LOS INCIDENTES

CAPÍTULO I: LOS INCIDENTES

I. GENERALIDADES

1. INTRODUCCIÓN

Durante el curso del procedimiento pueden aflorar cuestiones que sea necesario
resolver antes de la decisión final, porque su resolución constituye un medio respecto
de ésta.

Debido a que dichas cuestiones caen en el medio, entre la comparecencia y el

pronunciamiento, se les denominan incidentes o cuestiones incidentales, para
distinguirlas de las cuestiones cuya solución constituye la decisión de la causa
(cuestiones de mérito).

En el campo de la solución del proceso, se presentan incidentes relativos a diversas

cuestiones: al oficio (recusación o competencia, por ejemplo), a las partes (legitimación
de las partes, por ejemplo) a las pruebas, a los bienes, a la continencia del proceso,
entre otros. Lo que se quiere decir es que durante el curso del procedimiento dirigido
a la resolución del conflicto, pueden surgir una variedad de cuestiones accesorias al
mismo, las que no lo integrarán, pero se vincularán a él, por lo que necesariamente
deben resolverse previamente para poder dictarse la sentencia definitiva.

En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la RG es que se contemple la

tramitación y fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo
excepcionales los casos en los cuales se contempla por el legislador, la obligatoriedad
de resolverlos al dictarse la sentencia definitiva. Corresponde a la regulación que hace
el CPC de los incidentes Por su parte, en los procedimientos orales y concentrados, la
RG es que los incidentes se deben formular y tramitar conjuntamente con el asunto
principal, fallándose tanto los incidentes como la cuestión principal al pronunciarse la
sentencia definitiva.

2. REGLAMENTACIÓN

a. Título IX del Libro I CPC: “De los incidentes”: reglamentación de los

incidentes ordinarios.
b. Títulos X a XVI del Libro I CPC: regula los incidentes especiales de
acumulación de autos, cuestiones de competencia, implicancias y
recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la
demanda y abandono del procedimiento.

1
Tanto la regulación de los incidentes ordinarios como la de los incidentes especiales, se
encuentra en las Disposiciones comunes a todo procedimiento, cuestión importante a
la hora de determinar su aplicación general.

Es necesario tener presente que el legislador a lo largo del CPC se encarga de regula
específicamente otros incidentes tales como: nulidad por rebeldía por fuerza mayor,
nulidad por falta de emplazamiento, medidas precautorias, excepciones dilatorias,
tachas de los testigos, ampliación del embargo, sustitución del embargo, conversión
del procedimiento de sumario a ordinario o viceversa, etc.

3. CONCEPTO

Incidente: es toda cuestión accesoria al juicio, que requiere de un especial

pronunciamiento del tribunal.

Esta definición jurisprudencial, pese a ser escueta toma en cuenta, el aspecto esencial
de todo incidente, esto es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestión principal,
cuestión que se encuentra ratificada por el art. 82.

La audiencia de partes pese a estar señalado en el art. 82 no es un elemento de la

esencia para encontrarnos ante un incidente, debido a que puede no concurrir en un
determinado incidente: art. 89: No obstante, el tribunal podrá resolver de plano
aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso, p
sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución. Asimismo,
llegamos a la conclusión de que la audiencia no es un requisito de la esencia de los
incidentes, en virtud del art. 158: no se establece que el asunto incidental requiera de
audiencia de partes.

4. ELEMENTOS

a.- Existencia de juicio

Sin la cuestión principal no es posible hablar de cuestiones accesorias; es decir, sin
juicio no es posible hablar de incidentes.

Es decir, sólo una vez que se encuentra válidamente notificada la demanda

(presupuesto de existencia del juicio), podrá promoverse un incidente. Se determina
este momento, conforme a lo establecido en el art. 1603 CC: “se entenderá existir
juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda”.

Es por la necesidad de la existencia de un juicio, que se justifica el art. inciso 2º: Si el

incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la partes antes
de hacer cualquiera gestión principal en el pleito.

2
b.- Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto
principal
Se encuentra muy relacionado con el requisito anterior.

c.- Que exista relación directa entre el incidente y la cuestión principal Art. 84 inciso
1º: Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del
juicio podrá ser rechazado de plano.

d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal

El art. 82 así lo señala: Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera

pronunciamiento especial…

La naturaleza de la resolución que falla un incidente, puede ser:

a- Sentencia interlocutoria de 1º grado: falla incidente estableciendo derechos
permanentes para las partes
b- Auto: falla incidente sin establecer derechos permanentes para las partes

Por otra parte, el art. 91 se encarga de establecer la oportunidad dentro de la cual el

tribunal debe proceder a dictar la resolución resolviendo el incidente: Vencido el
término de prueba, háyanla o no rendido las partes, y aun cuando éstas no lo pidan,
fallará el tribunal inmediatamente o, a más tardar, dentro de 3º día , la cuestión
que haya dado origen al incidente. Esto es sin perjuicio de aquellas oportunidades
establecidas para fallar cuestiones accidentales inconexas o extemporáneas o que se
fundan en hechos que constan en el proceso o sean de pública notoriedad: en estos
casos se puede resolver de plano.

En el caso de los incidentes de previo y especial pronunciamiento, ellos deben ser

fallados durante el curso del juicio y antes de la dictación de la sentencia definitiva,
toda vez que su promoción genera la suspensión del asunto principal.

Los incidentes que no revistan el carácter de incidentes de previo y especial

pronunciamiento deben resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo
durante la tramitación de la causa, con independencia de la resolución de la cuestión
principal. Sin embargo, hay que tomar en cuenta que por mandato legal existen casos
especiales en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva:

A- Incidentes que por mandato de la ley deben resolverse en la sentencia

definitiva:
i. Condena en costas
ii. Tachas de testigos
B- Procedimientos que por su carácter concentrado, los incidentes deben
ser resueltos conjuntamente con el asunto principal al dictarse la
sentencia definitiva:
i. Juicio sumario ii. Juicio de mínima cuantía

3
Es necesario advertir que nuestros tribunales dejan para resolver en la sentencia
definitiva algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que
exista para ello una autorización legal, contrariando el orden consecutivo legal, por el
establecimiento de la oportunidad para fallarlos: durante el curso de la tramitación.
A pesar de esta práctica, no debemos confundirnos: la sentencia definitiva tendrá un
injerto de interlocutoria en aquella parte en que se resuelve un incidente: por ej.
Tachas o costas.

5. CARACTERÍSTICAS DE LOS INCIDENTES

1) Son cuestiones accesorias al asunto principal

2) Tienen establecidas un procedimiento propio: regulación de los incidentes

ordinarios y de los especiales

3) Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, razón por la cual tienen

aplicación general, salvo norma especial en contrario.

4) Deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce
del asunto principal, de acuerdo a la regla general de la competencia de la
EXTENSIÓN.

5) Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicta sentencia
definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga imposible su
continuación, ejecutoriada en la causa principal.
Excepción: INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL POR FALTA DE EMPLAZAMIENTO:
puede hacerse valer incluso luego de haberse dictado la sentencia ejecutoriada en
la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de ella. 234 en relación
al art. 80.

6) La promoción de un incidente ante un tribunal que conoce de la causa no

suspende la tramitación del asunto principal, debiendo formarse cuaderno
separado para la tramitación del incidente.
Excepción: INCIDENTES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO: suspenden el
curso de la causa y deben tramitarse en el cuaderno principal, siendo la resolución
del incidente necesaria para continuar con el curso del procedimiento.

7) La resolución que falla el incidente puede tener la naturaleza de una sentencia

interlocutoria de 1º grado o de un auto, según si establezca o no derechos
permanentes a favor de las partes.

6. CLASIFICACIONES

4
1) Según su tramitación

a. Ordinarios: reglas generales del Título IX

b. Especiales: normas particulares establecidas por el legislador en
atención a la naturaleza de la cuestión accesoria: Acumulación de autos,
cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de
pobreza, costas, desistimiento de la demanda y abandono del
procedimiento.

2) Según su relación con el asunto principal

a. Conexos: relacionados al asunto principal. Deben ser admitidos a

tramitación y resolverse conforme a las normas generales que lo
regulan.
b. Inconexos: no tienen relación con el asunto principal, pudiendo ser
rechazados de plano por el tribunal.

3) Según su origen

a. Previos: nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su

principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier
gestión principal en el pleito.
b. Coetáneos: originados de un hecho acontecido durante el juicio y que
deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de
la parte respectiva.

Todos los incidentes cuyas causas existen simultáneamente deben promoverse a la

vez. Todo incidente extemporáneo, debe ser rechazado de plano (existe una excepción
que dice relación con aquellos hechos que anulan el proceso o que se refieren a una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio).

4) Según su vinculación con el asunto principal

a. Incidentes que versan sobre el fondo del asunto: se relacionan con las
pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o
contrapretensiones de las partes.
b. Incidentes que versan sobre el procedimiento: referidos a la forma en
que se desarrolla el procedimiento.
Esta clasificación se origina en el art. 84, que se refiere a aquellos que anulan el
proceso o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

5) Según el efecto que tiene la promoción del incidente en la tramitación del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan

5
 a. Incidentes de previo y especial pronunciamiento: aquellos que
paralizan la sustanciación de la causa principal hasta que no sean
resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar motivo a la
formación de un cuaderno separado.
b. Incidentes que no revisten el carácter de previo y especial
pronunciamiento: su promoción no suspende el curso de la causa
principal y deben sustanciarse en cuaderno separado.

¿Cómo determinar qué carácter tiene un incidente determinado?

a- El legislador se encarga a través de regla especial de determinar la naturaleza del

incidente promovido: el tribunal deberá respetar el referido mandato legal.

El legislador establece que revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento,

los incidentes relativos a:
i- Competencia
ii- Excepciones dilatorias.
El legislador establece que no revisten el carácter de incidentes de previo y especial
pronunciamiento:
 Nulidad de lo obrado por fuerza mayor
 Falta de emplazamiento
 Privilegio de pobreza
 Entre otros.

b- El legislador no establece regla especial acerca del carácter que reviste el

incidente promovido: el tribunal deberá resolverlo en cada caso. Se debe
solicitar al tribunal que se pronuncie declarando el carácter del incidente
específico.

