Caneva y Hernan Andres (2014) - Aborto No Punible en Argentina Analisis Sobre Los Argumentos Sostenidos Por Miembros de Los Sistemas de Sa (..)
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Caneva y Hernan Andres (2014) - Aborto No Punible en Argentina Analisis Sobre Los Argumentos Sostenidos Por Miembros de Los Sistemas de Sa (..)
Aborto no punible en
Argentina: análisis sobre los
argumentos sostenidos por
miembros de los sistemas de
salud y justicia.
Cita:
Caneva y Hernán Andrés (2014). Aborto no punible en Argentina:
análisis sobre los argumentos sostenidos por miembros de los sistemas
de salud y justicia. VIII Jornadas de Sociología de la UNLP.
Departamento de Sociología de la Facultad de Humanidades y Ciencias
de la Educación, La Plata.
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VIII Jornadas de Sociología de la UNLP
Aborto no punible en Argentina: análisis sobre los argumentos sostenidos por miembros
de los sistemas de salud y justicia1
Introducción
En Argentina y en América Latina, el aborto constituye una problemática que afecta la salud y
la vida de las mujeres (CEDES, 2007; Guttmacher Institute, 2009; OMS, 2012), interpelando y
movilizando a personas, organizaciones e instituciones de diversas esferas de la sociedad.
Uno de los debates centrales alrededor de esta problemática tiene que ver con su
despenalización y legalización, contienda que se sitúa dentro y fuera del escenario legislativo
nacional (Rocha y Otros, 2008; Petracci, 2007). Otro de los puntos de la problemática que
suscita debates y polémicas es el del tratamiento de los denominados “abortos no punibles”,
es decir, aquellos que, desde 1921, se encuentran contemplados por el Código Penal de la
Nación (Bergallo y Michel, 2009) . En tal sentido, se sostiene que tanto la despenalización y
legalización del aborto como el tratamiento de los abortos no punibles son ejes vertebradores
de una serie luchas sociales y políticas de largo aliento en torno al derecho universal a la salud
de las mujeres y a la autodeterminación de sus decisiones sexuales y reproductivas.
Las diversas y contradictorias interpretaciones sobre el artículo 86 del Código Penal respecto
al tratamiento de los abortos no punibles, en donde se prescriben las causales riesgo para la
salud-vida de la mujer y/o violación o abuso, han sido y son actualmente objetos de debates
debido a los efectos dilatorios para su acceso y las barreras judiciales e institucionales que se
interponen a los derechos de las mujeres que han solicitado intervención médica. Desde hace
más de diez años distintos organismos de Naciones Unidas como el CDHC 2, el CEDAW3 y el
1 Este trabajo se inscribe en un proyecto general sobre pobreza y políticas sociales radicado en el
CIMeCS, incorporado el Programa de Incentivos a la Investigación del Ministerio de Educación de la
Nación y apoyado por la UNLP y el CONICET.
5 Entre los cambios se destaca el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación en 2012 en el
cual se expidió sobre el tratamiento de los abortos no punibles en casos de violación tomando parte
en una discusión legal de larga trayectoria sobre la interpretación del segundo inciso del Artículo 86
del Código Penal de la Nación.
2
problemática. Finalmente, presentaremos y analizaremos los casos seleccionados,
reflexionando sobre la naturaleza de los argumentos que se opusieron a la realización de
abortos no punibles.
La regulación del aborto en nuestro país establece que su práctica está despenalizada en dos
circunstancias. Desde 1921, el Código Penal, establece que:
“El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios.
9 Para más información ver Guía Técnica (2010, pp.6-10) Citado en Bigliografía.
4
posibilitar el acceso y evitar dilaciones. Entre las pautas se destaca que la denuncia o
declaración jurada de la mujer o representante (en caso de ser menor de 14 años) son
condiciones suficientes para la realización de un aborto no punible, respetándose el
consentimiento informado por el médico. Otra cuestión relevante tiene que ver con las
objeciones de consciencia, indicándose que ningún hospital puede presentarse objetor de
consciencia, y aunque se respeta el derecho de los médicos a presentarse como objetores, se
fijan plazos institucionales y responsabilidades penales para quienes intervengan en el proceso
y generen dilaciones que impidan el acceso de la mujer al derecho.
El 13 de marzo de 2012, la Corte Suprema de Justicia de la Nación falló sobre el alcance del
permiso para abortar en casos de violación. El caso había sido previamente decidido en marzo
de 2010, por el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Chubut, que resolvió
favorablemente el pedido de aborto de una niña de 15 años que había sido violada por su
padrastro.
