cabe p u n t u a l i z a r , a s i m i s m o , que y a en u n a intervención
a n t e r i o r , l a m i s m a sala de l a Cámara, v a l o r a n d o que " e l acceso de l a a p e l a n t e a l a segun-
da i n s t a n c i a — q u e c o n s t i t u y e l a p r i m e r a o p o r t u n i d a d procesal en que será oída— podría
L a C . C o n t . A d m . y T r i b . C i u d a d de Buenos A i r e s , sala 1", "Coronado, C l a r a y otros ser ineficaz, situación que en este caso conculcaría de m a n e r a evidente e! derecho de de-
V. G C B A s/amparo" (expte. 8527), h a t e n i d o ocasión de expedirse con relación a l a v a l i d e z fensa de l a r e c u r r e n t e , l a i g u a l d a d procesal de las p a r t e s y l a garantía d e l debido proceso",
de u n a m e d i d a a u t o s a t i s f a c t i v a d i c t a d a por u n t r i b u n a l de g r a d o , de ese m i s m o fuero, en h i z o l u g a r a l r e c u r s o de queja i n t e r p u e s t o p o r el G o b i e r n o de l a C i u d a d de B u e n o s A i r e s ,
el m a r c o de u n proceso de a m p a r o . Sostuvo el t r i b u n a l que si b i e n el régimen de las me- d e s t i n a t a r i o de l a m e d i d a , y recalificó el r e c u r s o — o t o r g a d o p o r el t r i b u n a l de grado con
d i d a s cautelares prevé que p u e d e n d i c t a r s e inaudita parte, "salvo situaciones excepcio- efecto n o s u s p e n s i v o — , d i s p o n i e n d o que se lo t e n g a p o r concedido con efecto suspensivo,
nales (por ejemplo: provisión de medicamentos y otras cuestiones de salud que no a d m i t a n i n v o c a n d o como f u n d a m e n t o n o r m a t i v o r e s p a l d a t o r i o de ese decisorio las n o r m a s r e l a t i -
d e m o r a s ) , t a l c r i t e r i o no puede extenderse p a r a l a t u t e l a a n t i c i p a d a y a u t o s a t i s f a c t i v a de vas a l a apelación de sentencias.
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contienen poseen fuerza obligatoria para los individuos y para las aquellos supuestos en los cuales las autoridades púbUcas i n c u r r a n
autoridades para toda la Nación. en gravísimos incumplimientos de los deberes positivos o negativos
Tomando como base estas ideas, ensayaremos los fundamentas que imponen los derechos fundamentales indisponibles.
constitucionales sobre los que reposa, en nuestra opinión, la tutela Así, la tutela autosatisfactiva es una garantía i8 judicial: opera
autosatisfactiva. como forma de protección de aquellos derechos que son inalienables
1. E n la justicia administrativa y constitucional de nuestro país, e intransigibles e insusceptibles de ser restringidos o limitados por
la tutela autosatisfactiva se presenta como una decisión jurisdiccio- el Estado, ora en ejercicio de la función legislativa, o en ejercicio de
nal de urgencia, de naturaleza cautelar, con efectos prácticos análo- la función administrativa.
gos a las decisiones definitivas. De nada sirve el catálogo de derechos fundamentales cuya protec-
2. Conceptualmente, la tutela autosatisfactiva frente autorida- ción programa la Constitución reformada a través del art. 75, inc. 22, si
des públicas que desarrollan la función administrativa designa una ellos carecen de la garantía necesaria para su oportuna efectivización.
garantía y, a la vez, una pretensión postulable en las excepcionales Señalamos que es innominada, por cuanto la falta de un disposi-
situaciones que hemos indicado. Ciertamente, la pretensión es el ob- tivo procesal normativamente específico establecido para asegurar
jeto de u n proceso (autosatisfactivo), básicamente unilateral, por adecuada y eficazmente bienes jurídicos que por su valiosidad son i n -
conducto del cual se d i r i m e de modo urgentísimo u n conflicto que disponibles, no puede obstaculizar n i impedir su ejercicio. Frente a la
atañe a u n elenco limitado de derechos fundamentales, los indispo- ausencia o ineficacia de los mecanismos procesales existentes, es en el
nibles. propio derecho material indisponible en donde reside su fuerza obliga-
La decisión estimatoria de una pretensión autosatisfactiva—de toria y la garantía para su protección y aseguramiento.