6) Según la forma en que debe resolverse el incidente

a. Deben resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos: son

aquellos que sólo pueden fallarse luego de haberse conferido traslado a
la otra parte y recibido a prueba si fuere procedente, por ser conexos al
asunto principal, haber sido promovidos oportunamente y no fundarse
en hechos que consten en el proceso o que sean de pública notoriedad.
b. Pueden ser resueltos de plano por el tribunal: se resuelven con el sólo
mérito de la solicitud que se promueve.

i- Aquellos que pueden rechazarse de plano:

1. Solicitud de incidente inconexo.
2. Solicitud en que se promueve incidente que nace de
hecho anterior al juicio o coexistente a su inicio,

6
 habiendo hecho con anterioridad cualquiera gestión
judicial en el pleito.
3. Solicitud en que se promueve un incidente originado en
un hecho que acontece durante el juicio y que no es
promovido tan pronto como el hecho ha llegado a
conocimiento de la parte respectiva.
4. Solicitud en que se promueve un incidente respecto de
una causa que hubiere existido simultáneamente con
otra hecha valer con anterioridad sin que se hubiera
hecho valer conjuntamente con ésta.
5. Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego
de haber perdido 2 o más incidentes promovidos por ella
con anterioridad, sin haber efectuado y acompañado la
consignación necesaria para promoverlo.

ii- Aquellos que pueden resolverse de

plano (sea acogiéndose o rechazándose): aquellos que se basan
en hechos que constan en el proceso o sean de pública
notoriedad, lo que debe consignarse en su resolución.

7) Según la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo promueve.

El Art. 147 establece la obligatoriedad de condenar en costas a la parte que habiendo

promovido un incidente dilatorio no obtiene resolución favorable.

Se discute lo que debe estimarse como incidente dilatorio:

a. Amplio: Aquellos que producen demora en la prosecución del
proceso, siendo de tal carácter todos los que revisten el carácter de
previo y especial pronunciamiento.
b. Restringido: aquellos que generan un retardo en la entrada del
juicio, sin englobar a todos los de previo y especial pronunciamiento.

II. TRAMITACIÓN DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS

1. Regulación
Se encuentran regulados en el Libro I del CPC, artículos 82 y ss., teniendo gran
importancia estas normas por su carácter general y supletorio, aplicándose a falta de
norma especial.

Para determinar qué normativa se debe aplicar hay que analizar si el incidente que es
promovido tiene o no una regulación especial. En caso que la tenga, se regulará por
ella y supletoriamente por las normas de los incidentes ordinarios. A falta de norma
especial, se aplicará íntegramente la regulación de los incidentes ordinarios.

7
 2. Forma de promoverse un incidente ordinario.

Los incidentes se pueden promover durante la tramitación de un juicio de las

siguientes maneras:

a- En forma directa, a través de una solicitud o demanda incidental, la que se provee

por el tribunal, cuando cumple con los requisitos mediante la dictación del decreto
“Traslado”.

b- En forma directa, mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser
decretada con audiencia, la cual debe resolverse previa tramitación conforme a las
normas de los incidentes.

c.- En forma directa, en todos los casos en que el legislador establece que
determinadas solicitudes deben ser tramitadas conforme a las normas de los
incidentes.

d.- Mediante la oposición que se efectúa por una parte a la solicitud de una actuación
judicial formulada por la otra que ha sido decretada con citación, en cuyo caso la
oposición genera un incidente que debe resolverse para los efectos de poder llevar a
cabo la actuación judicial.

3. Etapas del procedimiento en que se deben promover los incidentes

En primera instancia: desde la notificación de la demanda hasta que se notifique a las

partes la resolución que cita a las partes para oír sentencia. 433 inciso 1º. En segunda
instancia: hasta la vista de la causa.

Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede hacerse valer

dentro del procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. 433 inciso
2º.
Asimismo, incluso existe un incidente de nulidad de todo lo obrado, que puede
hacerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento
incidental de cumplimiento de la sentencia: incidente de nulidad de todo lo obrado
por falta de emplazamiento válido.

4. Oportunidad procesal para promover los incidentes

a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su

principio: debe promoverse por la parte antes de hacer cualquiera gestión
principal en el pleito.

8
 b) Si el incidente es originado por un hecho que acontezca durante el juicio: debe
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte
respectiva.
c) Si concurren simultáneamente diversas causas para promover incidentes :
deberán promoverse todos los incidentes a la vez.

Si estos incidentes no se hacen valer en esta oportunidad, serán rechazados de plano

por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso o que se trate de
una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

d) El incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro de los 5 días,

contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia
absoluta del tribunal.
El rebelde puede promover el incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía
suya por fuerza mayor, dentro de los 3 días contados desde que cesó el
impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.

Art. 79. Podrá un litigante pedir la rescisión de lo que se haya obrado en el

juicio en rebeldía suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza
mayor.
Este derecho sólo podrá reclamarse dentro de tres días, contados desde que
cesó el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio.

El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en

juicio por falta de notificación o notificación defectuosa, puede promover nulidad
de todo lo obrado dentro de los 5 días contados desde que aparezca o se acredite
que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

5. Restricciones establecidas por el legislador para la promoción de los incidentes,

destinadas a evitar que se utilicen con fines de carácter meramente dilatorios

Basado en el principio formativo de la buena fe, el legislador vela porque los

incidentes sean promovidos sólo cuando sean estrictamente necesarios para la
resolución de la cuestión principal, buscando evitar uso con fines meramente
dilatorios:

a- Establecimiento expreso de una oportunidad y forma específica para hacer valer los
diversos incidentes. En caso que se trate de incidentes extemporáneos, el tribunal
deberá rechazarlos de plano, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso
(aplicación del art. 83) o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o
marcha del juicio (el tribunal debe ordenar que se practiquen las diligencias necesarias
para que el proceso siga su curso legal).

9
b- Se establece con carácter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que
hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio. El art. 144 establece la regla
general al determinar que la parte vencida en el incidente, debe ser condenada al pago
de las costas, pudiendo el tribunal eximir a la parte del pago de ellas si estima que tuvo
motivos plausibles para litigar. En cambio, tratándose de incidentes dilatorios, el
tribunal está obligado a condenar a la parte que lo promovió y lo perdió, sin que se
contemple la facultad para que el tribunal los exima de dichas costas.

c.- Se establece la consignación previa y obligatoria para los efectos de promover

nuevos incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido 2 o más
incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirán el carácter de previo y
especial pronunciamiento debiendo siempre tramitarse en cuaderno separado.
Art. 88. Es el tribunal, al desechar el 2º incidente el que fija el monto del depósito
(entre 1 y 10 UTM). En caso de ser rechazado el nuevo incidente promovido, se
aplicará como multa a beneficio fiscal. El tribunal si observa mala fe puede aumentar
hasta el duplo el monto.

Por tanto, la parte que hubiere promovido y perdido 2 o más incidentes, queda sujeta
a las siguientes sanciones:

1- Los nuevos incidentes promovidos sin que se haya efectuado previamente el

depósito se tendrán por no interpuestos y se extingue el derecho de
promoverlos nuevamente.
2- Todo incidente que requiere de depósito previo debe tramitarse en cuaderno
separado, sin afectar el curso de la cuestión principal ni de ninguna otra, sin
perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del incidente respectivo (nunca
será de previo y especial pronunciamiento).

La parte que goza de privilegio de pobreza en el juicio no está obligada a efectuar

depósito previo alguno. Sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos son
rechazados, el juez puede imponer personalmente al mandatario o al abogado que lo
promovió, por vía de pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10 UTM, si estima que en
su interposición ha existido mala fe o el claro propósito de intentar dilatar el proceso.
Las resoluciones en cuanto al monto de los depósitos y multas, son inapelables.

d- El Código de Ética consagraba facultad de sancionar a los miembros que incurrieran

en conductas dilatorias.

6. El procedimiento que establece el legislador para la tramitación de los

incidentes
El legislador establece un procedimiento de carácter concentrado, comprendiendo las
3 fases de comunes a todo procedimiento: discusión, prueba y fallo.

Hay que tener presente que en el procedimiento incidental, la fase de discusión es

eventual: el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, cuestión que no

10
acontece respecto de procedimientos que se deben aplicar para la cuestión principal.
Asimismo, la fase probatoria igualmente es eventual ya que sólo existirá en el evento
de que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del
incidente.

A- FASE DE DISCUSIÓN DEL INCIDENTE

- El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve
- Frente a la solicitud de la parte que promueve el incidente, el tribunal
puede adoptar distintas actitudes:
i. Rechazarlo de plano por inconexo, extemporáneo, o por faltar la
consignación. ii. Resolverlo de plano sea acogiéndolo o
rechazándolo, sin conferir traslado a la otra parte y recibirlo a
prueba, cuando su fallo se pueda fundar en hechos que consten en
el proceso o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal
consignará en su resolución.
iii. Admitirlo a tramitación: en los casos en que el incidente sea
conexo con la cuestión principal, oportunamente promovido,
efectuada la consignación cuando procede y sin que consten los
hechos en el proceso ni sean de pública notoriedad, el tribunal
debe proceder a admitirlo a tramitación. Para estos efectos, el
tribunal conferirá traslado a la otra parte por el término de 3
días. Es decir, respecto de la solicitud que promueve el incidente
recaerá la resolución “Traslado”. Con ella, se le da la opción a la
otra parte para responder a la solicitud de la otra parte que
promovió el incidente. Esta resolución que confiere traslado, se
trata de un decreto, providencia o proveído, debiéndose
notificar por estado diario. El término de emplazamiento en el
procedimiento de los incidentes es de 3 días, plazo que tiene el
carácter de legal, fatal, de días discontinuos e improrrogable, y
respecto al cual no cabe el aumento de la tabla de
emplazamiento. Art. 89: Si se promueve un incidente, se
concederán 3 días para responder y vencido este plazo, haya o
no contestado la parte contraria, resolverá el tribunal la
cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba.
- Frente al traslado que se confiere a la parte contraria respecto
del incidente, ésta puede adoptar las siguientes actitudes:
1. Allanarse al incidente promovido o no controvertir los
hechos que sirven de fundamento para promoverlo: no
será necesario que se reciba el incidente a prueba y el
tribunal debe proceder a dictar la resolución pertinente
para su resolución, sea aceptándolo o rechazándolo.
2. Permanecer inactivo durante el plazo fatal de traslado:
transcurrido el plazo de 3 días, precluye la facultad de la
parte para evacuar traslado, debiendo el tribunal

11
 examinar el proceso para los efectos de determinar la
procedencia de recibir el incidente a prueba.
3. Responder (el escrito lleva en la suma: “Responde o
evacua traslado). En el escrito se pueden hacer todas las
alegaciones de hecho y de derecho en torno al incidente
promovido. El tribunal deberá determinar si procede
recibir el incidente a prueba.

