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DERECHO MERCANTIL II

Febrero 2022 – junio 2022 Módulo 4

Prueba de evaluación continua – PEC 4

SOLUCIONES PEC 4

PRIMERA PARTE: PREGUNTAS

En un máximo de 8 líneas por respuesta, indica de manera fundamentada si las siguientes


afirmaciones son verdaderas o falsas:

1.- Una sociedad que arroje pérdidas que dejen reducido su patrimonio neto a una cantidad inferior
a la mitad del capital social vendrá obligada a solicitar la declaración de concurso.

Falso. El presupuesto objetivo que determina la procedencia para solicitar el concurso de


acreedores es el estado de insolvencia (artículo 2.1 TRLC). Se entiende por estado de insolvencia
el deudor que no puede cumplir regularmente con sus obligaciones exigibles.
2.- Se atribuye a los jueces de lo mercantil la competencia para declarar y tramitar los concursos de
acreedores.

Falso. La competencia para declarar y tramitar los concursos de acreedores corresponde a los
jueces de lo mercantil, como excepción, los jueces de primera instancia son competentes para
declarar y tramitar el concurso de acreedores de una persona natural que no sea empresario.
(Artículo 44TRLC).
3.- La retribución del administrador concursal se hará con cargo a la masa del concurso y cuando
esta fuera insuficiente no se podrá garantizar su retribución.
Falso. La retribución de los administradores se determinará mediante un arancel que deberá
atender a las funciones que efectivamente desempeñe la Administración Concursal. Asimismo, la
Ley establece una serie de reglas y principios para determinar la cuantía de la retribución, teniendo
en cuenta que se prevé una retribución para la fase común y otra para la fase de liquidación.
Efectivamente, la retribución de la Administración Concursal se hará con cargo a la masa del
concurso, pero, como no siempre existe masa suficiente, la ley regula la cuenta de garantía
arancelaria cuyo efecto es garantizar un mínimo retributivo al administrador concursal también en
los supuestos de conclusión del procedimiento por insuficiencia de masa activa. Esta cuenta está
dotada con las aportaciones obligatorias a realizar por los administradores concursales. (artículo 91
y ss TRLC).
Está pendiente de aprobación el desarrollo reglamentario de la administración concursal respecto a
la cuenta arancelaria.
4.- Declarado el concurso las facultades de administración y disposición sobre los bienes del
concursado serán ejercidas por la Administración Concursal.
Falso. Hemos de diferenciar entre concurso voluntario y concurso necesario. Así, en el concurso
voluntario el concursado conserva sus facultades de administración y disposición sobre la masa
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PEC 4

activa, pero dichas facultades estarán sometidas a la intervención de la Administración Concursal y,


por el contrario, en el concurso necesario, el concursado tendrá suspendidas estas facultades, que
serán ejercidas por la Administración Concursal. No obstante, en ambos casos, el Juez podrá
decidir la suspensión en caso de concurso voluntario o acordar la mera intervención en el concurso
necesario (artículo 106 TRLC).
5.- El pago de los créditos ordinarios se efectuará una vez satisfechos los créditos contra la masa y
los créditos privilegiados.
Verdadero/Falso. Los artículos 429-444 TRLC regulan el pago de los créditos concursales, para lo
cual se establecen reglas de prioridad y vencimiento de los créditos. Así, con carácter preliminar,
antes de proceder al pago de los créditos concursales, la Administración Concursal debe deducir de
la masa los bienes y derechos necesarios para atender los créditos contra la masa. Siguiendo el
orden de pagos hay que satisfacer los créditos concursales, teniendo preferencia los privilegiados a
los ordinarios y, por último, los créditos subordinados.
No obstante, la ley en su artículo 434 TRLC determina la posibilidad de que el Juez, a petición de la
administración concursal, autorice el pago de créditos ordinarios con anterioridad, siempre que se
estime suficientemente cubierto el pago de los créditos contra la masa y de los privilegiados.
6.- La sociedad Tambor, S.L. declarada en concurso en febrero de 2021, puede compensar el crédito
del que es titular frente a la sociedad Tantum, S.L. que mantiene una deuda con aquella, incluso
después de declarado el concurso.