suyo, el objeto del proceso autosatisfactivo— es u n título jurídico me- Desde esta óptica, el fundamento fluye del ya citado precedente
diante el cual se accede de modo definitivo a una relación material de pubhcado en Fallos 239:459.
u t i l i d a d indisponible, dotando de efectividad práctica a la fuerza Concretamente, desde esta primera atalaya podemos predicar
normativa de la Constitución. el acceso a l a jurisdicción por conducto de la t u t e l a autosatisfactiva,
3. Si bien mayoritariamente, desde el derecho procesal civil, se es decir, la garantía que se halla ínsita en el mismo derecho funda-
funda normativamente l a tutela autosatisfactiva en el a r t . 232, mental indisponible. Recuérdese que, con arreglo a l a precitada doc-
CPCCN — n o r m a esta consagratoria del poder cautelar genérico—, t r i n a judicial, estos derechos —expresamente reconocidos en los ins-
creemos, que ese fundamento no es congruente con el carácter "au- trumentos internacionales de protección de los derechos humanos
tónomo" del que está investido este dispositivo procesal, n i con los fi- elevados a rango constitucional por el art. 75, inc. 2 2 — existen y pro-
nes de protección que está destinado a cumplir. tegen a los individuos por el solo hecho de estar consagrados por la
Por ello entendemos que el fundamento directo de la tutela auto- Constitución e independientemente de las leyes reglamentarias.
satisfactiva debe encontrárselo en la propia Constitución. Más precisa-
mente, en la fuerza normativa de los derechos que ella reconoce y ga-
rantiza. En efecto, la tutela autosatisfactiva tiene una íntima relación 1^ E x p l i c a b a e l prof. Carlos Sánchez V i a m o n t e (Enciclopedia Jurídica Omeba, X I I I ,
con la calidad y naturaleza de las expectativas positivas (de acceso o p. 43):". ..garantía n o es protección teórica o a b s t r a c t a , sino protección práctica o concreta,
prestación) o negativas (de no interferencia) que asegura universal- y además a m p a r o efectivo; n o es e l régimen i n s t i t u c i o n a l e n s u c o n j u n t o e n s u condición
de o r d e n a m i e n t o jurídico, sino u n a institución p a r t i c u l a r , d e t e r m i n a d a , creada p a r a el
mente nuestra ley suprema, a través del sistema de derechos que a m p a r o o protección de derechos c o n s t i t u c i o n a l e s afectados p o r l e y o n o r m a de carácter
conforman el bloque de constitucionalidad argentino. legal ( r e g l a m e n t o , o r d e n a n z a , edicto, etc.) o p o r actos ejecutivos. Ese a m p a r o o protección
4. Desde esta atalaya, los fundamentos posibles de l a tutela au- merece e l n o m b r e de garantía cuando l o g r a e l máximo de s u eficacia práctica; consiste,
siempre, e n u n a acción j u d i c i a l . D e esa s u e r t e , garantía es u n a institución creada p a r a l a
tosatisfactiva pueden ser enfocados desde tres ejes:
defensa concreta y práctica de l a Constitución, e n los casos p a r t i c u l a r e s e n que r e s u l t a
i . Desde una primera visualización podemos aseverar que la de- afectada l a v i g e n c i a y , también, l a supremacía c o n s t i t u c i o n a l " . Y luego señala: "... l a i m -
nominada tutela autosatisfactiva es una garantía constitucional in- p o r t a n c i a que concedemos a l empleo de l a p a l a b r a garantía, p r o v i e n e de q u e ésta r e s p o n -
nominada llamada a proteger, sin intermisiones, los derechos inhe- de o debe r e s p o n d e r c a b a l m e n t e a l a intención de crear u n m e d i o i n s t i t u c i o n a l apto p a r a
a s e g u r a r de u n m o d o efectivo, y , p o r c o n s i g u i e n t e , práctico, e l ejercicio de aquellos dere-
rentes a la condición de persona, es decir, los derechos que más chos f u n d a m e n t a l e s q u e el i n d i v i d u o puede y debe defender p a r a sí y p a r a l a c o m u n i d a d
íntima e inescindible relación tienen con la dignidad humana, en de l a c u a l f o r m a p a r t e " .
