APUNTE

DERECHO DE FAMILIA
El Derecho Civil se divide en dos ramas:
- Derecho patrimonial (acto jurídico, obligaciones, contratos, sucesorio, etc.)
- Derecho de familia

I. LA FAMILIA

Falta de una definición legal:

 En nuestra legislación no existe un concepto de familia propiamente tal.

 Salvo el Art. 815 CC, para fines muy limitados en cuanto al Derecho de Uso y Habitación.

Artículo 815.
El uso y la habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia.
La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitución,
como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el usuario o el habitador no esté casado, ni
haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución.
Comprende asimismo el número de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa
de éstos; y las personas a quienes éstos deben alimentos.
LEY 19585 MODIFICA EL CODIGO CIVIL Y OTROS CUERPOS LEGALES EN MATERIA DE FILIACION

Concepto de Familia en la Constitución:

Artículo 1°inciso 2: “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad”.

- La familia es la primera asociación, más elemental y esencial que forman las personas.
- La familia debe ser protegida por el Estado, quien también debe propender a
su fortalecimiento.

Derecho Internacional

En los tratados internacionales de los derechos humanos, se define como "el elemento natural y
fundamental de la sociedad", que debe ser protegida tanto por el Estado como por la sociedad.

Es un concepto amplio por lo que no se consagra un modelo único de familia.

Corresponde a los Estados parte informar la interpretación o definición del concepto de familia
que existe en sus ordenamientos jurídicos y, en consideración a la existencia de diversos tipos de
familia (parejas con hijos que conviven, familias monoparentales, etc.), los Estados deben indicar
también de qué manera la legislación y prácticas nacionales reconocen y protegen a esos tipos de
familia y sus miembros.

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Se señala que el Estado y la sociedad deben proteger a la familia. Especialmente en relación con
familias en situación de pobreza, pues las condiciones de pobreza pueden generar restricciones
que limitan el ejercicio de los derechos de las personas y la protección de la familia contra la
violencia aun cuando se ejerce por los mismos integrantes de la familia.

@ODISEADELDERECHO
Concepto Familia Doctrina Tradicional:

“Es la sociedad natural, necesaria y en cierto modo perfecta cuya finalidad primordial es la
conveniente propagación y la educación de la especie humana, sobre la base de la unión estable
entre un hombre y mujer” (Cea Egaña)

- Se refiere a la familia en la unión entre un hombre y una mujer.

- Los hijos nacidos dentro de ese matrimonio.

Debemos entender que este concepto se basa en la época de la creación de la Constitución,

fuertemente conservadora y religiosa, que entendía el matrimonio como como un evento natural
y obvio.

- Hoy es posible entender que aquella definición no refleja la situación actual de las
familias en nuestro país.

Así la doctrina moderna, señala a la familia tanto aquella comprendida dentro del matrimonio
como fuera de este.

Normativa vigente

El artículo 1° ley 19.947 (LMC) establece que el matrimonio es la base principal de la familia. Esto
es muy significativo, en orden a que puede advertirse que el matrimonio no es, por ende, la única
base de la familia, si no la principal. Lo que hace pensar que desde un punto de vista jurídico
también existe familia donde no hay matrimonio, si no una relación de convivencia prolongada.

Ley 20.830 “Acuerdo de Unión Civil” (AUC) destinado a regular el estatuto jurídico de la familia no
matrimonial, con ello se amplía la noción de familia desde el punto de vista jurídico. Se agrega así,
al matrimonio y parentesco, la convivencia.

La ley 20.530 (crea el ministerio de desarrollo social y familia) modificada por 21.150, en su
artículo 2° numeral 1, contiene la siguiente definición de familia: “núcleo fundamental de la
sociedad, compuesto por personas unidas por vínculos afectivos, de parentesco o de pareja, en
que existen relaciones de apoyo mutuo, que generalmente comparten un mismo hogar y tienen
lazos de protección, cuidado y sustento entre ellos”.

Según esta definición tres serían los vínculos a partir de los cuales se forma la familia:

- Afectivos
- De parentesco
- De pareja

 Esta es la definición más amplia, pues incluye el vínculo afectivo como eventual
generador de una familia.
 Existen autores que piensan que no es correcto que el legislador incorpore a la
norma legal referencia a vínculos afectivos, ya que es una cuestión privada (es
discutible).

La ley 20.066, ESTABLECE LEY DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

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Párrafo 1°. De la violencia intrafamiliar

Artículo 1°.- Objeto de la ley. Esta ley tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia
intrafamiliar y otorgar protección a las víctimas de la misma.

