Apersonamiento Exp # 00007-2016-0-2008-Jm-La-01
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OTROSI DIGO: Finalmente, se deja constancia que de las documentales obrantes en autos, se
determina que el demandante ha cobrado el excedente de S/. 770.30 (Setecientos Setenta con
30/100 soles)a lo ordenado vía mandato judicial, por lo que se solicita se le emplace a fin que en
el término de ley, cumpla con efectuar la devolución de los importes cobrados en exceso, más
los interese de ley, bajo apercibimiento de Ley.
Por tanto
Expediente: 00495-2020-0-2001-SP-LA-01
SUMILLA: INTERPONEMOS RECURSO
EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN
I. PETITORIO
Que, habiendo sido notificado con el auto de aclaratoria del Auto de Vista contenida en la
Resolución N.º 13, de fecha 09 de febrero del 2021, notificada el 10 de febrero del presente año,
el cual CONFIRMA la Sentencia contenida en la Resolución N.º 02, de fecha 12 de marzo del
2020, la cual declara 1. FUNDADA la demanda sobre REPOSICION POR DESPIDO
INCAUSADO interpuesta por el demandado; ordenando la Reposición del accionante a su
centro de labores en el mismo cargo que venía desempeñando (obrero – policía municipal) con
igual o equivalente nivel y categoría remunerativa a la fecha del cese laboral 2. Además,
ORDENO que la referida demandada pague al actor la suma de S/. 3,000.00 soles por concepto
de honorarios profesionales, más el 5% de dicha suma destinada para el colegio de abogado de
Piura. Siendo que no encontrándola arreglada a ley por infracción normativa que incide sobre la
decisión contenida en la resolución que se impugna y por el apartamiento inmotivado del
precedente judicial, conforme los artículos 34 de la nueva ley procesal del trabajo (Ley Nº
29497) y los artículos 384, 886, 387 y 388 del Código Procesal Civil, dentro del plazo de 10
días INTERPONGO RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN, SOLICITANDO
que el mismo sea elevado a la
Sala correspondiente de la Corte Suprema de Justicia de la República, para los fines casatorios
pertinentes.
Recurso de Casación que, reuniendo, como es de verse, los requisitos de admisibilidad
establecidos en los artículos 35 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo y el Artículo 387 del
Código Procesal Civil, solicito se tenga por interpuesto, debiéndose disponer se eleven los autos
a la Corte Suprema de la Republica en donde declarándose previamente su procedencia, y
apreciándose la infracción normativa que incide directamente sobre la decisión contenida en la
resolución impugnada, la máxima instancia declarará fundado este recurso.
Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que, como órganos de
segundo grado, ponen fin al proceso: El Recurso de casación se interpone contra la
Resolución N°12 de fecha 15.12.2019 (SENTENCIA DE VISTA) emitida por la Sala
Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Piura.
Ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución impugnada: Se está
interponiendo ante la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Piura.
Dentro del plazo de diez días, contado desde el día siguiente de notificada la
resolución que se impugna: El recurso se ha interpuesto dentro del plazo de ley, esto es,
dentro de los diez (10) días hábiles de notificada la resolución que se impugna ya que la
resolución impugnada fue notificada el 10.02.2021; en consecuencia, el plazo para
interposición del recurso de casación vence el 24 de febrero del 2021.
“No es difícil percibir que con esta reforma se ha ampliado de modo significativo el
número de resoluciones que podrán ser impugnadas mediante el Recurso de Casación
(cuya naturaleza extraordinaria se relativiza más), por cuanto para que el recurso de
Casación proceda, hoy será suficiente con invocar que la sentencia o resolución que
ponga fin al proceso infringe una norma, aunque, claro está, deberá
relacionarse tal infracción normativa con la decisión contenida en ella, señalando que
incide directamente en el pronunciamiento.
Así mismo, como se aprecia del nuevo texto del artículo 386, la infracción normativa
puede estar referida tanto a normas de derecho materia como de derecho procesal, de
modo abierto y general. En cambio, antes se exigía que, en cuanto a las normas
procesales infringidas, éstas deberían ser la que garanticen el derecho al debido
proceso, o las que contemplen alguna formalidad esencial para la validez de actos
procesales.
De este modo, actualmente el Recurso de Casación procede ante cualquier infracción
normativa con lo cual, cabría el riesgo de que deje de constituir un recurso
extraordinario, para convertirse en una instancia más, dado que la finalidad de la
Casación se centra ahora en la adecuada aplicación del derecho objetivo al caso
concreto.
Por otra parte, debe resaltarse que la citada modificatoria ha borrado la obtusa
distinción anterior entre la aplicación indebida o inaplicación de una forma (que,
siendo en el fondo mismo, ha dado cabida a negociación de tutela legitima por
formalismos excesivos), lo que ciertamente constituye un aspecto positivo a favor de los
justiciables”.
