AUDIENCIA PREPARATORIA (ARTÍCULOS 355 AL 365 DEL CPP)

El juez ilustra la metodología de la audiencia, así:

• Las intervenciones deben ser claras y puntuales.66

• Las intervenciones deben limitarse únicamente a intereses propios.

ASISTENTES A LA AUDIENCIA

Necesarios para su validez: fiscal y defensor (art. 355 inciso final del CPP). Si el acusado se
encuentra privado de la libertad debe ordenarse su traslado (salvo que renuncie a su derecho a
comparecer)66

Los restantes intervinientes deben estar citados debidamente: procesado no privado de la

libertad, víctima, representante de la víctima, agente del Ministerio Público.

1. ASPECTOS INICIALES

1.1. El juez enuncia los objetivos de la audiencia.68

1.2 La defensa y la víctima pueden solicitar la conexidad (Ver guía: ACUMULACIÓN DE

PROCESOS POR CONEXIDAD, pág. 94)

2. OBSERVACIONES AL DESCUBRIMIENTO PROBATORIO

2.1. El juez pregunta si hay observaciones sobre el descubrimiento probatorio ordenado.

2.2. Si se presentare solicitud de rechazo por falta de descubrimiento o descubrimiento

incompleto, el juez escuchará a las partes70 (arts. 356 al 359 del CPP). (Ver guía: SANCIÓN
POR INCUMPLIMIENTO AL DEBER DE DESCUBRIMIENTO, pág. 32)
65 Es deber del juez imprimirle celeridad al trámite arts. 10, 27, 139 del CPP y CSJ AP5785-2015 (rad. 46153). 66 CSJ AP, 09
oct. 2013, (rad. 42247) y CSJ SP, 13 sep. 2006, (rad. 25007).
67 La persona sometida a prisión domiciliaria será responsable de su propio traslado a las respectivas diligencias judiciales, pero
en todos los casos requerirá de autorización del INPEC para llevar a cabo el desplazamiento. Art. 38 C, parágrafo del CP.
68 Desde este momento el juez puede indagar a las partes si van a presentar alguna forma de terminación anticipada
(allanamiento a cargos / preacuerdo).
69 Art. 51 del CPP y Corte Constitucional: C-471/16

3. DESCUBRIMIENTO DE LA DEFENSA

3.1. El juez otorga la palabra a la defensa para que proceda a realizar el descubrimiento de
elementos materiales probatorios y evidencia física71.

4. ENUNCIACIÓN DE LAS PRUEBAS.72

4.1. Se otorga la palabra a la fiscalía para que proceda a enunciar la totalidad de los medios de
prueba que pretende llevar a juicio73.
4.2. Se otorga la palabra a la víctima para que realice enunciación probatoria.

4.3. Se otorga la palabra a la defensa para que proceda a enunciar la totalidad de los medios de
prueba que pretende llevar a juicio.

5. ESTIPULACIONES PROBATORIAS Ver guía: ESTIPULACIONES PROBATORIAS, pág. 34.

5.1. El juez pregunta a las partes si tienen interés en hacer estipulaciones probatorias. Para el
efecto puede decretar un receso hasta por una hora, incentivándolas para que se practiquen en
el juicio las pruebas que realmente representen los aspectos objeto de controversia.

5.2. Las partes realizan y presentan estipulaciones probatorias74, que pueden ser por escrito u
oralmente.

5.3. El juez se pronuncia mediante auto75 aprobando las estipulaciones, o improbándolas si

violan garantías fundamentales76. Contra esta decisión proceden los recursos de ley.
70 El juez emitirá la decisión en el momento de pronunciarse sobre el decreto de pruebas. CSJ AP 13 jun. 2012
(rad. 36562) y CSJ AP5785-2015 (rad. 46153). 71 Art. 8 lit. i del CPP.
72 Se instruirá a las partes para que enuncien solo los medios de prueba que pretendan llevar a juicio y se
abstengan de reiterar datos de identificación y ubicación que ya fueron descubiertos.
73 La fiscalía tiene la facultad de incluir en su enunciación los elementos materiales probatorios que descubrió la
víctima. CSJ AP 06 mar. 2013 (rad. 40330). 74 Puede ser oral, pero se recomienda que consten en escrito.