Verdadero. Uno de los efectos establecidos por la Ley Concursal es la imposibilidad de compensar
créditos una vez declarado el concurso, pues romperíamos uno de los principios universales del
procedimiento concursal “par conditio creditorum”. Sin embargo, el artículo 156 TRLC establece que
la compensación cuyos requisitos existieran con anterioridad a la declaración de concurso,
producirá plenos efectos, aunque sea alegada después de esa declaración. Estos requisitos previos
los encontramos recogidos en el Código Civil, artículo 1196, según el cual, para que proceda la
compensación se deben dar los siguientes requisitos:
1.º Que cada uno de los obligados lo esté principalmente, y sea a la vez acreedor principal del
otro.
2.º Que ambas deudas consistan en una cantidad de dinero, o, siendo fungibles las cosas
debidas, sean de la misma especie y también de la misma calidad, si ésta se hubiese designado.
3.º Que las dos deudas estén vencidas.
4.º Que sean líquidas y exigibles.
5.º Que sobre ninguna de ellas haya retención o contienda promovida por terceras personas y
notificada oportunamente al deudor.

7.-La transmisión de una unidad productiva no llevará aparejada la obligación de pago de los créditos
concursales/laborales no satisfechos con anterioridad a la transmisión, ya sean concursales o contra
la masa.

Falso.  Respecto de los efectos sobre créditos pendientes de pago el artículo 224 declara que la
transmisión de una unidad productiva no llevará aparejada obligación de pago de los créditos no
satisfechos por el concursado antes de la transmisión, ya sean concursales o contra la masa, salvo
en los siguientes supuestos:

 Cuando el adquirente hubiera asumido expresamente esta obligación.


 Cuando así lo establezca una disposición legal.

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 Cuando se produzca sucesión de empresa respecto de los créditos laborales y de seguridad


social correspondientes a los trabajadores de esa unidad productiva en cuyos contratos
quede subrogado el adquirente. El juez del concurso podrá acordar respecto de estos
créditos que el adquirente no se subrogue en la parte de la cuantía de los salarios o
indemnizaciones pendientes de pago anteriores a la enajenación que sea asumida por el
Fondo de Garantía Salarial de conformidad con el texto refundido de la Ley del Estatuto de
los Trabajadores, aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre.

Otra excepción a la no obligación del pago de los créditos anteriores se trata de cuando el
adquirente de las unidades productivas sea una de las personas especialmente relacionadas con el
concursado.

Es importante destacar que en la subrogación en las deudas laborales y de seguridad social existe
una novedad respecto de la regulación anterior en este punto y es que el adquirente ya no debe
subrogarse, como era la posición mayoritaria de los Juzgados, en la totalidad de las deudas
laborales y de la Seguridad Social de la concursada, solo de las deudas vinculadas a la concreta
unidad productiva adquirida.

8.- Los créditos subordinados quedarán afectados por un convenio en las mismas quitas y esperas
que los créditos ordinarios, aunque no tengan la facultad de voto.
Verdadero. Conforme el artículo 396 TRLC el contenido del convenio vinculará al deudor y sus
acreedores, ordinarios y subordinados, aunque no se hubiera adherido a la propuesta o votado a
favor de ella. Asimismo, los titulares de créditos subordinados no tienen facultad de voto para la
aprobación de la propuesta de convenio, especialmente, aquellos de personas vinculadas que los
hayan adquirido posteriormente la declaración de concurso.
9.- Las sociedades Melio, S.L. y Cantio, S.L. tienen suscrito un contrato de distribución de
mercancías y resulta perfectamente válido que la cláusula novena de dicho contrato determine
como causa de resolución de este la declaración de concurso de cualquiera de las partes.
Falso. Aunque resulta frecuente en materia contractual (contrato de prestación de servicios,
distribución, comercialización) la inclusión de cláusulas que determinen causas de resolución del
contrato aquellas que afectan a un estado de insolvencia de las partes, ello es contrario a la Ley
Concursal; el artículo 156 TRLC establece que no puede ser causa de resolución de un contrato la
declaración de concurso, además de tenerse por no puestas este tipo de cláusulas.
10.- Los incidentes concursales presentarán la forma y tramitación que establezca la Ley de
Enjuiciamiento Civil.
Verdadero. El incidente concursal se tramitará en la forma establecida en la Ley 1/2000 de 7 de
julio de Enjuiciamiento Civil para el juicio verbal con las especialidades establecidas en la Ley
Concursal. El incidente concursal se presentará en forma de demanda, la demanda incidental se
presentará en la forma prevista para en la Ley 1/2000 de 7 de julio de Enjuiciamiento Civil para el
juicio ordinario.
Por tanto, la tramitación del incidente concursal se acoge a las normas del juicio verbal y la forma
de presentación, al juicio ordinario.

