Terna 2

Caso Moot Court Procesal Civil y Mercantil 2014

Banco del Suroriente, S.A versus Candy White, S.A
Parte demandante
 Tabla de Contenidos
Contenido
Tabla de Contenidos..................................................................................................2

Abreviaturas...............................................................................................................4

Bibliografía.................................................................................................................5

Jurisprudencia............................................................................................................5

Dictamen doctrinario..................................................................................................6

Definición y conceptos básicos..............................................................................6

Fijación del monto..................................................................................................7

Prueba....................................................................................................................7

Definición de perjuicios...........................................................................................7

La reparación de los daños y perjuicios.................................................................8

Naturaleza Jurídica de la reparación.....................................................................9

Forma de reparación de daños............................................................................10

Fundamento legal de la reparación legal de daños y perjuicios......................10

La acción civil para la reparación de daños y perjuicios..................................11

Determinación de la indemnización..................................................................11

Efectos del contrato y el pago de daños y perjuicios.......................................12

Memorial..................................................................................................................15

EXPONGO:..........................................................................................................15

HECHOS:.............................................................................................................16

FUNDAMENTO DE DERECHO...........................................................................17

MEDIOS DE
PRUEBA………………………………………………………………………………….
17

PETICIÓN.............................................................................................................18

CITA DE LEYES:..................................................................................................18
 Abreviaturas

Caso Descripción del caso de la

Competencia

CC Código Civil de Guatemala

CPCyM Código Procesal Civil y Mercantil

Representada, demandante Banco del Suroriente, Sociedad

Anónima

Contraparte, demandada Candy White, Socieda Anónima

No. Número

P. Página

DT&T DATA, TELECOMUNICATIONS &

TELEPHONES, SOCIEDAD ANÓNIMA.

 Bibliografía
1. Contreras Ortiz, Rubén Alberto. Obligaciones y negocios jurídicos
civiles (Parte general), Universidad Rafael Landívar, Instituto de
Investigaciones Jurídicas, Guatemala 2004. P. 132
2. Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopédico de derecho usual,
Editorial Heliasta, S.R.L, Buenos Aires, Argentina, 1979. P. 471
3. Piña Varo, Rafael. Diccionario de derecho, 31° edición; Editorial
Porrúa, Distrito Federal, México, 2003. P. 23
4. Ossorio Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales; Editorial Heliasta. Buenos Aires, Argentina, 1987
5. Gino Alessandro Ponce Vargas. La necesidad de resarcir los daños y
perjuicios producidos por el divorcia en Guatemala. Tesis de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad de San Carlos de
Guatemala, noviembre del año 2007
6. Corea Villeda de Bátten, Rosa Amelia. El daño. Revista jurídica de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, Sistema de Pos-grado,
Maestría en derecho civil y procesal civil, de la Universidad de San
Carlos de Guatemala, junio 2003.
7. García López, R., Responsabilidad civil por daños morales (doctrina
y jurisprudencia, Editorial Bosh, Barcelona, España, 1990.

Jurisprudencia

1. Apelación de Sentencia en Amparo dictada dentro del expediente

108-2001 Sentencia de fecha 20 de enero de 2003.
2. Apelación de Sentencia en Amparo dictada dentro del expediente
269-2003. Sentencia de fecha 21 de febrero del 2004
3. Apelación de Sentencia en Amparo dictada dentro del expediente
672-2005 Sentencia de fecha 28 de junio de 2005.
4. Apelación de Sentencia en Amparo dictada dentro del expediente
430-2005 Sentencia de fecha 27 de Julio del 2006
 Dictamen doctrinario

Definición y conceptos básicos

El término daño se refiere a todo mal material o moral. Etimológicamente la
palabra daño, de acuerdo a algunos juristas, procede de la voz latina damnum
que significa pérdida, perjuicio o gasto.