6. ALLANAMIENTO A CARGOS

El juez pregunta al acusado si acepta o no los cargos formulados. En caso de aceptación total o
parcial, dará el trámite correspondiente. (Ver guías: ALLANAMIENTO Y PREACUERDO, pág.
115)77

7. SOLICITUD DE PRUEBAS. 78

7.1. El juez concede el uso de la palabra a la fiscalía para que solicite las pruebas, conforme a
criterios de pertinencia, admisibilidad, utilidad y razonabilidad.79.

7.2. El juez otorga el uso de la palabra a la víctima para que solicite las pruebas, conforme a
criterios de pertinencia, admisibilidad, conducencia y utilidad.80.

7.3. El juez otorga el uso de la palabra a la defensa para que solicite los medios de conocimiento
que va a practicar o incorporar en juicio, conforme a criterios de pertinencia, admisibilidad,
utilidad y razonabilidad.

7.4. Agotadas las solicitudes probatorias, de manera excepcional el Ministerio Público podrá
solicitar la práctica de una prueba que pueda tener una esencial influencia en los resultados del
juicio.81.

7.5. A solicitud de partes e intervinientes, los elementos y evidencias podrán ser exhibidos con el
único fin de ser conocidos y estudiados (art. 358 del CPP).82 .
75. El juez se pronuncia inmediatamente se presenta la estipulación.
76 CSJ AP5589-2016 (rad. 44106) y CSJ AP, 17 oct. 2012, (rad. 39475). Por ejemplo, al violar el derecho a la no
autoincriminación al aceptar como estipulación el interrogatorio rendido por el imputado.
77 La decisión sobre el allanamiento debe proferirse mediante auto motivado: CSJ AP677-2019 (rad. 54708).
78 La parte o interviniente que solicite la prueba debe explicar su pertinencia y la inconducencia debe ser alegada y sustentada
por la contraparte: CSJ AP3975-2019 (rad. 55830).
79 CSJ AP3330-2018 (rad. 52586) y CSJ AEP000010-2018 (rad. 51711).
80 Corte Constitucional C-454/06: “los representantes de las víctimas en el proceso penal, pueden realizar solicitudes probatorias
en la audiencia preparatoria, en igualdad de condiciones que la defensa y la fiscalía”. Ahora bien, por otro lado la Sala de
Casación Penal sostiene: “la intervención de las víctimas en punto del descubrimiento y solicitud probatoria debe concretarse a
través de la fiscalía para preservar el principio de igualdad de armas y la estructura adversarial del sistema acusatorio” CSJ AP,
07 dic. 2011, (rad. 37596) y CSJ AP2574-2015 (rad. 45667).
81 Solo podrá pedir medios de prueba que han sido descubiertos por las partes CSJ SP, 05 oct. 2011, (rad. 30592); CSJ SP, 07
dic. 2011, (37596); CSJ SP, 20 may. 2009, (rad. 30782) y Corte Constitucional C-260/11.
82 La víctima también puede hacer dicha solicitud. Corte Constitucional C-209/07.

8. TRASLADO SOLICITUDES PROBATORIAS

El juez corre traslado a las partes, a la víctima83 y al Ministerio Público para que soliciten la
exclusión, rechazo o inadmisibilidad de los medios de prueba84. De tales solicitudes deberá
permitirse la controversia85.

9. PRESUPUESTOS PARA EL DECRETO DE PRUEBAS

El juez para decretar la prueba debe verificar el debido proceso probatorio, que incluye que las
pruebas solicitadas hayan sido:

9.1. Descubiertas.

9.2. Enunciadas.

9.3. Solicitadas atendiendo los criterios de:

9.3.1. Pertinencia (art. 375 del CPP)86. El examen del juzgador debe hacerse teniendo en
cuenta los hechos imputados, así como las pretensiones de la acusación, o de la defensa, de
cara a la teoría del caso que cada uno proyecte87.

