SIP V UBP 2023

MÉTODOS NO ADVERSARIALES DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS (resolver conflictos de forma

pacífica).
Analizar cuestiones desde una perspectiva del consenso y la racionalidad.
Conocer las características del conflicto y conocer los diferentes sistemas para su resolución,
diferenciando los adversariales de los no adversariales, sus costos y sus beneficios y
profundizando los no adversariales a través del estudio de la negociación, mediación y
arbitraje.
Se trata de abandonar la cultura paternalista, donde otros deciden sobre nuestros conflictos,
que en nuestro país es el Poder Judicial quien cumple esa función y por lo tanto los jueces
quienes deben resolver esa situación.
Los tribunales no deben ser el lugar donde la resolución de disputas comienza, sino que deben
intentarse otros métodos de resolución. De esta forma se descongestiona el trabajo judicial, se
reducen los costos del sistema, se agiliza la resolución de las causas que verdaderamente
merecen atención y estudio de los jueces.
La idea es pasar de una cultura adversarial a una cultura de pacificación tratando de resolver
nuestros conflictos y evitar recurrir a un tercero que los resuelva.
Negociación, mediación, conciliación, arbitraje, mini-juicio, sistemas de quejas y reclamos, etc.

Módulo I. El conflicto. Estrategias del abogado para la prevención, gestión y resolución de

conflictos
Unidad 1.
El conflicto: concepto; orígenes; motivos o causas. Presupuesto del conflicto. Comportamiento
frente al conflicto. Distintos enfoques: enfoque del adversario; enfoque orientado a resolver los
problemas. Costos del litigio judicial.
Unidad 2
Métodos de Resolución Alternativa de Conflictos. Concepto de sistemas alternativos, distintos
tipos. Concepto, críticas y ventajas de los diferentes métodos de resolución de conflictos.
Elección de un procedimiento alternativo. Papel del Abogado.

El conflicto puede ser negativo (si no hacemos nada por resolverlo) o positivo (si hacemos algo
para cambiar).
Conflicto: intereses opuestos. Conjunto de propósitos, métodos o conductas divergentes.
Lo opuesto a conflicto es convergencia.
Ciclo de la vida del conflicto
Puede dividirse en 5 fases:
1. Conflicto latente
2. Iniciación del conflicto
3. Búsqueda del equilibrio de poder
4. Equilibrio de poder
5. Ruptura del equilibrio

A los conflictos se los puede dividir en 3 niveles según las partes involucradas:
 Simples (personas que actúan por sí mismas)
 De grupos (no organizados)
 De organizaciones (representantes)
También se los puede dividir en categorías:
Intrapersonales (ocurren dentro del propio individuo)
Interpersonales (surgen entre individuos o grupos de éstos)

Conflicto real o sustantivo: cuando se basa en diferencias bien conocidas y entendidas, entre
valores, intereses, necesidades, percepciones, asignación de recursos.

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Conflicto irreal o periférico: cuando se basa en comunicaciones equívocas, percepciones

erróneas, malentendidos.

Generalmente los conflictos obedecen a varios de los siguientes motivos:

MOTIVOS O CAUSAS DEL CONFLICTO
LOS BIENES EN JUEGO
• Bienes en sí mismos
• Bienes como símbolo de otras cosas
(principios –territorialidad)

LOS PRINCIPIOS EN JUEGO

• Creencias religiosas
• Ideologías políticas
• Valores morales y culturales
• Reputación personal
• Categoría social pública

EL TERRITORIO EN JUEGO
• Físico
• Psicológico

LAS RELACIONES HUMANAS

• Las estructuras de poder en las relaciones
• Expectativas de las relaciones
(los contratos psicológicos)
• La violación de los contratos psicológicos

Presupuesto del conflicto

Enumerar las pérdidas probables y los posibles beneficios; evaluar ambas columnas y si los
beneficios de la resolución consensuada superan las pérdidas, es conveniente acordar (solución
negociada).