B- FASE DE PRUEBA DEL INCIDENTE

- La resolución que recibe el incidente a prueba, el término
probatorio y la recepción de prueba, se rige por las normas del
juicio ordinario, con las siguientes excepciones:
1. La resolución que recibe la causa a prueba se refiere a los
puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba y no
sobre los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos como ocurre en el juicio ordinario.
Importancia: en la prueba de testigos no procederá
presentar la minuta de puntos de prueba, sino sólo la
nómina de los testigos.
2. La resolución que recibe el incidente a prueba se notifica
por el estado diario y no por cédula como ocurre con en
el juicio ordinario.
3. La naturaleza de la resolución que recibe el incidente a
prueba sería una sentencia interlocutoria de primer
grado si la resolución que falle el incidente tiene este
carácter o de auto, en caso contrario.
4. Respecto de los recursos que caben contra la resolución
que recibe el incidente a prueba, algunos sostienen que
no cabe la apelación, en virtud del art. 90 inciso final.
5. El término probatorio ordinario en los incidentes es de 8
días (y no de 20)
6. Para los efectos de la prueba testimonial, debe
presentarse la nómina de testigos (sin la minuta por lo ya
señalado), dentro de los primeros 2 días del término
probatorio de los incidentes.
7. El término probatorio extraordinario de los incidentes
para la práctica de diligencias probatorias fuera del lugar
en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal
concederlo una vez y por motivos fundados por el
número de días que estime necesarios, pero sin que
pueda exceder de 30 días contados desde que se recibió
el incidente a prueba.

12
 8. El término probatorio en los incidentes reviste el carácter
de fatal para la proposición y rendición de todos los
medios de prueba.
9. Se podrían aplicar los términos probatorios especiales
que no aparecen contemplados a propósito de los
incidentes, pero que dado su carácter general podrían
llegar a tener aplicación.
C- FASE DE FALLO DEL INCIDENTE
- No se contempla el trámite de observación a la prueba ni el
trámite de citación para oír sentencia.
- Art. 91: Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las
partes, y aun cuando éstas no la pidan, fallará el tribunal
inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la
cuestión que haya dado origen al incidente.
- El tribunal puede dictar las medidas para mejor resolver,
debido a su carácter general.
- Recordar qué ocurre con las costas en los incidentes dilatorios
y la naturaleza jurídica de la resolución que resuelve un
incidente.

7. Los Incidentes en 2ª instancia

Art. 220: Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelación, se

fallarán de plano por el tribunal, o se tramitarán como incidentes. En este último caso,
podrá también el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relación los
autos para resolver.
Art. 210: Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda
instancia, se dictarán sólo por el tribunal de alzada y no serán apelables.

III. LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS PARA HACERLA VALER Y EN PARTICULAR

EL INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL

1. Concepto
Nulidad procesal: sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos procesales por el
incumplimiento de alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez.

2. Características de la nulidad procesal

1- La nulidad procesal es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuración jurídica.
No reciben aplicación las normas que tratan de la nulidad en sede civil. El mayor
desarrollo es producto de la jurisprudencia relativa al incidente de nulidad procesal del
art. 84 y al recurso de casación en la forma.

2- La nulidad procesal puede hacerse valer por diversos medios

13
 a. Directos: atacan directamente el acto que se pretende invalidar:
i. Declaración de nulidad de oficio por el tribunal
ii. Casación en la forma de oficio por el tribunal
iii. Casación en el fondo de oficio iv. Incidente de nulidad
v. Excepciones dilatorias
vi. Recurso de revisión
b. Indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella
sea declarada:
i. Recurso de reposición ii. Recurso de apelación iii. Recurso de
queja

3- La nulidad procesal no es clasificable

a. Es una sola, sin poder hablarse en esta sede, de nulidad absoluta y
nulidad relativa.
b. En doctrina, se distingue:
i. Nulidad: aquella que puede ser declarada de oficio o a petición
de parte, por la infracción de normas de interés público.
ii. Anulabilidad: sólo puede ser declarada por el juez a petición
de parte, por haberse infringido normas de carácter privado.

4- La nulidad procesal no requiere para que opere de una causal específica

En nuestro derecho no se aplica el principio de la especificidad, es decir, que se
requiera de una ley que establezca cada vicio en particular para que opere la nulidad.
En nuestro derecho se contemplan causales genéricas y otras casuales específicas de
nulidad.
A- Causales específicas: Art. 83: La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio
o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga…
a. 8 primeros números del 768 a propósito del recurso de casación en la
forma.
Art. 768. El recurso de casación en la forma ha de fundarse precisamente en alguna
de las causas siguientes:
1a. En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o
integrado en contravención a lo dispuesto por la ley;
2a. En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez
legalmente implicado, o cuya recusación esté pendiente o haya sido declarada
por tribunal competente;
3a. En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor número de
votos o pronunciadas por menor número de jueces que el requerido por la ley
o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y
viceversa;
4a. En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las
partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin
perjuicio de la facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos
determinados por la ley;
5a. En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos
enumerados en el artículo 170;
6a. En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio;
7a. En contener decisiones contradictorias;
8a. En haber sido dada en apelación legalmente declarada desistida

14
 b. Nulidades específicas del 79 y 80 a propósito del litigante rebelde y la
fuerza mayor
c. 810 a propósito del recurso de revisión
B- Casuales genéricas: La nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a
petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos
aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad.
a. Art. 84, relativas a vicios que anulen el proceso o circunstancias
esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio;
b. Art. 303 No. 6: deducción como excepción dilatoria de todas aquellas
que tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el
fondo de la acción deducida;
c. Art. 768 No. 9 relativa al recurso de casación en la forma.
d. Causal genérica del recurso de casación en el fondo.
La procedencia del incidente de nulidad procesal es muy amplia en nuestro derecho,
puesto que afectará de modo genérico a todos los actos del proceso ejecutados
imperfectamente apartándose de la regulación legal, sin necesidad de que el
legislador la prescriba para cada caso específico.

Excepcionalmente y con el fin de acotar la amplitud de la nulidad procesal, el legislador

se encarga de establecer diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad
procesal:
ejemplos: a- Omisión de envío de carta certificada en la notificación personal
subsidiaria b- Errores en el testimonio estampado en el expediente acerca de la
práctica de una notificación por el Estado diario

5- La nulidad procesal requiere ser alegada

RG: la nulidad procesal debe ser alegada por las partes. Excepcionalmente el tribunal
puede declarar de oficio la nulidad.

Para alegar la nulidad procesal por vía incidental, es necesario:

a) Ser parte en el proceso en que se incurrió en el vicio (partes directas y terceros
intervinientes: coadyuvantes, independientes y excluyentes).
b) La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el
vicio que motiva la promoción del incidente. En los casos en que no está
específicamente establecida la nulidad, se requiere la existencia de un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de
nulidad.
c) La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido
causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en él. Art. 83:
La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización o que ha
convalidado tácita o expresamente el acto nulo, no podrá demandar la nulidad.

15
 6- La nulidad procesal requiere para operar de la dictación de una resolución
judicial que la declare
Mientras la resolución judicial no declare la nulidad procesal el acto que adolece de un
vicio, produce todos sus efectos.
El tribunal encargado de declararla y el procedimiento que deba seguirse, dependerá
del medio que se utilice para hacerla valer.
El art. 83 señala que, tratándose del incidente de nulidad procesal, la nulidad procesal
podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte. Asimismo señala que la
declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado.

7- La nulidad se aplica solamente a los actos jurídicos procesales realizados dentro

del proceso
Los actos que se realicen fuera del proceso pueden ser anulados, pero no por la vía de
la nulidad procesal.
Asimismo, la nulidad procesal se sanea en la mayoría de los casos si ella no es alegada
dentro del proceso, sin que un juicio ordinario posterior pueda pretender anular un
acto jurídico procesal realizado en un proceso afinado.

8- La nulidad procesal genera la ineficacia específica del acto viciado y en algunos

casos, también la de los actos realizados con posteridad al acto viciado en el
proceso por existir una dependencia directa entre todos ellos.
La RG es que se produzca la nulidad propia. Así lo establece el art. 83 inciso final: La
declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado.
Excepcionalmente se establece la llamada nulidad extensiva o derivada, cuando la
nulidad de un acto jurídico procesal no sólo afecta a éste, sino que a todos aquellos
que se hubieren realizado con posterioridad, atendida la vinculación existente entre
ellos. Es el llamado efecto extensivo de la nulidad procesal. Este evento se produce con
la llamada falta de emplazamiento, ya que al ser declarada la nulidad de la notificación
de la demanda el proceso se retrotrae al estado de la notificación de ella de pleno
derecho y todos los actos que se hubieren ejecutado con posterioridad son nulos.
Es el tribunal el encargado de determinar la extensión de la nulidad. Art. 83 inciso
final: El tribunal, al declarar la nulidad, deberá establecer precisamente cuáles actos
quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado.

9- La nulidad procesal se sanea

Se contemplan diversas maneras de sanear la nulidad procesal:
I) Por la resolución que la deniega. Ejecutoriada la resolución, producirá el
efecto de cosa juzgada y con ello se produce la máxima purga de la nulidad
procesal.
II) Preclusión de la facultad establecida por la ley para hacerla valer. Así, el
incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del plazo de 5 días
desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad
tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia
absoluta del tribunal.

16
 III) Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materialización. Se
contempla en el ya comentado art. 83 inciso 2º (es similar al 1683 CC).
IV) Por la convalidación expresa o tácita del acto nulo. La convalidación nos
indica que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tácito
del afectado.
a. Convalidación expresa: se ejecutan actuaciones que manifiesta e
inequívocamente demuestran que el perjudicado prescinde de invocar
la nulidad. Ej. Notificación tácita.
b. Convalidación tácita: la parte legitimada pata solicitar la nulidad deja
pasar las oportunidad que prescribe la ley para hacerla valer.
10- La nulidad procesal debe ser declarada sólo en el caso que el vicio que la genera
hubiera causado un perjuicio
Es el llamado principio de la trascendencia o de la protección: La nulidad sin perjuicio
no opera.
Este principio se ve ratificado en las siguientes normas:
i. 768 inciso penúltimo: el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en
la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no
ha sufrido perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando no
ha influido en lo dispositivo del mismo.
ii. 767: requiere para la interposición del recurso de casación en el fondo
además de la infracción de ley, que ésta haya causado un perjuicio por
haber influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. iii. 83: la
nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que
exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable
sólo con la declaración de nulidad.