La autenticación de evidencia física y documentos hace parte del tema de prueba; por
consiguiente, la parte puede elegir los medios de prueba que considere idóneos para demostrar
la autenticidad.

9.3.2. Admisibilidad (art. 376 del CPP). Toda prueba pertinente es admisible, salvo:

- Que exista peligro de causar grave perjuicio indebido

.- Que genere confusión.

83. También puede solicitar la exclusión, el rechazo o la inadmisibilidad de los medios de prueba. Corte
Constitucional C-209/07.
84 Otra forma válida para adelantar esta etapa de la audiencia preparatoria es correr los traslados a medida que se
eleven las solicitudes probatorias.
85 CSJ AP948-2018 (rad. 51882).
86 CSJ SP, 08 jun. 2011, (rad. 35130). CSJ AP1697-2019 (rad 53096): “cada elemento que se pretende incorporar
debe surtir el descubrimiento, enunciación y solicitud”. CSJ SP2709-2018 (rad. 50637): “el análisis de pertinencia y
las excepcionales evaluaciones de conducencia y utilidad, cumplen un papel trascendental en el proceso penal, en
la medida que permite desarrollar el derecho de las partes a presentar pruebas”.
87 Así mismo, quien formula la postulación probatoria ostenta la ineludible carga procesal de indicar las razones
claras que orientan la solicitud y específicamente los motivos de conducencia, pertinencia y utilidad del medio que
imponen su decreto. CSJ AP5241-2015 (rad. 46107) y CSJ AP5785-2015 (rad. 46153): “la trascendencia del hecho
que se pretende probar y la relación del medio con ese hecho”.

-Que exhiba escaso valor probatorio.

- Que sea injustamente dilatoria.

9.3.3. Conducencia (art. 373 del CPP). La regla general es el principio de libertad probatoria (art.
373 del CPP)88, salvo lo relativo a la integración de otros ordenamientos jurídicos según artículo
25 del CPP, de lo cual puede surgir prueba solemne89.

9.3.4. Criterios jurisprudenciales: utilidad y razonabilidad90. 9.4. Exclusión de prueba por ilicitud
y por ilegalidad. (Ver guía: SOLICITUD DE EXCLUSIÓN PROBATORIA, pág. 41)

10. DECISIÓN JUDICIAL

El juez emite una sola decisión, pronunciándose sobre:

10.1. Rechazo de los medios de prueba solicitados (arts. 346, 356 y 359 del CPP).

10.2. Inadmisibilidad de los medios de prueba solicitados (arts. 375 y 376 del CPP).

10.3. Exclusión de los medios de prueba solicitados (arts. 23, 232, 276 y 360 del CPP).

10.4. Decreto de medios de pruebas. La decisión debe ser integradora de cada una de las
solicitudes probatorias con el fin de evitar omisiones o falta de motivación, no caben las
decisiones confusas, ambiguas, inciertas, dudosas e implícitas91.

10.5. Recursos que proceden: frente a la decisión de rechazo, inadmisibilidad o exclusión

proceden los recursos ordinarios. Contra el decreto de pruebas solo procede el recurso de
reposición, salvo que se hubiere alegado rechazo o exclusión por ilicitud o ilegalidad92. La
víctima no tiene interés para recurrir la decisión de inadmisión de una prueba solicitada por la
fiscalía93.

88 “La prueba es conducente cuando ostenta la aptitud legal para forjar certeza en el juzgador, lo cual presupone que el medio
de convicción esté autorizado en el procedimiento”. CSJ AP948-2018 (rad. 51882) y CSJ SP154-2017 (rad. 48128).
89 “Los hechos y circunstancias de interés para la solución correcta del caso, se podrán probar por cualquiera de los medios
establecidos en este código o cualquier otro medio técnico o científico que no viole los derechos humanos” art. 373 del CPP y
CSJ SP, 01 ago. 2008, (rad. 26470).
90 Racionalidad: “Cuando es realizable dentro de los parámetros de la razón y utilidad cuando reporte algún beneficio, por
oposición a lo superfluo o innecesario”. CSJ SP154-2017 (rad. 48128). 91 CSJ AP5911-2015 (rad. 46109). 92 CSJ AP4812-2016
(rad. 47469). 93 CSJ AP, 06 mar. 2013, (rad. 40330).