En cuanto al concepto mismo de daño, Cabanellas lo define como “(…)

deterioro, perjuicio o menoscabo que por la acción de otro se recibe en la
propia persona o bienes. (…). A lo largo del desarrollo de esta figura, la
doctrina define el daño como la violación de uno o varios de los derechos
subjetivos que integran la personalidad jurídica del sujeto, producida por un
hecho o acto, que fuere voluntario o producto de la negligencia, impericia o
imprudencia. Dentro del derecho civil, la palabra daño representa el detrimento,
aminoración o menoscabo que, por acción de otro, se produce a una persona
en su patrimonio o en su misma persona.1

Rafael Piña Varo, en su diccionario de derecho, define el daño como “(…) la

pérdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de
una obligación. (…)”. 2

La Sanción civil por excelencia que impone la ley al deudor, en todo

incumplimiento culpable, es la del resarcimiento de daños y perjuicios. Por
daño entiende la ley la pérdida que el acreedor sufre en su patrimonio; y por
perjuicio la ganancia lícita que deja de percibir. (Artículo 1434 CC) 3

El incumplimiento de la obligación por el deudor se presume por culpa suya

mientras no pruebe lo contrario. (Artículo 1423 CC) 4

1
Cabanellas, Guillermo. Diccionario enciclopédico de derecho usual, Editorial Heliasta,
S.R.L, Buenos Aires, Argentina, 1979. Página 471
2
Piña Varo, Rafael. Diccionario de derecho, 31° edición; Editorial Porrúa, Distrito Federal,
México, 2003. Página 230
3
Contreras Ortiz, Rubén Alberto. Obligaciones y negocios jurídicos civiles (Parte general) ,
Universidad Rafael Landívar, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Guatemala 2004. P. 132
4
Enrique Peralta Azurdia. Código Civil de Guatemala. Artículo 1423. Decreto-Ley 107,1964
Fijación del monto
El monto o cuantía del daño o perjuicio proveniente del incumplimiento
contractual puede ser fijado en cualquiera de las formas siguientes: 51. Por los
propios contratantes mediante la inclusión en el contrato de cláusulas de
indemnización o la celebración posterior de contrato indemnizatorios; 2. Por la
ley. Tal el caso del artículo del artículo 1435 CC concerniente a que: “Si la
obligación consiste en el pago de una suma de dinero y el deudor incurre en
mora, la indemnización de daños y perjuicios, no habiendo pacto en contrario,
consistirá en el pago de los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el
interés legal hasta el efectivo pago”: 3. Por el Juez en sentencia. En el presente
caso los daños ocasionados por el colapso de la red de DT&T por cuarenta y
ocho horas provoco que todos los clientes del BANCO DEL SURORIENTE,
SOCIEDAD ANÓNIMA, quedaran sin los servicios de transmisión y enlace de
datos, por lo que se solicita la reclamación del pago de daños y perjuicios, y se
determinará en base a lo argumentado en juicio para que se dicte en sentencia
la suma que se reclama por parte de la entidad perjudicada.

Prueba

Quien demanda el resarcimiento debe probar en qué consistieron los daños y

perjuicios sufridos, y a qué cantidad o monto ascendió su cuantía.
La necesidad del daño es una condición evidente. El acreedor solo puede
obtener una indemnización su demuestra el incumplimiento o retraso en la
ejecución de la obligación le ha causado un daño. Sin eso no existe ningún
motivo, interés y no hay acciones.6

Definición de perjuicios
El perjuicio es la ganancia lícita que deja de obtenerse, o desméritos o gastos
que se ocasionan por un acto u omisión de otro y que éste debe indemnizar.
Couture define el perjuicio como “(…) una modalidad del concepto más amplio
del daño. (...)”.7

5
Ibíd. Página 133
6
Loc.cit
7
Ossorio Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales; Editorial Heliasta.
Buenos Aires, Argentina, 1987
En materia de responsabilidad civil, el daño se encuentra generalmente
relacionado con el concepto de perjuicio, que resulta ser la categoría opuesta
del daño emergente. Por lo que, el perjuicio o lucro cesante, se configura
principalmente, por la privación de aumento patrimonial o por la supresión de la
ganancia esperada. En la legislación guatemalteca, el concepto de perjuicio se
encuentra contenido en el artículo 1434 CC que señala en su parte
conducente: “(…) .Los perjuicios, que son las ganancias lícitas que deja de
percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravención, ya
sea que se hayan causado o que necesariamente deban causarse”.

La reparación de los daños y perjuicios

El resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados. Esta reparación puede
versar sobre la restauración del bien o cosa dañada, o sobre una
indemnización por la cual se resarce económicamente el daño causado, o el
perjuicio provocado.