1
Jueza Titular de la Corte Superior de Justicia de Lima. Profesora de Derecho Procesal Civil en la
Universidad de Ciencias Aplicadas (UC) y de Derecho Civil en la Universidad del Pacifico y en la Academia
de la Magistratura.
Municipalidad Provincial de Sechura
Procuraduría Pública Municipal
a. Artículo 139 inciso 5 de la Constitución Política del Perú, que señala: “La
motivación escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los
decretos de mero trámite, con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos
de hecho en que se sustentan”.
b. Artículo 50 inciso 6) del Código Procesal Civil que regula los deberes de los jueces en
el proceso: “6) Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sanción de nulidad,
respetando los principios de jerarquía de las normas y el de congruencia”.
c. Artículo 122 inciso 4) del Código Procesal Civil que regula el contenido y suscripción
de las resoluciones judiciales: “4) La expresión clara y precisa de lo que se decide u
ordena, respecto de todos los puntos controvertidos. Si el Juez denegase una petición
por falta de algún requisito o por una cita errónea de la norma aplicable a su criterio,
deberá en forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente”.
Que las infracciones al deber de motivar adecuadamente las resoluciones judiciales se han
producido de la siguiente manera:
Que de acuerdo al artículo 34° de la Nueva Ley Procesal del Trabajo se establece que el recurso
de casación se sustenta en la infracción normativa que incida directamente sobre la decisión
contenida en la resolución impugnada, en ese sentido la infracción normativa puede ser
aplicación indebida de la norma, inaplicación normativa e interpretación errónea de la norma.
VII.- ANTECEDENTES
Precisa que desde el 01 de diciembre del año 2011 hasta el 03 de enero del 2019 firmó contratos
civiles y Contratos Administrativos de Servicios, manifiesta que fue despedido sin causa alguna
por lo que solicita la reposición por despido incausado en su centro de labores y el pago de
honorarios profesionales.
Que, para sustentar el recurso de casación debo hacer hincapié en el derecho a la debida
motivación de las resoluciones judiciales, el derecho de defensa y el derecho al debido
proceso, para ello, el máximo intérprete de la Constitución ha precisado en el EXP. N° 1480-
2006-AA/TC F.J. 2 que “el derecho a la debida motivación de las resoluciones importa que
los jueces, al resolver las causas,
expresen las razones o justificaciones objetivas que los llevan a tomar una determinada
decisión. Esas razones, deben provenir no sólo del ordenamiento jurídico vigente y aplicable al
caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados en el trámite del proceso. En tal
sentido, (...) el análisis de si en una determinada resolución judicial se ha violado o no el
derecho a la debida motivación de las resoluciones judiciales debe realizarse a partir de los
propios fundamentos expuestos en la resolución cuestionada, de modo que las demás piezas
procesales o medios probatorios del proceso en cuestión sólo pueden ser evaluados para
contrastar las razones expuestas.
Conforme lo dispone el artículo 139, inciso 5° de la Constitución Política del Estado, son
principios y derechos de la función jurisdiccional, la motivación escrita de las resoluciones
judiciales en todas las instancias, con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos
de hecho en que se sustentan; asimismo, las decisiones jurisdiccionales deben contener la
mención sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolución con las consideraciones de los
fundamentos de hecho que sustentan la decisión, y los respectivos de derecho con la cita de la
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norma o normas aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado; además
debe pronunciarse en forma clara y precisa respecto de todos los puntos
controvertidos, bajo sanción de nulidad, según lo dispone el artículo VII del Título Preliminar
y 122, incisos 3° y 4° del Código Procesal Civil.
Dichas normas obligan al pronunciamiento por parte del órgano jurisdiccional de los
planteamientos y fundamentos esbozados en las peticiones de las partes; así como a valorar
conjuntamente la prueba aportada.
ciento veintidós del acotado, el principio de congruencia procesal implica por un lado
que el juez no pueda ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos
de los que han sido alegados por las partes y por otro lado la obligación de los
magistrados es de pronunciarse respecto a todos los puntos controvertidos
establecidos en el proceso, a todas las alegaciones efectuadas por las partes en sus
actos postulatorios o medios impugnatorios.”