Como sostienen Cavallo, M. y Amette, R (2012), en el fallo “F.,A.L. s/medida
autosatisfactiva” (CSJN, F.,A.L., 2012), la Corte Suprema estableció que el aborto no es
punible cuando el embarazo provenga de una relación sexual no consentida. Por otra parte, se
indicó que no se requiere autorización judicial previa ni denuncia policial previa para acceder
al aborto en estos casos.
Una vez que la Corte dejó sentado que no existe incompatibilidad entre el marco normativo de
aborto no punible y el marco normativo convencional y constitucional, el Tribunal se dispuso
a estudiar otras cláusulas de igual jerarquía —así como principios básicos de hermenéutica—
que obligan a interpretar el art. 86.2 CP de forma amplia. Es decir, admitiendo el permiso para
el aborto en todos los casos de violación y no únicamente en los casos de mujeres
discapacitadas mentales10.
10 En primer lugar, el Tribunal sostuvo que la interpretación restringida del art. 86.2 CP—esto es, permitir el aborto
únicamente cuando el embarazo provenga de una violación a una mujer discapacitada mental— “implicaría establecer una
distinción irrazonable de trato respecto de toda otra víctima de análogo delito que se encuentre en igual situación y que, por
no responder a ningún criterio válido de diferenciación, no puede ser admitida” (CSJN, F.,A.L., Considerando 15).En
segundo lugar, el Máximo Tribunal sostuvo que la interpretación amplia del art.86.2 CP se funda en el principio de “dignidad
de las personas”. Así, según la Corte, las personas deben ser entendidas como fines en sí mismas, lo que proscribe que sean
tratadas “utilitariamente”; es decir, como medios para alcanzar fines ulteriores distintos a ella (CSJN, F.,A.L.; considerando
16).
En tercer lugar, la Corte sostuvo que los principios de estricta legalidad y pro homine también apoyan la interpretación
amplia del art. 86.2 CP (CSJN, F.,A.L., considerando 17).
Si bien el desarrollo pormenorizado que hace la Corte sobre la constitucionalidad del aborto no punible —y, en particular, de
la interpretación amplia del permiso en casos de violación— debería bastar para que los jueces inferiores sigan el precedente
—y para que los poderes ejecutivos implementen regulaciones que faciliten el acceso a la práctica— ante la inaccesibilidad
sistemática al aborto no punible, la Corte consideró necesario extender su pronunciamiento. (CSJN, F.,A.L., considerando
18).
En Cavallo, M. y Amette, R (2012), pp. 6-7
5
Respecto de la judicialización sistemática y muy frecuente de los casos de aborto permitidos
por la ley, la Corte manifestó que se trata de una práctica innecesaria e ilegal, porque obliga a
la mujer a exponer públicamente su vida privada y porque trae aparejada una demora que
pone en riesgo tanto el derecho a la salud de la usuaria como su derecho al acceso a la
interrupción del embarazo de forma segura. (FAL considerando 19). Además, el Tribunal
argumentó que el principio de reserva legal — derivado del art. 19 de la Constitución
Nacional— impide el requisito arbitrario de autorización judicial previa, así como cualquier
otro requisito que no se desprenda de la ley y/o que no esté orientado a mejorar o facilitar el
acceso al aborto en los casos permitidos. Por ende, y en base a este principio, la Corte afirmó
que para acceder a un aborto bajo el art. 86.2 CP sólo es necesario que la mujer, o su
representante, “manifiesten ante el profesional tratante, declaración jurada mediante, que
aquel ilícito es la causa del embarazo, toda vez que cualquier imposición de otro tipo de
trámite no resultará procedente pues significará incorporar requisitos adicionales a los
estrictamente previstos por el legislador penal”
(CSJN, F.,A.L., considerando 27).
En relación a la posibilidad de que mujeres que, de hecho, no fueron violadas, puedan acceder
a la práctica a través de la declaración jurada, la Corte afirmó que se trata de un supuesto
hipotético que “no puede ser nunca razón suficiente para imponer a las víctimas de delitos
sexuales obstáculos que vulneren el goce efectivo de sus legítimos derechos o que se
constituyan en riesgos para su salud” (CSJN, F.,A.L., considerando 28).
Finalmente, la Corte exhortó al Estado Nacional y a los Estados Provinciales a que sancionen
protocolos que regulen el efectivo acceso a los abortos no punibles, y a los poderes judiciales
a que no obstruyan el acceso a los servicios (…)”11.