SEGUNDA PARTE. CASOS PRÁCTICOS.

CASO PRÁCTICO I

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María y Carmen se dedican de forma artesanal al diseño, fabricación y venta de artículos de piel,
especialmente bolsos, mochilas, carteras. Desarrollan su actividad a través de dos sociedades;
Perman, S.L. de la que son socias al 50% y administradoras solidarias y Bambina, S.L.U cuyo socio
y administrador único es Perman, S.L. A través de Perman, S.L. diseñan y fabrican sus artículos y
Bambina, S.L.U ostenta el establecimiento físico y el comercio on line para la venta y distribución de
los productos que diseñan y fabrican; ambas ubicadas en Tarragona.
Actualmente, las dos sociedades arrojan pérdidas importantes, tanto Perman, S.L. como Bambina,
S.L.U tienen un patrimonio neto negativo y desde hace más de dos meses no pueden atender
regularmente sus pagos ni hacer frente a los salarios de sus trabajadores; a día de hoy las deudas
que presentan son:
a.- Perman, S.L.:
i.- 16.000 € frente a Banco Financiero equivalente al impago de seis mensualidades del préstamo
hipotecario que pesa sobre el local en el que se ubica el taller donde se desarrolla la actividad.
ii.- 8.000 € frente a los dos trabajadores del taller, equivalente a tres meses de salario de cada uno
de ellos.
iii.- 16.000€ frente a la Seguridad Social, equivalente al impago de las retenciones a la Seguridad
Social por las nóminas de los trabajadores.
iv.- 18.000€ frente a diferentes proveedores, equivalente al impago de diversas facturas por compra
de materiales.
b.- Bambina S.L.U:
i.- 2.000 € frente al arrendador del local en el que se ubica el establecimiento comercial donde se
ejerce la actividad, equivalente a dos mensualidades de renta impagada.
ii.- 7.000 € frente a Hacienda pública por el impago de un trimestre del Impuesto sobre el Valor
Añadido.
iii.- 36.000 € frente a una entidad financiera por el impago de una póliza bancaria.
iv.- 8.000€ frente al marido de Carmen por un préstamo que éste realizó a la sociedad en el año
2020 y que está documentado.
En cuanto a los activos de las compañías, la sociedad Perman, S.L. es propietaria del local en el
que se ubica el taller artesanal, pero sobre el mismo pesa un crédito hipotecario, también cuenta
con cierta maquinaria realizable en el mercado y la sociedad Bambina S.L.U con ciertas
existencias, también realizables en el mercado y es titular de la marca de sus productos “bambina”;
por lo demás, en ambas, cierto mobiliario, ordenadores, impresoras y una cartera de clientes
compartida.
La situación es insostenible, las ventas han caído drásticamente y, además, la entidad financiera ya
ha interpuesto una demanda de ejecución hipotecaria y los trabajadores de la fábrica les han
comunicado que procederán a reclamar sus salarios formalmente.

1.- De un análisis de la situación descrita, detalle razonadamente si considera que las sociedades
Parman, S.L. Bambina, S.L.U deberían solicitar una declaración de concurso o cabría alguna otra
solución alternativa que permitiera reconducir las actividades.

