Causa Gastaldi Fallo Sala Civil STJ

Superior Tribunal de Justicia de Entre Ríos
Sala Civil y Comercial
"G., C. R. C/ S., G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº
8536
///CUERDO:
En la ciudad de Paraná, capital de la provincia de Entre Ríos, a los
doce días del mes de abril del año dos mil veintidós reunidos la señora y los
señores Vocales asistidos por el Secretario autorizante, para conocer el recurso de
inaplicabilidad de ley deducido en fecha 5/10/2021 en los autos: "G., C. R. C/ S.,
G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº 8536, respecto de la
resolución de la Sala Primera Civil y Comercial de la Cámara de Apelaciones de
Concordia dictada en fecha 17/9/2021. Que la votación debe tener lugar en el
siguiente orden: Sr. Vocal Dr. Juan R. Smaldone; Sr. Vocal Dr. Martín F. Carbonell
y Sra. Vocal Dra. Gisela N. Schumacher.
Estudiados los autos, la Sala se planteó la siguiente cuestión: ¿qué
corresponde resolver respecto del recurso de inaplicabilidad de ley interpuesto?
A LA CUESTIÓN PROPUESTA EL SR. VOCAL DR. JUAN
R. SMALDONE DIJO:
I.- La parte actora interpone recurso de inaplicabilidad de ley
(5/10/2021) contra el fallo dictado por la Sala Primera en lo Civil y Comercial de
la Cámara de Apelaciones de Concordia (17/9/2021) que, al desestimar el recurso
de apelación por ella interpuesto, confirmó la sentencia de primera instancia, la
cual rechazó la demanda promovida (2/2/2020).

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II.- a) Para así decidir, el voto que comanda la mayoría del fallo
dictado en la anterior instancia, luego de relacionar los antecedentes de la causa,
circunscribió su desarrollo argumental a fin de dar respuesta a los agravios vertidos
en contra de la sentencia.
En primer término, rechazó el pedido de nulidad, al considerar que
aquella se encuentra debidamente motivada, que no es arbitraria ni reviste ninguna
característica con entidad tal que habilite nulificar el pronunciamiento.
Luego, ingresó a resolver lo que definió como materia
propiamente recursiva. Para ello, indagó acerca del presupuesto determinante de la
pretensión, esto es: si efectivamente existió la publicación cuya realización el actor
imputa al demandado y, en su caso, sus consecuencias.
Expresó que, previo a valorar el material probatorio, debía meritar
si el demandado incumplió el deber procesal del art. 342, inc. 1º del CPCC al no
desconocer parte de la publicación que se le imputa: "planilla adjunta". Para lo
cual, aclaró que la negativa o reconocimiento de los hechos es una carga impuesta
por la ley, que no debe ser general sino circunstanciada y que en el caso en
análisis, entendió cumplida por parte de la demandada en su escrito de responde,
máxime cuando la negativa del hecho principal (esto es, ser autor de la publicación
generadora del reclamo) fue categórica y, de tal modo, se extiende a los hechos
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complementarios y, en el caso concreto, a la planilla que el actor refirió como
integrante de la supuesta publicación que se le atribuye.
Describió que, en supuestos como el que nos ocupa, en el cual se
reclaman daños sufridos como consecuencia de una publicación realizada en una
red social (en el caso, en un grupo de Facebook) deben tenerse en cuenta
particularidades que no revisten otro tipo de publicaciones (tales como,
publicaciones periodísticas en diarios) en las cuales se ejerce un debido control en
lo que a su autoría refiere.
Expresó que, a diferencia de lo que sucede con las opiniones
vertidas por periodistas o ciudadanos en un medio informativo, las manifestaciones
que se realizan en las redes sociales carecen de un debido control y, de tal suerte,
se encuentran más permeables a la posible configuración de posteos (injuriantes o
no) realizados a través de "perfiles truchos" construidos al efecto, sustracción de
identidad, hackeo de cuentas, etc.
Sin embargo, indicó que estas circunstancias no implican un
alejamiento del principio clásico de las cargas probatorias por el cual, quien alega
la existencia de un hecho debe acreditar el presupuesto de hecho de las normas que
invocare como fundamento de su pretensión (art. 363 del CPCC).
Reconoció que cuando los elementos de juicio resulten

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insuficientes para brindar convicción suficiente y existan circunstancias que den
cuenta que una de las partes se encuentra en mejores condiciones de aportar
material probatorio, el juez puede adoptar medidas para equilibrar las fuerzas
probatorias. A su turno, señaló que esta posibilidad no está prevista para tutelar
desigualdades originadas en la falta de conocimientos técnicos de los profesionales
que asisten a las partes, a quienes el proceso moderno les exige una correcta
comprensión de las nuevas tecnologías.
Concluyó que, en los presentes, no encuentra razones para
flexibilizar la carga de la prueba y que, por lo tanto, recaía en el actor acreditar los
presupuestos de hechos configurativos de su pretensión.
Luego, ingresó a analizar la validez y eficacia del material de
prueba colectado.
En primer término, descartó todo valor probatorio del intercambio
epistolar y la prueba que se incorporó a través de la remisión de documental por
parte del Ente de Gestión de la Radio Pública de Concordia y por la Municipalidad
de Concordia. Tras aclarar que la primera documentación, en su remisión, fue
firmada por el propio peticionante, advirtió que en ambos casos se verificaban
serios déficits en el cumplimiento de las condiciones mínimas para poder ser
considerado un expediente administrativo originado a partir del hecho

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controvertido en las presentes actuaciones (tales como, falta de carátula y número
de expediente, foliatura, resoluciones de impulso, dictamen final, etc.).
Indicó que el material probatorio subsistente a fin de acreditar la
existencia de la publicación que diera origen a la presente litis es: i) el acta notarial
confeccionada por el escribano Giacobone y la pericia informática realizada por el
ingeniero informático.
A renglón seguido, citó la normativa relativa a las actas notariales,
en particular, y a la eficacia probatoria de los instrumentos públicos en general
(arts. 310 y 296 del CCC).
Aclaró, que según una corriente, las actas notariales gozan de la
misma eficacia probatoria que el resto de los instrumentos públicos; es decir, que
todo aquello que el notario cumplió en forma personal o percibió a través de sus
sentidos hace plena fe hasta que sea declarado falso en juicio civil o criminal,
mientras que cuando su actuación se limita a volcar en el texto lo que las partes
han expresado, la veracidad o falsedad de las declaraciones son propias de los
sujetos y se admite la prueba en contrario de la sinceridad de las expresiones.
Por su parte, señaló que otra corriente de opinión, no traslada esta
eficacia de los instrumentos públicos a las actas notariales. Con cita
jurisprudencial, expuso que el acta de comprobación constituye solo un medio de

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prueba de los tantos que pueden valerse las partes, pero que no goza de las
prerrogativas de los arts. 993/995 del CC y que, como tal, constituye un medio de
prueba sujeto a la apreciación de su eficacia y susceptible de quedar enervado por
pruebas opuestas.
Al ingresar al análisis del acta notarial acompañada por la parte
actora consideró que, lo constatado por el notario y la documentación certificada,
da cuenta de la existencia de una publicación en el día y a la hora en que se labró el
acta. Asimismo indicó que dicho instrumento no fue negado en su autenticidad ni
ha sido redargüido de falso por la contraria, lo que le permitió afirmar que: el
escribano (en fecha 21/11/2018) constató que el 2/3/2018 existía una publicación
similar a la que es génesis del reclamo de la parte actora.
Agregó que, sin perjuicio de lo expuesto, lo dicho no importa que
deba tenerse por cierta su veracidad, puesto que la constatación es útil para
comprobar la apariencia externa de un documento digital, pero no así aquellos
datos intrínsecos que hacen a la autenticidad del instrumento.
De tal suerte, advirtió que para que los datos constatados por el
escribano tuvieran valor probatorio debió garantizarse su autenticidad, que el
contenido sea fiel y completo con relación a las menciones que constan, sin
posibilidad de alteraciones y que el documento pueda preservarse en su estabilidad