La ocasión de un daño provoca la obligación de repararlo, así lo determina la

legislación guatemalteca al establecer en el artículo 1645 CC que toda persona
que cause un daño a otra, sea o no en forma intencional o culposa está
obligada a repararlo.

La indemnización por daños y perjuicios comprende no solo el valor de la

pérdida o deterioro del patrimonio de una persona, sino también las ganancias
lícitas que se dejan de percibir, y ese valor únicamente puede ser determinado
monetariamente según las repercusiones, que dentro del patrimonio del
afectado, hay podido obtener el acto ilícito o culpable.

La Corte Suprema de Justicia Cámara Civil, en el Recurso de Casación 269-

2003 de fecha veintiuno de febrero del año dos mil cuatro ha considerado que:
“Dentro de un contrato el derecho de solicitar el pago de daños y perjuicios
nace como consecuencia del incumplimiento de éste; sin embargo, la
reclamación está sujeta a que los mismos sean probados, por cuanto, tienen
por objetivo restituir el patrimonio del contratante afectado”. 8

8
Gaceta de la Corte de Constitucionalidad Guatemala 269-2003
Obligatoriedad de reparar los daños y perjuicios
La obligación de reparar los daños radica en el supuesto de que si se causa un
daño no justificado a otra persona, en virtud del cual se menoscaba su
patrimonio, el autor debe responder mediante el resarcimiento, ya sea in natura
o a través de una indemnización.

En necesario mencionar que dicha reparación debe consistir preferentemente

en el restablecimiento de la situación anterior a él, y solamente cuando no sea
posible, deberá proporcionarse una indemnización o pago total de los daños y
perjuicios, de orden económico y moral, que permita compensar al agraviado.
En el caso a analizar se solicita una suma que equivale a los daños y perjuicios
ocasionados a la entidad BANCO DEL SURORIENTE, SOCIEDAD ANÓNIMA.

Existen requisitos indispensables para que surja la obligación de reparar o

resarcir los daños, éstos son los siguientes:9

 Que se haya cometido una acción una omisión dolosa o culposamente

que haya producido un daño o perjuicio.
 Que exista una relación de causalidad entre la conducta del infractor y el
resultado dañoso o perjuicioso provocado.
 Que exista una determinación económica del daño o perjuicio
 Que la víctima lleve a cabo la acción o pretensión para hacer efectiva la
reparación.

Naturaleza jurídica de la reparación

La finalidad de la indemnización por daños y perjuicios es estrictamente
resarcitoria, es decir que se trata de reparar el daño ocasionado a la víctima, en
su patrimonio, en su persona o en su moral. Que en el caso que nos ocupa se
busca reparar el daño ocasionado en el patrimonio del BANCO DEL
SURORIENTE, SOCIEDAD ANÓNIMA.

La reparación de daños constituye un remedio para procurar restablecer las

cosas al estado que tenían antes de que ocurriera el detrimento o aminoración
de bienes, ya sean de carácter corpóreo o incorpóreo. Cuando la reparación no

9
Gino Alessandro Ponce Vargas. La necesidad de resarcir los daños y perjuicios
producidos por el divorcia en Guatemala. Tesis de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Sociales. Universidad de San Carlos de Guatemala, noviembre del año 2007
puede llevarse a cabo in natura, se procede entonces a resarcir a través de un
equivalente, que en la mayoría de los casos constituye una cantidad dineraria,
fijada por el Juez, de conformidad con las circunstancias propias del caso
concreto.

Forma de reparación de daños

Existen dos tipos de reparación: la restitución y la indemnización. La restitución
implica el regreso de las cosas, bienes o situaciones al estado que tenían antes
de que sufrieran los daños y/o perjuicios. Mientras que por el concepto de
indemnización debe entenderse una cantidad dineraria que debe cubrir
cualquier daño valorable económicamente y que sea resultado de daños
físicos, patrimoniales o morales y las ganancias lícitas que se dejaron de
percibir como consecuencia del daño.