análisis de costos:
tiempo - dinero - energía - relaciones - salud – oportunidades a corto plazo y a largo plazo
• análisis de beneficios:
los bienes, principios y territorios que defendemos, las relaciones que mejoramos, los cambios
que logramos para mejorar
Debemos:
• analizar todos los supuestos, no sólo los que confirman nuestra creencia de victoria
• no aferrarnos a la fantasía de la victoria
• confirmar y desconfirmar hipótesis
• trabajar sobre la realidad
• tener buena información
• no defender causas perdidas
• es peligroso mantenerse en el conflicto para no perder la inversión realizada; al aumentar las
pérdidas, la victoria se hace más necesaria para justificar el coste del conflicto

análisis de riesgos con parámetros objetivos, los riesgos implícitos de la alternativa judicial, los
riesgos de abandonar el conflicto a su propia inercia
¿se pueden calcular los riesgos?
si no se pueden calcular los riesgos, ¿es lógico correrlos?
¿qué posibilidades hay de que ocurra lo peor?, ¿cuáles serían las consecuencias?

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¿qué posibilidades hay de que ocurra lo mejor?, ¿cuáles serían las consecuencias?

alternativas para reducir el riesgo:

si no llegamos a un acuerdo negociado para resolver el conflicto, ¿qué otras posibilidades
tenemos para administrarlo y resolverlo? Esas otras posibilidades, de las cuales debemos
evaluar sus costos y beneficios, son las alternativas que nos sirven para reducir el riesgo de un
mal acuerdo, porque evitan que nos comprometamos con una sola vía de acción.
Comportamientos frente al conflicto
Estilo competitivo: enfoque de la confrontación
Las partes focalizan la negociación en satisfacer al máximo sus propios deseos y necesidades y
minimizar al máximo sus costos y sacrificios, sin atender a la satisfacción de los deseos y
necesidades del otro y sin preocuparse por minimizar los costos y sacrificios del otro.
Estilo colaborativo: enfoque de la resolución de problemas
Las partes focalizan la negociación en satisfacer al máximo posible los deseos y necesidades de
todas las partes en conflicto y, al mismo tiempo, minimizar al máximo los costos y sacrificios
para todos los involucrados en el problema.

Costos del litigio judicial

• COSTO: alto costo financiero
– limita el acceso a la justicia a ciudadanos pobres
– excluye las pequeñas causas
– cuesta a los litigantes sumas innecesarias
– impone un peso exagerado en la sociedad
• DEMORAS
• INJUSTICIA: tiende a favorecer a litigantes ricos y con experiencia.
• INADECUACIÓN: el sistema judicial apunta fundamentalmente a los efectos y no a las causas
de los conflictos. Es inadecuado en situaciones en que hay interdependencia de las partes y
necesidad o conveniencia de mantener las relaciones.
• INCERTIDUMBRE sobre el resultado.
• PÉRDIDA DEL CONTROL
*sobre el conflicto
*sobre el resultado

Cuatro etapas por las que evoluciona un conflicto hasta convertirse en disputa.
A. Reconocimiento: Proceso por el cual un evento es reconocido como ofensivo por la parte
afectada.
B. Culpar: Cuando la persona atribuye la ofensa a la falta cometida por una persona.
C. Reclamo o solicitud: Cuando alguien con una queja la expone al ofensor.
D. Disputa: La solicitud o reclamo se transforma en disputa cuando es rechazada en todo o en
parte.

Módulo II. Negociación

Unidad 3
Negociación: concepto. Características. Estilos de negociación. Actitudes del negociador y
soluciones posibles. Comunicación. Técnicas de comunicación. Factores para un diálogo
productivo.

Unidad 4
Negociación colaborativa. Separar la persona del problema; relación y sustancia; percepción,
emoción y comunicación. Pasos de la negociación colaborativa. Posiciones e intereses.
Opciones. Criterios objetivos y procedimientos equitativos. Alternativas. Propuestas. Acuerdo.

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Antes de iniciar cualquier acción legal, se debe tratar de arreglar con la otra parte, de conciliar
los intereses.
Negociación: intentar o lograr un acuerdo con la otra parte.

Esquema de negociación con base en estos siete elementos.

