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PARTES : CATALÁN/CORDOVEZ
ROL : C-142-2018
CUADERNO : Principal
1. La presente ejecución debe ser rechazada ya que, del mérito del protesto del
cheque materia de autos, aparece claramente la caducidad del mismo
instrumento, en efecto, los cheque fueron extendidos para pago con fecha 30 de
noviembre de 2017 y 30 de diciembre de 2017 y el ejecutante lo presentó al
banco para su cobro con fecha 25 de julio de 2018.
Así las cosas, claramente estos cheques materia del juicio no corresponde
a ninguna obligación asumida o contraída por mi representada; no existe ningún
contrato que una a las partes, ni menos que el actor esté en una posición de
acreedor frente a la ejecutada.
Siendo un documento en garantía, el cheque se ha desnaturalizado,
dejando de ser cheque, pasando a constituirse en un formulario entregado, sin
intención alguna de pago de obligaciones (Corte Suprema, 7 de abril de 201 1, rol
NO 9748-2009).
El destino natural de un cheque no es servir de garantía conforme a lo
definido por el artículo IO de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques (C. Apelaciones Santiago 21 de agosto de 2014, rol NO 8509-13), sino
que, como lo indica dicha norma legal, es una orden escrita de pago. Jamás
puede servir de garantía y artículo l l de la misma ley establece que el cheque sólo
puede ser girado en pago.
Tratándose de un documento en garantía y por tanto, desvirtuándose su
carácter de cheque, significa que tal documento no puede tener mérito ejecutivo
porque el art. 434 Nº 4 del Código de Procedimiento Civil se lo atribuye sólo a la
letra de cambio, pagaré o cheque y, por lo mismo, falta el requisito del título
ejecutivo para que tenga fuerza ejecutiva.
3. La presente ejecución debe ser rechazada ya que, del mérito del protesto del
cheque materia de autos, ya que la orden de no pago por “extravío” no siendo
ésta una causal de protesto de aquellas previstas en el artículo 33 del D.F.L. 707,
Sobre Cuentas Corrientes, Bancarias y Cheques.
Que al respecto cabe señalar que el protesto del cheque es un acto solemne
en virtud del cual el banco librado deja constancia al dorso del documento de su
negativa a pagarlo a su presentación, indicando las causales de dicha negativa
(Vásquez M. Guillermo, Tratado sobre el Cheque, Editorial Jurídica Ediar-Conosur
Ltda., 1987, pág. 278). Conforme al artículo 33 de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias, los cheques sólo pueden ser protestados por falta de pago, sin
embargo, las únicas causales que habilitan al portador del documento para
preparar la vía ejecutiva, de acuerdo con el N° 4 del artículo 434 del Código de
Procedimiento Civil, son aquellas que taxativamente contempla el artículo 22 de la
misma ley. De este modo, la falta de pago que no obedezca a las causales del
artículo 22, como cuando se aduce, por ejemplo, firma disconforme, mal girado,
falta de endosos, caducado, entre otros, no podrá generar un protesto bancario
apto para preparar la vía ejecutiva mediante su notificación judicial al girador, de
manera que una gestión de esta naturaleza carece de eficacia para configurar un
título ejecutivo (C.S. 5 de mayo de 2015 rol 30.328-14; C.S. 14 de enero de 1999,
rol 2448-98; C.S. en Gaceta Jurídica N° 204, pág.29 y C.S. en Fallos del Mes N°
463, pág. 843).
Que acorde con lo expuesto, “los cheques que sean protestados por causales
distintas de las establecidas en el artículo 22 de la Ley de Cheques, carecen de la
aptitud necesaria que exige el legislador para llegar a constituirse, mediante y
previa notificación judicial del protesto, en títulos ejecutivos que sirvan de base o
fundamento para la ejecución de una obligación civil” (C.S. 11 de octubre de
2007, rol 4891-06 y C.S. 28 de enero de 2010, rol 8123-08).
Que, en consecuencia, para que el protesto de un cheque haga nacer acción
ejecutiva para su cobro, resulta indispensable que el no pago, se origine
exclusivamente en falta de fondos, cuenta cerrada u orden de no pago dada
por el librador por causales diversas de las que autoriza la ley, lo que en la
especie no ocurre pues la orden de no pago fue por causa de Extravío, causal
expresamente establecida en la norma en comento. Por otro lado, los
instrumentos que se cobran ejecutivamente no son efectos de comercio, ni
cheques al haber sido revocados por la orden de no pago por extravío dada
por su parte, circunstancia que impide entender al ejecutante como tenedor
legítimo de los mismos, por lo que no estaría habilitado para cobrarlos, esta
circunstancia desnaturaliza los referidos documentos, privándolos de su
carácter original y afectando con ello su fuerza ejecutiva.
La causa es un requisito exigido para la existencia de todo acto jurídico (arts. 1445
NO 4 y 1467 del Código Civil) y la sanción de nulidad absoluta la contempla el art. 1682
del mismo Código.
OTROSÍ: Sírvase SS.S tener presente que me valdré de todos los medios de
prueba que la ley me franquea tales como instrumentos, testimonial, confesional, pericial,
etc.