11. ÓRDENES FINALES

11.1. El juez decide el orden en que debe presentarse la prueba en juicio oral de acuerdo con la
solicitud de las partes, empezando siempre por la fiscalía.

11.2. El juez fija fecha y hora para llevar a cabo el juicio oral dentro de los cuarenta y cinco (45)
días siguientes a la conclusión de la audiencia preparatoria (art. 175, inc. 4 del CPP)94.

12. PARTICULARIDADES EN EL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA

ADOLESCENTES

12.1. Los adolescentes sometidos a procesos judiciales por responsabilidad penal no serán
juzgados en su ausencia (art. 158 del CIA)95.

12.2. Reserva de la audiencia96.

12.3. Intervinientes especiales:

12.3.1. Defensor de familia (arts. 82, num. 6; 146 y 163, num. 8 del CIA).

12.3.2. Padres, acudientes o representantes legales del adolescente procesado (art. 3, num. 2 y
art. 9, num. 2 y 4 de la Convención de los Derechos del Niño y arts. 22 y 23 del CIA).

12.4. Se debe escuchar y tener en cuenta la opinión del adolescente procesado (art. 26, inc. 2
del CIA; art. 12 de la CND y Observación N.o 12 del Comité Derechos del Niño de Naciones
Unidas).

94Se sugiere acordar con las agendas de las partes.

95 Situación diferente a la contumacia o a la renuencia. Corte Constitucional C-055/10.
96 Arts. 147 y 153 del CIA y Observación N.o 10 del Comité de los Derechos del Niño de Naciones Unidas. Excepcionalmente, el
juez puede permitir el ingreso de otras personas.

SANCIÓN POR INCUMPLIMIENTO AL DEBER DE DESCUBRIMIENTO (ARTÍCULOS 346, 356 Y

359 DEL CPP)

1. SOLICITUD DE LA PARTE O INTERVINIENTE INTERESADO

En la solicitud se debe señalar:
1.1. Que solicitó el descubrimiento de un elemento material probatorio específico.
1.2. Que el juez ordenó y definió un plazo para el descubrimiento.
1.3. Que vencido este plazo no se cumplió la orden por causa no imputable al solicitante.
1.4. Que se produjo un perjuicio real y efectivo por el no descubrimiento oportuno97.

2. TRASLADOS
La parte encargada del descubrimiento tendrá la oportunidad de expresar si hubo
descubrimiento probatorio.
En caso contrario, podrá explicar las razones del no descubrimiento.

3. ACTUACIÓN DEL JUEZ

Constatar la carga argumentativa frente a los siguientes aspectos:

3.1. Que se haya solicitado el descubrimiento de un elemento material probatorio específico.

3.2. Que se haya ordenado y definido un plazo para el descubrimiento.
3.3. Que dicho plazo se haya vencido sin que se haya efectuado el descubrimiento, por causa
imputable al obligado.
3.4. Que se produjo un perjuicio real y efectivo por el no descubrimiento oportuno98.
3.5. Ante problemas de comunicación que hayan impedido el descubrimiento, o se compruebe
que la parte no quiere recibir la información, el juez debe tomar las medidas necesarias para
poner fin a la controversia99.

4. DECISIÓN JUDICIAL

4.1. La sanción por el no descubrimiento de un elemento material probatorio específico es el

rechazo, lo que implica que no puede ser aducido al proceso, ni convertirse en prueba, ni
practicarse durante el juicio.
4.2. Proceden los recursos de ley.

5. ASPECTOS IMPORTANTES A CONSIDERAR

Si entre la formulación de acusación y la audiencia preparatoria surge un elemento material
probatorio o evidencia física sobreviniente, de la fiscalía, deberá ser descubierto al inicio de la
audiencia preparatoria100.
97 CSJ AP6140-2014 (rad. 44452).
98 CSJ AP6140-2014 (rad. 44452).
99 CSJ AP948-2018 (rad. 51882). 100 CSJ AP644-2017 (rad. 49183).
Lo que debe dar lugar a que se facilite la oportunidad a la defensa de ejercer la contradicción si este indica que requiere tiempo adicional.