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y perdurabilidad. Para lo cual, aseveró que no bastó la mera constatación sino que
su eficacia probatoria dependía de prueba complementaria que, en el caso, no se
produjo.
Entendió que estos obstáculos propios de la publicación digital, no
fueron sorteados por la parte actora, en tanto que al celebrarse la pericial
informática se verificó que la publicación ya no estaba disponible, no siendo
posible diagnosticar los motivos de su supresión, ni si ello ocurrió de modo
voluntario o no, y eventualmente quién eliminó el posteo en cuestión.
A su turno, consideró que la limitada respuesta del perito en
relación a estos puntos, tuvo origen en la deficiente propuesta de los puntos de
pericia que conformaran su labor.
Agregó que no solo falta de verificación de autenticidad del posteo
impide el progreso de la acción, sino también la ausencia de prueba que demuestre
que el demandado fue el autor de la publicación en cuestión, en el sitio oficial de
"ASEC", como así tampoco que haya sido administrador del mismo a aquella
época.
Luego de citar doctrina en aval de su posición, expresó que para
poder atribuir autoría a una publicación digital, no basta con certificar
externamente el nombre de quien aparece realizándola, sino que tal circunstancia

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necesita la comprobación mediante el análisis del IP del dispositivo de donde se
realizó la publicación, el rastreo de la actividad en la web de determinado usuario,
etc.
Aclaró que para certificar la autenticidad de un sitio o página web
determinada, no basta la impresión de pantalla sino que es necesario el
relevamiento idóneo de la URL de la página web en donde se realizó la publicación
y, en su caso, verificar los propietarios o integrantes de ese sitio, entre otras
medidas.
Indicó que la prueba pericial resultó útil al ilustrar acerca del
método idóneo que debe ser llevado a cabo para garantizar una debida
comprobación. Así expuso que existen empresas que actúan como testigos de lo
que sucede en internet y ofrecen sus servicios a fin de atestar una situación que ha
ocurrido en la red, eliminando toda duda acerca de la manipulación de una imagen
que, como captura de pantalla, deba ser presentada como prueba en un juicio.
Reconoció que la conclusión del perito fue contundente y ha sido basada en
principios técnicos y científicos propios de su lex artis y no fue desvirtuada por
elemento probatorio alguno de igual o mayor autoridad.
Dicho ello, manifestó coincidir con lo decidido en primera
instancia respecto de que, la parte actora, antes de iniciar el andamiaje judicial,

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debió llevar adelante ciertas tareas de investigación forense, tendientes a clarificar
el escenario probatorio. Y concluyó que los medios de prueba analizados resultan
insuficientes para calificar de veraz y atribuir la autoría de la publicación al
demandado, lo que revela que el actor incumplió con la carga probatoria que
pesaba sobre él y, de tal suerte, le impidió acreditar los presupuestos de hecho
sobre los que basó su pretensión.
b) Desde otro ángulo, el magistrado que suscribió el voto
minoritario, reconoció que vivimos en una era de impunidad absoluta en las redes
sociales con difamaciones a doquier y a sabiendas de la dificultad que en materia
probatoria conlleva el denominado mundo virtual, en donde las manifestaciones
injuriosas o calumniosas vertidas con total irresponsabilidad y groseramente
violatorias del derecho a la intimidad, al honor y a la imagen (arts. 51/53 del CCC)
son fácilmente eliminadas del sitio en que fueron publicadas y negadas en su
autoría e integridad.
Aseveró que en relación a la carga probatoria es sabido que si bien
el demandado debe admitir o negar los hechos invocados por el actor (art. 342 del
CPCC), también tiene la carga de suministrar al juez los antecedentes necesarios
para que éste adquiera conocimiento exacto de los hechos en procura de alcanzar la
verdad jurídica objetiva (arts. 1734/1735 del CCC). Recordó que la conducta
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procesal de las partes, es un elemento de convicción, que tiene su fundamento en la
colaboración que deben prestar los justiciables para el dictado de una sentencia
justa, sobre todo cuando se está en mejores condiciones de aportar elementos de
convicción. Señaló que en el caso que nos ocupa, el demandado reconoció haberse
desempeñado como fundador y administrador de ASEC, lo que -a su entender-
revela una posición técnica superior y de privilegio frente al actor.
Dicho ello, consideró al acta notarial como la prueba nuclear y
base estructural del complejo de indicios que seleccionó en pos del acogimiento
del reclamo reparatorio.
Tras citar y transcribir la parte pertinente de lo constatado por el
notario, consideró que fue la publicación, sus comentarios, las réplicas y su natural
difusión, la génesis de la acción.
Expuso que el documento público acompañado, a valorar a título
de "indicio vehemente", hace plena fe de los hechos que el funcionario público
relató y explicó que pasaron en su presencia, hasta la prueba en contrario. Es decir
que, a la fecha del acta notarial, el posteo existía en el mundo virtual.
Continuó diciendo que, es precisamente a partir de este fuerte
indicio lo que en relación al contenido y autoría del mismo incide con fuerza
determinante respecto a las cargas probatorias imperantes, pues, en su opinión,

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cabía a partir de allí al demandado, desacreditarlo con prueba desincriminante de
mayor o igual incidencia convictiva (arts. 1734/1735 del CCC), lo que ni siquiera
procuró en cuanto limitó su conducta procesal a negar los hechos incriminantes de
toda responsabilidad por parte de su persona, sin aportar un mínimo indicio del
"perfil trucho o clonado" al que hizo referencia en su postulación defensiva.
Señaló que otros indicios coadyuvan unívocamente en la
conclusión condenatoria. Describió que la declaración de parte del accionado se
constituyó en una fuente importante de hechos indiciarios complementarios de
aquel principal. Ello en tanto el demandado dejó claro que: fue el fundador del
sitio ASEC, fue administrador del mismo en "tiempos pasados", participó en la
discusión en ciernes referida a la radio pública precisamente en "ASEC".
Entendió que la conducta procesal del demandado, por demás
pasiva, poco colaborativa y descansada en la prueba de la contraria suman
elementos de convicción a la solución propuesta.
También valoró las copiosas actuaciones administrativas generadas
en el Municipio local, como muestra concluyente de que existió un motivo
concreto para tales tramitaciones, concretamente el posteo atribuido al accionado,
que se constituyó en el disparador de la respuesta estadual.
Indicó que la pericial informática estaba condenada al fracaso,

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puesto que como bien lo dijo el demandado, y lo confirmó el experto, quien
efectúa un posteo tiene la facultad de borrarlo, así como todos sus comentarios.
Aseveró que el medio en donde se publicó tal posteo no estaba bajo el control del
actor, sino de su contrincante, por sí o a través de las personas con él relacionadas
y con mayor afinidad, teniendo así el control, custodia y gestión de los registros
informáticos del sitio.
Concluyó que se encuentra acreditada la publicación que da cuenta
el acta notarial (posteo de fecha 2/3/2018), su veracidad, integridad, autenticidad,
contenido y autoría material en la persona del accionado, coincidiendo la identidad
digital de la publicación con la identidad real del demandado.
Aseveró que de su lectura surge con total claridad que se imputó al
actor la presunta comisión de delitos de acción pública (v.gr, "malversación de
fondos") y se agravió su trayectoria personal y profesional.
Luego de ello, hizo especial referencia a las normas que regulan
las figuras de las injurias y calumnias, en tanto constituyen atentados contra el
honor, derecho personalísimo, reconocido constitucionalmente.
Ilustró acerca de las diferencias de conceptos entre un instituto y el
otro y, aclaró que en lo que refiere al elemento subjetivo, no es imprescindible que
medie dolo, sino que es preciso, al menos, la existencia de culpa del agente.
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Consideró que el demandado se representó el daño que podría
provocar con su publicación, actuó con plena conciencia y asumió, libre y
voluntariamente, sus eventuales consecuencias (art. 1724 del CCC).
Tuvo por acreditada entonces la producción de un comportamiento
reprobado por ley, que lesionó un interés legítimo y que, guardando nexo causal
adecuado, ocasionó un daño injusto en la faz espiritual del accionante.
A la hora de determinar la procedencia del reclamo resarcitorio,
señaló que la sola presencia de la difamación y su calidad para afectar la honra de
una persona conlleva la presunción del daño moral y, a fin de establecer su cuantía,
refirió a noción de precio "del consuelo" o compensatorio con placeres que
mitiguen el dolor de la víctima (art. 1746 del CCC). En función de ello, valoró la
entidad y gravedad del posteo, su difusión, los comentarios consecuentes y
sumamente injuriosos, la extensa trayectoria periodística del damnificado, la
repercusión en su esfera profesional y laboral, afectación a su núcleo familiar y la
obvia afectación moral, por ver comprometida su honra y crédito. De allí,
consideró justo y razonable fijar en concepto de indemnización la suma de $
500.000 fijada a la fecha de la sentencia, con más intereses. Asimismo ordenó que,
a costa del accionado, se publique el fallo en el sitio en donde se consumó el actuar
antijurídico (ASEC) y en un diario local con tirada en soporte papel.