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ii. En línea con lo anterior, otra posibilidad es subsumir a la tutela fuerte probabilidad, deberá exigirse certeza en cuanto a la ilegitimi-
autosatisfactiva dentro del art. 43, párr. 1° de la Constitución, pero ya dad tanto formal como material.
no como proceso contencioso constitucional, sino como proceso unilate- 2. L a relación de u t i l i d a d que se invoca violentada debe integrar
ral constitucional urgente. el elenco de derechos fundamentales indisponibles a los que el Esta-
A esta particular modalidad de proceso constitucional se la pue- do está constitucionalmente obligado a satisfacer. Estimamos que la
de denominar amparo de los derechos fundamentales indisponibles. tutela autosatisfactiva procederá cuando las actuaciones estatales
a) Los caracteres que informan a la tutela autosatisfactiva como impacten sobre ésas y no sobre otras relaciones de utilidad.
manifestación singular de amparo son los siguientes: 3. Se las concede como ultima ratio, in extremis. Por consiguien-
1. Se t r a t a de u n proceso constitucional por el cual la jurisdic- te, debe existir un fuerte convencimiento de la irreparabilidad del
ción constitucional de la libertad resuelve, dirime, un conflicto cons- daño que habría de seguirse en caso de no adoptarse l a medida. Esta
titucional haciendo valer, en el caso concreto, la voluntad de la ley variante u n i l a t e r a l del amparo actúa como u n previsible factor de
suprema frente a actuaciones ilegítimas gravísimas que requieren evitación de un daño irreversible sobre derechos fundamentales i n -
una instantánea reparación in natura. disponibles.
2. Es un proceso autónomo: la tutela autosatisfactiva no es acceso- 4. Su otorgamiento está directamente condicionado por la au-
ria n i instrumental. No está condicionada a la interposición de una pre- sencia o ineficacia de todo otro dispositivo j u d i c i a l de tutela o protec-
tensión principal. ción. Desde esta perspectiva, bien puede señalarse que es un dispo-
3. A diferencia del amparo en su formulación clásica, en primera sitivo subsidiario del amparo en su formulación contenciosa.
instancia, el proceso amparista, en su variante autosatisfactiva, es c) Por último, la sentencia estimatoria de la pretensión autosa-
de carácter unilateral, no hay contradictorio previo. Sin embargo, si tisfactiva produce la inmediata cesación o prevención del daño. Por
bien es posible su reexamen por vía de recurso, toda vez que median- su conducto se concede el acceso al bien de la vida reclamado me-
te su interposición no se puede detener la ejecución de la sentencia diante el cual se habrá de hacer cesar el daño denunciado: ora impo-
dictada, a los fines prácticos, sólo será posible revisar la decisión con niendo deberes concretos y positivos de actuación; ora imponiendo
miras a una posible efectivización de la contracautela, aunque care- abstenciones.
