“Año del Buen Servicio al Ciudadano”

DISTRITO FISCAL DE LIMA ESTE

2º FISCALIA PROVINCIAL PENAL DE
CHOSICA

DICTAMEN Nº: – 2021

EXPEDIENTE : 12745-2015-0-18015-JR-
PE-14
SECRETARIO : Chambi Paucar Steven
Andres
VIA : SUMARIA

SEÑOR JUEZ DEL 25° JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO PENAL DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA.
Viene para la vista de este Ministerio, a fojas 237, la presente
causa seguida contra JOSE ITALO LERTORA RODRIGUEZ y VICTOR
ALFONSO ABURTO TORRES por la comisión del delito contra la Salud Pública -
MICROCOMERCIALIZACIÓN DE DROGAS, en agravio del Estado, a fin de
emitir pronunciamiento correspondiente.
I. DATOS DE IDENTIDAD DE LOS PROCESADOS:
JOSE ITALO LERTORA RODRIGUEZ, identificado con
documento nacional de identidad N° 06746524, nacido el 26 de marzo de 1960,
casado, hijo de don Carlos y Pastora, domiciliado en Calle Recuay N° 396 Int. B Urb.
Chacra Colorado, distrito de Breña.
VICTOR ALFONSO ABURTO TORRES, identificado con
documento nacional de identidad N° 46423917, nacido el 31 de enero de 1990, soltero,
hijo de Felipe y Carmen Rosa, domiciliado en Jr. Pariacoto N° 320 Int. 104, distrito de
Breña, Lima.
II. HECHOS INSTRUIDOS:
Fluye de las investigaciones que con fecha 01 de septiembre
del 2015, a horas 20:10 aproximadamente Personal Policial de la PNP de la Comisaria
de Chacra Colorada DEINPOL con apoyo del Personal PNP de la OFINTE DIVTER
OESTE, irrumpió el inmueble ubicado en el Jr. Succha N° 427 Urb. Chacra Colorada –
Breña, inmueble que era utilizado por los microcomercializadores de drogas y
consumidores donde se intervino a las personas de José Ítalo Lectora Rodriguez
conocido como “Pelao” y a Víctor Alfonso Aburto Torres, en la que durante el registro
domiciliario, se encontró en una de las habitaciones un bolso de color marrón tejido en
cuyo interior contenía una bolsa de plástico transparente conteniendo 422 envoltorios
de papel periódico y revista, 182 de papel revista y 240 de papel periódico tipo ketes
conteniendo cada una sustancia pardusca pulvurenta con características de PBC,
sustancias que al pasar por el Análisis Químico de drogas, se determinó, que contenía
un peso neto de 14,00 gramos Pasta Básica de Cocaína mezclada con Almidón.
III. DILIGENCIAS REALIZADAS A NIVEL
PRELIMINAR:
1. Acta de Registro Domiciliario, Hallazgo y Comiso de Droga de fs. 17, del
cual se desprende que se halló en el lugar de la intervención de los procesados,
en una de las habitaciones un bolso de color marrón tejido, en cuyo interior
contenía una bolsa de plástico transparente conteniendo cuatrocientos veintidós
envoltorios consistentes en 182 envoltorios de papel revista y 240 de papel
periódico, en cuyo interior se encontraba sustancia parduzca pulverulenta al
parecer pasta básica de cocacína.
2. El Resultado Preliminar de Análisis Químico de Drogas N° 11769/15 de fs.
18, del cual se aprecia como resultado de los 422 envoltorios: La muestra
analizada corresponde a Pasta básica de cocaína con carbonatos y almidón con

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un peso neto 14.0 gramos.

3. Manifestación del denunciado José Italo Lertora Rodriguez de fs. 10/12,
quien niega los cargos imputados en su contra señalando desconocer a quien le
pertenecer la droga encontrada, que el solo se encontraba en el lugar de los
hechos para consumir droga.
4. Manifestación del denunciado Víctor Alfonso Aburto Torres de fs. 13/14,
quien de igual manera niega los cargos formulados en su contra, indicando solo
ser consumidor de droga y desconocer a quien le pertenece la droga hallada.