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III.- Contra dicho pronunciamiento se alza la parte actora y
deduce el presente recurso de inaplicabilidad de ley (5/10/2021).
En la ocasión, tras describir los antecedentes de la causa y referir
al cumplimiento de los recaudos de admisibilidad formal de la vía, funda su
planteo.
Denuncia que la sentencia recurrida ha efectuado una valoración
parcial y fragmentada de la prueba producida y que ha prescindido de la
ponderación de conjunto.
Indica que, con lo resuelto, se ha modificado el criterio sustentado
por la misma Sala en el precedente expresamente citado por el voto de la minoría
("S., E. D. c/ B., S. P. s/ Ordinario Daños y perjuicios", Expte. Nº 9562", sentencia
del 25/7/2019), sin ofrecer razones que expliquen los motivos de dicha variación
sustancial del criterio.
Puntualmente endilga al fallo errónea aplicación de los artículos:
31 inc. 4º, 160 incs. 3º, 4º y 5º, 296, 310, 312, 342, 350, 363, 375, 390, 409, 410 y
411 del CPCC; y 1734 y 1735 del CCC.
Recuerda que la demanda persigue la retractación pública y una
supletoria indemnización, en tanto el demandado ofendió su dignidad por haberlo
calumniado e injuriado. Es por ello que recurre a la vía jurisdiccional en pos de

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obtener una tutela de sus derechos personalísimos, que se encuentran ínsitos en la
fuerte impronta de la constitucionalización del Derecho Privado.
Advierte que, pese a estar reconocido que se trata de un caso de
dificultad probatoria, la sentencia en crisis cargó todo el esfuerzo procesal en su
parte, en un exceso de rigorismo formal que -estima- proveniente única y
exclusivamente de la ya apuntada valoración fragmentaria de la prueba producida.
De allí que achaca al fallo la existencia de definiciones contradictorias y que ha
prescindido de una solución que dirima el asunto a partir de la búsqueda de la
verdad jurídica objetiva, aún cuando así lo pregone.
Comparte las consideraciones vertidas en el voto minoritario y
señala que la resolución, al obligar a su parte a producir prueba que se encuentra
bajo dominio exclusivo de la contraria (a punto tal que ésta pueda borrarla con solo
apretar un botón) solo sirve para alentar, fomentar y proteger, desde el propio
servicio de justicia, un comportamiento social completamente disvalioso.
En particular, llama la atención del recurrente, que el magistrado
que emitió el tercer voto: a) no haya considerado las definiciones sentadas en el
precedente "S., E. D. c/ B., S. P. s/ Ordinario Daños y perjuicios", Expte. Nº 9562",
sentencia del 25/7/2019, donde idéntico tribunal expuso que "la captura de
pantalla, o su representación en soporte papel refrendado en su autenticidad

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externa por acta notarial, califica como 'indicio revelador' del hecho objeto de
investigación"; y b) haya omitido dar una explicación o justificación por la cual
debió apartarse de dichos conceptos, que -a su entender- aplican de modo directo
en la solución del presente caso.
En particular, al ingresar al análisis circunstanciado del fallo,
reitera que su solución es el resultado de la fragmentación y falta de integralidad
en el análisis de la prueba producida.
En su relato, describe que el voto que conforma la mayoría
comenzó por indagar si efectivamente se probó el presupuesto determinante de la
pretensión, esto es, si existió la publicación cuya realización su parte imputa al
demandado y, eventualmente, sus consecuencias.
Expone que al valorar el acta notarial, se determinó que el
21/11/2018 el escribano constató la existencia de una publicación fechada el
2/3/2018, similar a la que es génesis del reclamo actoral. Sin embargo, pese a esta
primera definición, luego observa una contradicción cuando se sostuvo que no se
probó que la publicación haya sido efectivamente realizada en el sitio denunciado.
En este punto, señala que, quien debió invocar y acreditar ese extremo era el
demandado, por aplicación de la carga dinámica de la prueba, en tanto era él quien
se encontraba en mejor posición para probar ese aspecto. Asimismo, manifiesta

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que también él fue quien debió redargüir de falsa el acta, que daba fe sobre ese
punto y no lo hizo.
Manifiesta que a partir de aquella definición, el fallo cuestionado,
efectuó una equivocada valoración del sustrato probatorio, en especial, respecto
del contenido, efectos y alcances del acta notarial con relación al documento
digital y en la aplicación de las reglas de la prueba.
Resalta que el código de rito no contiene disposición alguna que
regule este instrumento probatorio o el modo en que se debe incorporar prueba
electrónica de estas características. Con cita de doctrina, agrega que las actas
notariales son documentos notariales protocolares que tienen por objeto la
comprobación de hechos que el notario percibe por sus sentidos, a cuya
representación documental el sistema jurídico les reconoce plena fe: de su
correspondencia con el objeto percibido (art. 294 inc. a, arts. 297, 291 y concs. del
CCC), y de la fecha y del lugar de su percepción. Sostiene que la constatación de
hechos digitales, cuando no se tenga la certeza de autoría o de la ruta de metadatos
que permitan llegar a ella, puede considerarse prueba documental, aunque sea
indiciaria, como fue valorada en el voto de la minoría.
En virtud de ello, critica por errónea, la corriente de opinión que
no traslada la eficacia probatoria de los instrumentos públicos a las actas notariales

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(tal como lo sostuvo el voto mayoritario). En apoyo de su posición, sostiene que a
diferencia del Código derogado, el nuevo Código Civil y Comercial refiere de
manera expresa al valor probatorio de estos instrumentos públicos (arts. 312, en
concordancia de los arts. 310 y 296, todos del CCC), circunstancia que -entiende-
despoja cualquier duda interpretativa.
Indica que la prueba pericial incorpora un dato esencial para
determinar la correcta aplicación de las reglas de la prueba. En este sentido,
sostiene que no hay discusión respecto a lo dictaminado por el perito informático
en cuanto que el sitio controvertido existe y que basa su dictamen por haber
utilizado la misma dirección de URL que utilizó el escribano (cfr. pericia resp.
primer punto, fs. 160; Acta notarial, fs. 10). Con lo cual, califica de contradictorio
y absurdo sostener -como lo hizo la sentencia recurrida- que aun teniendo por
cierta la existencia del posteo, no se acreditó la autenticidad ni que el posteo se
haya realizado en el sitio oficial de "ASEC".
Sostuvo que está probado que el notario para ingresar al sitio
utilizó la misma URL (Uniform Resource Locator) que el perito informático
verificando éste que en esa dirección el sitio oficial “ASEC” existe. Añadió que es
sabido que la URL, por definición, es la dirección única y específica que se asigna
a cada uno de los recursos disponibles de la World Wide Web para que puedan ser
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localizados por el navegador y visualizados por el usuario. Con lo cual, coligió que
la única conclusión posible es que: el documento electrónico que consta en el acta
notarial que fue percibido por el notario, respecto del cual realizó captura de
pantalla que luego agrega "en copias certificadas a esta escritura como parte
integrante de la misma" se encontraba publicado en el sitio oficial de ASEC.
Endilga una evidente confusión entre "autenticidad del posteo" y
"autoría del posteo". Ello en tanto, si lo actuado por el notario lo fue en el sitio
oficial de ASEC y no existe prueba que desvirtúe el contenido del acta, resulta
imposible aseverar que falta la verificación de autenticidad.
Ello en tanto, si se encuentra acreditado como cierto y verdadero
que la captura de pantalla prueba que al momento en que el notario ingresó al sitio
oficial ASEC, ese posteo existía y del modo y con el contenido que se puede
cotejar en lo capturado e incorporado a la escritura pública. Expone que no hay
actividad probatoria alguna de la contraparte que permita tener por acreditado que
el sitio o lo publicado en él se encontrare o hubiere sido adulterado y/o se hubiere
tratado de un perfil o sitio falso. En este punto, reitera que dicha prueba estaba a
cargo del demandado a tenor de lo expuesto respecto al art. 381 del CPCC.
En consecuencia, asevera que ninguna duda cabe que la “evidencia
digital", es decir la percepción por el notario del documento electrónico como