Dentro de este apartado cabe resaltar lo consignado en la revista jurídica,

elaborada por estudiantes de la maestría en derecho civil y procesal civil de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de
Guatemala, en cuando a que la falta de regulación expresa acerca de las
formas en que puede llevarse a cabo la reparación de los daños y perjuicios, y
la falta de uniformidad de las normas específicas, tanto en el Código Civil como
en el resto del ordenamiento jurídico guatemalteco, despierta la inquietud
acerca de cuáles son dichas formas, cómo debe proceder la parte afectada
para demandar el resarcimiento de los daños y cuándo o cómo puede escoger
entre una u otra forma. 10

Fundamento legal de la reparación legal de daños y perjuicios

En cuanto a la reparación del daño, el Código Civil de Guatemala, en su
artículo 1645 se señala expresamente: “Toda persona que cause daño o
perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia, está
obligada a repararlo, salvo que demuestro que el daño o perjuicio se produjo
por culpa o negligencia inexcusable de la víctima.

10
Corea Villeda de Bátten, Rosa Amelia. El daño. Revista jurídica de la Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales, Sistema de Pos-grado, Maestría en derecho civil y procesal civil, de la
Universidad de San Carlos de Guatemala, junio 2003.
La acción civil para la reparación de daños y perjuicios
El ejercicio de la acción civil para reclamar el resarcimiento de daños y
perjuicios le corresponde al agraviado, y se refiere a la petición que debe
formular ante el órgano jurisdiccional competente para que se reparen los
daños y/ o perjuicios que se le hay producido.11

La acción civil de resarcimiento de daños y perjuicios puede ejercitarse

mediante un proceso civil, es este caso debe iniciarse un juicio ordinario ante
los tribunales del ramo civil, para cobrar una indemnización por daños y
perjuicios. Se utiliza esta vía debido a que se trata de un asunto que no tiene
vía procesal específica en la cual se deba dilucidar, en virtud de lo preceptuado
en el artículo 96 CPCyM.12

Determinación de la indemnización

La indemnización debe resarcir tan exactamente como sea posible el daño

realmente sufrido por el acreedor. Ese daño puede componerse de dos
elementos distintos, que indica el artículo 1149: por una parte, la pérdida
sufrida, es decir, el empobrecimiento experimentado por el patrimonio del
acreedor, por la otra, la ganancia que ha dejado de obtenerse.

Efectos del contrato y el pago de daños y perjuicios

Algo que es importante mencionar es que dentro de los efectos del contrato se
encuentra el establecido en el artículo 1534 CC: “Los que celebren un contrato,
están obligados a concluirlo y a resarcir los daños y perjuicios resultante de la
inejecución o contravención por culpa o dolo.

En la gaceta de la Corte Suprema de Justicia Civil 269-2003 13 de fecha

veintiuno de febrero del año dos mil catorce en su parte conducente establece:
“(…) Aquí resulta importante recordar que el objetivo de reconocer al
contratante supuestamente perjudicado el derecho de reclamar el pago de

11
García López, R., Responsabilidad civil por daños morales (doctrina y jurisprudencia,
Editorial Bosh, Barcelona, España, 1990.
12
Enrique Peralta Azurdia. Código Procesal Civil y Mercantil de Guatemala. Artículo 96
Decreto-Ley 107

13
Gaceta de la Corte de Constitucionalidad 26-2003
daños y perjuicios, que le ocasionó el incumplimiento del contrato, es lograr la
determinación de una prestación que restituya el equilibrio patrimonial entre los
contratantes. De tal suerte que para lograr esa prestación se debe cumplir con
los requisitos siguientes: El primero: la existencia del incumplimiento; el
segundo: que como consecuencia del incumplimiento se haya ocasionado
daños y perjuicios a una de las partes; y tercero: que exista una relación de
causalidad entre los daños y el incumplimiento. La Cámara estima que, para
tener por acreditado el segundo requisito mencionado, es indispensable que
exista en realidad el daño y perjuicios, pues solo así se puede establecer la
procedencia de un resarcimiento proporcional al menoscabo en el patrimonio
de la parte inocente de la relación contractual. (…)” En el caso a debatir se
tienen los presupuestos necesarios para la reclamación de los daños y
perjuicios ocasionados a la entidad BANCO DEL SURORIENTE, SOCIEDAD
ANÓNIMA.