III. DILIGENCIAS REALIZADAS A NIVEL JUDICIAL:

5. La declaración instructiva del procesado José Italo Lertora Rodríguez de

fs. 73/75, quien persiste en su negación con los cargos imputados en su contra,
indicando que solo es consumidor de droga y que al lugar de la intervención
llevó solo 10 paquetitos de droga para su consumo las cuales refiere compartió
con el señor “Agurto”, para luego ser irrumpidos por la policía; señalando
desconocer la droga encontrada en el Jr. Succha N° 427.
6. El certificado de antecedentes penales del denunciado Víctor Alfonso Aburto
Torres a folios 22o, del cual se advierte que presenta antecedentes penales en
su contra por el delito de hurto ahgravado, de cuya hoja penalógica se advierte
que el 16° Juzgado Penal de Lima en el expediente N° 5415 – 2014, lo
condenó como autor del delito contra el patrimonio – hurto agravado, a 03 años
de pena privativa de libertad condicional, advirtiéndose por tanto que no se da
la condición de reincidencia previsto en el artículo 46-B del Código Penal, por
cuando se le impuso una condena suspendida condicionalmente, no resultando
aplicable la reincidencia de conformidad a lo prescrito en el acuerdo plenario
1-2008; debiéndose por tanto graduar la pena dentro del tercio inferior que le
correspondería; no obstante ello puede tenerse en consideración como
condiciones personales del procesado a efectos de graduarse la pena dentro del
tercio inferior que le correspondería.
7. El certificado de antecedentes penales del denunciado JOSE ITALO
LERTORA RODRIGUEZ a folios 222 y 223, aprecia que cuenta con
diversos antecedentes penales en su contra siendo la última conforme se tiene
de cuya hoja penálogica que la 02° Sala Penal de Lima con el expediente N°
243-93 lo condenó por el delito contra el Patrimonio – Robo Agravado, a 4
años de pena privativa de libertad condicional, computada del 07-04-2004,
razones por las que no cabe la aplicación de su condición de reincidente y
habitual por cuanto, el presente hecho imputado al procesado se cometió en un
lapso que excedió los 05 años; no obstante ello puede tenerse en consideración
como condiciones personales del procesado a efectos de graduarse la pena
dentro del tercio inferior que le correspondería.
8. La manifestación policial de efectivo policial interviniente Santos Ramiro
Trauco Muñoz, quien refiere conoce a los procesados a raíz de la intervención,
en relación a los hechos indica que intervinieron un inmueble abandonado sitio
en Jr. Succha N° 427, Breña, lugar donde intervinieron a los procesados y al
registrar el inmueble en una de las habitaciones, debajo de un colchón viejo se
encontró una bolsa tejida de hilo en cuyo interior se encontró envoltorios de
papel periódico conteniendo al parecer PBC; y que procedieron a intervernir
dicho inmueble en razón que cuando se encontraban patrullando toda la noche,

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en el lugar de los hechos el sujeto conocido como Víctor Alfonso Aburto Tello
conocido como “chato”, al notar la presencia policial ingresó al inmueble
abandonado razón por la que ingresaron; asimismo indica que el procesado
Víctor Alfonso Aburto Torres es conocido en el barrio en complicidad con José
Italo Lertora conocido como “pelado” dedicarse a la micro comercialización de
PBC.

IV. ANÁLISIS JURÍDICO:

Primero: Que, los hechos imputados a los procesados José
Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso Aburto Torres, se adecuan a la
descripción típica del delito la Salud Pública – Micro comercialización de Droga, en
agravio del Estado, se subsumen dentro de los alcances del artículo 298º del Código
Penal, que prescribe lo siguiente: “La pena será privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de siete años y de ciento ochenta a trescientos sesenta días-multa
cuando: 1. La cantidad de droga fabricada, extractada, preparada, comercializada o
poseída por el agente no sobrepase los cincuenta gramos de pasta básica de cocaína y
derivados ilícitos, veinticinco gramos de clorhidrato de cocaína, cinco gramos de látex
de opio o un gramo de sus derivados, cien gramos de marihuana o diez gramos de sus
derivados o dos gramos de éxtasis, conteniendo Metilendioxianfetamina - MDA,
Metilendioximetanfetamina - MDMA, Metanfetamina o sustancias análogas. (…)”,
concordado con el tipo base previsto en el artículo 296º, que establece “El que
promueve, favorece o facilita al consumo ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o
sustancias psicotrópicas, mediante actos de fabricación o tráfico (…).