Apunte entregado por los interrogadores sobre nulidad procesal: algunos aspectos
destacados
- La nulidad procesal es la principal sanción de ineficacia que afecta a los
actos procesales. Existen otras: inexistencia, inoponibilidad y preclusión.
- Se distinguen tradicionalmente vicios in procedendo y vicios in
indicando.
- La nulidad procesal es el instrumento que permite reestablecer el
imperio de las garantías constitucionales y la vigencia real del derecho,
cuando en el proceso se han cometido vicios o infracciones que
violentan la igualdad ante la ley o desequilibran la igual protección en su
ejercicio.
- La nulidad se puede generar por vicios:
i. Cometidos por los sujetos del proceso
ii. Relacionados con la voluntad de los sujetos
iii. Relacionados con la falta de correspondencia entre el contenido
y la forma del acto

17
 iv. Relacionado directamente con el no cumplimiento de las formas
procesales
- En nuestro derecho, se ha analizado la nulidad teniendo en mente los
recursos, y no respecto del acto jurídico procesal como tal y de su
eventual nulidad.
- Dentro del procedimiento se puede formular la petición de nulidad a
través de un incidente.
- La nulidad es una sanción de ineficacia a un acto que existe, pero se
encuentra viciado por el no cumplimiento de alguno de los requisitos de
validez que prescribe la ley.
- La inexistencia y la inoponibilidad, a diferencia de la nulidad, no se
sanean con la cosa juzgada.
- Con el entendimiento del proceso como una materia propia del derecho
público, erradicadas las corrientes ius privatistas, se hacen inaplicables
las normas de derecho común relativas a la nulidad, con lo cual sería
necesaria la modificación y regulación orgánica de la misma.
- Presupuestos de la nulidad procesal:
i. Existencia de un proceso, actos procesales singulares o algún
equivalente legitimado. Todo acto por el hecho de existir está
dotado de validez presuntiva o provisional: producirá sus
efectos hasta que una sentencia lo declare nulo. El acto
inexistente no está dotado de esta validez presuntiva. ii.
Existencia de un vicio
iii. El vicio debe causar un perjuicio sólo reparable con la invalidación de la
sentencia.
iv. Debe existir una relación causal entre el vicio y el perjuicio.
v. La nulidad procesal debe ser declarada.

CAPÍTULO II: LA ACUMULACIÓN DE AUTOS

1) Generalidades
Un proceso puede presentar, respecto de otro proceso, alguna de las siguientes
relaciones:
1. De identidad: los elementos configurativos de 2 procesos son plenamente
coincidentes entre sí. Se produce la paralización del que se hubiere promovido
con posterioridad, mediante la excepción de litis pendencia. Si uno de ellos
hubiera terminado por sentencia ejecutoriada puede hacerse valer la excepción
de cosa juzgada.
2. De continencia: habiéndose uno promovido con posterioridad a otro, tenga
éste último los mismos elementos configurativos de aquel, pero en un mayor
grado cuantitativo de manera que permita comprender en él los elementos de
la causa iniciada primitivamente.

18
 3. De conexión: uno o dos de los elementos configurativos de ellos sean diversos,
pero que requiere su acumulación para la aplicación de un fallo único para
evitar las contradicciones en que se pudiere incurrir en caso de procederse
separadamente.
4. De diversidad: sus elementos de configuración son diversos, sin poder provocar
el fallo por separado de los mismos contradicción alguna.

A fin de establecer la relación existente entre 2 procesos, se ha acudido por nuestra

legislación y doctrina en materia civil a los requisitos de la triple identidad que
configuran la cosa juzgada: identidad legal de partes, identidad de objeto pedido e
identidad de causa de pedir.

Con la acumulación de autos se pretende evitar que puedan pronunciarse sentencias

contradictorias entre dos procesos pendientes que se encuentra en relación de
continencia o conexión.
La cosa juzgada y la litis pendencia se establecen a fin de que no se dicten sentencias
contradictorias en procesos donde concurra la triple identidad.
Por su parte, en la acumulación de autos, pese a que no existe una identidad plena
entre los elementos del conflicto, el grado de relación entre 2 procesos es tal, que lo
sentenciado en una de las causas es perfectamente aplicable a las demás o tiene gran
influencia.

2) Concepto
Acumulación de autos: incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupación material de dos o más procesos pendientes, entre los cuales
existe una relación de continencia o conexión, para que ellos se tramiten y se fallen
conjuntamente evitándose la existencia de sentencias contradictorias.

3) Objetivo
Se busca la acumulación material de 2 o más procesos que se han iniciado y que se
tramitan separadamente, sea ante el mismo o diversos tribunales, a fin de que sean
tramitados y fallados en conjunto, por existir entre ellos una relación de continencia o
conexión.

Existen casos en que se acumulan jurídicamente los asuntos ante un mismo tribunal,
tramitándose separadamente y según los procedimientos que correspondan, sin que se
acumulen materialmente. Ello ocurre en el procedimiento de quiebras.

En cambio, en la acumulación de autos se produce una acumulación tanto jurídica

como material, pasando a formar un solo proceso que se tramita y falla en forma
conjunta.

4) Fundamentos
a- Evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias

19
 b- Evitar que se multipliquen inútilmente los juicios: principio de economía
procesal que abona en el menor desgaste de la actividad jurisdiccional. c- Evitar
que las partes incurran en gastos y molestias innecesarias: principio de
economía.

5) Causal o requisitos de fondo para que se decrete la acumulación de autos

1- Art. 92: La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten

separadamente dos o más procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por
una sola sentencia, para mantener la continencia o unidad de la causa.
El legislador no definió lo que debía entenderse por “continencia o unidad de la causa”.
Es aceptado unánimemente por la doctrina y la jurisprudencia que la continencia o
unidad de la causa se destruyen:
A) Cuando diversos juicios tienen de común por lo menos 2 de los siguientes 3
elementos:
a) Las partes
b) El objeto de la acción
c) La causa de pedir de la acción
B) Cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e
inmediatamente de unos mismos hechos.
En todos los casos en que se haya roto la continencia o unidad de la causa, procede la
acumulación de autos.
Asimismo, se señala que en casos en que coincida sólo uno de los 3 elementos, habrá
que hacer un análisis particular del caso a caso, para determinar si es procedente o no
la acumulación.

2- Casos especiales previstos por el legislador

El mismo art. 92 nos señala 3 casos en los cuales el legislador ha previsto
expresamente que es procedente la acumulación de autos por estimar que existe en
ellos la necesidad de mantener la continencia o unidad de la causa.
Habrá, por tanto, lugar a ella:
1) Cuando (1)la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las
que se hayan deducido en otro, o (2) cuando unas y otras emanen directa e
inmediatamente de unos mismos hechos
- Se contemplan 2 situaciones en este número.
i. Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales
a las que se hayan deducido en otro: se refiere a un caso de
continencia, en el cual es imposible interponerse la excepción
de litis pendencia por no existir entre ambos procesos identidad
(sino simple continencia). Se trata de un nuevo proceso de
mayor extensión a los de la pretensión hecha valer en el
primitivamente iniciado.
ii. Cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos.

20
 2) Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos,
aunque las acciones sean distintas.
- La palabra “acción” al igual que en el caso anterior, se refiere a la causa
de pedir.
- De tal forma son acumulables por aplicación de esta causal, los procesos
cuyas personas y objeto por el cual se litigan son idénticos, siendo
distintas las causas o el título en los que se fundamenta la pretensión.

3) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio

deba producir la excepción de cosa juzgada en otro.
- Don Fernando Alessandri: no debe pensarse que este número ordena la
acumulación de autos cuando los juicios sean exactamente iguales, es
decir, cuando los 3 elementos mencionados sean los mismos, ya que en
dicho caso procede la excepción de litis pendencia.
- Este número 3 precisamente se refiere a los casos en que sin ser
idénticos los procesos, la sentencia de uno puede producir cosa juzgada
en el otro.
- Así puede ocurrir que se tramiten separadamente 2 pleitos que no sean
iguales por no ser la misma la persona del demandado o del
demandante, pero puede ocurrir que la sentencia en uno produzca cosa
juzgada en el otro. Ej. Codeudores solidarios; juicio para declararse la
calidad de heredero de un sujeto iniciado por 2 acreedores hereditarios
distintos.

6) Requisitos de forma para que proceda la acumulación de autos

Art. 95: Para que pueda tener lugar la acumulación de autos, se requiere que los juicios
(1) se encuentren sometidos a una misma clase de procedimientos y que (2) la
substanciación de todos ellos se encuentre en instancias análogas.

El 1º requisito es muy lógico, por tener que darse cumplimiento a la uniformidad de

tramitación, cuestión que sería imposible en caso de encontrarnos con conflictos
sometidos a distintos procedimientos: Art. 97: Siempre que tenga lugar la
acumulación, el curso de los juicios que estén más avanzados se suspenderá hasta que
todos lleguen a un mismo estado.

7) Personas legitimadas para solicitar la acumulación de autos y facultad

del tribunal para decretarla de oficio.

A) RG:
Sólo puede ser decretada a petición de parte. Se entiende que está legitimado para
solicitar la acumulación todo quien hubiere sudo admitido como parte en cualquiera
de los juicios respecto de los cuales se solicita la acumulación. Art. 94 inciso 2º.
B) Excepción:

21
Excepcionalmente el tribunal puede decretar la acumulación de autos de oficio, sólo
cuando todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal. Art. 94
inciso 1º. Se trata de una facultad del tribunal.
El profesor Maturana señala que el tribunal será competente para decretar la
acumulación cuando sea igualmente competente para seguir conociendo de todos los
procesos, conforme a lo que establece el art. 96.

8- Oportunidad para promover el incidente de acumulación de autos

a) Juicios declarativos o de cognición: desde la notificación de la demanda hasta
la dictación de la sentencia de término de la respectiva instancia. Es sentencia
de término la que pone fin a la última instancia del pleito.
b) Juicios ejecutivos: hasta antes del pago de la obligación.