ESTIPULACIONES PROBATORIAS
(ARTÍCULOS 10 Y 356, NUMERAL 4 DEL CPP)

1. ASPECTOS QUE SE DEBEN TENER EN CUENTA

1.1. Las estipulaciones pueden versar sobre 101:
1.1.1. Uno o varios hechos jurídicamente relevantes.
1.1.2. Uno o varios hechos indicadores.
1.1.3. Uno o varios aspectos de autenticación de las evidencias o documentos.
1.2. Documentos anexos a la estipulación: la estipulación misma, sin más aditamentos,
constituye la prueba del hecho, de donde deriva que no es indispensable anexar elemento
alguno para respaldarla; pero, si las partes convienen hacerlo, solo puede apreciarse en el
contexto del hecho acordado102.
1.2.1. Los documentos como soporte de la estipulación (en este evento no pueden ser
valorados).
1.2.2. Los documentos como objeto de la estipulación (en estos eventos sí son valorados). Por
ejemplo: la providencia tachada de prevaricadora, el documento contentivo del supuesto falso
testimonio.
1.3. El hecho o circunstancia estipulados deben ser pertinentes (referirse a los hechos
jurídicamente relevantes).
1.4. Las estipulaciones deben versar sobre aspectos en los que no haya controversia
sustantiva103.
1.5. El convenio excluye la actividad probatoria sobre el hecho específico, el que el juez debe
tener por cierto, de tal forma que no puede admitirse, por improcedente e inútil, la introducción de
una prueba que pretenda dar por demostrado un hecho estipulado, como tampoco puede
ejercerse contradicción sobre ese aspecto104.
1.6. Se impone que el juez vele porque las partes concreten sin lugar a equívocos tanto el
aspecto que se exonera del debate, como aquel que ha de controvertirse105.
1.7. Admitida la estipulación, cuyo contenido, alcance y límites deben quedar claros para las
partes y el juzgador; no hay lugar a la retractación unilateral, en tanto, de admitirse, se rompería
el equilibrio entre los adversarios106.
1.8. Las estipulaciones ambiguas pueden generar nulidad107.

101 CSJ SP9621-2017 (rad. 44932), CSJ SP7856-2016 (rad. 47666) y CSJ AP5589-2016 (rad. 44106).
102 CSJ SP 06 feb. 2013 (rad. 38975).
103 Art. 10, inc. 4 del CPP.

2. ESTIPULACIONES EN EL JUICIO
2.1. El juez puede ilustrar que en desarrollo del juicio oral es viable realizar estipulaciones
2.2. Deben incorporarse durante el debate probatorio, en forma conjunta o individual, acorde con
la teoría del caso de la parte interesada.

104 CSJ SP, 10 oct. 2007, (rad. 28212).

105 CSJ SP7856-2016 (rad. 47666). 106 CSJ AP5589-2016 (rad. 44
106), CSJ AP 17 oct. 2012 (rad. 39475) y CSJ AP, 19 ago. 2008, (rad. 29001).
107 CSJ SP5336-2019 (rad. 50696).
SOLICITUD Y DECRETO DE PRUEBAS COMUNES (ARTÍCULO 357 [INCISOS 1 Y 2] Y
ARTÍCULO 375 DEL CPP108)

1. SOLICITUD DE LA PARTE INTERESADA

1.1. Sustentar o argumentar de forma clara y concisa el objeto o fin específico que se
propone demostrar con la intervención del testigo.
1.2. La finalidad de su solicitud debe ser consustancial a su pretensión
1.3. El tema que se abordará con el testigo común debe ser diferente al de la
contraparte109.
Establecer el aporte real y efectivo al proceso penal110.

2. TRASLADO

El juez dará traslado a la contraparte, a la víctima111 y al Ministerio Público para que se

pronuncien respecto a solicitudes de pruebas comunes frente a su inadmisibilidad.