cerá de efectos prácticos para enervar la decisión ya ejecutada. d) Cabe destacar que l a v a r i a n t e autosatisfactiva del amparo
4. Los efectos de los recursos que se interpongan contra la senten- está llamada a t u t e l a r inmediatamente derechos indisponibles, v i n -
cia estimatoria de la pretensión autosatisfactiva lo serán al solo efecto culados inescindiblemente con la dignidad y el libre desarrollo de la
devolutivo. No rige, para estos supuestos, el art. 15, dec.-ley 16.986. personalidad del hombre. De allí que solamente cuando están enjue-
b) Los presupuestos que deberán concurrir para su procedencia go esos derechos — y no los derechos de naturaleza meramente admi-
son los siguientes: nistrativa, comercial, c i v i l — y se advierta que los otros dispositivos
1. Se deberá verificar la presencia de una grave ilegitimidad de tutela urgente resulten, en el caso, técnicamente inapropiados o
m a t e r i a l y formal consistente en actos administrativos denegato- ineficientes para brindar plena cobertura práctica, el t r i b u n a l podrá
rios, expresos —escritos o verbales—, aunque también tácitos o i m - dictar una medida autosatisfactiva.
plícitos o, en su caso, actos de gravamen, que interfieran o impidan Desde esta atalaya, en resumen, estimamos que la medida au-
el acceso sobre relaciones de utilidad indisponibles, protegidas por el tosatisfactiva frente a las autoridades públicas que desarrollan la
bloque de constitucionalidad argentino; pueden ser también objeto función administrativa debe ser captada como un proceso constitu-
de control las situaciones de inactividad, de omisión, de inejecución cional urgente, unilateral, subsidiario del amparo en su formulación
de actos firmes —ausencia de una prestación positiva debida— o tradicional como proceso contencioso.
vías de hecho administrativas. Naturalmente, el tipo de conducta que i i i . Finalmente se l a podrá encuadrar, directamente, en el 75,
se pretende hacer cesar como el bien de la vida al cual se pretende ac- inc. 22: por conducto de los arts. X V I I l de la D A D D H i s ; art. 8° de la
ceder, incide sobre el objeto inmediato y mediato de la pretensión. A
diferencia de lo que se predica en el derecho procesal civil, estima- E l a r t . X V I I I , Declaración A m e r i c a n a de los Derechos y Deberes del H o m b r e , es-
tablece; "Toda pei'sona... debe d i s p o n e r de u n p r o c e d i m i e n t o sencillo y breve p o r el c u a l
mos que cuando las actuaciones impugnadas son actos estatales con
l a j u s t i c i a lo a m p a r e c o n t r a actos de l a a u t o r i d a d q u e v i o l e n [..,) a l g u n o de los derechos
presunción de validez (actos administrativos, actos generales —nor- f u n d a m e n t a l e s consagrados c o n s t i t u c i o n a l m e n t e " .
mativos y no normativos—, leyes autoaplicativas), más que una
474 LA TUTELA AUTOSATLSFACTIVA E N EL DERECHO PATRICIO MARCELO E. SAMMARTINO 475

D U D H 20; art. 25.1 de la D A D H 2 1 ; a r t . 2.3, Pacto Internacional de efectivizar ios derechos humanos fundamentales 23, respetándolos,
Derechos Civiles y Políticos 22. protegiéndolos, garantizándolos y promoviéndolos. Ellos, a la vez
que límite, son, precisamente, el fundamento de la autoridad esta-
tal, incluso cuando ésta impone, por vía legal, razonables limitacio-
V I I I . TUTELA AUTOSATISFACTIVA E INTERÉS PÚBLICO
nes y condicionamientos para su ejercicio con l a finalidad de equili-
Aceptadas que son las relaciones de disponibilidad de la más brar y armonizar los intereses individuales de los miembros de la
alta jerarquía —ya indicadas en el punto anterior—, las únicas sus- comunidad.
ceptibles de protección mediante este proceso urgente, consideramos
que, a diferencia de las cautelares frente a autoridades públicas, no
resultan aquí oponibles ineludibles razones de interés público para
l i m i t a r o denegar la tutela autosatisfactiva. Antes que u n valladar,
el auténtico compromiso del Estado con la defensa del bien común
exige precisamente asegurar, inmediatamente y de modo universal,
todos aquellos derechos indispensables para garantizar la dignidad
y libre desarrollo de la persona.
