Director de La CREG Desatendió Llamados de Atención de Comercializadoras y Superservicios
Director de La CREG Desatendió Llamados de Atención de Comercializadoras y Superservicios
Director de La CREG Desatendió Llamados de Atención de Comercializadoras y Superservicios
Señores
Fiscalía General de la Nación
Ciudad
Mauricio Pava Lugo, identificado como aparece al pie de mi firma, obrando como
representante para asuntos judiciales de Gremio de Comercializadores
Distribuidores Sin Generación Despachada Centralmente (en adelante
CODISGEN) con NIT. 901.784.167-3, según poder que adjunto, me permito
interponer denuncia penal en contra de Omar Fredy Prias Caicedo, actual director
ejecutivo de la Comisión de Regulación de Energía y Gas (en adelante CREG), por el
presunto delito de prevaricato por omisión, con fundamento en el cumplimiento del
deber de denunciar establecido en el artículo 67 del Código de Procedimiento Penal.
I. Síntesis ............................................................................................................................................ 2
II. Antecedentes ................................................................................................................................ 4
III. Adecuación típica dentro del caso en concreto ........................................................... 13
A. Tipicidad objetiva..................................................................................................................... 13
1. Actos propios de las funciones sobre los que recae la omisión ....................... 14
B. Tipicidad subjetiva .................................................................................................................. 15
IV. Antijuridicidad y culpabilidad dentro del caso en concreto .................................. 17
V. Efectos del prevaricato por omisión en la Costa Caribe .......................................... 18
VI. Elementos materiales probatorios ................................................................................... 20
VII. Notificaciones ............................................................................................................................ 22
VIII. Juramento .................................................................................................................................... 22
I. Síntesis
La Resolución CREG 101 027 de 2022 limitó el aumento de los costos que se pueden
cobrar a los usuarios por el servicio de energía eléctrica al índice de precios al
consumidor (IPC) o IPC + 0.3%. Sin embargo, otros componentes y gastos
relacionados con el servicio, como los precios de los contratos de suministro de
energía, continuaron aumentando. Esto ha llevado a los comercializadores de
energía a asumir estos incrementos con sus propios recursos, lo que ha generado
problemas significativos de liquidez para ellos.
Las resoluciones expedidas en el marco del “Pacto por la Justicia Tarifaria” fueron un
control de precios por decisión de la CREG, lo que no se controló fueron los costos
que aumentaban con el paso del tiempo, creando así una bomba de tiempo. A
causa de ello, desde hace más de un (1) año las empresas que componen el sector de
distribución y comercialización del servicio de energía eléctrica domiciliaria han
venido advirtiendo sobre esta crítica situación y sobre la necesidad de que se
tomaran medidas urgentes, en los siguientes términos:
Como se detalla en la parte final de esta carta, las Resoluciones CREG 101 027, 101
029 y 101 031 de 2022 podrían tener el efecto de (i) retrasar o hacer imposible la
recuperación de los saldos del mecanismo regulatorio de la opción tarifaría, (ii) en
consecuencia, impedir a Air-e el acceso a facilidades de financiamiento interno y
externo y (iii) por lo anterior, desfinanciar la operación y los gastos de inversión (…).
En ese orden, se requieren medidas urgentes, como las indicadas en la comunicación
anterior, soportada por lo expuesto en este documento, para asegurar el éxito del
Pacto por la Justicia Tarifaría y la continuidad en la prestación de calidad del servicio
público domiciliario de energía eléctrica.
II. Antecedentes
1. CODISGEN tiene por propó sito realizar las actividades de fomento, defensa y
promoció n de los intereses de las empresas distribuidores y
comercializadoras de energı́a elé ctrica sin generació n, o que no tengan
plantas de generació n despachadas del sector minero energé tico en
Colombia.
Por otro lado, se han gestado las siguientes reuniones para el trato del tema en
cuestión, sin que en ninguna de ellas se hayan adoptado soluciones serias a la
problemática en cuestión.