9- Tribunal ante el cual debe promoverse el incidente de acumulación de autos

La acumulación de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conociendo
de los procesos acumulados. Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo
de lo procesos acumulados, es necesario distinguir: a- Si los juicios están pendientes
ante tribunales de igual jerarquía: el más moderno se acumula al más antiguo. Por ello,
debe solicitarse la acumulación ante el tribunal que conoce del proceso más antiguo.
Será más antiguo en el que primero se ha notificado a uno de los demandados. Según
el prof. Maturana hubiera sido más lógico que se acumularan al tribunal que conoce de
aquellos asuntos que se encuentran en el estado más avanzado. b- Si los juicios están
pendientes ante tribunales de distinta jerarquía: la acumulación se efectúa sobre
aquél que está sometido al tribunal superior.

10- Procedimiento para decretar la acumulación

Pedida la acumulación, se concede un plazo de 3 días a la otra parte para que exponga
lo conveniente sobre ella.
Pasado este plazo, haya o no respuesta de la contraparte, el tribunal resolverá
haciendo traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulación se solicita,
si todos se encuentran pendientes ante él. En caso contrario, puede pedir que se le
remitan los que se siguen ante otros tribunales. 99.
De las acumulaciones que nieguen o den lugar a la acumulación sólo se concederá
apelación en el solo efecto devolutivo.

11- Efectos que produce la acumulación de autos

a) Se da lugar a la acumulación de autos:
i. Se suspende el curso de los juicios que están más avanzados
hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado.
ii. Si están siendo conocidos por distintos tribunales, se produce
una excepción a la regla de la radicación, dado que todos
deberán ser conocidos no por el tribunal que en un inicio fue
legalmente competente, sino por aquel en quien se acumulan
los autos.

22
 iii. Llegados a un mismo estado, se siguen tramitando
conjuntamente y se fallan por una misma sentencia.
iv. La resolución que decreta la acumulación de autos produce sus
efectos desde que se notifica a las partes, sin necesidad de que
se espere que se encuentre firme o ejecutoriada.

b) Se rechaza la acumulación de autos: continuarán tramitándose y se fallarán en

forma separada.

12- Acumulación en los juicios de quiebra

Art. 93: Habrá también lugar a la acumulación de autos en los casos de la
quiebra. De esta acumulación se trata en la Ley de Quiebras.
La sentencia definitiva que declara la quiebra debe contener dentro de sus menciones
la orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que
estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdicción y que puedan
afectar sus bienes, salvo las excepciones legales.
Se trata de una acumulación en un sentido distinto al que regula el CPC, ya que en el
procedimiento de quiebras cada proceso seguirá su propia tramitación.

CAPÍTULO III: LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

1.- Generalidades
Son dos formas de alegar la incompetencia del tribunal.
Art. 101: Podrán las partes promover cuestiones competencia por inhibitoria o por
declinatoria.
Se trata de vías incompatibles entre sí, por lo que no pueden ser empleadas
simultánea ni sucesivamente, siendo un claro ejemplo de preclusión por el ejercicio de
un acto incompatible. Así queda claro del art. 101 inciso 2º: Las que hayan optado por
uno de estos medios, no podrán después abandonarlo para recurrir al otro .
Tampoco podrán emplearse los dos simultánea ni sucesivamente .

2.- DECLINATORIA DE COMPETENCIA

- Concepto:
Declinatoria de competencia: reclamación que se propone ante el tribunal a quién se
cree incompetente para conocer de un negocio que le está sometido, indicándole cuál
es el que se estima competente y pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento.

De esta forma sus características son:

a- Se ejerce ante el tribunal que se cree incompetente
b- Se le indica cuál es el que se estima competente
c- Se le solicita que se abstenga de conocer

- Oportunidad para hacer valer la declinatoria

23
 - Tratándose de los elementos de la competencia absoluta, no existe
plazo para promover el incidente de declinatoria de competencia. Art.
83.
- Tratándose de la infracción a las reglas de la competencia relativa en los
asuntos civiles contenciosos, debe realizarse por el demandado antes
de cualquier gestión en el pleito, puesto que en caso contrario,
prorrogaría tácitamente la competencia, purgándose el vicio y además
sería interpuesto en forma extemporánea, toda vez que debe ser
formulado antes de hacer cualquier gestión en el pleito. Art. 84 inciso
2º.

- Tramitación de la solicitud de declinatoria de competencia

- Su tramitación se sujeta a las normas de los incidentes, conforme lo
dispone el art. 111.
- Reviste el carácter de INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL
PRONUNCIAMIENTO. Art. 112: Mientras se halle pendiente el incidente
de competencia, se suspenderá el curso de la causa principal; pero el
tribunal que está conociendo de ella podrá librar aquellas providencias
que tengan el carácter de urgentes.
- La regla de la suspensión, por tanto, no es absoluta (puede librar las
providencias que tengan el carácter de urgentes)
- La apelación de la resolución que desecha la declinatoria se concede en
el sólo efecto devolutivo.
- El efecto que genera que al acogerse la declinatoria es que todo lo
actuado ante el juez incompetente es nulo. Será necesario reiniciar
todo el procedimiento ante el juez competente.

3. INHIBITORIA DE COMPETENCIA
- Concepto
Inhibitoria de competencia: reclamación que se intenta ante el tribunal a quien se crea
competente, pero que no está conociendo del asunto, pidiéndole que se dirija al que
esté conociendo del negocio para que se declare incompetente, absteniéndose de
continuar conociendo de él y le remita los autos, acompañando a la solicitud los
documentos que acrediten los fundamentos de su petición o solicitando que se reciban
los testimonios correspondientes. Art. 102

Así, las características más relevantes son:

a- Se ejerce ante el tribunal que no está conociendo del asunto, pero que se
estima competente
b- Se debe indicar cuál es el tribunal que está conociendo del asunto
c- Se debe solicitar que se dirija al tribunal que conoce del asunto, solicitándole
que se abstenga de seguir conociendo de él y que le remita los autos.
De este modo, reconocemos que existe una tramitación de la inhibitoria ante dos
tribunales.

24
- Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que se estima competente, pero que
no está conociendo del asunto (tribunal requirente)
Se dirige la solicitud ante el tribunal que no está conociendo del asunto, debiéndose
acompañar documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que se ordene
recibir los testimonios correspondientes.

Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado
por el tribunal, o con el sólo mérito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el
tribunal deberá pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o
rechazarla. 103

Ante este tribunal recibe plena aplicación el principio de la unilateralidad de la

audiencia, ya que no se contempla la intervención de la contraparte, sino que ella se
producirá luego ante el tribunal requerido, en caso de que se acceda a la solicitud.

En caso que el tribunal requirente acceda a la solicitud, la providencia que dicte será
“como se pide, exhórtese”. Dirigirá al tribunal que esté conociendo del negocio la
correspondiente comunicación, con inserción de la solicitud de inhibitoria presentada
por la parte y de los demás documentos que estime necesarios para fundar su
competencia. 104.

La resolución que se pronuncia por el tribunal accediendo a la solicitud de inhibitoria es

inapelable (107). Si el tribunal no accede a la solicitud, procede entablar el recurso de
apelación contra la respectiva resolución denegatoria.
En el caso que el tribunal requirente deniegue la inhibitoria, no es necesario dar
comunicación alguna al tribunal que conoce del asunto.

- Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que está conociendo del asunto y a

quien se estima incompetente (tribunal requerido) una vez recibido el exhorto para
que se inhiba de seguir conociendo del mismo:
Art. 105: Recibida la comunicación, el tribunal requerido oirá la parte que ante él
litigue, y con lo que ella exponga y el mérito que arrojen los documentos que presente o
que el tribunal mande agregar de oficio, accederá a la inhibición o negará lugar a ella.

La primera resolución que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto
remitido es Traslado y autos, para que se de aplicación al principio de la Bilateralidad
de la audiencia, contemplándose la opción de escuchar a la parte demandante que
actúa ante el tribunal requerido.

En caso que se acoja la solicitud de inhibitoria, una vez ejecutoriada la resolución

deberá remitirle el tribunal requerido los antecedentes al requirente. Esta resolución
que accede a la inhibitoria es apelable. En consecuencia, el requerido debe esperar que
quede ejecutoriada para poder remitir los autos.

25
En caso de que se deniegue la inhibitoria por el tribunal requerido, debe ponerse lo
resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno con citación de la parte que
litigue ante él, debe remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la
contienda. 106 inciso 2º. En este caso, se presentaría lo que se llama contienda
positiva de competencia, porque ambos tribunales se atribuyen el conocimiento del
asunto. El art. 190 del COT resuelve qué tribunal está encargado de solucionar esta
contienda de competencia:
a) Si son de distinta jerarquía ambos tribunales: resuelve el superior de
aquel de los tribunales que tenga la jerarquía más alta.
b) Si son de igual jerarquía:
i. Dependen del mismo superior jerárquico: resolverá el superior
jerárquico
ii. Dependen de distintos superiores jerárquicos: resolverá el
superior jerárquico de aquel tribunal que previno en el
conocimiento del asunto, es decir, el superior jerárquico del
tribunal requerido.

- Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de las

resoluciones dictadas en las cuestiones de competencia
El 107, nos indica que sólo son apelables:
1) La resolución que niega lugar a la solicitud de
inhibitoria pronunciada por el tribunal requirente
2) La resolución que pronuncia el
requerido accediendo a la inhibitoria.
Estas apelaciones se llevan a cabo ante el tribunal a quien correspondería resolver la
contienda de competencia. Sin embargo, cuando los tribunales dependan de diversos
superiores, iguales en jerarquía, conocerá de la apelación el superior del tribunal que
haya dictado la sentencia apelada.

Se produce excepción a la RG (186: debe conocer de la apelación el superior jerárquico

del tribunal que dicta la sentencia), sólo cuando haya dictado la sentencia un tribunal
inferior, cuando ambos tienen distinta jerarquía. Si son de distinta jerarquía y es el
tribunal superior el que dicta la sentencia, no se produce excepción al 186 sino que se
confirma.

El superior que conoce de la apelación o que resuelve cuál la contienda de

competencia declarará cuál de los tribunales inferiores es competente o que ninguno
de ellos lo es. Para ello, cita a uno y a otro litigante, pudiendo pedir los informes que
estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente.
En caso de que los tribunales de cuya competencia se trata ejerzan jurisdicción de
diferente clase, se oirá también al fiscal judicial.

Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos que ante él
obren al tribunal declarado competente, para que éste comience (nulidad de lo obrado
ante el tribunal requerido, habiendo sido declarado competente el tribunal requirente)

26
o siga conociendo del negocio (se declaró competente al tribunal requerido), y
comunicará lo resuelto al otro tribunal. 110.

Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspenderá el curso de

la causa principal. Pero el tribunal que conoce de la causa principal, puede librar las
providencias urgentes.
La apelación de la resolución que desecha la declinatoria de jurisdicción se concederá
en el sólo efecto devolutivo.
La tramitación de la causa principal, en el caso de la inhibitoria, continúa después de
notificada la resolución denegatoria del tribunal requerido, sin perjuicio de que estas
gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que está
conociendo del juicio es incompetente para ello.

CAPÍTULO IV: LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

1.- Generalidades
La imparcialidad del juez es uno de los presupuestos del debido proceso. Para
resguardar la imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y
recusaciones. Las implicancias y recusaciones conducen a las llamadas incompetencias
subjetivas. Todo debido proceso requiere de un juez impartial (que no sea parte del
proceso) e imparcial (que no tenga interés en el conflicto).

2.- Concepto:
Implicancias o recusaciones: son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que
inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar
en un determinado asunto, por considerarse que existe un interés presente que le
hace perder la imparcialidad requerida en la función que desempeña.

3.-Causales:
Implicancias: 195 COT
Recusaciones: 196 COT

4.- Motivos
Dentro de lo que podemos agregar a lo ya estudiado en derecho procesal orgánico, se
encuentra las causales agregadas de implicancias agregadas por el NSPP respecto de
los jueces: intervención anterior en el procedimiento como fiscal o defensor, haber
actuado como fiscal o asumido la defensa en otro procedimiento seguido contra el
mismo imputado o haber actuado como juez de garantía en el mismo procedimiento.

Asimismo, se incorporó por ley 19.968 la causal de implicancia de haber intervenido

como mediador en la causa.

5.- Paralelo entre las implicancias y las recusaciones

27
 IMPLICANCIAS RECUSACIONES
195 COT 196 COT
Se extiende a todos los jueces, Se extiende a todos los jueces,
funcionarios judiciales y peritos. funcionarios judiciales y peritos.
Obligación de los jueces: 199 COT Obligación de los jueces: 199 COT
Presunción falta de responsabilidad Presunción falta de responsabilidad
Gravedad mayor Gravedad menor
Declaración de oficio o voluntad de partePetición de parte, sin perjuicio de que el
tribunal la declare de oficio
Orden público Orden privado
No se purga Se purga
No procede la renuncia tácita Procede la renuncia tácita, si no se alega
dentro de 5º día
Se entabla ante el propio afectado Conoce el superior jerárquico. En el NSPP
la inhabilidad del juez de TJOP debe
plantearse ante el TJOP.
Basta su concurrencia para ser causal de Debe haber sido alegada para ser causal
casación en la forma. de casación en la forma. En el NSPP es
necesario que se haya alegado para que
pueda interponerse el recurso de nulidad
ES UN INCIDENTE ESPECIAL ES UN INCIDENTE ESPECIAL
No procede la vía amistosa Procede la vía amistosa: 124 CPC

6.- Recusación de los abogados integrantes

1. No es necesario expresar causa respecto de uno de los abogados de la Corte
Suprema o de la Corte de Apelaciones, no pudiéndose ejercer este derecho sino
que respecto de 2 miembros, aunque sea mayor el número de partes.
2. Deben formularse antes del inicio de la audiencia
3. Debe pagarse un impuesto

7.- Inhabilitación de los auxiliares de la administración de justicia y de los peritos

Procede la inhabilitación conforme lo señala el art. 113 CPC.

8.- Obligación de jueces y auxiliares de la administración de justicia comprendidos en

alguna causal de inhabilidad

Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones:
1. Dejar constancia en el proceso de la causal de implicancia o recusación que le
afecta.
2. Declararse de oficio inhabilitados cuando estén afectos a implicancia o si se
trata de un juez de un tribunal unipersonal cuando esté afectado por una causal
de recusación.

28
No procede que se declare la inhabilidad de oficio, siendo por ello siempre necesario
que exista una solicitud previa para declararla:
1. Si se trata de jueces de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones, fundada
en cualquiera de las causales de recusación.
2. Si se trata de los demás jueces producida en el hecho de ser parte o tener
interés en el pleito una S.A. de que estos sean accionistas.

El tribunal competente para conocer de las implicancias y recusaciones se encuentra

establecido en los artículos 202 y ss. del COT.

9.- Sujeto legitimado y solicitud de inhabilidad

Tratándose de la recusación, se encuentra legitimada para reclamar de ella sólo la
parte a quien, según la presunción de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad
que se supone en el juez. En el caso de la implicancia puede ser declarada de oficio o a
petición de parte.

Si todas las partes pudieran alegar una misma causa de recusación contra el juez, será
éste recusable por cualquiera de ellas.

La solicitud de implicancia y recusación debe cumplir con los siguientes requisitos:

1. Debe señalarse la causa legal, salvo que no requiera fundarse en causa legal
2. Deben indicarse los hechos en que se funda la causal
3. Deben acompañarse u ofrecer la presentación de las pruebas necesarias
4. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar
respectivo
5. Debe acompañarse a la solicitud la boleta de la consignación

- La recusación y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las

mismas partes, podrán hacerse valer en una sola gestión.
- Cuando sean varios los demandantes o demandados, la implicancia o recusación
deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse
en alguna causa personal del recusante.

10.- Oportunidad para promover el incidente de implicancia o recusación

Art. 114: La declaración de implicancia o de recusación cuando haya de fundarse en

causa legal, deberá pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o
antes de que comience a
actuar la persona contra la cual se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y
sea conocida de la parte.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deberá proponerla
tan pronto como tenga noticia de ella . No justificándose esta última circunstancia,
será desechada la solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso,
podrá el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de
la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital.

29
11.- Tramitación de la solicitud

Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarlas para determinar si ella cumple con
los siguientes requisitos:
a. Si se ha alegado ante el tribunal competente para conocer de ella.
b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusación establecida en
ella.
c. Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada.
d. Si los hechos invocados configuran la causal legal
e. Si se ha acompañado boleta de consignación.

Si la solicitud no cumple con los requisitos, deberá rechazarse de plano.

En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la
causal, o, en otras palabras, debe admitir a tramitación la solicitud de implicancia o
recusación. En este caso, el tribunal puede:
a- Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompañados o que el mismo tribunal mande a agregar, deberá
declarar, sin más trámite, la implicancia o recusación.
b- Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal
debe tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su
tramitación. 119
c- Si la implicancia o la recusación no necesitan fundarse en causa legal, como en el
caso de los funcionarios subalternos, deben admitirse sin más trámite. 117.

Una vez que se acepte como bastante la causal de inhabilitación, o sea declarada ésta
por el tribunal se pondrá dicha declaración en conocimiento del funcionario cuya
implicancia o recusación se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el
asunto de que se trata, mientras no se resuelva el incidente. 120. Importancia: causal
de recurso de casación en la forma: 768 No. 2

En caso que la inhabilitación se refiera a un juez de tribunal unipersonal, el que deba

subrogarle conforme a la ley continuará conociendo en todos los trámites anteriores
a la citación para la sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta
que se declare si ha lugar o no a la inhabilitación. En caso que se declare que no ha
lugar a la inhabilitación, debe fallar la causa el juez en propiedad. En caso de ser
acogida la inhabilitación, debe fallarla el subrogante.

En caso que la inhabilitación se pida para un juez de tribunal colegiado, debe continuar
funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusión del miembro o
miembros que se intente inhabilitar, suspendiéndose igual que en el caso anterior.

30
Cuando se trate de otros funcionarios, serán reemplazados, mientras dure el incidente,
por los que deban subrogarlos según la ley; y si se rechaza la inhibición, el que la haya
solicitado pagará al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las
actuaciones practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que éste también los
perciba.

En caso que se rechace la implicancia o recusación, se condena en costas al que las

haya reclamado, y se le impone una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble
de la suma que debió consignar (1 UTM Corte Suprema; ½ Corte de Apelaciones; ¼
para los demás jueces y funcionarios). Esta multa se eleva al doble cuando se trata de
la 2ª solicitud deducida por la misma parte, al triple en la tercera y así sucesivamente.

Sin perjuicio de lo dicho, el tribunal a petición de parte o de oficio, puede luego de

haberse rechazado 2 o más recusaciones por un mismo litigante, fijar a éste y
compartes un plazo razonable para que dentro de él deduzcan todas las que
conceptúen procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser oídos después
respecto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan
acaecido antes al decreto que fija tal plazo. Las recusaciones que se interpongan por
causas sobrevivientes, deben ser admitidas, previa consignación.

12.- Recursos

Regla general: Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o
recusación serán inapelables. 126

Excepciones:
Son apelables:
a- La sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la
implicancia deducida ante él
b- La sentencia que acepta la recusación amistosa
c- La sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna
causal de recusación
La apelación en estos casos será conocida por el tribunal a quien corresponde o
correspondería conocer en 2ª instancia del negocio en que la implicancia o recusación
inciden.

13.- Abandono implicancia y recusación

Art. 123: Paralizado el incidente de implicancia o de recusación por más de 10 días, sin
que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en
estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarará de oficio abandonado, con citación
del recusante.

14.- Renovación

31
Art. 128: Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o
recusación deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de
fundarse en alguna causa personal del recusante.

CAPÍTULO V: DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

1.- Concepto
Privilegio de pobreza: beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a
ciertas personas, concediéndoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por
los abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para proveerse
por sí solos de ella, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionario
auxiliares de la administración de justicia.

2.-Beneficio que otorga

a. Pueden usar papel simple en su solicitud y actuaciones (razón histórica: antes se
obligaba usar papel sellado).

b. Derecho a ser servido gratuitamente por los funcionarios del orden judicial y
por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar
servicios a los litigantes pobres.
Si obtiene algo en el juicio, el beneficiado debe destinar la décima parte del valor
líquido resultante para pagar los honorarios y derechos causados.