Artículo 2º.- Obligación de protección. Es deber del Estado adoptar las medidas conducentes para
garantizar la vida, integridad personal y seguridad de los miembros de la familia.

Artículo 3º.- Prevención y Asistencia. El Estado adoptará políticas orientadas a prevenir la violencia
intrafamiliar, en especial contra la mujer, los adultos mayores y los niños, y a prestar asistencia a las
víctimas.

LEY 19.585 MODIFICA EL CODIGO CIVIL Y OTROS CUERPOS LEGALES EN MATERIA DE FILIACION

Artículo 180. La filiación es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la
concepción o del nacimiento del hijo.

Es también filiación matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por
los medios que este Código establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por
ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artículo
187.
Esta filiación matrimonial aprovechará, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.
En los demás casos, la filiación es no matrimonial.

De la determinación de la filiación matrimonial.

Artículo 184. Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y
dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o al divorcio de los cónyuges.

No se aplicará esta presunción respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta días
subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse y
desconoce judicialmente su paternidad. La acción se ejercerá en el plazo y forma que se expresa en
los artículos 212 y siguientes. Con todo, el marido no podrá ejercerla si por actos positivos ha
reconocido al hijo después de nacido.
Regirá, en cambio, la presunción de paternidad respecto del nacido trescientos días después de
decretado el divorcio, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a petición de
ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento del hijo.
La paternidad así determinada o desconocida podrá ser impugnada o reclamada, respectivamente,
de acuerdo con las reglas establecidas en el Título VIII.

Artículo 185. La filiación matrimonial queda determinada por el nacimiento del hijo durante el
matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y la paternidad estén establecidas legalmente
en conformidad con los artículos 183 y 184, respectivamente.
Tratándose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiación matrimonial queda determinada
por la celebración de ese matrimonio, siempre que la maternidad y la paternidad estén ya

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determinadas con arreglo al artículo 186 o, en caso contrario, por el último reconocimiento
conforme a lo establecido en el párrafo siguiente.

La filiación matrimonial podrá también determinarse por sentencia dictada en juicio de filiación, que
se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.

El artículo 33 del CC consagra

Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiación se encuentra
determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Título VII del Libro I de este Código. La ley
considera iguales a todos los hijos.

El artículo 1 de la NLMC LEY 19947 ESTABLECE NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL

Artículo 1º.- La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de

la familia.

La presente ley regula los requisitos para contraer matrimonio, la forma de su celebración, la
separación de los cónyuges, la declaración de nulidad matrimonial, la disolución del vínculo y los
medios para remediar o paliar las rupturas entre los cónyuges y sus efectos.

Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos, se regirán
por las disposiciones respectivas del Código Civil.

Concepto. Para los efectos de este Código, se considera víctima al ofendido

por el delito.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos
en que éste no pudiere ejercer los derechos que en este Código se le
otorgan, se considerará víctima:
a) al cónyuge o al conviviente civil y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervención en el procedimiento, la enumeración
precedente constituye un orden de prelación, de manera que la intervención
de una o más personas pertenecientes a una categoría excluye a las
comprendidas en las categorías siguientes.

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CONCEPTO DE FAMILIA:

1. “Aquel conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio, acuerdo
de unión civil o parentesco (consanguinidad, afinidad o adopción) a las que la ley
atribuye algún efecto jurídico”.

2. “Conjunto de personas que se encuentran unidas por vínculo matrimonial o por

acuerdo de unión civil o parentesco”.

Las fuentes que generan una familia serian por una parte el matrimonio, el acuerdo de unión civil
y el parentesco. Formar familia desde el punto de vista jurídico, para hacer aplicables las normas
e instituciones del derecho de familia.

Para el Derecho de familia no tiene relevancia el afecto.

Ejemplo: el “pololeo”, cuando este se termina, no existe demandar por alimentos o

compensación económica, no reconoce esa unión como familia.

II. DERECHO DE FAMILIA

El derecho de familia tiene contenido patrimonial y se mezclan estas características de una parte
del derecho civil con la otra. Ejemplo: lo relativo a los regímenes matrimoniales tiene alcance
patrimonial aun cuando está inmerso en el derecho de familia. En el caso de las capitulaciones
matrimoniales, son actos de derecho de familia, pero su contenido es patrimonial, por lo mismo
se trata en el capítulo IV del Código Civil.

CONCEPTO:

1- “El conjunto de principios y reglas que regulan las relaciones entre los miembros de una

familia entre estos y terceros”

2- “Conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones personales y patrimoniales

de los miembros de la familia entre sí y respecto de terceros”

En sentido objetivo: Aquel conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas de familia.

En sentido subjetivo: Para referirse a las facultades o poderes que nacen de aquellas relaciones
existentes entre los miembros de la familia (derechos de familia).