Algunas claves de lectura para plantear el problema del tratamiento de los abortos no
punibles
Un punto de partida para plantear las discusiones en torno al tratamiento de los abortos no
punibles en nuestro país consiste en preguntarse por los trasfondos morales e ideológicos
(Margulis, 2006) que subyacen a las leyes y condicionan su aplicación. En este sentido, cabe
preguntarse de qué formas los trasfondos morales e ideológicos de quienes participan en la
administración de los sistemas de salud y justicia inciden en su manera de interpretar las
normativas y aplicarlas.
11 Para profundizar estas cuestiones, así como el impacto del fallo en las distintas jurisdicciones,
se recomienda la lectura de Cavallo, M. y Amette, R (2012) Citado en Bibliografía.
6
En este sentido, sostenemos que la cuestión del aborto es específicamente problemática
porque desnuda los trasfondos morales e ideológicos de nuestra cultura, en los cuales se
disputan diversas y heterogéneas nociones alrededor de temas tales como: la vida y la muerte,
el derecho a la vida, el derecho a decidir, la autodeterminación, la relación placer-
reproducción, la relación mujer-maternidad, la noción de familia hegemónica, etc.
Consideramos que el aborto como un fenómenos particularmente sensible y problemático de
nuestra cultura, dado que despierta controversias e hiere valores de una cultura patriarcal al
trasladar una problemática propia de la esfera privada a la esfera pública, desnudando el
contrato sexual en el que se funda el contrato social (Pateman, 1995). Como sostiene María
Alicia Gutiérrez (2003),
“Lo controversial del debate sobre el aborto remite a un cuestionamiento radical del modo en
que es pensado el orden social y el poder dado que pone en escena la problemática de la
discusión moral (y religiosa) y su deslizamiento hacia lo jurídico, interpela al orden patriarcal,
remite a la inequidad de género, desnuda las problemáticas de la salud pública; reformula la
dimensión de lo público y lo privado (…); explicita la escisión placer/reproduccción, pone entre
paréntesis el modelo de familia hegemónico, redefine la libertad las mujeres para decidir sobre
su destino y elecciones y sobre todo, revierte la lógica de una sexualidad normativa y “natural”.
Estas luchas han obligado a reformular la categoría de ciudadanía no sólo para las mujeres sino
también para los varones”. (Op. Cit. Pp. 2)
Por otra parte, entendemos que una manera de contextualizar social y políticamente las
discusiones en torno al derecho y acceso al aborto consiste en plantear su problemática
relación con la noción ciudadanía y los Derechos sexuales y reproductivos. Si por ciudadanía
se entiende un ideal en constante realización, una de las luchas medulares dentro de la
sociedad democrática implica no sólo la legitimación política, social e institucional de
derechos aún no reconocidos, sino la demanda por el acceso a los derechos que ya se
encuentran reconocidos por el Estado. En lo que respecta al reconocimiento de y al acceso a
los denominados Derechos Sexuales y Reproductivos, plexo en el que se podría ubicar el
derecho a los abortos no punibles, la discusión y el objeto de análisis se centra en el problema
de la brecha que separa el plano abstracto-formal de los derechos y el plano concreto-
operativo en el que estos se realizan.
Como sostienen Peñas Defago y Cárdenas (2011) en sociedades caracterizadas por profundas
desigualdades socioeconómicas, de raza, género y etnía como la argentina, el reconocimiento
y acceso a los derechos dista de ser una profecía auto-cumplida por los Estados democráticos.
La brecha que separa el plano formal de los derechos de los soportes y garantías necesarios
para que estos se realicen se transforma en una problemática central desde la cual re-pensar
los horizontes de la democracia y la ciudadanía..
7
En Argentina como en otros países de América Latina, caracterizados por fuertes
desigualdades socioeconómicas, culturales y de género, el reconocimiento y efectivo acceso a
los Derechos Sexuales y reproductivos no puede entenderse como una lucha escindida de la
conquista de otros derechos (políticos, sociales y económicos). En este sentido, Gutiérrez
sostiene que:
“La demanda por los derechos sexuales y reproductivos sugieren, como bien refieren Sonia
Correa y Rosalind Petchesky, condiciones habilitantes para ser ejercidos. En los países de la
región, esto implica una lucha política descentrada del sujeto mujer para situarlo en el concepto
de ciudadano/a que involucra luchas por demandas económicas y sociales que no son posibles
para el conjunto de la ciudadanía “igual” en condiciones de crisis extrema. Esto sugiere (…) el
criterio de inescindibilidad de los derechos: no existen de primer y segundo orden, sino que
todos ellos deben ser conseguidos, como derechos humanos, en un mismo proceso de
ciudadanización.” (Gutiérrez, 2003, Pp. 1-2)
Según esta perspectiva, en las luchas por el reconocimiento del derecho y a acceso al aborto
se desnudan el mito de nuestra cultura según el cual todos nacemos libres e iguales, al
proponer una transformación cultural que se desliza al ámbito jurídico demandando el
derecho a la auto-determinación de las mujeres, la capacidad de tomar decisiones libres de
coerción sobre sus vidas sexuales y reproductivas.