IV. ANÁLISIS FÁCTICO:

Segundo: Apreciando en su conjunto los elementos de prueba
recabados y los medios de prueba actuados se concluye lo siguiente:
a) Esta probado que los procesados José Italo Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso
Aburto Torres se habrían estado dedicando a la venta de drogas en el lugar
abandonado utilizado como fumadero de consumidores de droga ubicado en el
Jr. Succha N° 427, urbanización Chacra Colorada, Breña.
b) Ha quedado probado con la declaración testimonial del personal policial
interviniente Santos Ramiro Trauco Muñoz, que el día 01 de setiembre de 2015
a las 20:10 horas aproximadamente en circunstancias que se encontraba con
otros efectivos intervinientes patrullando por el lugar de la intervención,
observaron que el procesado Víctor Alfonso Aburto Torres, al verlos ingresó
raudamente al inmueble ubicado en el Jr. Succha N° 427, urbanización Chacra
Colorada, Breña, siendo que estos al descender del vehículo policial e ingresar
a dicho inmueble abandonado encontraron a los ahora procesados José Italo
Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso Aburto Torres, y en una de las habitaciones
encontraron un bolso de color marrón tejido en cuyo interior había (422)
envoltorios de papel periódico tipo ketes.
c) La droga encontrada en una de las habitaciones de las habitaciones del
inmueble ubicado en el Jr. Succha N° 427, urbanización Chacra Colorada,
Breña, se encuentra acreditado y corroborado con el mérito del acta de registro
de hallazgo y comiso de droga, a través del cual el efectivo policial
interviniente Santos Ramiro Trauco Muñoz (ver fs.226/227) describe que halló
en el lugar de la intervención de los procesados, en una de las habitaciones un
bolso de color marrón tejido, en cuyo interior contenía una bolsa de plástico

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transparente conteniendo cuatrocientos veintidós envoltorios consistentes en

182 envoltorios de papel revista y 240 de papel periódico, en cuyo interior se
encontraba sustancia parduzca pulverulenta al parecer pasta básica de cocacína.
d) Que la droga hallada en el lugar donde se encontraban los procesados José
Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso Aburto Torres resultaron ser pastaba
básica de cocaína con carbonatos y almidones conforme se acredita con el
resultado de análisis químico de drogas N° 11769/15, y estableció que la droga
hallada tenía un peso neto de 14.00 gramos.
e) Asimismo, conforme al registro domiciliario realizado en el lugar de la
intervención Jr. Succha N° 427, urbanización Chacra Colorada, Breña, se
probó que la droga hallada fue encontrada en el mismo lugar donde se
encontraban los procesados José Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso
Aburto Torres, lugar que por versiones de los mismos procesados José Ítalo
Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso Aburto Torres Víctor es utilizado como
fumadero para consumidores de droga, en donde evidentemente es frecuente el
tráfico o expendio de sustancias prohibidas.
f) Asimismo, conforme a las declaración vertida por el procesado José Ítalo
Lertora Rodríguez, el inmueble donde se le intervino pertenece a Víctor Farje
Ponte, quien refiere consume droga, lo que corrobora la tesis de esta fiscalía
que en el lugar donde fueron intervenidos los procesados es un fumadero para
consumidores de droga donde es usual el expendio y venta de drogas lo cual
por la forma y circunstancias y declaración del efectivo policial interviniente,
dicha conducta es imputable a los procesados José Ítalo Lertora Rodríguez y
Víctor Alfonso Aburto Torres.
g) Asimismo, si bien los procesados niegan ser vendedores de droga y que solo
son consumidores, ello no puede constituirse en eximente de responsabilidad,
por cuanto no enerva la posibilidad de que los imputados puedan constituirse
en sujetos activos del delito; máxime si por la cantidad de la droga hallada esta
no sería para el propio e inmediato consumo; y si bien, refieren que el día de la
intervención se encontraban con otro sujeto de nombre Carlos Herrera Tasayco
quien se quedó conversando con el personal policial que los intervino, no
obstante, de las investigaciones no fluyen ningún elemento incriminatorio en
contra de dicha persona, consistentes en actas y/o declaraciones de los
intervinientes;por lo que en la forma y circunstancias como fueron
intervenidos, y en base a los elementos acopiados quedaría probado que estos
se estarían dedicando a la micro comercialización de droga.
h) Estando acreditado la tipicidad objetiva de los hechos concluimos que los
procesados José Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor Alfonso Aburto Torres
actuaron con dolo, esto es con conciencia y voluntad de realizar el tipo
objetivo; así como con el elemento subjetivo adicional, referido al ánimo
lascivo que orientó su conducta.
i) La conducta probada de los procesados José Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor
Alfonso Aburto Torres no está amparada por alguna causa de justificación que
excluya la antijuridicidad de lo realizado ni existe alguna evidencia que revele
que haya obrado sin comprender la antijuridicidad de dicha conducta, y con
conocimiento de su actuar doloso se dedicaban a la venta y/expendio de
drogas.
V. CONFIGURACIÓN DE LOS ELEMENTOS
SUBJETIVOS DEL TIPO PENAL DE TRÁFICO ILÍCITO DE DROGAS CON