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El objeto de estas vinculaciones puede ser moral o patrimonial, o ambos a la vez. Pero sea que el
derecho de familia tenga como contrapartida un deber jurídico (de contenido puramente ético) o
una obligación (de contenido económico), en ambos casos presentan caracteres que lo
diferencian de un derecho puramente patrimonial.

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Paralelo entre Derecho Patrimonial y Derecho de Familia:

1- Principio de la Autonomía de la voluntad:

 D. Patrimonial: Rige plenamente la autonomía de la voluntad de las partes,
siempre será posible que las partes en virtud de su voluntad puedan intervenir,
modificar o incorporar clausulas al acto.
 D. Familia: Disminuye en cuanto a su importancia. Así en el matrimonio, luego de
contraer el vínculo, la voluntad desaparece en el sentido de que las partes no
pueden modificar el contrato. Ejemplo: La Ley impone ciertos deberes de los cuales
los contrayentes deben cumplir.
2- Naturaleza jurídica:
 D. Patrimonial: Son normas permisivas que suponen la igualdad entre las partes.
 D. Familia: Son normas imperativas.
3- Perfeccionamiento:
 D. Patrimonial: Son actos consensuales, por regla general.
 D. Familia: La regla general es que los actos sean solemnes
(matrimonio, reconocimiento de un hijo, capitulaciones matrimoniales).
4- Modalidades:
 D. Patrimonial: Se pueden incorporar modalidades (plazo, condición, modo).
 D. Familia: Por lo general no se admiten modalidades.
5- Tipo de normas:
 D. Patrimonial: Son en su mayoría normas de orden privado.
 D. Familia: Normas de orden público, aunque sea de Derecho Privado.

CARACTERÍSTICAS:

1. Contenido eminentemente ético, por ello encontramos preceptos sin sanción o

con sanción atenuada, obligaciones incoercibles.
2. Son Derechos inherentes a la persona y se imponen como Derechos absolutos, respectos
de todos, de estos estados pueden surgir relaciones patrimoniales, pero son
inseparables de ellos.
3. Claro predominio del interés social sobre el individual.
o Las normas reguladoras del derecho de familia son de orden público (inderogables e
imperativas).
o El principio de la autonomía de la voluntad se encuentra restringido.
o Existen relaciones de superioridad y reciproca dependencia: Derechos de potestad.
o Los demás Derechos familiares son recíprocos.
o Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y deberes.
o Los Derechos de familia son en sí y por regla general inalienables, intrasmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles.
o No están sujetos a modalidad.
o La mayor parte de estos actos son solemnes.
4. Priman las normas de orden público, el derecho de familia es de derecho privado,
pero cuyo contenido es esencialmente de orden público.

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El Derecho de Familia en el Código de Bello

Principios que formaban parte en la época de dictación del Código original:

a. Matrimonio religioso e indisoluble

b. Incapacidad relativa de la mujer casada
c. Patria potestad exclusiva y con poder absoluto del padre de familia

En el código civil original, Andrés Bello protege a la familia que era predominante en esa época,
proveniente del derecho canónico. Se basa en un estándar familiar el cual era: la familia
matrimonial, heterosexual, patriarcal, religioso y de filiación biológica.

Familia matrimonial: El matrimonio como la base de la familia, sin matrimonio no había familia y
viceversa. Dos consecuencias, el Código civil original no protege a las uniones no matrimoniales
(concubinato) y solo se protege a los hijos nacidos dentro del matrimonio, disminuyendo los
derechos que tenían los hijos fuera del matrimonio. El matrimonio era indisoluble.

- Hoy existen protecciones a las relaciones de hecho.

- Todos los hijos son iguales ante la ley, poseen los mismos derechos.
- Existe el divorcio como término del matrimonio.

Familia heterosexual: Solo se concebía el matrimonio entre un hombre y mujer.

- Se crea el acuerdo de Unión Civil.

- Se crea la ley de matrimonio igualitario (parejas del mismo sexo).

Familia patriarcal: Existía un claro predominio de la fuerza del hombre en el ámbito patrimonial y
personal, por sobre la mujer.

 La mujer casada en sociedad conyugal se consideraba incapaz relativa, por lo

tanto, para actuar en la vida jurídica requería de la autorización del marido o
su presencia.
 El delito de adulterio solo aplicaba a la mujer (mantener relaciones sexuales
con una persona distinta del cónyuge) y este se sancionaba civil y penalmente.
 El cuidado personal de los hijos, en caso de separación, era la mujer quien
conservaba el cuidado personal del menor y la patria potestad el padre. La
esfera de lo privado era de la mujer por ser mujer, pero el hombre ve lo
patrimonial, porque el hombre lleva los negocios.
- La ley 20.680 iguala las condiciones entre los padres, cualquiera puede tener el
cuidado personal y la patria potestad (generalmente están unidas).