Y asimismo en la Casación N° 2151-2006 CALLAO, publicada el 30 de enero del 2008, ha
expresado lo siguiente:
Por lo tanto, al momento de revisar el análisis de las presencia del elemento de subordinación el
Aquo ha omitido motivar o explicar las razones que lo llevaron a concluir que durante el
periodo antes señalado existió una relación laboral, siendo que dicho análisis se circunscribe
únicamente al periodo comprendido entre los años 2015-2018, periodo en el cual sí describe y
explica los elementos probatorios que lo llevan a concluir la existencia del elemento de
subordinación y por ende la existencia de una relación laboral a plazo indeterminado, la
ausencia de la explicación del razonamiento que ha seguido el A quo y el A quem para
determinar la existencia de una relación laboral entre el año 2011-2014 representa un grave
atentado al deber de motivación contemplado en los dispositivos normativos señalados
anteriormente, motivo por el cual la sentencia de segunda instancia deberá ser declarada nula e
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Procuraduría Pública Municipal
insubsistente la sentencia de primera instancia a efectos que se vuelva a emitir un
nuevo procedimiento acorde a derecho.
Que, en virtud a lo antes expuesto procederemos a sustentar cada uno de los agravios que hemos
expuesto anteriormente a efectos que vuestra judicatura los analice en el momento procesal
oportuno:
Que, el vicio de “Indebida motivación” se configura cuando juez explica los fundamentos de
porqué el pedido del demandante se debe amparar, es decir el juez señala que desde el año
2011 hasta el año 2014 hubo una relación laboral pero no explica por qué existió una
relación laboral, por lo que está omitiendo pronunciarse del supuesto periodo desnaturalizado
comprendido entre el año el año 2011 y el año 2014.
Es así Señor Juez que la resolución impugnada nos causa agravio puesto que infringe el debido
proceso en el extremo que no estamos contando con una relación judicial debidamente motivada
por los efectos que hemos descrito anteriormente.
Que, si bien es cierto, los servicios prestados por el demandante siempre han sido de manera
personal, sin embargo, también se debe tener en cuenta lo establecido en el precedente Huatuco
en su fundamento 18º, donde se señala que, en los casos donde se acredite la desnaturalización
del contrato temporal o contrato civil no podrá ordenarse la reposición a tiempo indeterminado,
toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo Nº 728 en el ámbito de la administración
Pública exige la realización de un concurso público de méritos respecto a una plaza
presupuestada y vacante de duración indeterminada, sin embargo, el demandante pretende que,
siendo locador de servicios, se le reconozca como trabajador con un contrato de trabajo; si esto
es Administración Pública, muy distinto a la libre empresa; por lo que no resulta lógico
inaplicar lo establecido por el propio estado algo que así lo ha establecido.
Que, no se ha considerado que, a partir del 29.11.2019 tenga que reconocerle bonificaciones
toda vez que la Ley de Presupuesto para el Sector Público, obliga bajo responsabilidad de la
administración cualquier tipo de bonificación a su personal, más aún, si es personal bajo un
régimen de trabajo como es el CAS y en el caso de los conductores debe acreditarse que el
TRABAJADOR HAYA INGRESADO MEDIANTE CONCURSO PUBLICO Y ABIERTO
PARA UNA PLAZA VACANTE DE DURACION INDETERMINADA, situación de hecho,
que el demandante en ningún momento señala en su demanda que ingresó a laborar en la
Municipalidad Provincial de Sechura por concurso público y en plaza vacante y presupuestada.
Por otro lado señala, que no existe impedimento legal para que los obreros sean contratados
bajo el régimen del Decreto Legislativo Nº 1057, toda vez que la referida contratación se da
como un mecanismo alternativo para las entidades que requieran personal adicional y no
cuenten con plazas vacantes y presupuestadas bajo los regímenes del Decreto Legislativo Nº
276 así como del Decreto Legislativo Nº 728 puedan cubrir temporalmente su necesidad de
servicio a fin de no perjudicar el desarrollo de sus funciones debido a la falta de recursos
humanos.
Que, corresponde señalar que la ley Nº 30879 – Ley de Presupuesto del Sector Público ara el
año fiscal 2019, así como las leyes presupuestales de años anteriores (desde el año 2016 hasta la
fecha), referido a las medidas en materia de ingreso de personal, en su artículo 8º prohíbe el
ingreso de personal al sector público por servicios personales y el nombramiento, salvo las
excepciones que dicha norma establece. Dicha prohibición resulta aplicable a toda contratación
de personal de la Administración Pública, sea a través del régimen laboral público (D.L Nº 276)
o régimen laboral de la actividad privada (D.L Nº 728).
Que, la resolución impugnada nos causa agravio, toda vez que presupone una actuación
fraudulenta de parte de mi representada, cuando en realidad sí se ha actuado conforme a
derecho.