Es en marco de las luchas por el acceso universal al sistema de salud, el reconocimiento de los
derechos sexuales y reproductivos y el desafío al orden patriarcal que supone el control sobre
las elecciones que hacen al cuerpo, la sexualidad y la reproducción (Rostagnol, 2006), en el
que entendemos que se desarrolla el debate sobre el aborto y las luchas sociales y políticas en
torno a su despenalización y legalización así como por el adecuado tratamiento de los
denominados abortos no punibles, objeto de este trabajo.
8
Las fuentes que utilizamos para recuperar estos casos son artículos periodísticos de diarios y
revistas y comunicados de organizaciones sociales, a los cuales se puede acceder libremente
por internet. Teniendo en cuenta que nos posicionamos desde una perspectiva cualitativa
(Guber, 1991; Denzin, N. y Lincoln, 2011), nuestro criterio de selección es la significatividad
de los casos, en tanto nos permiten hacer un seguimiento y reflexión sobre los argumentos
planteados por funcionarios de la salud y la justicia.
Orientándonos al análisis crítico de los discursos, entendidos como producciones sociales de
sentido que se transforman a través del tiempo (Verón, 1980; 1984), nos proponemos dialogar
de manera crítica con las fuentes seleccionadas, iluminando los aspectos que consideramos
relevantes en función del objeto que nos interesa desarrollar. Proponemos una breve crónica
de los mismos, para luego ponerlos en diálogo a partir de la comprensión de sus
singularidades y elementos comunes.
Primer caso: El 26 de junio de 2010 un diario de la ciudad de Córdoba dio a conocer el caso
de una violación a una niña de 11 años ocurrido en esa ciudad. La menor había contraído un
embarazo fruto de reiteradas violaciones de un vecino de su barrio, un adulto de 51 años que
era considerado persona de confianza por la familia. Durante meses la niña había sido
abusada, violada y amenazada por su vecino, hechos que la familia ignoraba por completo,
hasta que cortó el silencio diciéndolo a su madre lo que sucedía, probándose luego que estaba
embarazada. Su madre actuó rápidamente realizando la denuncia en una comisaría, hecho que
tomo relevancia pública, despertando una polémica sobre qué tratamiento se debía realizar
sobre dicho embarazo.
El caso desató la discusión legal respecto de la interpretación del segundo inciso del artículo
86 del Código Penal de la Nación, referido a los abortos no punibles en casos de violación. La
polémica se disparó cuando el Ministro de Salud de la Nación, Juan Manzur, negó haber
firmado la actualización de la Guía Técnica, afirmación que desmintió públicamente a los
pocos días de ocurrido el caso. Por otra parte, en el momento en que se dieron a conocer los
hechos, el Ministro de Salud de la provincia de Córdoba se negó a asumir una posición
respecto a cómo debería intervenir un centro de salud de la ciudad de Córdoba si la familia de
la niña decidía acudir a la justicia para la realización de un aborto no punible. En cambio,
prefirió manifestarse por intermedio de sus colaboradores, asumiendo que se trataba de un
caso “delicado”, y que esperaría hasta a que se dieran los hechos para tomar parte en el
asunto.
9
Mientras tanto, el fiscal a cargo de la investigación interpretó que a priori no se estaba ante un
caso de aborto no punible, a pesar de que la familia de la niña optara por interrumpir el
embarazo. Según su interpretación "El Código Penal no castiga el aborto cuando es
terapéutico o eugenésico, no cuando es sentimental". Su interpretación restrictiva del Código
Penal, generó una discusión en la que intervinieron especialistas, que señalaron el problema
que suscitan las interpretaciones restrictivas del segundo inciso del artículo 86 del Código
Penal, y recordaron la noción de salud de la OMS, según la cual se debe garantizar el
completo bienestar físico y psicológico de las personas.
Tomando partido en la causa, un abogado y representante de la agrupación Portal de Belén
(asociación Pro-Vida de la ciudad de Córdoba), se mostró en contra de cualquier tipo de
solución a este problema que implique un aborto. Según su relato:"Es una situación muy
triste desde todo punto de vista. Uno desconoce el caso particular, pero quizás se pudieran
ilustrar algunos temas puntuales, lo que pasa en el corazón de cada familia cuando viene una
situación de esta. Yo le diría que la solución del aborto nosotros no la compartimos, no es una
solución rápida ni mágica. El daño a la violación ya lo tuvo, para qué hacerle pasar por otro
daño como el aborto".