Familia con filiación biológica: creación genética, en términos naturales, por lo que, si alguien
era adoptado o concebido con alguna técnica de reproducción humana asistida, simplemente no
era hijo. Para el matrimonio religioso, la única concepción valida era la filiación biológica, no
había otra fuente que no fuera la relación sexual.

- Hoy se reconoce la filiación en sentido jurídico, y reconoce otras fuentes.

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 III. PARENTESCO

Se encuentra consagrado en el título preliminar de nuestro código civil, en los artículos 27, 28 y 31.

Concepto:

“La relación que existe entre dos personas por descender una de otra o por descender de un
tronco común, o como consecuencia del matrimonio o del acuerdo de unión civil”.

El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas, atendiendo a cuatro vínculos
diferentes: vinculo de sangre (consanguinidad), el matrimonio (afinidad), el acuerdo de unión civil,
el reconocimiento de un hijo o hija, hecho por la segunda madre o el segundo padre (Ley 21.400)
establece que una persona puede tener dos padres o dos madres.

 El segundo padre o madre, el parentesco que se origina es legal.

 El parentesco puede ser por consanguinidad o afinidad.

Esta relación da lugar a derechos y deberes legales que son importantes, como los relacionados
con las herencias, los derechos de familia, los permisos y licencias de trabajo, la legislación en
cuanto al divorcio, la patria potestad, entre otros.

Parentesco natural o por Consanguinidad:

Es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor,
en cualquiera de sus grados. (Art. 28cc)

Parentesco legal o por afinidad:

Es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su
cónyuge. (Art. 31cc).

A. Como se calcula el parentesco por consanguinidad

El grado es la distancia que existe entre dos parientes (generaciones), para calcular la distancia
subjetiva entre un familiar y otro, hay que distinguir si son parientes en línea recta o línea
colateral.

 Línea recta: Parientes que descienden unos de otros.

- Abuelo, padre, hijo

Se calcula el grado en forma ascendente o descendente.

Ejemplo: Madre e hija son consanguíneos en línea recta en primer grado.

Lo normal es que se llegue solo a tercer grado, difícilmente a un cuarto grado (entre vivos).

 Línea colateral: Descienden de un progenitor en común.

- Hermanos, primos, tíos

El grado se determina subiendo y contando las generaciones que existen hasta llegar al progenitor
común y luego contando las generaciones que existen en el camino de regreso.

Ejemplo: Manuel y Lucía son primos, tienen un progenitor en común (abuela).

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 - Los primos son parientes consanguíneos en línea colateral de cuarto grado.
- Los hermanos son parientes consanguíneos de segundo grado

B. Como se calcula el parentesco por Afinidad

Son la misma línea y grado que el cónyuge tiene con el consanguíneo.

- Camila es pariente por afinidad con todos los consanguíneos de su esposo

- Oscar es pariente por afinidad con todos los consanguíneos de su esposa

Ejemplo: (yo) tengo a mi hermana, somos consanguíneos en segundo grado, (mi esposo) es
respecto a mi hermana, pariente por afinidad en segundo grado.

 Los cónyuges no son parientes entre sí.

 El parentesco por afinidad subsiste aun después de la muerte de uno de los cónyuges.
 En matrimonio y Acuerdo de Unión Civil.

Importancia del parentesco: Es la vinculación más importante que establece el derecho privado,
sus efectos abarcan toda la vida del individuo, el parentesco determina:

a- Los derechos, deberes y las obligaciones que nacen entre los padres y los hijos.
b- Se debe alimentos a los parientes que señala el Art. 321 CC (excepcionalmente al cónyuge)
c- Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la guarda legítima de
una persona (Art. 367 CC).
d- El parentesco determina quienes concurren y quienes son excluidos en la sucesión de
una persona.
e- Determina quienes deben otorgar el consentimiento a los menores (16-18) para
contraer matrimonio.
f- La Ley exime de responsabilidad penal, por regla general, a ciertos parientes (Art.489 CP).
g- Delitos especiales afectos al parentesco (parricidio, infanticidio).

Efectos según la Doctrina:

1. Derechos: La pensión alimenticia, la patria potestad y la herencia (principales).

2. Obligaciones: La pensión alimenticia, tutela legítima.

3. Incapacidades: Para contraer matrimonio entre parientes cercanos, en algunos casos

para servir de testigo en juicio a un pariente, en cargos de administración cuando trabajan
juntos.

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