Unidad Iv: Procedimientos Especiales Contenciosas: 1. Del Retardo Perjudicial
Unidad Iv: Procedimientos Especiales Contenciosas: 1. Del Retardo Perjudicial
Unidad Iv: Procedimientos Especiales Contenciosas: 1. Del Retardo Perjudicial
En funció n de lo señ alado el retardo perjudicial se trata de un medio especial con características contenciosas
cuyo objeto no es la declaració n del ó rgano jurisdiccional sobre la presencia o ausencia de un crédito o de
alguna relació n jurídica, sino que se realice de manera anticipada la presentació n u obtenció n de una prueba
que pueda servir a un posible juicio que se presentará contra la parte accionada, ante el temor fundado de que
puedan desaparecer o destruirse los hechos o evidencias conducentes a la defensa del interesado y eventual
demandado.
El mismo posee un carácter contencioso, manifestado por la necesidad de citació n de la parte contraria del
solicitante o demandante para que asista a los actos de prueba y que se realice el debido control sobre la misma,
así es expresado en el Có digo de Procedimiento Civil. Así mismo, es una medida cautelar porque no constituyen
un fin en sí misma, sino que permite asegurar una actividad resultando una medida preventiva. El efecto de este
medio anticipado, es que será usado, para tratar de fijar y de conservar ciertos medios de prueba, positivos o
negativos, que podrá n ser utilizados posteriormente en un eventual proceso y en el momento oportuno en caso
de accionar.
De esta manera, los investigadores determinan que la finalidad del retardo perjudicial radica principalmente en
preservar hechos o medios de prueba, se está en presencia de una acció n cautelar que só lo se limita a la
conservació n, por ello dentro de este proceso el juez no emite sentencia alguna, como consecuencia de ello, no
hay declaraciones sobre la existencia de derechos, ni condenas; sino que solo existe la constitució n de una
prueba simple.
1.1. OBJETO
A tal efecto vale decir que el objeto se plasma en el Có digo de Procedimiento Civil venezolano estableciendo en
su artículo 815: “La demanda fundada en el temor de que desaparezcan algunos medios de prueba del
demandante, deberá expresar sus fundamentos y tendrá por objeto solamente que se evacúe inmediatamente la
prueba.”
De las disposiciones antes transcritas se desprende que la demanda en el procedimiento por retardo perjudicial
tiene por objeto la instrucció n de determinadas pruebas, antes del juicio o de la etapa probatoria en una causa
en marcha, cuando haya temor fundado de que por acció n de la naturaleza o del hombre puedan desaparecer los
medios de prueba o los hechos que con ellos se captará n, antes de la sustanciació n del proceso principal. Es
evidente que la idea de este procedimiento, es la de proteger la actividad probatoria de las partes para que
tengan a su mano todos los elementos de convicció n necesarios y que el juez sentencie a favor de la verdad
material y no de la verdad procesal.
1.2. PROCEDIMIENTO
Esto se contempla en los artículos comprendidos desde el 813 al 818 del Có digo de Procedimiento Civil
venezolano perteneciente al retardo perjudicial donde se consagra el valor probatorio de las pruebas
anticipadas en acciones de retardo perjudicial, basando su necesidad a partir del temor fundado de que
desaparezcan, destruyan o sufran transformaciones los medios de pruebas fundamentales para la confirmació n
o negació n de un hecho.
Los investigadores toman en cuenta en el proceso las funciones del tribunal como lo son citar a la parte
contraria, y valorar si se han dado los hechos para dar validez a dicho procedimiento.
demá s leyes de la
Repú blica.
Comienza con una demanda que debe contener todos los requisitos exigidos en el Art. 340 C.P.C. y ademá s debe
mencionarse la prueba que quiere evacuarse y el temor fundado de que desaparezca esa prueba.
El Procedimiento continua con la admisió n de la demanda y con la citació n de la parte contraria y seguidamente
el Tribunal, luego de la citació n, procederá a evacuar la prueba pero para ello deberá dar cumplimiento a todas
las normas que regulan la evacuació n de ese medio probatorio.
Es conveniente aclarar que la citació n de la parte contraria no es para contestar demanda alguna, porque no
existe acto de contestació n de la demanda.