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FINES DE MICRO COMERCIALIZACIÓN DE DROGAS:

Con respecto al elemento subjetivo del tipo penal; en el caso
que nos ocupa el delito contra la Salud Púbica – TID – Microcomercialización es de
carácter doloso, es decir, la conducta delictiva de los encausados, ha producido el
resultado típico con dolo, que su intención deliberada fue poseer la droga tóxica con
fines de micro comercialización, comportamiento doloso, con el resultado típico
enunciado, en el caso materia de análisis, compulsando las pruebas actuadas, este
Ministerio Público forma convicción de la conducta dolosa de los procesados Víctor
Alfonso Aburto Torres y José Ítalo Lertora Roríguez.
VI. ANTIJURICIDAD:
En el presente caso, si bien ya hemos analizado la tipicidad de la
conducta, sin embargo ello no basta, pues resulta necesario precisar si la conducta
típica es antijurídica. En el presente caso, se tiene que el hecho investigado es
contrario al ordenamiento jurídico; aún cuando los encausados en sus declaraciones,
negaron los cargos formulados en su contra, ello no enerva los graves y fundados
elementos de convicción que obran en la presente instrucción; por tanto, no se aprecia
la existencia de alguna causa de justificación prevista en nuestra normatividad que
pueda resultar aplicable a favor de los instruidos.
VII. CONCLUSIÓN:
El acuerdo plenario N° 01-20008/C-J-116, en su fundamento 6,
señala que:
“El órgano jurisdiccional en una sentencia penal emite hasta tres
juicios importantes. En un primer momento se pronuncia sobre la tipicidad de la
conducta atribuida al imputado (“juicio de subsunción”). Luego, a la luz de la
evidencia existente decide sobre la inocencia o culpabilidad de éste (“declaración de
certeza”). Y, finalmente, si declaró responsabilidad penal deberá definir la calidad e
intensidad de las consecuencias jurídicas que corresponden aplicar al autor o partícipe
de la infracción penal cometida (“individualización de la sanción”).
La determinación judicial de la pena es el procedimiento técnico
y valorativo que se relaciona con aquella tercera decisión que debe adoptar un Juez
Penal. En la doctrina también recibe otras denominaciones como individualización
judicial de la pena o dosificación de la pena”,
VIII. DETERMINACIÓN DE LA PENA:
El delito contra la Salud Pública - Tráfico Ilícito de Droga – Microcomercialización,
previsto en el artículo 298º del Código Penal, el cual establece como sanción a la
conducta del agente una pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de siete
años.
Estando a lo previsto en los artículo cuarenta y cinco y cuarenta y seis del Código
Penal, para efectos del presente caso tenemos:
- Límite mínimo:(03) años.
- Líminte máximo: (07) años.
Entonces el espacio punitivo en el que se efectuará la división por tercerios es de un
(01) año con cuatro (04) meses, en consecuencia, respecto del delito materia de
análisis, las escalas punitivas son las siguientes:
- Tercio Inferior: Desde 03 años hasta los 04 años con 04 meses
- Tercio Medio: Desde 04 años con 04 meses hasta los 05 años con 08 meses.
- Tercio Superior: Desde los 05 años con 08 meses hasta los siete (07) años
La Pena Concreta: Estando a lo señalado en el artículo 45º A y 46º del Código Penal,
respecto a las circunstancias de atenuación y agravación de la pena, en el presente caso