11. En septiembre de 2023 XM3 emitió el informe de aná lisis de riesgo iinanciero
en el Mercado de Energı́a Mayorista -MEM-, en el que se evidenció a doce
empresas comercializadoras en circunstancias iinancieras crı́ticas, los cuales
representan el 21.8% de la demanda comercial del paı́s. Este escenario podrı́a
generar un efecto sisté mico y afectar adicionalmente a quince agentes
adicionales. Esto se traduce en un colapso del sistema a corto plazo.
12. CODISGEN y sus empresas aiiliadas han venido solicitando a la CREG ampliar
un nuevo tramo de diferimiento del 20% de los cargos liquidados por XM
relacionados dentro de la resolució n CREG 101 029 de 2022, hasta el mes de
junio de 2024 fecha en la cual se tenı́a prevista la culminació n del fenó meno
del niñ o. Al respecto, el director ejecutivo de la Omar Prias, el 4 de marzo de
2023 respondió negativamente nuestra petició n al manifestar que “la CREG
no tiene previsto en la agenda regulatoria el tema del diferimiento.” Soportado
en la supuesta existencia de “medidas estructurales” que han permitido un
alivio en caja a las compañ ı́as, lo cual es totalmente ajeno a la realidad, por
cuanto ese alivio en caja que no se ha visto hasta el momento. El director
podrı́a emitir una circular, como lo ha venida haciendo en los ú ltimos meses
con otros temas, prorrogando dicha medida.
3Empresa especializada en la gestió n de sistemas de tiempo real, la administració n del mercado de energı́a
mayorista y el desarrollo de soluciones y servicios de energı́a e informació n.
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A. Tipicidad objetiva
El Artículo 414 del Código Penal contempla el tipo de prevaricato por omisión:
Artículo 414. Prevaricato por omisión. El servidor público que omita retarde,
rehúse o deniegue un acto propio de sus funciones, incurrirá en prisión de treinta y
dos (32) a noventa (90) meses, multa de trece puntos treinta y tres (13.33) a setenta
y cinco (75) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación para el
ejercicio de derechos y funciones públicas por ochenta (80) meses.
4 Sala de Casació n Penal, en sentencia del 27 de febrero de 2019, radicado 49875 con magistrado ponente Luis
Antonio Herná ndez Barbosa.
5 Escobar, E. (2017). Delitos contra la administració n pú blica. Bogotá : Ed. Librerı́a Jurı́dica Sá nchez, p.503.
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Dicha omisión, por supuesto, no debe estar justificada por factores como sobrecarga
laboral o ausencia de personal9, sino que, al igual que con su modalidad activa, debe
reflejar una dolosa infidelidad frente al Derecho.
1. Actos propios de las funciones sobre los que recae la omisión
Por un lado, la Ley 142 de 1994 permite a la CREG Establecer fórmulas para la
fijación de las tarifas de los servicios públicos, sin embargo, su fijación debe estar
supeditada a los criterios establecidos legalmente para su definición:
ARTÍCULO 87. Criterios para definir el régimen tarifario. El régimen
tarifario estará orientado por los criterios de eficiencia económica,
neutralidad, solidaridad, redistribución, suficiencia financiera, simplicidad y
transparencia.
[…]
Por suficiencia financiera se entiende que las fórmulas de tarifas garantizarán
la recuperación de los costos y gastos propios de operación, incluyendo
la expansión, la reposición y el mantenimiento; permitirán remunerar el
patrimonio de los accionistas en la misma forma en la que lo habría
remunerado una empresa eficiente en un sector de riesgo comparable; y
permitirán utilizar las tecnologías y sistemas administrativos que garanticen
la mejor calidad, continuidad y seguridad a sus usuarios.
(Énfasis propio).
6 CC, T-472 de 2009: “este principio propende por la protecció n de los particulares para que no sean vulneradas
las expectativas fundadas que se habı́an hecho sobre la base de acciones u omisiones estatales prolongadas en el
tiempo, y consentido expresa o tá citamente por la administració n ya sea que se trate de comportamientos activos
o pasivos, regulació n legal o interpretació n normativa”
7 CE, SCA, Secc. 1ª, 5913, 12.07.01: “Principio de e\icacia. Este principio, consagrado en el artı́culo 3 del Có digo
Contencioso Administrativo, reiterado en el artı́culo 209 de la Carta Polı́tica, aplicable a las actuaciones
administrativas, impone a las autoridades de este orden la obligació n de remover los obstá culos meramente
formales, con miras a adoptar decisiones de fondo.”