La citació n es para advertir a la otra parte de la existencia del procedimiento del retardo y para que pueda o
haga valer sus recursos, es decir, pueda repreguntar a los testigos y hacer las observaciones pertinentes.
El Procedimiento no termina con la sentencia, ni el juez dicta sentencia alguna, simplemente se limita a evacuar
la prueba anticipada.
Artículo 815. La demanda fundada en el temor de que desaparezcan algunos de los medios de prueba del
demandante, deberá expresar sus fundamentes y tendrá por objeto solamente que se evacue inmediatamente la
prueba. Las funciones el Tribunal se limitará n a practicar las diligencias promovidas con citació n de la parte
contraria, la cual podrá repreguntar a los testigos quedando al Tribunal que venga a conocer de la causa, la
facultad de estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para dar por vá lida la prueba anticipada.
La apreciació n de la prueba evacuada anticipadamente corresponderá al tribunal que conozca la causa que en
un futuro intentara la parte.
Una vez evacuada la prueba, las actuaciones se entregaran al demandante para que este pueda consignarlas en
el juicio futuro pero es necesario dejar copia certificada de dichas actuaciones en el tribunal que conoció del
retardo perjudicial.
Apelació n.
En los juicios de retardo perjudicial no se admite recurso de apelació n a la parte contra quien se promueva. Art.
817 C.P.C.
1. La evacuació n de un justificativo
4. La desaparició n de la prueba
5. La Evacuació n de la prueba con las formalidades y dentro de los lapsos establecidos por el Legislador.
En este procedimiento no hay sentencia pero si hay contraparte en la prá ctica es sumamente complicado, no hay
apelació n no hay recurso, pero se evacua la prueba con todas las formalidades, la valorizació n de las pruebas le
compete al Tribunal que este conociendo.
En cuanto a los requisitos, el artículo 814 del Có digo de Procedimiento Civil (1987), establece que para preparar
la demanda por retardo perjudicial, el demandante deberá instituir justificativo ante el juez competente. Este
primer requisito para iniciar el procedimiento del juicio de retardo perjudicial, implica que el demandante que
quiera desarrollar una prueba anticipada, debe justificar ante cualquier juez la razó n por la cual considera que
existe un temor fundado de que desaparezca la prueba.
En Venezuela el procedimiento por excelencia destinado a anticipar pruebas, es el retardo perjudicial por temor
fundado a que desaparezcan las pruebas, este es un proceso cautelar cuya finalidad es asegurar hechos y medios
en trance de desaparició n.
que por acció n de la naturaleza o del hombre, los medios de prueba o los hechos que con ellos se captará n,
pueden desaparecer.
Segú n lo antes mencionado su objeto es capturar un medio probatorio, que por acció n de la naturaleza o del
hombre puede desaparecer antes de la sustanciació n del proceso principal, es evidente que la idea de este
procedimiento, es la de proteger la actividad probatoria de las partes para que tengan a su mano todos los
elementos de convicció n necesarios y que el juez sentencie a favor de la verdad material y no de la verdad
procesal.
En otro orden de ideas, se tiene que su objeto lo establece el artículo 815 del Có digo de Procedimiento Civil que
dispone:
Segú n lo antes mencionado para los investigadores su objeto es capturar un medio probatorio, que por acció n
de la naturaleza o del hombre puede desaparecer antes de la sustanciació n del proceso principal, es evidente
que la idea de este procedimiento, es la de proteger la actividad probatoria de las partes para que tengan a su
mano todos los elementos de convicció n necesarios y que el juez sentencie a favor de la verdad material y no de
la verdad procesal.
el artículo 815 del Código de Procedimiento Civil (1987), establece cual es el objeto perseguido en el juicio de retardo
perjudicial, el cual se limita a que se evacue inmediatamente la prueba.
815. CPC…Objeto
1.1 Definición
Es un procedimiento que establece el legislador a las
personas que van a ser partes en un futuro proceso, con la
finalidad de que adelanten el segmento probatorio y capturar
así una prueba que se encuentra en grave riesgo de
desaparecer.