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hecho digital, donde cobra relevancia la acreditación de la vista en pantalla del
contenido que consta en el acta notarial, fue realizada en el sitio digital oficial de
ASEC señalado en la demanda, que es además el que reconoce expresamente el
demandado haber creado, administrado y participado activamente.
Indica que lo probado en el instrumento público, la certeza del
sitio digital relevado por el notario (conforme lo dictamina por el perito
informático) y el expreso reconocimiento brindado por el accionado de haber sido
su creador, su administrador, su moderador e intervenir activamente en el mismo,
pre y post posteo, sumado a la conducta procesal que decidió asumir -como
acertadamente lo valora el voto minoritario- debieron haber llevado a aplicar
correctamente, en el presente caso, las reglas de la prueba para valorar el material
probatorio de modo correcto.
En lo que a la autoría del posteo respecta cuestionó la conclusión
sentencial que determinó que no se había demostrado fehacientemente que el
demandado haya sido el autor de la publicación, ni que haya sido el administrador
del grupo en tal época, más allá de que se haya consignado su nombre en el posteo.
Criticó que no se haya considerado que el notario ingresó al sitio
oficial en cuestión y que la evidencia digital es auténtica. A su vez, el recurrente
señaló que no solo está el nombre completo del accionado sino también su foto,
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circunstancia que -según entiende- debió ser considerada como un indicio
vehemente.
Refiere que el demandado se limitó a negar el posteo sin producir
prueba alguna que permita siquiera dudar de la existencia de un perfil o posteo
falso. Destaca que, en la especie, se trata de una publicación realizada en un grupo
de Facebook (creado por el accionado) en donde el propio sistema hace que cada
participación tenga la previa identificación del perfil del participante.
La parte recurrente advirtió que siendo que el accionado reconoció
haber creado el sitio oficial de ASEC y haberlo administrado, moderarlo y además
tener asidua intervención antes y después del posteo; si hubiere sido cierto que no
siguió administrándolo, no cabe dudas que a quien le hubiere entregado la posta
haya sido alguien de su confianza. Así, pone el énfasis en la conclusión arribada
por el voto conformado por la minoría que observó que: "el medio tecnológico en
donde se publicó 'el posteo' no estaba bajo el control del actor, sino de su
contrincante por sí o a través de las personas del sitio con él relacionadas y
obviamente, con mayor afinidad, teniendo así el control, custodia, y gestión de los
registros informáticos del sitio (v.gr. 'historial de administradores')".
En relación a la prueba pericial, sostiene que el solo hecho de que
el perito informático dictamine que no estaba el posteo y sus comentarios en el

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sitio oficial ASEC a la fecha que él ingresara, no sirve para descartar o dudar
siquiera que la publicación sí estaba en la fecha que el notario confeccionara el
acta notarial. A ello, adicionó que, si cada posteo subido al sitio oficial ASEC
dispara un aviso al administrador y éste cuenta con todos los elementos para
determinar si ese posteo proviene o no del perfil que el propio posteo indica, en la
hipótesis en que el demandado no haya sido el administrador, el que hubiere hecho
las veces no pudo dejar de advertir que el posteo provenía del perfil del creador del
sitio y menos aún del contenido del mismo (cfr. las condiciones redactadas por el
propio demandado como creador del sitio para poder participar en el mismo, que
se encuentran consignadas expresamente en la pericia informática, así como las
expresas facultades atribuidas al administrador del grupo). Con lo cual, de haberse
tratado de un perfil falso hubiera sido detectado en el acto.
Critica que el fallo le quita valor probatorio al intercambio de
comunicaciones postales y que su eficacia fue descontextualizada de los hechos
subyacentes.
Finalmente se pronuncia en contra de las conclusiones vertidas en
el fallo y que desecharon la validez probatoria de la documental en poder de
terceros con fundamento en que la misma no dio cumplimiento a la ordenanza que
rige la órbita de la administración pública.

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Frente a ello, señala que está fuera de su alcance su efectivo
cumplimiento y, por ende, no puede serle oponible a su parte.
Asevera que, contrariamente a lo valorado por el voto que
conforma la mayoría, tanto el Ente Público Radio Ciudadana acompañó
debidamente el archivo con el que cuenta esa entidad y la documentación remitida
por la Municipalidad de la ciudad de Concordia, en orden al Oficio 753/19 se hizo
mediante nota firmada por el propio Intendente Municipal (cfr. fs. 212), con
expresa constancia del expediente municipal y la identificación de la nota de
responde.
Postula que lo aportado en la documentación en poder de terceros,
es prueba que correspondió ser contextualizada dado su importante contenido.
Reitera que debió ponderarse de modo desfavorable la conducta
desplegada por el demandado a lo largo del proceso, en tanto actuó basándose
únicamente en la negativa, no probó los hechos en los que pretendió probar sus
propias hipótesis (perfiles truchos o clonados) ni las eximentes al reclamo que le
formulara el actor (se reconoce administrador hasta unos meses antes al posteo,
pero omite producir prueba de su alegado retiro); incumpliendo no solo las reglas
probatorias procesales, sino lo expresamente dispuesto en los arts. 1734/1735 del
CCC.
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IV.- Corrido el traslado del memorial, fue replicado por la parte
demandada (12/10/2021) quien, en prieta síntesis, solicita se rechace el recurso
articulado.
V.- La Cámara dicta resolución que, al considerar cumplidos los
requisitos exigidos por los arts. 277, 280 y concs. del CPCC, concede el recurso de
inaplicabilidad de ley (29/10/2021).
VI.- a) Reseñados los antecedentes del presente juicio, el análisis
preliminar de admisibilidad, previsto expresamente en nuestro ordenamiento
procesal, indica que cuando el medio impugnaticio se interpone ante el mismo
organismo jurisdiccional que dictó la resolución recurrida, sea llevado a cabo en
dos oportunidades, la primera por el a quo y la segunda por el Superior. En
ejercicio de dicho control es que esta Sala advierte que el recurso reúne los
requisitos exigidos por el tercer párrafo del art. 280 del CPCC.
b) En este estado advierto que, si bien la recurrente formula
diversas y muy variadas críticas a la sentencia en revisión, solo se abordarán
aquellas que ofrecen trascendencia para la solución del conflicto; conforme el
criterio mantenido por el Máximo Tribunal Nacional que señala que la
magistratura no está obligada a analizar todas y cada una de las argumentaciones
de las partes, sino las que sean conducentes y posean relevancia para decidir el
8536
caso (Fallos: 258:304; 262:222; 265:301; 272:225, entre otros).
c) En la especie se observa que la peticionaria denuncia que la
sentencia dictada en la anterior instancia es arbitraria y ha efectuado una errónea
valoración de la prueba y una deficiente aplicación de las presunciones y reglas de
la sana crítica (arts. 31, inc. 4º, 160, 269, 310, 312, 342, 350, 363, 375, 390, 409,
410, 411 del CPCC, en concordancia con los arts. 1734/1735 del CCC).
VII.- a) Ingresando al análisis sustancial del asunto que nos
convoca, resulta evidente que en el sub lite se encuentran en pugna derechos con
raigambre constitucional; en efecto, por un lado el derecho a la libertad de
expresión y por el otro, se conjugan derechos a la intimidad, al honor y a la imagen
(arts. 14 y 19 de la CN).
A fin de esbozar una primera aproximación al asunto que habilite
alcanzar una respuesta eficaz, recientemente he tenido ocasión de manifestar que:
"los derechos constitucionales no son absolutos, sino que a su respecto se predica
la relatividad, existiendo diferentes límites que delinean sus contornos, en pos de
la vida en comunidad.
No obstante, cuando las normas constitucionales entran en
colisión no existe un necesario rango de jerarquía entre ellas, sino que
corresponde armonizarlas. Dicha armonización prescinde de reglas rígidas y su