En el NSPP, el imputado tiene derecho a defensa letrada desde la primera actuación

del procedimiento dirigido en su contra. Para estos efectos se creó la Defensoría Penal
Pública, con lo cual dejan de actuar las CAJ y los abogados de turno.

c. Se encuentra exento del pago de las multas establecidas para los litigantes,
salvo norma en contrario (generalmente relacionadas con la notoria malicia).

d. No se le condena al pago de costas, salvo que el tribunal respectivo, por

resolución fundada declare que ha obrado como litigante temerario o malicioso.

3.- Clasificación
No es posible gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una
sentencia judicial que declare el privilegio. De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza
se clasifica en:
A) Privilegio de pobreza Legal: es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones siguientes:
a. Personas patrocinadas por alguna de las entidades públicas o privadas
destinadas a prestar asistencia jurídica y judicial gratuita. Se acredita por
medio de un certificado otorgado por el representante de la respectiva
entidad.

32
 b. Anteriormente existía un privilegio respecto de los procesados que no
tenían designada defensa al momento de notificárseles la encargatoria
de reo. Hoy no existe: creación de la Defensoría Penal Pública.
B) Privilegio de pobreza Judicial: es aquel que se concede a través de una
resolución judicial, luego de haberse acreditado el cumplimiento de los
requisitos legales, dentro del incidente especial contemplado para este efecto.
Esta clasificación sólo importa en cuanto al origen del privilegio, pero en los efectos
en nada se diferencian.

4.- Tribunal competente para conocer del privilegio de pobreza judicial Será
competente para efectuar esta solicitud el tribunal al que le corresponda conocer en
1ª o única instancia del asunto en que haya de tener efecto.
Puede tramitarse en una sola gestión para varias causas determinadas y entre las
mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera
instancia.

5.- Oportunidad para solicitar el privilegio de pobreza judicial

Se puede solicitar en cualquier estado del juicio y aún antes de su iniciación.

6.- Tramitación de la solicitud de privilegio de pobreza judicial Requisitos del escrito

que lo solicita:
c. Mencionar los motivos en que se funda
d. Ofrecer la información para acreditar los motivos que justifican su
otorgamiento
El tribunal debe ordenar que se rinda la información ofrecida con el objeto de acreditar
los fundamentos del privilegio de pobreza, con citación de la parte contra quien se
litigue o haya de litigarse, en cuaderno separado.
Si la parte citada no se opone dentro de 3º día a la concesión del privilegio, debe
rendirse la información y debe resolverse con el mérito de ella y de los demás
antecedentes acompañados que el tribunal mande a agregar.

En caso de existir oposición se tramitará el incidente conforme a las reglas generales.

En la gestión de privilegio de pobreza serán oídos los funcionarios judiciales a quienes
puede afectar la concesión.

Serán materia de la información, o de la prueba en su caso, las circunstancias

invocadas por el que pide el privilegio, y además la fortuna del solicitante, su profesión
o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le graven sus
aptitudes intelectuales y físicas para ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de
lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras que el tribunal juzgue
conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio.
Se establece como presunción legal de pobreza el hecho de encontrarse preso el que
solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria o durante la sustanciación del
juicio criminal.

33
La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada
provisional: puede modificarse o dejarse sin efecto si cambian las circunstancias que se
tuvieron presentes al momento de su dictación.

Art. 137: Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el

proceso mandatario constituido en forma legal, entrará a representarlo el procurador
de pobres, sin que sea necesario mandato expreso. En virtud de este artículo, la
jurisprudencia ha dicho que no puede declararse la deserción de un recurso en
rebeldía de un apelante que gozare de privilegio de pobreza, porque los tribunales
tienen su tuición y deben proveer de oficio a los menesteres de su defensa.

CAPÍTULO VI: EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

1.-Reglamentación
Regulado como incidente especial en el Título XV del Libro I del CPC (arts. 148 a 151)

2.- Generalidades
Hay que distinguir 3 instituciones:
a- Retiro de la demanda: mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada, antes de haberse practicado la
notificación al demandado y de lo cual debe dejarse constancia en el libro de
ingresos del tribunal, sin que sea necesaria resolución alguna. El efecto que
genera es que no se considera como presentada, sin que exista impedimento
para que pueda hacerse valer nuevamente por el actor.
b- Modificación de la demanda: introducción de cualquier cambio por parte del
demandante a la demanda presentada al tribunal, debiendo verificarse antes
de la contestación de ella por parte del demandado. 261. Estas modificaciones
se considerarán una nueva demanda para los efectos de su notificación (deberá
hacerse personalmente), y sólo desde la fecha de esta diligencia correrá el
tiempo para contestar la primitiva demanda.
Hay que tener presente que, luego de contestada la demanda, el actor puede
modificarla en el escrito de réplica, pero en tal caso no existe plena libertad en
cuanto a las modificaciones a la demanda, sin poder alterar las acciones que
sean objeto principal del pleito.
c- Desistimiento de la demanda: acto jurídico procesal unilateral del demandante
que se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la
notificación de la demanda al demandado, por medio del cual el actor renuncia
a la pretensión deducida en la demanda, produciéndose el término del
procedimiento y la extinción de la pretensión hecha valer en la demanda. 148,
2ª parte: Después de notificada, podrá en cualquier estado del juicio desistirse
de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta petición se someterá a los
trámites establecidos para los incidentes.

3.- Concepto

34
Desistimiento de la demanda: acto jurídico procesal unilateral del demandante, que
puede efectuarse luego de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, en
virtud del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensión deducida
en la demanda y no continuar con la tramitación del procedimiento, para los efectos
de que el tribunal la acoja mediante la dictación de una resolución, previa tramitación
del respectivo incidente.

El efecto principal es la pérdida o extinción de la pretensión del actor y por ello, sólo
puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde que
existe notificación de la demanda.

4.- Oportunidad procesal

Desde la notificación de la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se
encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento.
Es decir, el demandado podrá desistirse en 1ª, 2ª o incluso ante la Corte Suprema si
ésta conoce de un recurso de casación.

5.- Sujeto del desistimiento

Es un acto que le corresponde exclusivamente al que hubiera hecho valer la pretensión
en el proceso (demandante), debido a que importa una renuncia que se formula
respecto de ella.
El demandado puede desistirse de la reconvención.
Es necesario que el mandatario judicial que se desista tenga facultad especial. A pesar
de que el inciso 2º del Art. 7 sólo la requiera para desistirse de la acción deducida en
1ª, debemos entender que el mandatario también requerirá de la misma facultad
especial para desistirse en 2ª instancia o en sede de casación, por tratarse de un acto
de disposición.

6.- Tramitación del incidente de desistimiento de la demanda

El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe
tramitarse conforme a las normas generales de los incidentes, debiendo por ello
conferirse traslado al demandado. El demandado, podrá adoptar alguna de las
siguientes actitudes:
a) No evacuar el traslado conferido, guardando silencio: transcurrido el plazo
fatal de 3 días sin pronunciamiento del demandado, el tribunal debe
pronunciarse respecto del desistimiento.
b) Oponerse al desistimiento de la demanda solicitando que el desistimiento de
la demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. Art. 149: Si se hace
oposición al desistimiento o sólo se acepta condicionalmente, resolverá el
tribunal si continúa o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido
el actor.

7.- Naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia sobre el desistimiento de la

demanda

35
 a- Acepta el desistimiento: se trata de una sentencia interlocutoria de 1ª
clase, ya que falla un incidente y establece derechos permanentes a
favor de las partes, los que se representan por la extinción o pérdida de
la pretensión hecha valer.
- Procederá en su contra la apelación.
- Proceden, concurriendo los demás requisitos, los recursos de
casación en la forma y en el fondo, porque además de su
carácter de interlocutoria, es de aquellas que ponen término al
juicio. b- Rechaza el desistimiento: auto, por fallar un
incidente sin establecer derechos permanentes. Procederá que
nuevamente se formule por el demandante el incidente, ya
que los autos no producen cosa juzgada. Sin embargo, se ha
fallado que es inaceptable el desistimiento de una demanda
que se formula luego de haberse rechazado un primer
desistimiento, salvo que se funde en condiciones diferentes.
Esto daría lugar a afirmar que se trata de una sentencia
interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y la cosa
juzgada.
- Estimándose que se trata de un auto, sólo procedería el
recurso de reposición con apelación subsidiaria, si es que se
presentan los supuestos de 188.
- No procede el recurso de casación por la naturaleza jurídica de
la resolución.

8.- Desistimiento de la Reconvención

Tiene una tramitación diferente a la del desistimiento de la demanda. La presentación
del escrito de desistimiento de la demanda siempre genera un incidente, debiéndose
proveer traslado al demandado.
En cambio, el desistimiento de la reconvención, debe ser proveído teniéndose por
aceptado, con citación del demandante. De esta manera, no siempre se generará un
incidente, sino que éste sólo se producirá cuando el demandante se oponga a aceptar
el desistimiento de la reconvención, dentro del plazo de 3 días. La oposición del
demandante se tramitará como incidente, pudiendo reservarse su resolución para la
sentencia definitiva.

9.- Efectos del desistimiento

Art. 150: La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición,
extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas
las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio que se pone fin.
Así, los efectos que produce el desistimiento, una vez que se encuentre ejecutoriada la
sentencia que lo acoge, son los siguientes:
a- Extingue las pretensiones que se hubiere hecho valer en la demanda o en la
reconvención, generándose incluso el efecto reflejo de la sentencia: afectará
no sólo a las partes litigantes sino a todas las personas a quienes habría
afectado.

36
 b- Termina el procedimiento cuando se produce respecto de todas las
pretensiones del juicio, por no existir un conflicto respecto del cual deba
pronunciarse el tribunal. Si es parcial, continúa en el resto.

CAPÍTULO VII: EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

1.- Reglamentación
Regulado como incidente especial en el Título XVI del Libro I CPC, artículos 152 a 157.

2.- Concepto
Abandono del procedimiento: incidentes especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sanción el término del procedimiento, a petición del demandado, por
haber permanecido inactivas todas las partes por el término previsto por el legislador,
contado desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil, sin que se
produzca la extinción de las pretensiones o excepciones hechas valer en él.