"La demanda en
el procedimiento por Retardo Perjudicial tiene por objeto la
instrucción de determinadas pruebas, antes del juicio o
de la etapa probatoria en una causa en marcha, cuando haya
temor fundado de que los medios de prueba o los hechos que con
ellos se captarán, pueden desaparecer"
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto de
2.007)
http://ubaprocesalciviliv.blogspot.com/2014/04/tema-v-del-retardo-perjudicial.html
Artículo 818 CPC El juez competente para conocer de estas demandas será
el de Primera Instancia del domicilio del demandado, o el que haya de serlo para
conocer del juicio en el cual se harán valer las pruebas a elección del demandante.
Procedimiento
Comienzo con una demanda que debe contener todos los requisitos exigidos
en el Art. 340 C.P.C. y además debe mencionarse la prueba que quiere evacuarse y
el temor fundado de que desaparezca esa prueba.
Apelación.
SALA POLÍTICO-ADMINISTRATIVA
JUZGADO DE SUSTANCIACIÓN
“...omissis...
…el proceso es un instrumento para la realización de la justicia, por lo que ese
instrumento, medio o vía que va a tutelar ese fin superior (la justicia), no puede ser
sacrificado en aras de meras formalidades. Así las cosas, a pesar de que el
Legislador ab initio concibió el retardo perjudicial como una acción cautelar
contenciosa autónoma, una interpretación integral aprehendida de un prisma
constitucional, lleva necesariamente a aplicar dicho procedimiento así el juicio no
sea futuro sino que esté en curso (…)
...omissis...
Contempla el Libro Cuarto, “De los Procedimientos Especiales”, Título VII del
Código de Procedimiento Civil, lo siguiente:
“Artículo 813
La demanda por retardo perjudicial procederá cuando haya temor fundado de
que desaparezca alguna prueba del promovente”
Artículo 814
Para preparar la demanda el demandante deberá instruir justificativo ante
cualquier Juez.
Artículo 815
La demanda fundada en el temor de que desaparezcan algunos medios de
prueba del demandante, deberá expresar sus fundamentos y tendrá por objeto
solamente que se evacúe inmediatamente la prueba. Las funciones del Tribunal se
limitarán a practicar las diligencias promovidas con citación de la parte contraria, la
cual podrá repreguntar a los testigos quedando al Tribunal que venga a conocer de
la causa, la facultad de estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para
dar por válida la prueba anticipada.
Artículo 816
El procedimiento de retardo perjudicial no será aplicable respecto de la prueba
de confesión
Artículo 817
En los juicios de retardo perjudicial no se admitirá recurso de apelación a la
parte contra quien se promuevan
Artículo 818
El Juez competente para conocer de estas demandas será el de Primera
Instancia del domicilio del demandado, o el que haya de serlo para conocer del juicio
en el cual se harán valer las pruebas a elección del demandante.” (Destacado de
este Juzgado)
La Juez
El Secretario
- II -
En consideración a lo antes expuesto, resulta pertinente analizar el tema de la
competencia vista la naturaleza del procedimiento que caracteriza el RETARDO
PEERJUDICIAL, en tal sentido observa este Juzgador que pese a que el Código de
Procedimiento Civil en su artículo 813, alude a “La demanda por retardo
perjudicial….”, y aparece entre los procedimientos especiales, no corresponde
propiamente a una demanda, ya que el retardo perjudicial, es un procedimiento sin
proceso, es decir, un proceso truncado el cual tiene como característica, que es
presenciado por ambas partes de un proceso ulterior y que solamente se reviste de
carácter probatorio al momento de ser propuesto en el juicio, cuyo único fin es el de
obtener una prueba por anticipado.
En efecto, el Dr. Ricardo Henríquez La Roche, en sus comentarios al Código de
Procedimiento Civil, Pag. 428, expone sobre el retardo perjudicial y la naturaleza del
procedimiento, lo siguiente:
“El procedimiento por retardo perjudicial no es un juicio de conocimiento donde la
sentencia resuelva el conflicto de intereses provocado por la demanda y su
contradicción. La demanda tiene por objeto solamente la instrucción de
determinadas pruebas, antes del juicio, cuando haya temor fundado de que
desaparezca la posibilidad de constatar ciertos hechos que convienen al actor en el
juicio que en un futuro podría proponer para salvaguardar su derecho.”