3. DECISIÓN JUDICIAL

3.1. El juez decretará la prueba común solicitada por la defensa o la fiscalía, según el caso,
si se cumple con la carga jurídica respectiva.
3.2. El juez inadmitirá los medios de prueba solicitados si no se cumple con los presupuestos
para su decreto (arts. 375 y 376 del CPP).
3.3. Contra la decisión que decreta la práctica de pruebas comunes procede solo el recurso
de reposición.
3.4. Contra la decisión que niega la práctica de pruebas comunes proceden los recursos de
ley.

4. PRÁCTICA DE LA PRUEBA
4.1. La regla general será que la prueba testimonial común se practique en el turno que cada
parte haya establecido para tal efecto, conforme a los parámetros de los artículos 362 y 366
del CPP112.

108 CSJ AP2197-2016 (rad. 43921), CSJ AP967-2016 (rad. 46569), CSJ AP, 23 may. 2012, (rad. 38382) y CSJ AP, 26 oct.
2007, (rad. 27608).
109 Si existe identidad en el tema a tratar, la parte tiene la posibilidad de ejercer el contradictorio a través del
contrainterrogatorio. CSJ AP948-2018 (rad. 51882).
110 Dentro de la sistemática de la Ley 906 de 2004 es perfectamente viable la solicitud e incorporación de pruebas
comunes, en tanto es factible que la información aportada por un declarante sea útil a las dos partes, en consideración a la
teoría del caso que cada uno pretende sacar avante: CSJ AEP000010-2018 (rad. 51711) y AP948-2018 (rad. 51882).
111 También puede solicitar la exclusión, el rechazo o la inadmisibilidad de los medios de prueba. Corte Constitucional C-
209/07.
112 A menos que de común acuerdo las partes sugieran en el juicio por conveniencia o estrategia que esas facultades se ejerzan en el
turno de uno de ellos. CSJ AP896-2015 (rad. 45011). También, se ha afirmado que: Cuando hay solicitudes de pruebas comunes (porque
las requiere tanto la Fiscalía como la defensa), lo recomendable es que al momento de desistir del medio de convicción pedido por la
Fiscalía se requiera a la otra parte para saber si persiste en la práctica del medio, sobre todo si se trata de testimonios de personas que
requieren de todo un despliegue operativo para que estén disponibles en la audiencia. (CSJ SP, 08 nov. 2007, [rad. 26411])

PRUEBA DE REFERENCIA ADMISIBLE

(ARTÍCULOS 437 AL 441 DEL CPP)

1. PRESUPUESTOS
1.1. Deben ser descubiertos: la declaración realizada por fuera del juicio oral y los medios que se
pretendan utilizar en el juicio oral para demostrar su existencia y contenido113.
1.2. Momento procesal: audiencia preparatoria. De igual manera, dentro del juicio oral, cuando la
causal de prueba de referencia surge con posterioridad a la audiencia preparatoria114.

2. SOLICITUD

Las partes deben115:

2.1. Solicitar el decreto de la declaración anterior realizada por una persona determinada fuera
del juicio oral, que se pretende incorporar como prueba.
2.2. Indicar el medio para su incorporación.
2.3. Demostrar la existencia y contenido de la declaración116.
2.4. Argumentar la pertinencia, conducencia y utilidad.
2.5. Que la prueba de referencia verse sobre aspectos que se hayan percibido de manera directa
y personal.
2.6. Que la declaración anterior se lleve para probar la verdad de lo aseverado117.
2.7. Acreditar la circunstancia excepcional de admisibilidad:
2.7.1. Causal primera. Pérdida de memoria.
2.7.2. Causal segunda. Víctima de secuestro, desaparición forzada o “evento similar”118. 2.7.3.
Causal tercera. Grave enfermedad.
2.7.4. Causal cuarta. Fallecimiento del declarante.
2.7.5. Causal quinta. Menor víctima de algunos delitos de naturaleza sexual119.
2.7.6. Otro evento. Declaraciones que se hallen registradas en escritos de pasada memoria o
archivos históricos.