Días después de conocido el caso, los medios informaron que el embarazo de la niña era
anembrionario, y por tanto inviable. Ante tal desenlace, el Ministro de Salud González se
manifestó públicamente, explicando que el embarazo tenía ocho semanas de gestación. Según
su interpretación, se trató de un caso en el que “la naturaleza se encargó de resolver algo que
no debió haber sucedido”. Al mismo tiempo, el Ministro evitó tomar partido sobre qué
procedimientos debían efectuarse en casos como los de la niña, aunque aclaró que en casos en
los que el aborto no es punible no es necesario acudir a un juez para que se realice la
intervención y se refirió a las secuelas psicológicas que la relevancia pública del caso produjo,
afectando la vida cotidiana de la niña.
Segundo caso: El 9 octubre de 2012 se dio a conocer en los medios de comunicación un caso
sucedido en la ciudad de Buenos Aires, el cual despertó nuevamente la polémica por el
tratamiento de los abortos no punibles en Argentina. A partir de un recurso de amparo
solicitado por una ONG Pro-Vida al que dio lugar una jueza nacional, se impidió que una
mujer de 32 años, víctima de trata de personas, interrumpiera un embarazo causado por
violaciones, el cual se llevaría a cabo en el Hospital Ramós Mejía. El caso tuvo fuerte
repercusión en los medios de comunicación y en la opinión pública, suscitando la
intervención de diversas organizaciones sociales pro-abortistas y anti-abortistas.
10
Otra cuestión que resulta significativa de este caso, es que la orden de suspensión del aborto
dictaminada por la jueza contravino el Fallo F., A.L, decretado a comienzos de ese año.
Mientras que el apoderado de la agrupación de Pro-Vida que había solicitado el amparo
aseguró a los medios que el fallo de la Corte Suprema no era obligatorio, el ministro de Salud
de la Nación, Manzur, manifestó no tener competencia en el caso porque se trataba de un
hospital que estaba bajo las normativas y protocolos de la ciudad de Buenos Aires. No
obstante, resaltó que la acción de la jueza nacional significaba una “sublevación” al fallo
dictaminado por la Corte Suprema. En medio de la polémica, el jefe de Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires, Mauricio Macri, decretó el veto de una norma para el tratamiento de los
abortos no punibles expedida por la legislatura porteña, considerando que la misma excedía lo
prescrito por el fallo de la Corte Suprema y aclaró que se seguiría aplicando con vigor la
legislación que permitía la aplicación de los abortos no punibles con autorización judicial.
Durante la mañana del 9 de octubre ingresaron al hospital Ramos Mejía el abogado apoderado
de la organización Pro-Vida y un funcionario judicial con una orden para detener el aborto.
Esta intervención suscitó la polémica, porque mientras sucedía este episodio, la mujer estaba a
punto de ser intervenida.
Entre tanto, el hospital Ramos Mejía se convirtió en escenario de disputas políticas entre
movimientos pro-abortistas y anti-abortistas. Desde la Agrupación Mujeres Las Rojas, se
responsabilizó al gobierno porteño por haber trascendido el lugar donde realizaría la
interrupción del embarazo, hecho que generó un “escrache” frente a la casa de la mujer que
solicitaba el aborto, protagonizado por grupos pro-vida. El abogado de la agrupación Pro-Vida
que solicitó el recurso de amparo a la justicia, sostuvo frente a los medios de comunicación
que tanto desde la Constitución Nacional como desde la ciencia se considera al aborto como
un crimen, incluso en casos de violación, y que el aborto es una práctica que atenta contra del
mandato natural de la maternidad, avasallando los derechos del niño por nacer. Su argumento
se centró en la idea según la cual, desde el momento de la concepción, existe una persona
dotada de derechos, a la que la ley debe proteger porque no puede defenderse por sí misma.
Contrariamente, una de las representantes del la Agrupación Mujeres Las Rojas, Manuela
Castañeira, argumentó que defender el derecho al aborto no implica estar en contra de la
maternidad y que las mujeres deben decidir lo que quieran para sus vidas, sin sentir culpa o
responsabilidad sobre el mandato social de la procreación.