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se advierten:
a) Circunstancias atenuantes:
- No se advierten.
b) Circunstancias agravantes:
- No se advierte.
Asimismo, no se advierte la existencia de circunstancias atenuantes privilegiadas ni
agravantes cualificadas.
En consecuencia estando a lo previsto en el literal a), numeral dos del artículo 45º A
del Código Penal, corresponde fijarse la pena concreta dentro del tercio inferior esto es
dentro del plazo comprendido entre 03 años hasta los 04 años con 04 meses.
Por tanto en atención a las circunstancias de la comisión del presente ilícito y la
necesidad de prevenir este tipo de conductas que vulneran el bien jurídico a la Salud
Pública, es que se debe imponer a los acusados José Ítalo Lertora Rodríguez y Víctor
Alfonso Aburto Torres, en su calidad de autores, la pena privativa de 4 AÑOS CON 04
MESES.

IX. REPARACIÓN CIVIL:

Con respecto a la reparación civil, ésta se determina
conjuntamente con la pena, según el artículo 92° del Código Penal, y comprende, la
restitución del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y, la indemnización de los
daños y perjuicios, de acuerdo a lo señalado en el artículo 93° del Código Penal,
siendo esta una consecuencia civil del delito, cuya comisión causa un daño el cual
debe ser reparado por quien o quienes lo han causado; debiendo tenerse en
consideración en el presente caso, el tráfico ilícito de drogas – microcomercialización,
siendo un injusto que produce rechazo social, a ello debe agregarse que en el ámbito
indemnizatorio existen otros valores de medición que inciden en el grado del perjuicio
así como indemnizatorio a tenerse en cuenta como el lucro cesante el que hace
referencia al lucro, al dinero, a la ganancia, a la renta que una persona deja de percibir
como consecuencia del perjuicio o daño que se le ha causado, y de igual modo el daño
emergente correspondería propiamente al valor o precio de un bien o cosa que ha
sufrido daño o perjuicio (económico, moral o de otra índole); criterios que debe
tomarse en consideración de manera supletoria para fijar la reparación civil acorde al
perjuicio ocasionado.
X. OPINIÓN:
Por lo que esta Fiscalía Provincial Penal evaluando las pruebas
acopiadas a nivel preliminar y judicial, considera que en autos existen elementos
probatorios suficientes que permiten establecer la comisión del delito y la
responsabilidad penal de los procesados, en consecuencia la Fiscal que suscribe
conforme a sus atribuciones conferidas en el artículo 159° inciso 5 de la Constitución
Política del Perú y a lo dispuesto por los artículos 11°, 12° primer párrafo, 23°, 25º,
29°, 45°, 46°, 92°, 93°, 95º y 298º, del Código Penal FORMULA ACUSACIÓN
PENAL contra JOSE ITALO LERTORA RODRIGUEZ y VICTOR ALFONSO
ABURTO TORRES por el delito contra la salud pública -
MICROCOMERCIALIZACIÓN DE DROGAS, en agravio del Estado; solicitando
se le imponga a los procesados CUATRO AÑOS CON CUATRO MESES DE
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD y DOSCIENTOS DÍAS-MULTA, así como el
pago de TRES MIL QUINIENTOS NUEVOS SOLES que deberán abonar
solidariamente los acusados por concepto de reparación civil a favor del Estado.
Lima, 19 de enero de 2021.

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