3. TRASLADO

El juez correrá traslado a las partes e intervinientes, quienes pueden oponerse al decreto de una
prueba de referencia por no estar demostrados los requisitos anteriores y especialmente, por no
estar demostrada la circunstancia excepcional que la haga admisible.

4. DECISIÓN

El juez se pronuncia mediante auto que admite recurso de reposición, cualquiera que sea la
decisión, y apelación, solo en el caso que sea inadmitida.

5. PRÁCTICA DE LA PRUEBA DE REFERENCIA

5.1. Se cumplen las mismas reglas de la práctica de la prueba testimonial y la prueba

documental, según sea el caso (art. 441, inc. 2 del CPP).
5.2. Si el testigo está disponible, debe comparecer, ya que no concurre ninguna de las
circunstancias excepcionales de admisión de prueba de referencia120.
5.3. La declaración debe ser incorporada con el testigo de acreditación.

6. ASPECTOS RELEVANTES A CONSIDERAR

6.1. Las entrevistas, los informes de Policía Judicial, las exposiciones y las declaraciones juradas
constituyen prueba de referencia; a pesar de estar incorporadas en un documento, son
admisibles solo de presentarse las causales previstas en el artículo 438 del CPP.
6.2. Las posibilidades de utilizar declaraciones anteriores al juicio oral como medio de prueba
implican la afectación del derecho a la confrontación del testigo121.
6.3. Las declaraciones anteriores pueden ser usadas como tema de prueba122.
113 CSJ AP5785-2015 (rad. 46153).
114 El juez debe constatar todas las circunstancias que se tienen en cuenta en sede de audiencia preparatoria.
115 CSJ SP028-2019 (rad. 52249) y CSJ SP2709-2018 (rad. 50637).
116 CSJ SP2582-2019 (rad. 49283): se debe identificar el testigo.
117 CSJ SP, 06 mar. 2008, (rad. 27477).
118 Particularmente, con relación a la causal del art. 438, lit. b del CPP la oposición puede estar fundada en la irracionalidad del pedido por el
incumplimiento del interesado en la información y localización exacta del declarante, CSJ AP, 21 sep. 2011, (rad. 36023). 119 Ley 1652 de 2013,
CSJ SP3332-2016 (rad. 43866), CSJ SP9508-2016 (rad. 47124) y CSJ AP5785-2015 (rad. 46153). 120 CSJ AP SP606-2017 (rad. 44950).
121 CSJ AP5785-2015 (rad. 46153), porque la parte contra la cual se aduce no tiene oportunidad de tener frente al declarante.
122 CSJ AP5785-2015 (rad. 46153), el tema de prueba está integrado por los hechos que deben probarse y eventualmente las alternativas
fácticas que proponga la defensa.

SOLICITUD DE EXCLUSIÓN PROBATORIA123 (ARTÍCULO 23 DEL CPP Y ARTÍCULO 29,

INCISO 5 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA)
MOMENTO PROCESAL

Audiencia preparatoria y excepcionalmente durante el desarrollo del juicio oral.

1. SOLICITUD DE LA PARTE INTERESADA La parte deberá en su petición:

1.1. Mencionar las pruebas sobre las que recae el debate, tanto las que tienen relación directa
con la violación de los derechos o garantías, como las derivadas de las mismas124.

1.2. Identificar en concreto cuál es el derecho o la garantía que se reputa violada.

1.3. Cuando el derecho o la garantía tenga varias facetas, especificar a cuál de ellas se contrae
el debate125.

1.4. Señalar en qué consistió la violación y de ser necesario, señalar las evidencias con las que
prueba su reclamación126.

1.5. Establecer el nexo de causalidad entre la violación del derecho o garantía y la evidencia.
1.6. Indicar porqué debe operar la exclusión probatoria127, así:

1.6.1. Ilicitud de la prueba128. Cuando la contraparte o interviniente postula que la prueba fue
obtenida con vulneración de derechos esenciales del individuo129.

1.6.2. Ilegalidad de la prueba. Cuando la parte o interviniente postula que en la producción de la

prueba se incumplió con los requisitos legales esenciales, caso en el cual debe ser excluida
conforme al artículo 29 de la Constitución Política130.