8536
ponderación no será en abstracto, sino que dependerá de cada caso, tomando en
consideración las diferentes circunstancias en las que subsume el asunto, evitando
generalizaciones no del todo convenientes.
Comparto la idea de que las pautas valorativas de una sociedad
pueden mutar de un tiempo a otro y, por tanto, los juicios de valor de una época
pueden no ser coincidentes con los actuales o con los que vendrán. Ahora bien, la
télesis de nuestra Constitución Nacional y los tratados internacionales de
derechos humanos (suscriptos por nuestro país) imponen la tutela de la dignidad
de la persona frente a toda agresión indebida" (cfr. "S M L c/ D M F R c/
Ordinario daños y perjuicios" - Expte. Nº 8442, sentencia del 22/9/2021).
Asimismo, el Código Civil y Comercial recepta, de manera
expresa, el reconocimiento e importancia que revisten en la esfera personal y
social, los derechos personalísimos.
Así, el art. 51 del CCC establece que: "[l]a persona humana es
inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto
de su dignidad". Y el art. 52 de idéntico cuerpo normativo señala que: "la persona
humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputación,
imagen o identidad, o que de cualquier modo resulta menoscabada en su dignidad
personal, puede reclamar la prevención y reparación de los daños sufridos ...",

8536
remitiendo para ello al capítulo en el que se regula la responsabilidad civil, en
particular.
A partir de estas primeras aproximaciones, resulta necesario
valorar si, en el caso de autos, se han configurado los presupuestos de la
responsabilidad por los daños que la parte actora alega haber padecido.
Sentado lo cual, adelanto que, un pormenorizado análisis de las
diversas circunstancias en las que se enmarcan las presentes actuaciones, me llevan
a la firme convicción que la solución alcanzada en la anterior instancia ha sido
eficazmente rebatida por la parte recurrente, ya que -tal como se denuncia en el
escrito recursivo- el fallo ha omitido apreciar de manera adecuada prueba
dirimente, incurriendo en un error manifiesto, en tanto conduce a alcanzar una
solución incompatible con las constancias objetivas de la causa.
b) Acerca de los presupuestos de la responsabilidad.
b.1.- El hecho de que la difusión de ideas y opiniones encuentre
amparo en nuestro ordenamiento, no significa que si a través de ellas se vulneran o
dañan el honor y la imagen de una persona, esa violación no reciba una protección
o reparación ulterior.
En efecto, el principio es justamente el opuesto.
Útil es recordar que la libertad de expresión goza de tutela

8536
constitucional (arts. 14, 32 y 75 inc. 22 de la CN, art. 13 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, art. 19 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, art. 12 de Constitución Provincial); esta protección tiende a que
se publiquen y difundan ideas vedando toda posibilidad de censura previa. Ahora
bien, esta salvaguarda no significa impunidad ya que si en esta difusión se
vulneran otros derechos personalísimos (v.gr., honor, imagen, etc.) su autor debe
responder por los daños que se irroguen. En esta dirección se ha expedido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso "Herrera Ulloa"(2/7/2004),
ocasión en la que señaló que el ejercicio del derecho a la libre expresión no puede
estar sujeto a censura previa, aunque sí a responsabilidades ulteriores, que deben
estar expresamente fijadas por la ley ser necesarias para asegurar el respeto a los
derechos de los demás.
En el orden provincial el art. 12 de la CP establece que: "[e]l
Estado garantiza la libertad de expresión, creencias y corrientes de pensamiento.
La libertad de la palabra escrita o hablada, es un derecho asegurado a los
habitantes de la Provincia, sin que en ningún caso puedan dictarse medidas
preventivas para el uso de esta libertad, ni restringirla ni limitarla en manera
alguna. Los que abusen de esta libertad, serán responsables ante la justicia
ordinaria en la forma que lo prescriba la ley".

8536
En lo que aquí respecta, la actora ha denunciado que se afectó su
honor. El honor es el derecho personalísimo a ser considerado merecedor de
respeto, pudiendo distinguirse dos aspectos. El primero, refiere a la esfera íntima y,
en especial, a la propia dignidad y a la del grupo familiar que compone; el
segundo, más amplio, que alude a la reputación socialmente adquirida.
b.2.- En relación al factor de atribución, cabe advertir que el
ejercicio del derecho a la libertad de expresión no se agota con las atribuciones
subjetivas (a título de dolo o culpa) sino también da fundamento a la prohibición
de dañar, el derivado de un ejercicio abusivo; y en este punto, me permito decir
que resulta insoslayable la referencia al tercer párrafo, del art. 12 de nuestra
Constitución Provincial, precedentemente transcripto y al art. 10 del CCC.
c) 1.- Cabe interrogarnos acerca de qué sucede cuando las
expresiones que se endilgan como lesivas han sido vertidas a través de diferentes
plataformas o redes sociales, en la especie: Facebook.
Para responder este interrogante, corresponde valorar que el caso
que nos ocupa reviste una gran actualidad y que ha sido, con el correr del tiempo,
que quienes proveemos a prestar el servicio de justicia (miembros de la
magistratura y del funcionariado, profesionales de la abogacía, auxiliares de
justicia e incluso los propios justiciables) hemos ido adoptando mayores y mejores
8536
herramientas para la elucidación de este tipo de asuntos que, al involucrar a las
nuevas tecnologías, son ciertamente novedosos.
Efectivamente, con el devenir de la era digital, han surgido
también nuevas necesidades probatorias.
Es así que en el ámbito de las pretensiones derivadas del uso de las
diferentes plataformas surge imperioso determinar aspectos vinculados con la
legitimación de las partes, la configuración de la causa y el objeto de la pretensión.
A estos elementos cabe adicionar que, uno de los mayores desafíos que se presenta
a la hora de probar es: la volatilidad de los datos que constan en las diferentes
plataformas. Ello en tanto los contenidos que se suben a la web pueden permanecer
de modo accesible para todo público o, luego cambiar su accesibilidad, modificar o
mutar su aspecto o bien, desaparecer.
De allí, surge la necesidad de preconstituir prueba a fin de poder
demostrar los hechos constitutivos en los que se funda la pretensión en el marco
del proceso judicial y sus diferentes estadios.
Así la doctrina autoral más especializada en la materia ha dicho
que "[l]a fugacidad y fragilidad de las fuentes probatorias de origen electrónico
hacen que exista un riesgo latente a su desaparición, adulteración o
contaminación, antes de llegar a conocimiento del magistrado para su correcta