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De los datos facilitados en el enunciado resulta incuestionable que ambas sociedades se


encuentran en estado actual de insolvencia, es decir, ya no pueden cumplir regularmente con sus
obligaciones exigibles.
Ante esta situación la Ley Concursal determina la necesidad de solicitar la declaración de concurso.
No obstante, debemos señalar la posibilidad de acogernos a las medidas propuestas por el
“derecho preconcursal” -comunicación de apertura de negociaciones con los acreedores, acuerdos
de refinanciación y/o acuerdos extrajudiciales de pago- el objetivo de estas medidas será salvar
empresas viables que sufren problemas temporales de liquidez y que con los ajustes financieros
oportunos lograrán de nuevo la rentabilidad del negocio.
Por tanto, en el momento de decidirse por la solicitud de declaración de concurso o una medida
“preconcursal” es importante analizar la posible viabilidad de la empresa, por un lado, el volumen de
negocio/de ventas efectuados en los últimos ejercicios y por otro, analizar si el problema es de
liquidez puntual que puedo corregir o si, por el contrario, el problema es de mayor calado, en cuyo
caso, igual debo acudir directamente a la vía concursal. También es importante a efectos de
decisión, el volumen de pasivo o y activo que tiene la compañía.

2.- Habida cuenta de la especial relación de ambas sociedades, en el supuesto de declaración de


concurso, explique con detalle cómo debería regularse la tramitación de los procedimientos
concursales en las dos compañías.
Teniendo en cuenta que Carmen y Maria son socias en la misma proporción y administradoras
solidarias de Parman, S.L. y esta sociedad, a su vez, socia y administradora única de Bambina,
S.L.U, estamos ante un grupo de empresas, conforme el artículo 42 Código Comercio existe un
grupo cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el control de otra.
En nuestro caso, ambas sociedades están controladas de forma directa e indirecta a través de sus
socias y administradoras.
El artículo 38 TRLC relativo a los concursos conexos señala que “Aquellos deudores que sean
cónyuges, socios o administradores total o parcialmente responsables de las deudas de una
persona jurídica y las sociedades pertenecientes al mismo grupo podrán solicitar la declaración
judicial conjunta de los respectivos concursos. Por tanto, podremos solicitar ab initio la declaración
conjunta de las dos sociedades.
En la regulación anterior el único artículo que trataba la cuestión era el 25, pero solo para la
acumulación, siendo los administradores concursales los únicos legitimados para instarla. Sin
embargo, los tribunales mercantiles habían ya admitido, en diferentes casos, la declaración
conjunta de diferentes sociedades de un mismo grupo en una misma solicitud y por una única
representación procesal de las sociedades deudoras
En cuanto a su tramitación el artículo 42 TRLC establece que los concursos declarados
conjuntamente se tramitarán de forma coordinada sin consolidación de masas, si bien,
excepcionalmente, se podrán consolidar inventarios y listas de acreedores a los efectos de elaborar
el informe de la administración concursal cuando exista confusión de patrimonios y no sea posible
deslindar la titularidad de activos y pasivos sin incurrir en un gasto o en una demora injustificados.
3.- ¿Cómo afectaría la declaración de concurso a la demanda de ejecución hipotecaria interpuesta
por la entidad financiera frente a la sociedad Perman, S.L.?
El art. 145.1 del TRLC establece que, declarado el concurso, el titular de un derecho real, sea o no
acreedor concursal (hipotecante no deudor), sobre un bien o derecho necesario para la actividad
del deudor no podrá iniciar un procedimiento de ejecución o de realización forzosa. La presentación

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de la demanda, en los procedimientos declarativos, produce el efecto de litispendencia a todos los