2. TRASLADO

El juez dará traslado a la contraparte e intervinientes para que se pronuncien frente a la solicitud
de exclusión presentada, propiciando el escenario a efectos de permitir una adecuada
controversia de acuerdo al caso específico.

3. DECISIÓN JUDICIAL

El juez se pronunciará mediante auto frente al cual proceden los recursos ordinarios.

4. ASPECTOS A CONSIDERAR

4.1. Son excepciones a la cláusula de exclusión las consagradas en el artículo 455 del CPP131:
fuente independiente, vínculo atenuado, descubrimiento inevitable y las demás que establezca la
ley132.
4.2. Cuando se haya presentado en el juicio oral prueba ilícita, omitiéndose la regla de exclusión,
y aquella sea el resultado de tortura, desaparición forzada o ejecución extrajudicial se decretará
la nulidad del proceso y se enviará a otro juez133.

123 csj ap948-2018 (rad. 51882) y csj ap1465-2018 (rad. 52320).

124 en este evento la parte puede solicitar y obtener el descubrimiento de órdenes o actos de investigación.
125 ejemplo: frente al derecho a la intimidad (que puede ser domiciliaria, personal, de comunicaciones, etcétera) debe señalarse
cuál de sus aspectos fue agraviado.
126 por ejemplo: si se trasgredió la reserva judicial, la reserva legal o el principio de proporcionalidad.
127 csj sp3229-2019 (rad. 54723).
128 CSJ SP, 18 may. 2011, (rad. 29877); CSJ SP, 20 may. 2009, (rad. 31127) y CSJ AP2372-2019 (53.759).
129 Art. 29 de la Constitución Política; art. 23 del CPP; CSJ SP, 02 mar. 2005, (rad. 18103); CSJ SP, 01 jul. 2009, (rad. 31073);
CSJ SP, 01 Jul. 2009, (rad. 26836); CSJ SP, 05 ago. 2014, (rad. 43691) y CSJ SP12158-2016 (rad. 45619): Invariablemente la
prueba ilícita debe ser excluida del conjunto de medios de convicción obrantes en el proceso, sin que puedan exponerse
argumentos de razón práctica, de justicia material, de gravedad de los hechos o de prevalencia de intereses sociales para
descartar su evidente ilegitimidad. (CSJ AP5220-2018 ([rad. 53722])
130 Art. 29 de la Constitución Política y art. 360 del CPP. CSJ AP2372-2019 (53.759); CSJ AP642-2017 (rad. 34099); CSJ SP 18
may. 2011, (rad. 29.877); CSJ SP, 02 mar. 2005, (rad. 18103); CSJ SP, 08 jul. 2004, (rad. 18451) y CSJ SP12158-2016 (rad.
45619): “… de la prueba ilegal, también llamada irregular, corresponde al funcionario realizar un juicio de ponderación, en orden
a establecer si el requisito pretermitido es fundamental en cuanto comprometa el derecho al debido proceso, en el entendido de
que la simple omisión de formalidades y previsiones legislativas insustanciales no conduce a su exclusión”.
131 Corte Constitucional SU-159/02; Corte Constitucional A-227/07; Corte Constitucional C-591/05; CSJ SP, 13 Jun. 2007, (rad.
24252); CSJ SP, 27 may. 2009, (rad. 30711) y CSJ AP, 20 may. 2009, (rad. 31127).
132 Tales como: la “buena fe” prevista en Corte Constitucional SU-159/02; CSJ SP8473-2014 (rad. 37361); CSJ SP10303-2014
(rad. 43691); el “acto de voluntad propia” en CSJ SP8473-2014 (rad. 37361); CSJ SP, 08 jul. 2014, (rad. 18451); “hallazgo
casual” en CSJ AP098-2016 (rad. 34099); CSJ AP642-2017 (rad. 34099) “error inocuo”; CSJ SP10303-2014 (rad. 43691) y
“ratificación por el afectado” en CSJ SP, 27 jul. 2006, (rad. 24679).
133 Art. 457 del CPP y Corte Constitucional C-591/05.