Tras la medida cautelar, una magistrada en lo civil decidió apelar el fallo de la jueza, por lo
que el caso pasó a la Cámara del Fuero. El titular del juzgado en lo civil 56, quien había
recibido el fallo de la jueza, decidió rechazar su competencia, por lo que el caso pasó a la
11
Corte Suprema de Justicia de la Nación, la cual debió decidir si el mismo entraba en la
competencia de la jueza civil nacional o de la Justicia porteña. Al mismo tiempo legisladores
de diversas corrientes políticas (oficialistas y opositores al gobierno) denunciaron las
irregularidades en el desempeño de la jueza, acusándola de no desempeñarse conforme al
derecho ni a su rol como jueza al dejarse llevar por sus juicios y subjetividades sin escuchar
las voz de la mujer implicada, quien deseaba abortar. Se solicitó un pedido de Jury 12 al
Consejo de la Magistratura para la jueza y se demandó a Mauricio Macri ante la Cámara del
Crimen por violación al derecho de privacidad, dado que su accionar haciendo pública la
información provocó no sólo la intervención de la organización Pro-Vida y de una jueza
nacional, sino que puso en peligro la integridad psicofísica de la mujer, quien fue amenazada
por miembros de la red de trata que la tuvo cautiva. Además, se denunció al director del
Hospital Ramos Mejía por haber dejado filtrar información sensible y avasallar los derechos
de la mujer.
Finalmente, el 11 de octubre la Corte Suprema de Justicia dictaminó que el aborto debía
realizarse acorde a lo indicado por el Fallo F., A.L. Según su consideración, se definió como
ilegítima e inconstitucional la cautelar dictada por la jueza, dado que según dispone el fallo, se
exhorta a los gobiernos provinciales y municipales a no judicializar los casos de violación. Un
mes después de los sucesos ocurridos en el Hospital Ramos Mejía, su director renunció al
cargo alegando motivos personales.
Tercer caso: A finales de abril de este año se dio a conocer un caso que tuvo fuerte
repercusión política, mediática y en la opinión pública. Se trataba de una menor de 13 años
del partido bonaerense de Moreno, quien había quedado embarazada en noviembre de 2013,
producto de violaciones de su padrastro. Su madre se enteró de las violaciones en marzo de
este año, ignorando que la niña cursaba ya cursaba su cuarto mes de embarazo, a partir de lo
cual realizó la denuncia en dos comisarías del partido de Moreno. Según trascendió, la niña
fue revisada de manera superficial por un médico forense, quien no encontró indicios de
violación, producto de lo cual la causa se caratuló solamente como “abuso”. Producto de la
negativa de las comisaría en caratular la causa como “violación”, la joven no fue transferida a
un centro hospitalario donde se pudiera comprobar si estaba embarazada y con un declaración
jurada y el consentimiento informado, interrumpir el embarazo conforme a la normativa
vigente.
13
acudieron al centro de salud declarando la violación y solicitando atención, pero se les negó la
aplicación del Protocolo de Atención de la Provincia de Buenos Aires.
Contrapuntos
Los casos recuperados abren interrogantes sobre el problema de la brecha entre el plano
formal de los derechos y el de su efectiva aplicación. Si nos centramos en los procedimientos
seguidos por funcionarios de la justicia y de la salud, en los tres casos se reflejan
irregularidades y desconocimientos sobre las normativas que regulan el acceso a los abortos
no punibles. Así lo ejemplifican las intervenciones de los ministros de salud nacional y
provinciales, quienes en ocasiones prefirieron evadir tomar posición respecto a qué
criterios/procedimientos se debían seguir, alegando desconocimiento de las normativas o
delegando responsabilidades por criterios jurisdiccionales. “Es una situación delicada”, “hay
que esperar a que se desarrollen los hechos” o “el caso está fuera de nuestra competencia”
fueron argumentos sostenidos públicamente por funcionarios de la salud, lo cual invita a
pensar en los factores que condicionan/influyen esta “ambigüedad discursiva” que deja puntos
ciegos en sus discursos. Las respuestas evasivas de funcionarios públicos despiertan un
interrogante que no es nuevo, y es el de la capacidad de injerencia/control que grupos/sectores
ideológicamente conservadores y religiosos tienen sobre la esfera política.
Esta pregunta también aplica para analizar las intervenciones de jueces, fiscales, abogados,
especialistas y autoridades de los hospitales. Como ilustran los casos seleccionados, sus
14
intervenciones no fueron evasivas sino directas. La capacidad de articulación entre abogados
pro-vida, jueces, fiscales y autoridades de los hospitales es un fenómeno que los casos
recuperados invitan a profundizar en futuros trabajos. Por otra parte, los casos reflejan el
problema del manejo irresponsable de información sensible, lo que repercute en el derecho a
la privacidad y la autodeterminación de las mujeres. Al respecto, resulta ilustrativa la
intervención de un Jefe de Gobierno informando a los medios de comunicación la fecha y el
lugar donde se realizaría un aborto no punible. Como vimos, esta acción pública derivó en la
articulación entre un abogado pro-vida y una jueza nacional, quienes utilizaron sus recursos
para intentar –frustradamente al fin- impedir la realización del aborto.