8536
valoración. (...) [d]eterminar la autoría-autenticidad, garantizar la integridad-
genuinidad del dato que se aportará al proceso, asegurar la estabilidad del dato,
en cuanto a la dificultad de su hallazgo que puede desaparecer en segundos,
impone nuevos procedimientos para su eficaz captación, debiéndose preconstituir
prueba la que, luego, se ofrecerá en el proceso. Los juristas y magistrados deben
hacer verdaderos esfuerzos para intentar, al menos, estar al nivel y receptar los
beneficios de tales adelantos tecnológicos en provecho del fin último del proceso,
cual es el establecimiento de la verdad jurídica objetiva; en la medida en que
humanamente sea posible" (cfr. Bielli, Gastón Enrique - Ordoñez, Carlos Jonathan,
"La prueba electrónica: teoría y práctica", La Ley 1ª ed., 2a reimp., Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, 2019, págs. 11/12 y sus citas).
c.2.- Acerca de las dificultades para probar la autoría del posteo.
En primer término, la doctrina autoral y jurisprudencial han
abordado la temática de la identidad, en general, y la identidad digital, en
particular, ofreciendo conceptos que no se excluyen entre sí, sino que tienden a
coexistir. La primera de ellas, con mucho más desarrollo tradicional, reconoce a la
persona como un ser que no se limita al dato biológico, sino que se integra con
múltiples aspectos: sociales, culturales, demográficos, a partir de los cuales se
determina la construcción de su historia y su proyección como un ser único. La

8536
segunda, para muchos, comprende una concepción más actual y refiere a un "mapa
dinámico basado en la información, disponible en Internet, sobre una persona o
marca (huella digital), así como las percepciones que esta información genera en
terceros (reputación digital) (...) La identidad digital es lo que los usuarios hacen
en las redes: las palabras e imágenes que usan, los textos y videos que comparte,
las opiniones que expresan y también las bromas que hacen". (cfr. Bielli -
Ordoñez, ob. cit., págs. 121/123).
c.3.- Teniendo en cuenta el avance de este breve desarrollo
argumental, resulta imperioso indagar cómo se debe probar la autenticidad y
autoría de un posteo. A diferencia de lo que ocurre con un documento físico, el
documento electrónico "no habilita a una efectiva identificación de autoría 'per
se', siendo que solo nos proporcionará datos (metadatos) relativos al dispositivo
generador desde el cual se concibió y rubricó dicho instrumento, siendo que será
una tarea agregada al determinar la identidad real de la persona autora)" (cfr.
Bielli - Ordoñez, ob cit, pág. 128). Con lo cual, se acrecientan las dificultades. A
grandes rasgos, una vez identificado un perfil digital (con nombre real o no) no
hay dudas que existe una persona y dependerá de la conjunción de diversas
circunstancias (actividad en las plataformas, cantidad de amigos o seguidores,
información básica, publicaciones, etc.) lo que permitirá establecer una efectiva

8536
correspondencia entre la identidad digital y la identidad real.
c.4.- Conociendo entonces las particularidades de este escenario
probatorio, su ofrecimiento, producción y ponderación deben, necesariamente
contemplarse a través de un sistema más permeable; en especial, que tenga como
estandarte a los principios procesales y valores vinculados a la cooperación, a la
solidaridad y a la búsqueda de la verdad jurídica objetiva, en tanto será solo a
través de ellos, que podrá arribarse a una solución que provea a la concreción de
una tutela judicial efectiva.
d) Del material probatorio suministrado en autos y su valoración.
Entiendo que el acta notarial (fs. 10/vta.) y las cuarenta y dos hojas
certificadas a ella incorporadas, es -sin lugar a dudas- una fuente probatoria cuyo
valor resulta insoslayable.
Ahora bien, debo aclarar que no es ajeno al suscripto que lo
constatado por el notario debió articularse con la colaboración de un experto en
pericias informáticas, con el objeto de garantizar su validez y evitar (como ocurrió
en los presentes) las impugnaciones y las observaciones vertidas en el fallo en
revisión. Ello, en tanto, si bien son reales ciertos cuestionamientos despachados en
torno a algunas debilidades que puedan endilgarse a la tarea notarial, -tal como lo
remarca el voto conformado por la minoría- ello no habilita a desconocer la

8536
eficacia probatoria del instrumento público en cuestión.
Es así que, los tres integrantes del tribunal que dictó el fallo aquí
en revisión, coinciden al señalar que el 21/11/2018 el escribano constató (hecho no
controvertido) y pudo certificar una captura de pantalla de un posteo fechado el
2/3/2018 en el grupo de ASEC de la plataforma Facebook; en él figura el perfil del
demandado, Sr. G. S., como su autor y administrador del grupo.
Es a partir de esta publicación, sus lecturas, reacciones,
comentarios, réplicas y difusión lo que da lugar a la promoción de las presentes
actuaciones que, en primer lugar, tuvo en miras la retractación por parte de su
promotor y, en subsidio, la reparación de los daños padecidos fundada en la
responsabilidad civil que se le atribuye a aquel.
De allí que, resulte ineludible determinar el valor que cabe atribuir
a las actas notariales en general y, en particular, a la que es base documental de las
presentes actuaciones.
El Código Civil y Comercial tras enunciar a los instrumentos
públicos y establecer los requisitos que hacen a su validez (arts. 289/294 del CCC),
de manera expresa, establece que "hace plena fe: a. en cuanto a que se ha
realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial público enuncia
como cumplidos por él o ante él hasta que sea declarado falso en juicio civil o
8536
criminal; b. en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones,
disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente
relacionados con el objeto principal del acto instrumentado, hasta que se
produzca prueba en contrario" (art. 296 del CCC).
Describe que las actas notariales son los documentos "que tienen
por objeto la comprobación de hechos" y luego de enumerar sus requisitos y
particularidades respecto de la escritura pública, dedica un artículo para señalar su
valor probatorio, aclarando que: "se circunscribe a los hechos que el notario tiene
a la vista, a la verificación de su existencia y su estado. En cuanto a las personas,
se circunscribe a su identificación si existe, y debe dejarse constancia de las
declaraciones y juicios que emite. Las declaraciones deben referirse como mero
hecho y no como contenido negocial" (arts. 310/312 del CCC).
De allí que, conforme el sentido y alcance de las normas antes
transcriptas, considero que las capturas de pantalla que en copias certificadas se
agregaron al acta notarial, merecen ser calificadas como un indicio revelador del
hecho descripto en la demanda y que diera origen a la promoción de los presentes.
En virtud de lo cual, pesaba en cabeza del accionado desvirtuar ese
contenido, procurando no solo negar los hechos que se le atribuyen. En efecto, ante
un cuadro de situación como el que se describe, era esperable que el demandado

8536
adoptara otro tipo de conducta, más solidaria con el proceso. De allí que una
actitud poco cooperativa y hasta casi obstruccionista, merece ser valorada en
cuanto tal.
Ello en tanto resulta innegable que, en casos como el que nos
ocupa, existe una desigualdad real de oportunidades a la hora de arrimar al proceso
el material probatorio necesario para alcanzar la solución definitiva con plena
convicción, poniendo especial énfasis en el objetivo en la búsqueda de la verdad
jurídica objetiva. Esto es así, puesto que el dominio y eventual administración y
disposición de la información se halla en poder de una sola de las partes de la
relación procesal.
A partir de estas valoraciones, surge innegable que es aquí, en el
ámbito de la prueba electrónica donde se avizora un "escenario más que fecundo
para el desarrollo y la proliferación de la teoría de la carga dinámica de la
prueba, trasladando el peso de la misma, en caso de corresponder, sobre la parte
que en mejores condiciones se encuentra de ingresarla al proceso. La existencia
de desequilibrios entre las partes producto del escenario que precede a la prueba
electrónica, constituye un fundamento de autoridad para dotar al juez de
herramientas necesarias para privilegiar la igualdad de las mismas y afianzar la
justicia equilibrando la balanza en supuestos concretos de inexistencia o