E n este contexto, no parece hoy acertado seguir concibiendo al
Estado como u n nefasto adversario de los miembros de la comunidad
que, abusando de su poder, arremete y sojuzga sistemáticamente los
derechos de las personas que h a b i t a n su territorio. Desde hace ya
largos e intensos veinte años — y especialmente a partir del progra-
ma nacido de la reforma constitucional de 1994—, el Estado tiene el
deber jurídico de encauzar, con arreglo a las exigencias del sistema
democrático, los medios para el cumplimiento de los fines que lo jus-
tifican —gestión el bien común— sometido a la Constitución. Ello
significa que el ejercicio de cualquiera de las funciones estatales en
que se fragmenta el poder se debe orientar —en el marco de sus res-
pectivas competencias— hacia el bien de las personas, procurando

A r t . 8°, Declaración U n i v e r s a l de Derechos H u m a n o s : " T o d a persona t i e n e derecho

a u n r e c u r s o efectivo ante los t r i b u n a l e s nacionales competentes, que l a a m p a r e c o n t r a
cictos que v i o l e n sus derechos f u n d a m e n t a l e s reconocidos p o r l a Constitución o p o r l a ley".
A r t . 2 5 . 1 , Declaración A m e r i c a n a sobre Derechos H u m a n o s (PSJCR): " T o d a per-
sona t i e n e derecho a u n recurso sencillo y rápido o a c u a l q u i e r o t r o recurso efectivo a n t e
los jueces o t r i b u n a l e s competentes que l a a m p a r e c o n t r a actos que v i o l e n sus derechos
f u n d a m e n t a l e s reconocidos por l a Constitución, l a ley o l a presente convención, a u n c u a n -
do t a l violación sea f;ometida p o r personas que actúan e n ejercicio de funciones oficiales".
" C a d a u n o de los Estados p a r t e s en el p r e s e n t e Pacto se c o m p r o m e t e a g a r a n t i z a r
que: a) T o d a p e r s o n a cuyos derechos o l i b e r t a d e s reconocidos en el presente Pacto h a y a n
sido violados podrá i n t e r p o n e r u n recurso efectivo, a u n cuando t a l violación h u b i e r a sido 23 C o m o h a observado J u a n X X I I l "... e n l a época a c t u a l se c o n s i d e r a que el b i e n co-
c o m e t i d a p o r personas que a c t u a b a n en ejercicio de sus funciones oficiales; b) L a a u t o r i - mún consiste p r i n c i p a l m e n t e e n l a defensa de los derechos y deberes de las p e r s o n a s " ( P T
d a d c o m p e t e n t e , j u d i c i a l , a d m i n i s t r a t i v a o l e g i s l a t i v a o c u a l q u i e r o t r a a u t o r i d a d compe- 60; GS 26). D e allí que " l a misión p r i n c i p a l de los h o m b r e s de g o b i e r n o deba a t e n d e r a dos
t e n t e p r e v i s t a p o r el s i s t e m a lega! del E s t a d o , decidirá sobre los derechos de t o d a persona cosas: p o r u n l a d o , reconocer, r e s p e t a r , a r m o n i z a r , t u t e l a r y p r o m o v e r tales derechos; p o r
que i n t e r p o n g a t a l recurso, y a d e s a r r o l l a r las p o s i b i l i d a d e s de recurso j u d i c i a l ; c) L a s a u - otro, f a c i l i t a r a cada c i u d a d a n o e l c u m p l i m i e n t o de sus respectivos deberes. T u t e l a r el
t o r i d a d e s competentes cumplirán t o d a decisión e n que se h a y a e s t i m a d o p r o c e d e n t e el re- campo i n t a n g i b l e de los derechos de la p e r s o n a h u m a n a y h a c e r l e l l e v a d e r o el c u m p h -
curso". m i e n t o de sus deberes, debe ser el oficio esencial de todo poder público" (PT 60; I C N 92).