efectos (art. 410 y 411 LEC), si se admite la demanda.  Declarado el concurso del titular del bien,
aunque esté presentada la demanda de ejecución, no se podrá admitir a trámite (art. 568.1 LEC)
hasta que no se aporte testimonio de la resolución del Juzgado Mercantil confirmando que el bien
no es necesario para la actividad. Si el bien fuera necesario no se podrá dictar decreto admitiendo
la demanda porque la competencia sería del Juzgado del concurso.
Declarado el concurso del titular del bien o derecho, sea deudor o no, el procedimiento de ejecución
en tramitación se suspende, aunque estuviesen publicados los anuncios de subasta (art. 145.2
TRLC). El art. 145.2 del TRLC se debe completar con lo previsto en el art. 649.1 y 691.5 de la LEC
en los que se establece que se suspenderá la subasta, aunque ya se hubiera iniciado, tan pronto
conste la declaración de concurso.
Declarado el concurso, ¿podrían los trabajadores demandar a la sociedad Perman, S.L. por impago
de salarios?
Al hablar de reclamación de impago de salarios por parte de los trabajadores a la empresa estamos
haciendo referencia a un proceso conocido, de forma generalizada, como demanda de reclamación
de cantidad, si bien es cierto que se trata de una demanda ordinaria que se efectúa ante la
jurisdicción social y laboral competente.
Dicho esto, si nos situamos ante el escenario de una sociedad declarada en concurso, con amparo
de la legislación laboral y concursal, los trabajadores podrán demandar a la empresa, entre otros,
por reclamación de cantidades debidas.
El artículo 136 TRLC, específica, con relación a los nuevos juicios declarativos que “los jueces del
orden civil y del orden social no admitirán a trámite las demandas que se presenten en las que se
ejerciten acciones que sean competencia del juez del concurso, previniendo a las partes que usen
de su derecho ante este último; y en el punto 3º, “Los jueces o tribunales de los órdenes social,
contencioso-administrativo o penal ante los que, después de la declaración del concurso, se
ejerciten acciones que pudieran tener trascendencia para la masa activa, emplazarán a la
administración concursal y, si se personase, la tendrán como parte en defensa del interés del
concurso.”
Es importante destacar que, aunque los trabajadores demanden a una empresa en concurso
mantienen sus derechos como acreedores en el concurso de acreedores; ahora bien, la existencia
de un procedimiento judicial en el cual no existe todavía una resolución o acuerdo implica que la
solicitud del trabajador no está confirmada y, por tanto, su crédito en el concurso se califica como
contingente.
4.- Ante una posible declaración de concurso, determine la clasificación de los créditos detallados en
el enunciado de las sociedades Bambina, S.L.U y Parman, S.L.

a.- Perman, S.L.:


i.- 16.000 € préstamo hipotecario: crédito con privilegio especial del artículo 270 TRLC; no obstante,
a efectos de convenio, acuerdos de refinanciación y acuerdos extrajudiciales de pago el privilegio
especial estará limitado al valor razonable del bien y el resto del importe, conforme clasificación que
corresponda (artículo 272 TRLC). Para fijar el valor razonable del bien hay que atender a lo
establecido en el artículo 273 TRLC.
ii.- 8.000 € créditos laborales dos trabajadores, tres meses:
o Trabajador 1: 4.000 €/3= 1.333 €/ mes

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- Crédito contra la masa 1.333 €: 30 últimos días de salario, en la cantidad que no supere el
doble del salario mínimo interprofesional (artículo 242.1ºTRLC)
- Crédito privilegio general 2.667€: salarios que no tengan reconocido privilegio especial, en la
cuantía que resulte de multiplicar el triple del salario mínimo interprofesional por el número de días
de salario pendientes de pago (artículo 280.1ºTRLC)
o Trabajador 2: 4000€/3= 1.333€/mes
- Crédito contra la masa 1.333 €: 30 últimos días de salario, en la cantidad que no supere el
doble del salario mínimo interprofesional (artículo 242.1º TRLC).
- Crédito privilegio general 2.667€: salarios que no tengan reconocido privilegio especial, en la
cuantía que resulte de multiplicar el triple del salario mínimo interprofesional por el número de días
de salario pendientes de pago (artículo 280.1º TRLC).
iii.- 16.000€: retenciones Seguridad Social: crédito con privilegio general (artículo 280.2º TRLC)
iv.- 18.000€ proveedores: crédito ordinario (artículo 269.3 TRLC).
b.- Bambina S.L.U:
i.- 2.000 € renta impagada: crédito ordinario (artículo 269.3 TRLC).
ii.- 7.000 € Hacienda Pública: 3.500€ crédito privilegio general y 3.500 crédito ordinario (artículo
280.4º TRLC).
iii.- 36.000 € póliza bancaria: crédito ordinario (artículo 269.3 TRLC).
iv.- 8.000€ préstamo marido de Carmen: crédito subordinado (artículo 281.5º y 283.1.1º TRLC).