8536
insuficiencia de elementos de juicio." (cfr. Bielli - Ordoñez, ob. cit. págs. 162/163).
Como ya se esbozara el valor probatorio del acta se limita a lo que
el notario pudo percibir a través de sus sentidos (la vista), y así es que constató la
existencia de una publicación, en la plataforma y con las características ya
descriptas. Ahora bien, esto no abarca la autenticidad del posteo pero sí, es un
indicio que se ha podido ver corroborado con otros y de cuya conjunción permite
inferir la existencia de este hecho no percibido, esto es: la presunción de su
autenticidad.
Las otras circunstancias que han coadyuvado para alcanzar esta
definición y que han sido deficientemente abordadas en la anterior instancia, tienen
que ver con la ponderación, principalmente, de la conducta del demandado. Como
ya indicara, caracterizada por la mera negativa; máxime que -incluso, al contestar
la demanda- conocía que el posteo ya había sido eliminado.
De conformidad a lo ponderado por el voto minoritario, el valor
probatorio del acta notarial, se ha visto corroborado por otra serie de indicios
serios y concordantes que permiten tener por cierta la publicación objeto de este
proceso.
Cobran relevancia los hechos reconocidos por el accionado que
dan cuenta de haber sido fundador y administrador del grupo de Facebook

8536
denominado ASEC, así como también de haber participado de una discusión dada
en este grupo, relacionada con el funcionamiento de la emisora municipal y su
conductor. En efecto, el demandado expresamente reconoció que "existieron
comentarios" y si bien desconoce que los mismos hayan sido expresados en los
términos redactados en la demanda, no formula esfuerzo alguno a fin de colaborar
y demostrar en qué terminos sucedió tal participación; siendo que era quien se
encontraba en mejores condiciones para hacerlo.
Las actuaciones administrativas que se acompañan también se
erigen como indicios contrarios a la posición adoptada por la demandada, ya que
ellas dan cuenta de la existencia del posteo de mención. En efecto, más allá de los
reproches y observaciones que merecieran, lo cierto es que si bien es cuestionable
y/o criticable la falta de cumplimiento de los recaudos administrativos que hacen a
un adecuada correlación de la documentación en poder del Municipio, tales
omisiones no resultan achacables al aquí actor. Más allá de lo cual y sin indagar
acerca de su verdadero valor como instrumento público, lo cierto es que merece ser
ponderado como un elemento indiciario más, destinado a confirmar la tesis
postulada en la demanda.
Si bien las circunstancias antes descriptas no pudieron ser
corroboradas por la pericial informática; sin embargo, ello no le quita robustez a la

8536
solución propiciada.
e) De conformidad a lo expuesto, corresponde establecer si el
contenido de las expresiones vertidas en el posteo merecen ser calificadas como
calumnias o injurias.
e.1.- Aquí resulta útil transcribir el contenido de las normas del
CCC que, en la materia, expresamente disponen: "[e]l que arbitrariamente se
entrometiere en la vida ajena y ... mortifica a otros en sus costumbres o
sentimientos, o perturbe de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a
cesar en tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar una indemnización que
debe fijar el juez, de acuerdo a las circunstancias. Además, a pedido del
agraviado, puede ordenarse la publicación de la sentencia en un diario o
periódico del lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparación"
(art. 1770).
Siguiendo la definición que nos ofrece el Código Penal, la
calumnia es la falsa imputación de un delito que dé lugar a la acción pública (art.
109 del CP). De allí que para que la atribución de un delito pueda ser calificado
como calumnioso es necesario que confluyan dos recaudos: su falsedad y que se
trate de un delito de acción pública. Conforme la redacción de la norma contenida
en el CCC, debe mediar culpa grave o dolo para generar responsabilidad.

8536
Por su parte, la injuria es un concepto jurídico más amplio y
comprende todo otro atentando contra el honor de una persona. En este caso, es
suficiente que la acción del sindicado como responsable tenga idoneidad suficiente
para poner en riesgo la reputación de la persona afectada.
Aquí me permito hacer propia una observación efectuada por la
doctrina de autor al expresar que: "en principio, el honor es tutelable frente a las
palabras, conductas o hechos que denoten falsedad. De allí que, en numerosos
supuestos, la prueba de la verdad de los hechos imputados puede impedir la
configuración del ilícito y las consecuentes responsabilidades civiles y penales"
(cfr. Pizarro, Ramón Daniel - Vallespinos, Carlos Gustavo, "Tratado de
responsabilidad civil: tomo III, pág. 177, Rubinzal Culzoni, 1ª ed. revisada, Santa
Fe, 2018).
En el caso que nos ocupa los dichos vertidos en la publicación
compartida en la red social Facebook atribuyó al actor valerse de fondos públicos
"para hacer burda militancia oficialista disfrazada de periodismo (...) prohíbe
voces disidentes al gobierno municipal, por ende un medio que debería ser de
todos, está copado por una facción sectaria y mercenaria. (...) quería mostrarles a
ustedes lo que nos cuesta este energúmeno. Cobra un sueldo de $40.000
mensuales, pero eso es solo una pequeña parte de lo que percibe. La radio al año
8536
NOS cuesta entre 4 y 5 millones de pesos mantenerla andando, mas no hay
precisiones al respecto. Aparte de eso, como ven aquí este señor pide todos los
meses adelantos de 130 mil pesos sujetos a futuras rendiciones de cuentas, que
por supuesto la Municipalidad se los paga. Esta plata podría ir a muchas cosas
más útiles, por ejemplo a más seguridad, sin embargo va a los bolsillos de gente
así, de voluntad comprada y conciencia vendida". Estas expresiones califican, sin
mayores dificultades, en los conceptos de injurias y calumnias precedentemente
vertidos.
Conforme se expresara, la prueba de la verdad de los hechos
considerados calumniosos empecen su ulterior reparación. Ahora bien, siendo que
el demandado se limitó a negar la existencia y autoría de dicha publicación, no
asumió una posición tendiente a acreditar la verdad de tales dichos; con lo cual, no
se excusó en la eventual veracidad de su imputación como causal de justificación
(art. 1779, inc. a del CCC).
e.2.- Resulta insoslayable que la publicación y difusión de este
tipo de contenidos en las redes sociales tiene un impacto y repercusión social muy
importante, de modo que se debe desalentar la difusión de ideas que sindiquen
como responsable de un delito penal sin contar con las pruebas que así lo
confirmen, máxime cuando el estado de inocencia es también una garantía

8536
constitucional (art. 18 de la CN).
En cuanto al factor de atribución, conforme la norma ya
transcripta, debe ponderarse si en el caso las expresiones e imputaciones se han
esbozado a título de dolo o culpa grave.
Como se dijera los comentarios se entrometieron en la esfera
privada del actor, afectando su honor y dignidad. A su turno, el demandado no
instó conducta alguna tendiente a acreditar la veracidad del contenido del posteo.
Esta liviandad a la hora de generar el posteo ya transcripto
demuestra, con grado de evidencia, que el demandado actuó con total desaprensión
hacia los derechos personalísimos del actor. En efecto, ha quedado demostrado que
el daño irrogado fue producto de un acto intencional o, eventualmente, ocasionado
con una manifiesta indiferencia por los intereses ajenos (art. 1724 del CCC).
f) En cuanto a la determinación acerca de la existencia de daños
sufridos a raíz de la publicación efectuada por el demandado, resulta de toda
evidencia que la imputación de haber malversado fondos públicos (y demás
descalificaciones personales vertidas en las redes) ocasionó al actor, un ataque a su
honor y reputación, provocándole in re ipsa una aflicción espiritual, un
padecimiento extrapatrimonial, que tiene directa relación causal con la atribución
endilgada por el accionado, que fue jurídicamente relevante a título de culpa para
8536
causarla y que, en consecuencia, corresponde sea resarcido (arts. 1716 y 1717 del
CCC).
g) Determinación del daño y su cuantificación.
Siendo que la determinación del quantum indemnizatorio
constituye una facultad privativa de los jueces de las instancias ordinarias, se
impone la remisión de estos autos al juzgado de origen para que determine el valor
y la modalidad que corresponda asignar a la condena para la reparación de los
daños sufridos por el actor.
Cabe relacionar que el art. 1741 del CCC establece que este daño,
de naturaleza extrapatrimonial, debe ser resarcido con un monto de indemnización
que deberá fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y compensatorias que
pueden procurar las sumas reconocidas.
VIII.- Que, por los argumentos expuestos propongo al acuerdo
admitir el recurso de inaplicabilidad de ley y CASAR el fallo dictado en la anterior
instancia, haciendo lugar a la demanda promovida por el Sr. C. R. G. contra el Sr.
G. S., debiendo reenviarse las presentes actuaciones al juzgado de origen a fin de
que allí se determine el valor y la modalidad que corresponda asignar a la condena
para la reparación de los daños sufridos por la parte actora. Costas a la demandada
vencida (art. 65 del CPCC). ASÍ VOTO.