8 CC, T-472 de 2009: “la con\ianza legı́tima debe ponderarse con la salvaguarda del interé s general, el principio
de buena fe, el principio de proporcionalidad, el principio democrá tico, el de seguridad jurídica y respeto al
acto propio, entre otros”
9 Ibid.
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Debido a las funciones normativas de la CREG, que tienen total competencia para
tomar medidas que solucionen o por lo menos mitiguen la actual crisis energética,
las empresas comercializadoras y distribuidoras de energía eléctrica han acudido en
numerosas oportunidades a su amparo, sin recibir ninguna respuesta efectiva por
parte del director de la CREG quien es responsable de cumplir y hacer cumplir,
con debida diligencia y en garantía de la prestación del servicio público domiciliario
de energía eléctrica, el marco legal de acción que tiene la CREG.
B. Tipicidad subjetiva
11 Ibidem.
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Luego, el Código Penal establece los escenarios en los que se aplicará la ley penal
colombiana:
Artículo 14. Territorialidad. La ley penal colombiana se aplicará a toda persona que
la infrinja en el territorio nacional, salvo las excepciones consagradas en el derecho
internacional.
La conducta punible se considera realizada:
1. En el lugar donde se desarrolló total o parcialmente la acción.
2. En el lugar donde debió realizarse la acción omitida.
3. En el lugar donde se produjo o debió producirse el resultado.
Dentro del caso en concreto, las conductas delictivas, por omisión, fueron cometidas
por el Director Ejecutivo de la CREG12. Dichas omisiones han tenido efectos, en su
mayoría, en la Costa Caribe colombiana. Por ejemplo, es bien conocido que, si bien el
impacto en los precios de la energía eléctrica se avizora en todo el país, en la Costa
Caribe los precios han sido tan elevados, al punto de que los Alcaldes y Gobernadores
de dicha zona del país han realizado protestas para intentar mitigar la situación:
Fuente: El Espectador.13
12 Esta entidad es una Unidad Administrativa Especial, con autonomía administrativa, técnica y financiera, sin
personería jurídica, adscrita al Ministerio de Minas y Energía.
13 Tomado de: https://www.elespectador.com/economia/comemos-o-pagamos-la-luz-mandatarios-del-caribe-
protestaron-por-alzas-en-tarifa-noticias-hoy/
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Por otra parte, para el 2023 los precios de la bolsa de energía presentaron un
incremento del 251%. Si bien se esperaba que el precio de la bolsa incrementara por
el “fenómeno del niño”, estos precios han sido históricos en comparación con años
anteriores (2021 y 2022). Ello, como efecto en cadena, al impactar dentro de los
distribuidores y comercializadores, a su vez también incide dentro del precio final
que pagan los consumidores, sobre todo, en la Costa Caribe:
14 https://www.elespectador.com/opinion/columnistas/columnista-invitado-ee/por-que-suben-tanto-las-
tarifas-de-energia-en-la-region-caribe/
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6.41. Publicació n El Heraldo 29 de septiembre de 2023: “Lo ú nico que queremos son
tarifas de energı́a justas, no es mucho pedir”.
6.42. Publicació n El Heraldo 30 de septiembre de 2023: “Apagó n iinanciero, un fantasma
que ronda con insistencia al sector elé ctrico”.
6.43. Publicació n El Tiempo 4 de octubre de 2023: “XM advierte efecto dominó que harı́a
colapsar a 36 empresas de electricidad”.
6.44. Publicació n El Espectador del 4 de marzo de 2024: “Necesitamos acciones urgentes:
la alerta de las comercializadoras de energı́a”.
6.45. Publicació n El Heraldo 7 de marzo de 2024: “Si el componente de generació n baja,
las tarifas bajan: Codisgen”.
6.46. Publicació n La Repú blica: 11 de marzo de 2024: “Choque de cifras entre generadores
y comercializadores por las tarifas de energı́a”.
VII. Notificaciones
VIII. Juramento
Manifestó que, por estos mismos hechos CODISGEN no ha instaurado denuncia penal
ante autoridad diferente.
Cordialmente,