5.- Conforme nos trasladan Carmen y María no han presentado las cuentas anuales del último
ejercicio en ninguna de las dos sociedades. Además, la contabilidad de ambas sociedades de este
último ejercicio no se ha realizado correctamente, muestran una sola contabilidad para las dos
compañías. Analice las posibles responsabilidades de Carmen y María en el supuesto de
declaración de concurso.
La pieza de calificación es la fase del concurso de acreedores en la que se somete a juicio la
actuación del deudor y, en su caso, la de sus representantes legales o sus administradores y otras
personas relacionadas para determinar si la insolvencia del deudor se ha producido de manera
fortuita o si, por el contrario, ha venido provocada por causas y personas concretas e identificables.

La Ley Concursal define el concurso culpable en su artículo 442: "El concurso se calificará como
culpable cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o
culpa grave del deudor o, si los tuviere, de sus representantes legales y, en caso de persona jurídica,
de sus administradores o liquidadores, de hecho y de derecho, directores generales, y de quienes,
dentro de los dos años anteriores a la declaración de concurso, hubieren tenido cualquiera de estas
condiciones.”

Posteriormente, en aras a definir ese dolo o culpa, la Ley Concursal establece, por un lado, en su
artículo 443 los supuestos que determinan la culpabilidad y en el artículo 444 presunciones iuris
tantum que podrían determinar esa culpabilidad.

Del análisis de ambos artículos en relación con nuestro caso, podríamos señalar la posible
existencia de un hecho que determina la culpabilidad del concurso, esto es “la contabilidad no se ha
realizado correctamente, muestran una sola contabilidad para las dos compañías”; artículo 443.5º
“(..) llevara doble contabilidad o hubiera cometido irregularidad relevante para la comprensión de su
situación patrimonial y financiera”. Asimismo, la falta de presentación de las cuentas anuales

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representa una presunción iuris tantum, y, por último, podríamos apreciar un cierto retraso en la
actuación de las administradoras, pues tenemos deudas hasta seis meses.
6.- Atendiendo a los activos de las compañías ¿estima que las sociedades podrían atender todos
los gastos del procedimiento?; en caso contrario, ¿qué vía concursal aconsejaría seguir para su
tramitación?
De la masa activa que resulta señalada podríamos apreciar la existencia de ciertos bienes con los
que, aparentemente, se podrían sufragar los gastos del concurso; teniendo en cuenta que la norma
obliga a comunicar al Juez del concurso la insuficiencia de masa activa cuando no se puedan
sufragar los créditos contra la masa (artículo 249 TRLC).
Si estuviéramos ante una situación donde el patrimonio de las sociedades no fuera suficiente ni
siquiera para satisfacer los posibles créditos contra la masa que generara el procedimiento
concursal, la mejor opción sería intentar acogernos al llamado concurso exprés del artículo 470
TRLC.
Este artículo contempla la posibilidad de concluir el concurso de acreedores por insuficiencia de
masa activa desde la declaración del concurso siempre y cuando (i) no sea previsible el ejercicio
de acciones de reintegración, de impugnación, responsabilidad de terceros y (ii) no sea previsible
la calificación del concurso como culpable.
En estos supuestos, el Juez ni siquiera realiza el nombramiento de la administración concursal si
no que el mismo auto de declaración acuerda la extinción de la persona jurídica y dispone la
cancelación de la inscripción en los registros públicos, sin perjuicio de poder realizar las
operaciones de liquidación del patrimonio que haya.

CASO PRÁCTICO II

Pedro regentaba una peluquería, pero como consecuencia de la crisis sanitaria provocada por el
COVID-19 se vio obligado a su cierre a finales del 2021. No obstante, tuvo que asumir
determinadas deudas por importe de 45.000 € por impagos a proveedores y a la Seguridad Social
por impago de varias cuotas de autónomos.
Afortunadamente, hace unos meses encontró un nuevo trabajo, esta vez como trabajador por
cuenta ajena en una superficie de alimentación, pero su salario no le permite afrontar las deudas
que tiene y contribuir al sostenimiento de las cargas familiares, le han hablado de la denominada
“segunda oportunidad”.
1.- ¿En qué norma aparece regulada la denominada “segunda oportunidad”?