8536
A LA CUESTIÓN PROPUESTA EL SR. VOCAL DR.
MARTÍN F. CARBONELL DIJO:
I.- Comparto la solución casatoria que viene impulsada en el voto
del Dr. Smaldone, en base a los fundamentos desarrollados en su sufragio y
coincido con el Sr. Vocal ponente que la sentencia en el caso particular de autos
realizó una errónea y parcial valoración de la prueba aportada al juicio, resultando
así arbitraria. La decisión, como se establece en el sufragio precedente, no se
condice con las constancias objetivas de la causa, en especial realiza una
equivocada valoración del acta notarial que constata el posteo que da motivo a esta
acción; desatiende las particularidades del caso y realiza en ese contexto una
errónea consideración de la conducta procesal de la parte demandada desviándose
por dicho conducto del objetivo primordial del proceso consistente en la búsqueda
de la verdad objetiva para dar solución al conflicto sometido a juzgamiento, lo que
la descalifica como acto jurisdiccional válido. Acompaño la procedencia de la
acción que se postula por el ponente en base a los fundamentos probatorios y
normativos que expone y la remisión, por aplicación del principio de bilateralidad
y en resguardo al derecho de defensa en juicio, al juzgado de origen para la
determinación del quantum indemnizatorio de condena. Con costas a la vencida
(art. 65 del CPCC). ASÍ VOTO.

8536
POR ÚLTIMO, LA SRA. VOCAL, DRA. GISELA N.
SCHUMACHER DIJO:
Existiendo mayoría de opiniones acerca de la cuestión propuesta
resulta innecesario pronunciarme al respecto. ASÍ VOTO.
Con lo que no siendo para más se da por finalizado el acto
quedando acordada la siguiente sentencia:
Paraná, 12 de abril de 2022.
Y VISTO:
Por los fundamentos del acuerdo que antecede se,
RESUELVE:
DECLARAR PROCEDENTE el recurso de inaplicabilidad de
ley deducido en fecha 5/10/2021, CASAR la resolución de la Sala Primera Civil y
Comercial de la Cámara de Apelaciones de Concordia dictada en fecha 17/9/2021
y, en consecuencia, HACER LUGAR a la demanda promovida por el Sr. C. R. G.
contra el Sr. G. S.
REENVIAR las presentes actuaciones al juzgado de origen a fin
de que allí se determine el valor y la modalidad que corresponda asignar a la
condena para la reparación de los daños sufridos por la parte actora.
IMPONER costas a la vencida (art. 65 del CPCC).

8536
DIFERIR la regulación de honorarios para la oportunidad en que
se determinen los correspondientes a las instancias inferiores.
Notifíquese conforme arts. 1º y 4º Ac. Gral. 15/18 SNE, regístrese
y oportunamente bajen.
Firmado digitalmente por Smaldone Juan Ramon - Vocal
Firmado digitalmente por Carbonell Martin Francisco - Vocal
Firmado digitalmente por Schumacher Gisela Nerea - Vocal
Ante mí:
Firmado digitalmente por Emanuelli Sebastian - Secretario
En igual fecha se registró. Conste. Asimismo, se deja constancia que la presente se
suscribe mediante firma digital -Acuerdo Gral. 11/20 del 23-6-2020, Punto 4°)
prescindiéndose de su impresión en formato papel.

8536
Firmado digitalmente por Emanuelli Sebastian - Secretario

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Superior Tribunal de Justicia de Entre Ríos

Sala Civil y Comercial

"G., C. R. C/ S., G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº

En la ciudad de Paraná, capital de la provincia de Entre Ríos, a los

señores Vocales asistidos por el Secretario autorizante, para conocer el recurso de

inaplicabilidad de ley deducido en fecha 5/10/2021 en los autos: "G., C. R. C/ S.,

G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº 8536, respecto de la

resolución de la Sala Primera Civil y Comercial de la Cámara de Apelaciones de

Concordia dictada en fecha 17/9/2021. Que la votación debe tener lugar en el

y Sra. Vocal Dra. Gisela N. Schumacher.

Estudiados los autos, la Sala se planteó la siguiente cuestión: ¿qué

corresponde resolver respecto del recurso de inaplicabilidad de ley interpuesto?

A LA CUESTIÓN PROPUESTA EL SR. VOCAL DR. JUAN

I.- La parte actora interpone recurso de inaplicabilidad de ley

(5/10/2021) contra el fallo dictado por la Sala Primera en lo Civil y Comercial de

la Cámara de Apelaciones de Concordia (17/9/2021) que, al desestimar el recurso

de apelación por ella interpuesto, confirmó la sentencia de primera instancia, la

cual rechazó la demanda promovida (2/2/2020).

"G., C. R. C/ S., G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº

dictado en la anterior instancia, luego de relacionar los antecedentes de la causa,

circunscribió su desarrollo argumental a fin de dar respuesta a los agravios vertidos

En primer término, rechazó el pedido de nulidad, al considerar que

aquella se encuentra debidamente motivada, que no es arbitraria ni reviste ninguna

característica con entidad tal que habilite nulificar el pronunciamiento.

Luego, ingresó a resolver lo que definió como materia

propiamente recursiva. Para ello, indagó acerca del presupuesto determinante de la

pretensión, esto es: si efectivamente existió la publicación cuya realización el actor

imputa al demandado y, en su caso, sus consecuencias.

Expresó que, previo a valorar el material probatorio, debía meritar

desconocer parte de la publicación que se le imputa: "planilla adjunta". Para lo

análisis, entendió cumplida por parte de la demandada en su escrito de responde,

"G., C. R. C/ S., G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº

complementarios y, en el caso concreto, a la planilla que el actor refirió como

integrante de la supuesta publicación que se le atribuye.

Describió que, en supuestos como el que nos ocupa, en el cual se

reclaman daños sufridos como consecuencia de una publicación realizada en una

red social (en el caso, en un grupo de Facebook) deben tenerse en cuenta

particularidades que no revisten otro tipo de publicaciones (tales como,

publicaciones periodísticas en diarios) en las cuales se ejerce un debido control en

lo que a su autoría refiere.

Expresó que, a diferencia de lo que sucede con las opiniones

vertidas por periodistas o ciudadanos en un medio informativo, las manifestaciones

se encuentran más permeables a la posible configuración de posteos (injuriantes o

no) realizados a través de "perfiles truchos" construidos al efecto, sustracción de

identidad, hackeo de cuentas, etc.

Sin embargo, indicó que estas circunstancias no implican un

la existencia de un hecho debe acreditar el presupuesto de hecho de las normas que

invocare como fundamento de su pretensión (art. 363 del CPCC).

Reconoció que cuando los elementos de juicio resulten

"G., C. R. C/ S., G. S/ ORDINARIO DAÑOS Y PERJUICIOS" - Expte. Nº

insuficientes para brindar convicción suficiente y existan circunstancias que den

cuenta que una de las partes se encuentra en mejores condiciones de aportar

desigualdades originadas en la falta de conocimientos técnicos de los profesionales

comprensión de las nuevas tecnologías.

Concluyó que, en los presentes, no encuentra razones para

presupuestos de hechos configurativos de su pretensión.

Luego, ingresó a analizar la validez y eficacia del material de

En primer término, descartó todo valor probatorio del intercambio

epistolar y la prueba que se incorporó a través de la remisión de documental por