Por su parte, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en un fallo
proferido en fecha 6 de diciembre de 2005, con ponencia del Magistrado, Dr. Jesús
Eduardo Cabrera, respecto al procedimiento de retardo perjudicial, dejó establecido
lo siguiente:
“…La demanda en el procedimiento por Retardo Perjudicial tiene por objeto la
instrucción de determinadas pruebas, antes del juicio o de la etapa probatoria en
una causa en marcha, cuando haya temor fundado de que los medios de prueba o
los hechos que con ellos se captarán, pueden desaparecer.
Incoada la demanda de retardo perjudicial, es necesario citar a la contraparte de
quien lo pide, a fin de que tenga la oportunidad de controlar las pruebas a
evacuarse, sin que exista decisión del Tribunal del retardo sobre el mérito de las
mismas...”
En consecuencia, es una solicitud no contenciosa, que debe ser tramitada como
jurisdicción voluntaria, pese a que debe citarse a la parte contraria a los efectos del
control de la prueba, no se concluye en ninguna declaración de voluntad del Estado
capaz de producir cosa juzgada en lo que respecta a la validez o eficacia de la
prueba obtenida.
En este orden de ideas, el procesalista Arístides Rengel Romberg, en su obra
“Tratado de Derecho Procesal Civil Venezolano, Tomo II, señala lo siguiente:
“…corresponde ahora tratar de las partes (actor y demandado) que son los otros
sujetos del mismo, pues como hemos visto, el proceso es actus trium personarum,
actoris, rei, iudicis.
(…omisis…)
Según esta concepción, es parte aquel que demanda en su propio nombre (o en
cuyo nombre es demandada) una actuación de ley, y aquel frente al cual ella es
demandada (Chiovenda); o más exactamente: las partes son el sujeto activo y el
sujeto pasivo de la demanda judicial (Calamandrei).”
Según Chiovenda (Instituciones de Derecho Procesal Civil. Edit. Jurídica
Universitaria. México 2001, pp 253 – 259), el carácter diferencial de la jurisdicción
voluntaria es su fin constitutivo; sus actos tienden siempre a la constitución de
estados jurídicos nuevos o contribuyen al desenvolvimiento de relaciones existentes;
y en sus actos no hay un bien garantizado en contra de otra persona, una norma
que va a actuar contra otro, “sino un estado jurídico que sin la intervención del
Estado no podría hacerse o desarrollarse, o se desarrollaría imperfectamente”.
Refiere igualmente que la característica de la jurisdicción voluntaria no es la falta de
controversia, sino la falta de dos partes, lo que hace innecesario notificar a alguien
del fallo para que pueda impugnarlo o cumplirlo.
En tal sentido, este órgano subjetivo jurisdiccional, observa que el artículo 28 del
Código de Procedimiento Civil, dispone que la competencia por la materia se
determina por la naturaleza de la cuestión que se discute, y por las disposiciones
legales que la regulan.
Asimismo, el artículo 60 ejusdem establece:
“La incompetencia por la materia y por el territorio en los casos previstos en la última
parte del Artículo 47, se declarará aún de oficio, en cualquier estado e instancia del
proceso…”
Establecido lo anterior, y no obstante la previa admisión proferida por este Juzgado,
y debidamente facultado por el Código de rito para emitir pronunciamiento sobre la
competencia en cualquier estado o grado del proceso, resulta oportuno citar extracto
de la Resolución Nº 2009-0006, del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Plena, de
fecha dieciocho (18) de marzo de 2009, en la que se estableció lo siguiente:
“…El Tribunal Supremo de Justicia, en ejercicio de las atribuciones conferidas por el
artículo 267 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en
concordancia con las previstas en los artículos 1 y 20 in fine de la Ley Orgánica del
Tribunal Supremo,
CONSIDERANDO
Que la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, en sus artículos 26 y
257 prevén el acceso a los órganos de administración de justicia como mecanismo
que garantiza la tutela judicial efectiva, con omisión de las formalidades no
esenciales al proceso.