3.- Requisitos del abandono del procedimiento

a. Inactividad de las partes
Art. 152: El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que
figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados desde la
fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a
los autos.
Diligencia o actuación útil (prof. Mosquera): aquella que tiene por objeto permitir la
prosecución del procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento
llegue al estado de sentencia.
Se ha declarado que es aquella actuación que busca dar curso progresivo a los autos o
que está dirigida a obtener el cumplimiento forzado de la obligación.
Es claro, por lo tanto, que no toda actuación será eficaz para considerar que se ha
producido una actividad útil, con la cual se impide la declaración del abandono del
procedimiento. Por ejemplo, se ha declarado que no son gestiones útiles: solicitud de
acumulación de autos, solicitud de desarchivo, entre otras.

b. Transcurso del tiempo establecido en la ley

La inactividad debe haberse prolongado por el plazo de 6 meses, plazo que se cuenta
desde la última providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. - “Resolución”
se debe entender en sentido amplio: toda resolución judicial.
- El plazo de 6 meses, se cuenta desde la última resolución, sin ser
necesaria la notificación para comenzar a contarse el plazo. Este punto
ha sido discutido, ya que algunos estiman que las resoluciones producen
efectos sólo desde su notificación. Sin embargo, el profesor Mosquera
estima que es el propio artículo el que permite la existencia de
excepciones, esto es, resoluciones que producen efectos sin necesidad
de notificación. - Siendo un plazo de meses, no se descuentan los días
inhábiles. Asimismo, alguna jurisprudencia sostiene que no se suspende
para su cómputo durante el feriado judicial.

37
- El plazo de abandono del procedimiento, se reduce en otros
procedimientos:
a- Juicio de mínima cuantía: 3 meses
b- Implicancias y recusaciones: 10 días
c- Abandono de la acción penal privada: 30 días. Además en este caso se produce el
efecto de extinción de la pretensión penal. 402 NCPP.

c. Petición del demandado

No procede que el tribunal declare el abandono de oficio. Es necesario que se formule
petición (sólo) por el demandado.

d. Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado

Una vez que concurran los requisitos que hacen procedente la declaración del
abandono, el demandado debe alegar el abandono, inmediatamente de reiniciado el
procedimiento, por vía de acción o de excepción. Si no lo hace en dicha instancia. Se
entiende que el demandado renuncia a su derecho de alegar el abandono. Preclusión
por realización de acto incompatible. Incluso se ha declarado que es necesario que lo
solicite en lo principal y no en un otrosí. Art. 155: Si, renovado el procedimiento hace el
demandado cualquiera gestión que
no tenga por objeto alegar su abandono, se considerará renunciado este derecho.

En virtud de lo dispuesto en el artículo 157, no opera el abandono del procedimiento

en determinados procedimientos civiles:
1) Quiebra
2) División o liquidación de las herencias, sociedades o comunidades
Esto se explica debido al carácter de procedimientos universales que tienen éstos,
donde concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir
respecto de cada una de ellas su carácter de demandantes o de demandados.

Asimismo en el procedimiento oral se contempla el abandono del procedimiento,

debido a que el impulso del procedimiento es de las partes. En el ASPP no se
contempla, porque tiene un carácter inquisitivo, siendo el impulso de parte del
tribunal.

En el procedimiento de los nuevos tribunales de familia se regula el abandono en el art.

21, indicándose igualmente que existen materias en las cuales no procede.

4.- Titular
Sólo el demandado puede alegar el abandono del procedimiento, sea por vía de acción
o de excepción.
Si el demandado interpuso reconvención y quiere alegar el abandono del
procedimiento, perderá la reconvención, porque el procedimiento es uno y no puede
fraccionarse.

38
5.- Forma de alegar el abandono del procedimiento
Art. 154: Podrá alegarse el abandono por vía de acción o de excepción, y se tramitará
como incidente.

Se alega por vía de acción, cuando configurados los requisitos que lo hacen
procedente, el demandado solicita al tribunal que formule declaración del mismo.
Se alega por vía de excepción, cuando configurados los requisitos que hacen
procedente el abandono, el demandante realiza cualquiera gestión en el
procedimiento para reiniciarlo, ante lo cual el demandado deberá como 1ª gestión
solicitar que se declare el abandono.

6.- Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento

Se puede hacer valer durante todo el juicio (es decir, se necesita que éste exista:
notificación del demandado) hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la
causa. 153.
Es por ello, que el abandono se puede solicitar en 1ª o 2ª instancia e igualmente en
sede de casación.
Hay que tener en cuenta que si el abandono se declara en 2ª instancia se pierde TODO
lo obrado y no sólo aquello que se hubiera realizado en 2ª. Por ello, resulta muy
atinado el cambio de denominación, desde “abandono de instancia” a “abandono del
procedimiento”.
Asimismo, no es menor tener presente que, respecto del recurso de apelación puede
concurrir otra institución que también tiene como objeto sancionar la inactividad de las
partes, pero respecto de la cual se deben cumplir otros requisitos y que produce
efectos distintos: prescripción del recurso de apelación. Cuando se solicita la
prescripción de éste, lo que se pierde es sólo lo actuado en 2ª instancia,
manteniéndose plenamente lo obrado en 1ª, como es la sentencia definitiva que en
ella se dictó, la que pasará a encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaración
de la prescripción del recurso de apelación deducido en su contra. Art. 211. La sanción
de la prescripción igualmente es aplicable al recurso de casación en la forma y en el
fondo (779)

7.- Tribunal competente para declarar el abandono del procedimiento Corresponde

conocer del abandono del procedimiento al tribunal de única, 1ª o 2ª instancia, ante el
cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha declaración.

8.- Tramitación del abandono del procedimiento. Naturaleza jurídica de la resolución

que se pronuncia acerca del abandono del procedimiento y recursos que proceden
en su contra.
Se tramitará como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado por la vía
de la acción o de la excepción. De esta forma, del escrito en el cual se alegue por el
demandado el abandono del procedimiento deberá conferírsele traslado al
demandante. Se trata de un INCIDENTE DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO,
suspendiéndose el curso del procedimiento mientras no se resuelva.

- Naturaleza jurídica de la resolución:

39
a- Resolución que lo declara: sentencia interlocutoria de primera clase, fallando un
incidente y estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, constituidos por
la pérdida de lo actuado en el procedimiento y la imposibilidad de continuar la
tramitación de éste. Se trata de una sentencia interlocutoria que pone término al
juicio.
Procederán a su respecto los recursos de apelación y de casación, en caso de que
concurran los demás requisitos legales.
Esta sentencia que acoge el abandono del procedimiento produce el efecto de cosa
juzgada formal, ya que el demandante podrá deducir una nueva demanda en la cual
haga valer contra el demandado la misma pretensión, sin poder éste oponer la
excepción de cosa juzgada.

b- Resolución que rechaza la solicitud de abandono de procedimiento: auto, por fallar

un incidente sin establecer derechos permanentes. Estimándose que se trata de un
auto, sólo procedería el recurso de reposición con apelación subsidiaria, si es que se
presentan los supuestos de 188.
- No procede el recurso de casación por la naturaleza jurídica de
la resolución.

9.- Efectos del abandono del procedimiento

Ejecutoriada la resolución que declara abandonado el procedimiento se produce el
efecto de terminar el procedimiento abandonado y la pérdida de lo obrado en él con
todas las consecuencias que éste haya generado.
Es decir, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden
el derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo
de dicha declaración una vez que se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden
hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el
procedimiento abandonado.
Hay que recordar lo que dispone el art. 2503 No. 2 a propósito de los casos en que aun
interpuesta la demanda, no se produce la interrupción civil de la prescripción.

Sin embargo, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con
la declaración del abandono del procedimiento, no alcanza a determinadas
actuaciones:
1- No se entienden extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las
partes;
2- Subsisten, los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos. Ej. Mandato.

10.- El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo

a- Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva
Es requisito para que se declare el abandono del procedimiento, que exista juicio. En el
caso de las gestiones preparatorias, se ha declarado que no procede declarar el
abandono del procedimiento, ya que las diligencias de reconocimiento de firma o
confesión de deuda no constituyen juicio.

40
b- El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo
En caso de que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno
ejecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales. En caso que
exista una pluralidad de ejecutados, aquél de los ejecutados que no hubiere opuesto
excepciones no puede alegar el abandono, debido a que el mandamiento de ejecución
y embargo hace las veces respecto de él de sentencia definitiva ejecutoriada.

c.- El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio

El ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de premio,
luego de haberse dictado la sentencia definitiva ejecutoriada (que rechaza las
excepciones o si no se hubieran opuesto, haciendo el mandamiento de ejecución y
embargo como sentencia ejecutoriada.
Art. 153 inciso 2º: En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podrá, además,
solicitar el abandono del procedimiento, después de ejecutoriada la sentencia definitiva
o en el caso del artículo 472.
En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento será de 3 años
contados desde la fecha de la última gestión útil hecha en el procedimiento de
apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligación, luego de
ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su
caso.
En caso que la última diligencia útil sea de fecha posterior, el plazo se contará desde la
fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer
excepciones.

Las gestiones útiles en este caso, se refieren a aquellas actuaciones que manifiestan la
decisión del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligación. Ej. Solicitud
de ampliación del embargo, solicitud del retiro de especies, etc.

El momento “tope” para solicitar el abandono en el cuaderno de apremio, sería aquel

en que se hubieren adjudicado los bienes embargados, momento en el cual se debe
entender terminado el procedimiento de apremio. A la solicitud del ejecutado de
declarar el abandono del procedimiento, se le dará tramitación incidental. El
ejecutante no será condenad en costas. Una vez ejecutoriado el abandono del
procedimiento en el cuaderno de apremio, se deberá alzar el embargo y restituir los
bienes al ejecutado.

d- El abandono del procedimiento en las tercerías del juicio ejecutivo Sigue las reglas
generales por tramitarse en cuaderno separado del juicio ejecutivo.

11.- ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

Es una sanción procesal para la Acto jurídico procesal emanado de la

inactividad de todas las partes del voluntad de una de las partes del

41
proceso, y sólo puede alegarse por parte proceso, como es el demandante.
del demandado.
Corresponde ejercerla al demandado. El sujeto activo (sea demandante o
demandado reconviniente) es el titular.
El mandatario judicial no requiere de El mandatario judicial requiere de
facultades especiales para alegarlo facultades especiales para desistirse de la
acción deducida.
El efecto que genera es la pérdida del El efecto que genera es la extinción o
procedimiento, es decir, de la pérdida de las pretensiones hechas valer
materialidad de lo actuado, pero no de conjuntamente con todo el
las pretensiones y excepciones hechas procedimiento incoado.
valer
La resolución que lo acoge produce sólo La resolución que lo acoge produce cosa
cosa juzgada formal. juzgada sustancial

42