Otra cuestión interesante para reflexionar tiene que ver con el alcance real de estas
articulaciones. En los tres casos que recuperamos, las articulaciones judiciales-institucionales
no tuvieron el peso suficiente para impedir que se interrumpieran los embarazos. La acción
del movimiento de mujeres, la intervención de especialistas, legisladores pro-abortistas de
distintos partidos políticos y fundamentalmente la Corte Suprema tuvieron un efecto
“corrector” en los casos que abordamos, es decir, modificaron el destino de la prohibición y
permitieron el acceso al derecho. Aquí se nos abre el interrogante sobre la influencia que tuvo
la repercusión pública sobre el desarrollo y el devenir de estos casos.
Por otra parte, resulta interesante reflexionar este problema normativo de la aplicación de los
abortos no punibles, porque sin bien tanto la Guía Técnica como el Fallo F., A.L. S se orientan
a suprimir intervenciones “innecesarias” de la justicia en los procedimientos y al respeto del
derecho a la privacidad, su trascendencia pública generó/influyó en la intervención de actores
que intentaron imponer barreras judiciales-institucionales pero también habilitó la re-acción
de actores que combatieron dichas barreras y defendieron el derecho de las mujeres a acceder
al aborto no punible. En los tres casos, quienes defendieron el derecho a realizar el aborto no
punible lograron que se superen las barreras judiciales-institucionales. Sin embargo, la
pregunta por los intersticios entre lo legal y lo real sigue abierta si consideramos las tantas
mujeres que eventualmente acuden a una comisaría o a un hospital y no son escuchadas,
quedándose en el silencio tal vez por temor a la exposición pública o la condena moral. Estas
cuestiones quedan en el terreno de la suposición o de la sospecha, pero nos invitan a
reflexionar sobre la situación de las mujeres que, silenciosamente y fuera del ruido de los
medios de comunicación, han intentado acceder al derecho al aborto no punible y se les ha
negado.
En este trabajo propusimos la pregunta por la incidencia de factores morales e ideológicos en
las interpretaciones de las normativas que regulan el aborto no punible. En este sentido, la
15
mirada analítica la centramos en lo argumentos en los que se apoyan las prácticas. En los
casos que recuperamos se pueden observar diversos y heterogéneos argumentos que apelan a
distintas fuentes de legitimación:
Un tipo de argumento que se puede observar a partir de los casos recuperados lo hemos
definido como argumento jurídico. Así lo ilustra el accionar de un fiscal que apeló al Código
Penal para fundamentar la inviabilidad del aborto sosteniendo que "El Código Penal no
castiga el aborto cuando es terapéutico o eugenésico, no cuando es sentimental". Si nos
detenemos en su argumento, y sin necesidad de ser expertos en derecho, podremos observar
que, además de ser una interpretación restrictiva del artículo 86 del Código Penal, reemplaza
una causal (la violación) por un móvil (el sentimental).
Otro argumento que se observa es el del aborto como daño. Así lo reflejó un abogado pro-
Vida argumento que el aborto "Es una situación muy triste desde todo punto de vista. Uno
desconoce el caso particular, pero quizás se pudieran ilustrar algunos temas puntuales, lo
que pasa en el corazón de cada familia cuando viene una situación de esta. Yo le diría que la
solución del aborto nosotros no la compartimos, no es una solución rápida ni mágica. El
daño de la violación ya lo tuvo, para qué hacerle pasar por otro daño como el aborto". La
violación y el embarazo son definidas como daños irremediables e irreparables. Por ende,
según esta caracterización no existe una “solución mágica” frente a lo que es irreparable.
Entendemos que al referirse a soluciones mágicas, se define al aborto como “ilusión
reparadora”, solución rápida cortoplacista, pero tan perjudicial para la salud psíquica de la
mujer como la violación. En este tipo de argumentos, sobresale la identificación entre
violación y aborto, aunque este último no es irremediable como la primera, porque sobre él se
pueden decisiones.
Otro tipo de argumento que se desprende del análisis de los casos es el argumento natural.