Bajo dicho entendimiento, podemos advertir que como bien lo sostienen los pronunciamientos
casatorios de los cuales se ha apartado la Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de
Justicia de Piura, se hace necesario el pleno respeto del precedente vinculante prescrito en la
CASACIÓN N° 05057-2013-PA/TC JUNIN, citado en la CASACIÓN LABORAL Nº 2227-
2016 DEL SANTA en el sentido que dispone “esta Sala Suprema coincide con la Sentencia Nº
5057- 2013-PA/TC JUNÍN, que todos los trabajadores al servicio del Estado sujetos al régimen
laboral del Decreto Legislativo Nº 728, cuyo vínculo laboral haya concluido sin haber ingresado
a laborar por concurso público de méritos, solo podrán demandar el pago de una indemnización
por despido, y nunca la reposición aun cuando aleguen que el vínculo laboral finalizó en forma
incausado o fraudulenta (...)”.
b) CASACIÓN N° 4336-2015 ICA: citado en la CASACIÓN LABORAL Nº 2227-2016 DEL
SANTA
FUNDAMENTO DECIMO:
“Décimo. - Se debe tener en cuenta que el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el
Expediente N° 6681-2013-PA/ TC, de fecha veintitrés de junio de dos mil dieciséis, ha
realizado las siguientes precisiones respecto a la aplicación del precedente Huatuco Huatuco:
“(…)
15. Sin embargo, el pedido del demandante se refiere a la reposición de un obrero municipal,
sujeto al régimen de la actividad privada conforme al artículo 37 de la Ley Orgánica de
Municipalidades. Por tanto, no existe coincidencia entre lo solicitado y lo previsto en el
presupuesto (b), esto es, que se pida la reposición en una plaza que forme parte de la carrera
administrativa.
“18. Siguiendo los lineamientos de protección contra el despido arbitrario y del derecho al
trabajo, previstos en los artículos 27° y 22° de la Constitución, el Tribunal Constitucional estima
que en los casos que se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del contrato
civil no podrá ordenarse
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la reposición a tiempo indeterminado, toda vez que esta modalidad del Decreto
Legislativo 728, en el ámbito de la Administración Pública, exige la realización de un
concurso público de méritos respecto de una plaza presupuestada y vacante de duración
indeterminada. Esta regla se limita a los contratos que se realicen en el sector público y no
resulta de aplicación en el régimen de contratación del Decreto Legislativo 728 para el
sector privado” (lo subrayado y en negrita es nuestro).
contravención al art. 62 de la Constitución Política, que garantiza que los términos contractuales
no pueden ser modificados por leyes, por lo tanto, los obreros que ingresan a la entidad bajo el
régimen del Decreto Legislativo Nº 276 o de ser el caso bajo el régimen del Decreto Legislativo
Nº 1057, se mantienen en dichos regímenes, debiendo percibir todos los beneficios de cada
Municipalidad Provincial de Sechura
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régimen; no siendo aplicable un régimen laboral distinto al del ingreso, conforme se
ha demostrado a lo largo del presente recurso extraordinario de casación, al haberse
demostrado que el demandante ha sido contratado bajo la modalidad de locación de servicios en
virtud a lo establecido en ley Nº 30879 – Ley de Presupuesto del Sector Público para el año
fiscal 2019, así como las leyes presupuestales de años anteriores (desde el año 2016 hasta la
fecha), referido a las medidas en materia de ingreso de personal, en su artículo 8º prohíbe el
ingreso de personal al sector público por servicios personales y el nombramiento, salvo las
excepciones que dicha norma establece. Dicha prohibición resulta aplicable a toda contratación
de personal de la Administración Pública, sea a través del régimen laboral público (D.L Nº 276)
o régimen laboral de la actividad privada (D.L Nº 728).
9.2 Es por este motivo que la infracción normativa de inobservancia de las normas
aplicables como son los artículos 139 inciso 5 de la Constitución Política del Perú, artículo 50
inciso 6 del código procesal civil, artículo 122 inciso 4 del código procesal civil y el artículo 37
de la Ley Orgánica de Municipalidades, tienen directa incidencia sobre lo resuelto por el
Colegiado Superior; asimismo, la resolución materia de impugnación incurre en causal de
nulidad por falta de motivación de resolución judicial, hecho que debe ser valorado por su
despacho y como mejor estudio de autos y correcta aplicación de derecho se ampare nuestro
recurso casatorio.
X. PEDIDO CASATORIO
10.1 Expuestas así estas consideraciones que sustenta nuestro recurso, y cumpliendo con la
exigencia del artículo 36 inciso 4 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo 8ley Nº 29497) y el el
artículo 388 inciso 4 del Código Procesal Civil, modificado por la Ley 29364, nuestro pedido
Casatorio es anulatorio, debiendo
la Sala Suprema declarar la nulidad de la resolución materia del presente recurso de casación.
Por tanto
La Sala servirá conceder el recurso de Casación que se interpone, disponiendo se eleven los
autos a la superior Sala Suprema.