La denominada Ley de Segunda Oportunidad se encuentra regulada en la Ley 25/2015, de 28 de


julio, que simplemente introdujo un mecanismo legal que permite a autónomos y particulares
deudores negociar sus deudas. La tramitación de este mecanismo se recoge a través de la Ley
Concursal, concretamente, nos referimos a lo previsto en el artículo 487 TRLC relativo a la
exoneración del pasivo insatisfecho (BEPI).
2.- Explique sucintamente qué actuaciones debe llevar a cabo Pedro.

La exoneración del pasivo insatisfecho se regula en los artículos 487 y ss TRLC, de estos
preceptos podemos distinguir dos fases:

a.- Fase extrajudicial

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Lo primero que debemos intentar el lograr un acuerdo extrajudicial de pagos con los acreedores por
la vía extrajudicial. Si en este proceso se llega a un acuerdo con los acreedores no será necesario
acudir a la vía judicial. Es importante mencionar que los deudores que no cuentan con patrimonio ni
ingresos con los que poder satisfacer las deudas, este trámite también es necesario, sin ello no
lograremos el BEPI.

B.- Fase judicial


En caso de no haber alcanzado un acuerdo con los acreedores, entonces es necesario declarar el
concurso voluntario de acreedores, debiendo demostrar dos puntos:

1.-Que el deudor no puede afrontar las deudas y que carece de dinero o bines para seguir
afrontando dichas deudas. Por tanto, es necesario liquidar todo el patrimonio del deudor y
destinarlo a pagar la mayor parte posible de la deuda. Existen excepciones en cuanto la vivienda
habitual o herramientas profesionales que han ido matizando los jueces.

2.- Que el deudor sea de buena fe: ello requiere determinados requisitos:

 Que se haya intentado negociar un acuerdo extrajudicial con los acreedores.


 Que el concurso de acreedores no se considere culpable.
 No tener ya concedido el beneficio de exoneración del pasivo insatisfecho en los 10 últimos
años.
 Que no haya sido condenado por alguno de los siguientes delitos en los diez años
anteriores:
- Delitos contra el patrimonio
- Delitos contra el orden socioeconómico.
- Falsedad documental.
- Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social.
- Delitos contra los derechos de los trabajadores.
 Que el deudor acepte ser inscrito en un Registro Público Concursal durante 5 años.
 Haber satisfecho los créditos contra la masa y los créditos privilegiados.

También se puede acoger al BEPI, aunque no se haya intentado un acuerdo extrajudicial de pagos,
el deudor que hubiera satisfecho en el concurso los créditos contra la masa, los créditos
privilegiados y el 25% de los créditos ordinarios.

3.- ¿Tiene alguna relevancia el crédito frente a la Seguridad Social?

Respecto a los créditos frente a la seguridad social que son denominados créditos de derecho
público, a pesar de lo indicado por la norma, desde julio de 2019 es posible su exoneración en un
70% habida cuenta la Sentencia del Tribunal Supremo permitió esta exoneración hasta en un 70%.

TERCERA PARTE: COMENTARIO JURISPRUDENCIAL


La Sentencia del Tribunal Supremo núm. 170/2021, de 25 de marzo de 2021, Sala de lo Civil (núm.
Recurso 4306/2018, ponente, Ilmo. Magistrado Juan María Díaz Fraile, sobre acción de
reintegración y compensación de créditos en concurso de acreedores. Localice la sentencia y
responda a las siguientes cuestiones:

1. Describa el supuesto de hecho que contempla la sentencia.

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La Sentencia del Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, de 25 de marzo de 2021 (núm. 170/2021), se
pronuncia sobre el ejercicio de una acción de reintegración respecto de las operaciones de
compensación de créditos realizadas por la concursada y otras sociedades de su mismo grupo.
En el supuesto enjuiciado, una sociedad presentó escrito de comunicación de apertura de
negociaciones para obtener una propuesta anticipada de convenio, al amparo de lo dispuesto en el
art 583 del Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el texto refundido
de la Ley Concursal (TRLC), y, cuatro meses mas tarde, instó la correspondiente demanda de
concurso voluntario.