Resulta interesante recuperar el argumento del ministro de Salud de la Provincia de Córdoba,
quien enterado de que el aborto se realizaría por motivos terapéuticos, rompió su silencio
sosteniendo que “la naturaleza se encargó de resolver algo que no debió haber sucedido”. En
su argumento se apeló a “la naturaleza” como una fuerza mayor capaz de resolver una
situación que no debió haber ocurrido. Si gran parte de la opinión pública puede coincidir con
el ministro en que la violación y el embarazo de la niña son dos hechos que no debieron haber
sucedido, su argumento de que la naturaleza lo resolvió por fuerza mayor parecería encubrir –
como reverso- la noción de un sistema de justicia y de salud incapacitados para actuar. Este
tipo de argumentos nos ayudan a comprender, tal vez de manera indirecta, la ambigüedad del
ministro a la hora de asumir una posición sobre la viabilidad o inviabilidad del aborto no
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punible en casos de violación. De hecho, el ministro sólo se pronunció sobre el problema del
carácter público que revisten los casos de violación y las consecuencias psíquicas y sociales
que genera en las mujeres.
Una última clase de argumentos que nos interesa destacar a partir de los casos recuperados,
son los argumentos médicos-científicos. El caso de la niña de Morón es interesante porque los
argumentos presentados por los funcionarios de la justicia y de la salud que se negaron a
realizar el aborto no punible fueron estrictamente médicos-científicos. Según este argumento,
la realización del aborto era inviable por lo avanzado del embarazo y no por razones morales
o ideológicas. Por otra parte, argumentaron se justificaron en las recomendaciones de la OMS
y de la actual Guía Técnica, las cuales sugieren que luego de las 20-22 semanas de gestación
la práctica del aborto es riesgosa. Por otra parte, tanto las autoridades del hospital como
diversos especialistas argumentaron que lo más adecuado para proteger el derecho a la salud y
la vida de la niña embarazada era una cesárea programada, proveyendo atención psicológica y
médica a la niña y a su familia. Además, se argumentó que la niña tenía derecho a no tener
contacto con el producto del embarazo, que sería dado en adopción. En cierta forma, sin ser
médicos podemos acordar que sus argumentos tienen cierta solidez, aunque tras la superficie
permanece latente el problema de las dilaciones judiciales-institucionales que involucraron a
la policía, la fiscalía y el centro de salud.
Este tipo de argumentos, razonables si se lo lee literalmente, no lograron ocultar el problema
de las dilaciones que derivaron en avance del embarazo. Tal como señalaron organizaciones
del movimiento de mujeres, el argumento médico de las autoridades de los hospitales fue
utilizado para encubrir su negativa a realizar abortos que la ley ampara, además de carecer de
solidez, porque ni la Guía Técnica ni la OMS establecen plazos para la realización de abortos
no punibles. En este caso, como ya se ha señalado, el aborto fue realizado en otro centro de
salud, bajo la asistencia de profesionales capacitados, sin que la salud física y psíquica de la
niña corriera riesgo.
Como reflexión final de este trabajo, queremos señalar que no hemos intentado identificar
“héroes y villanos”, ni juzgar peyorativamente las acciones de funcionarios y autoridades
como fueran reflejos de verdades auto-evidentes, sino que consideramos que tras el problema
de la aplicación del derecho al aborto no punible existen grandes y oscuros poderes en
disputa, que remiten, entre otras cosas, al desafío sobre un orden de dominación patriarcal que
abarca a nuestra cultura, y que la lucha por el derecho al aborto desnuda, desmitifica y busca
subvertir. Nuestra intensión es aportar desde el plano del conocimiento a desenredar una
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compleja trama de redes que se entretejen entre el derecho, su aplicación y un orden moral-
ideológico que hemos intentado abordar desde el análisis del discurso.
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• Segundo caso:
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-Diario La Nación: “Tras la medida cautelar la víctima de trata apela el fallo que le impide el aborto no
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-Diario La Nación: “Renunció el director del Hospital Ramos Mejía tras trabar un aborto no punible”. 12 de
Noviembre de 2012. Disponible en http://www.lanacion.com/sociedad Consultado el 16 de Septiembre de 2014.
-Diario Página 12: “Ante un pedido de los abogados de la victima, a la que una jueza ultraconservadora le negó
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• Tercer caso:
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-Agencia Infoabe: “El hospital aclaró que no le practicó el aborto a la niña de 13 años porque corría riesgo su
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2014.
-Diario Clarín: “Negaron un aborto no punible a una chica de 13 años”. 28 de Abril de 2014. Disponible en
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-Diario El Intransigente: “En medio de la polémica, le practicaron el aborto a la nena de 13 años que había sido
violada por su padrastro”. 5 de mayo de 2014. Disponible en http://www.elintransigente.com Consultado el 4 de
Septiembre de 2014.
-Diario La Nación: “La chica de 13 años a la que le negaron abortar en un hospital público bonaerense, lo hizo en
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