CONSIDERANDO
Que los Juzgados de Primera Instancia con competencia en lo Civil, Mercantil y del
Tránsito en la República están experimentando un exceso de trabajo como
consecuencia, entre otros aspectos, de la falta de revisión y ajuste de la
competencia por la cuantía desde hace muchos años; por el conocimiento de los
asuntos de Familia en los que no intervienen Niños, Niñas y Adolescentes; como
consecuencia de la eliminación de los Juzgados de Parroquia, lo que incrementó su
actuación como Juzgado de Alzada; y, muy especialmente, como consecuencia del
gran número de asuntos de jurisdicción voluntaria y no contenciosa que les son
requeridos, lo cual atenta contra la eficacia judicial, privando a los justiciables de la
obtención de una verdadera tutela judicial efectiva que impone un Estado social de
derecho y de justicia.
…omisis…
Artículo 3.- Los Juzgados de Municipio conocerán de forma exclusiva y excluyente
de todos los asuntos de jurisdicción voluntaria o no contenciosa en materia civil,
mercantil, familia sin que participen niños, niñas y adolescentes, según las reglas
ordinarias de la competencia por el territorio, y en cualquier otro de semejante
naturaleza. En consecuencia, quedan sin efecto las competencias designadas por
textos normativos preconstitucionales. Quedando incólume las competencias que en
materia de violencia contra la mujer tienen atribuida.
Artículo 4.- Las modificaciones aquí establecidas surtirán sus efectos a partir de su
entrada en vigencia y no afectará el conocimiento ni el trámite de los asuntos en
curso, sino tan sólo en los asuntos nuevos que se presenten con posterioridad a su
entrada en vigencia.
Artículo 5.- La presente Resolución entrará en vigencia a partir de la fecha de su
publicación en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela.
Artículo 6.- Quedan sin efectos las competencias establecidas en el DECRETO
PRESIDENCIAL No. 1029 de fecha 17 de enero de 1996 y la RESOLUCION DEL
CONSEJO DE LA JUDICATURA No. 619 de fecha 30 de enero de 1996, así
cualquier otra disposición que se encuentre en contravención con la presente
Resolución.(…)”
Por su parte, la Sala de Casación Civil en sentencia de fecha 10 de diciembre de
2009, caso: María Concepción Santana Machado contra Edinver José Bolívar
Santana, en el expediente AA20-C-2009-000283, respecto a dicha Resolución,
estableció lo siguiente:
-III-
Por los argumentos antes expuestos, este Juzgado Segundo de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil, Tránsito y Agrario de la Circunscripción Judicial del Estado
Vargas, administrando justicia en nombre de la República Bolivariana y por
Autoridad de la Ley SE DECLARA INCOMPETENTE para conocer del RETARDO
PERJUDICIAL solicitado por las ciudadanas ELLY ANDREINA PICCOLO IBAÑEZ y
ELLY BALBINA IBAÑEZ SANLUIS, en su condición de Gerentes de la sociedad
mercantil “VICARED CONEXIÓN, C.A.”, con citación del ciudadano JACINTO
FERNÁNDEZ ROCHINA, y como consecuencia de ello DECLINA LA
COMPETENCIA del presente asunto al Juzgado de Municipio de la Circunscripción
Judicial del Estado Vargas, al cual corresponda por distribución, a fin que conozca
del mismo.
Remítase el presente expediente original junto con oficio al Juzgado Distribuidor de
Municipio de la Circunscripción Judicial del Estado Vargas, en la oportunidad legal
correspondiente.-
Dada la naturaleza del presente fallo no hay especial condenatoria en costas.-
Publíquese, regístrese y déjese copia certificada.
Dada, sellada y firmada en la Sala de Despacho del Juzgado Segundo de Primera
Instancia en lo Civil, Mercantil, Tránsito y Agrario de la Circunscripción Judicial del
Estado Vargas. En la ciudad de Maiquetía, a los siete (7) días del mes de febrero del
año dos mil doce (2012). AÑOS 201° de la Independencia y 152° de la Federación.
EL JUEZ,
Exp. 12031
CEOF/YESI