Con carácter previo, la concursada ostentaba la titularidad de dos derechos de crédito frente a dos
empresas del mismo grupo. Al mismo tiempo, resultaba ser deudora de dos créditos de otras dos
empresas del mismo grupo. En un escenario corriente, la concursada hubiese tenido (i) en su masa
pasiva, dos créditos subordinados, al tratarse los acreedores de personas especialmente
relacionadas (art 282.5º TRLC); y (ii) en su masa activa, dos derechos de crédito frente a empresas
del mismo grupo. Sin embargo, entre la presentación del escrito de comunicación de apertura de
negociaciones y la declaración de concurso, las empresas del grupo llevaron a cabo una cesión de
créditos (las dos acreedoras ceden a las dos deudoras), y, el resultado, tras una compensación de
créditos, es que las dos sociedades anteriormente deudoras pasaron a ser acreedoras,
desapareciendo además de la masa activa de la concursada los referidos derechos de crédito.

Así las cosas, un acreedor interpone una acción de reintegración (bajo legitimación activa
subsidiaria), y el Juzgado de lo Mercantil la estima rescindiendo el citado negocio jurídico.
Posteriormente, las sociedades acreedoras del grupo y la propia concursada interponen un recurso
de apelación, que la Audiencia Provincial de Oviedo estima, revocando la resolución de instancia,
considerando que no puede rescindir un negocio jurídico en el que no participa la concursada (las
cesiones de crédito que anteceden a la compensación son operaciones bilaterales y sinalagmáticas
que se realizaron por las empresas del grupo sin consentimiento del deudor).

Finalmente, el acreedor interpone un recurso extraordinario por infracción procesal y un recurso de


casación ante el Tribunal Supremo por interés casacional – oposición a la doctrina jurisprudencial
sobre acciones de reintegración-. El Tribunal Supremo, en Sentencia 170/2021, de 25 de marzo,
estima el referido recurso, bajo las siguientes consideraciones: en primer lugar, considera que la
Audiencia Provincial incurre en un error al no separar como negocios jurídicos la cesión de créditos
intragrupo y la compensación. Si bien en la primera de ellas no participa la concursada, esta se ve
afectada directamente por la segunda, que sí puede ser objeto de una rescisión; y, en segundo
lugar, el acto es perjudicial para la masa activa y se ha realizado en el periodo sospechoso de dos
años antes de la declaración de concurso. Califica la operación como “fraudulenta” y sostiene que
se realizó por las empresas del grupo solo en beneficio propio.

Se trata, en definitiva, de una nueva resolución del Alto Tribunal con criterio finalista en materia de
interpretación de acciones de reintegración, particularmente interesante por tratarse de un análisis
de operaciones en periodo de negociación con los acreedores, previo a la declaración del concurso.

2. Determine qué diferencia existe entre la acción de rescisión concursal y la acción de rescisoria
o pauliana.

Es importante valorar la diferencia entre la acción de rescisión concursal y la acción rescisoria o


pauliana.

Hay que tener en cuenta que, en relación a la rescisión concursal, se valora en relación al conjunto
de la masa. El perjuicio es, por tanto, para la masa de acreedores.

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DERECHO MERCANTIL II
PEC 4

Sin embargo, en el supuesto de la acción pauliana, el perjuicio no es para la masa. En este caso,
hay que valorar en el momento de realizarse el acto que impugnamos, la defraudación del derecho
de crédito de los acreedores concurrentes en ese momento, sobre los que recaerá el perjuicio.

La acción rescisoria permite rescindir los actos (contratos, pagos, etc.) realizados por el deudor
dentro de los dos años anteriores a la declaración del concurso, siempre que sean perjudiciales
para la masa activa del concurso y aunque no haya existido intención fraudulenta.

A través de las acciones de reintegración se persigue recomponer el patrimonio del deudor,


reintegrando al concurso bienes y derechos que salieron indebidamente del patrimonio de la
concursada.

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