Las partes tendrán en cuenta elementos o factores en los cuales basarán su accionar tendiente
a lograr un acuerdo. Esos elementos son:
1. los intereses, aquello que da razón de ser a la posición, a la exigencia; el por qué y el
para qué la parte está pretendiendo lo que manifiesta.
2. las alternativas, los otros caminos que la parte tiene para lograr la satisfacción de sus
intereses; que es lo que hará, a dónde recurrirá en caso de no llegarse a un acuerdo en
la mesa de negociación.
3. las opciones, la gama de posibilidades, de propuestas presentadas en la mesa de
negociación, tendientes a cerrar un acuerdo.
4. la legitimidad, los criterios objetivos de razonabilidad o referencias externas, no
subjetivas, que sirven para evaluar las propuestas y el acuerdo, tales como valores de
mercado, índices de actualización, legislación, costumbre, jurisprudencia, etc.
5. los compromisos, aquellos planteos claros, prácticos y verificables que especifican el
accionar futuro y garantizan el cumplimiento del planteo.
6. una comunicación eficiente y bilateral fluida, pero no ingenua, contribuye a recabar la
información necesaria, a clarificar percepciones y a lograr un efectivo acuerdo.
7. la relación, el trabajar juntos en lugar de dañarse genera un clima que favorece el
establecimiento de sólidas y productivas relaciones para el futuro.
Modelos de negociación
Son estilos de negociación específicos que, al tener características propias, se diferencian entre
sí. Pueden citarse, como ejemplos, los siguientes:
a) Ganar a toda costa
b) Ganar-Perder
c) Negociar sin ceder
d) Negociación eficaz
e) Modelo de las ocho fases
f) Ganar-ganar
g) Negociación efectiva
h) Negociar para satisfacción mutua
i) Modelo cooperativo
j) Negociación sistémica

Negociación asistida: las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por sí mismas,
con la ayuda de un tercero imparcial que actúa como favorecedor y conductor de la
comunicación.

Negociación colaborativa: Es aquella en la que se contrapone la negociación basada en

posiciones a otra basada en intereses. Se divide en distintas etapas:
1) Se procura pasar de las posiciones de las partes a los intereses reales de las mismas. Una vez
que emergen los intereses, se procura generar opciones.
Entre los métodos para lograrlo se destaca el torbellino de ideas. El objetivo es generar
posibilidades de solución sobre la base de los intereses y no de las posiciones;
2) Encontrar standards o criterios objetivos a fin de delimitar el campo de negociación. Buscar
la mejor alternativa al acuerdo negociado (MAAN), lo cual importa un límite subjetivo que
obliga a cada participante a reflexionar sobre qué va a hacer en el supuesto de levantarse de la
mesa de
negociación;

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3) Ampliado el campo de la negociación y establecidos lo límites objetivos y subjetivos se trata

de generar propuestas para lograr un acuerdo. Si no hay acuerdo cada parte recurrirá a su
mejor alternativa. Si el acuerdo se logra lo que cada parte obtiene debe estar por encima de
esa alternativa para que la negociación sea ventajosa.

Negociación competitiva: Es aquella en la cual el negociador trata de ganar a cualquier precio.

Es, en general, el papel que desempeña el abogado que trata de obtener el máximo de
satisfacción para su cliente. En este esquema, si una parte gana, la otra necesariamente pierde.

Negociación cooperativa: En ella se tratan de identificar los reales intereses de las partes,
conciliando los comunes. Ambos participantes buscan una solución lo más satisfactoria posible
para cada uno de ellos.
Negociación de fuerza: Se basa en el poder, entendido éste como un fenómeno
que se presenta en la mente de los sujetos que participan de una negociación.
Se ha considerado al poder como un aspecto que puede incidir en el resultado
del proceso negociador.
Las fuentes del poder son múltiples. Según su origen, pueden ser:
a) Institucionales: la ley y la jerarquía, las que distribuyen el poder entre las personas.
b) La fuerza, la capacidad de coacción, la presión y la coerción. Los grupos dotados de poder
por la ley o por la acción, como los sindicatos.
c) El influjo personal, que puede ser multiforme, se puede tratar de un influjo psicológico
(“carisma”), de un influjo funcional (competencia, experiencia), así como puede surgir de la
capacidad de inducción de un individuo o de un grupo, para demostrar y persuadir.
d) El poder remunerativo, es decir, las personas realizan determinadas actividades por dinero,
por ejemplo, un trabajador que construye un mueble para su cliente, porque éste le pagará un
determinado precio.
Son características del poder:
a) El principal determinante del poder es la personalidad de los individuos;
b) Pese a ello, el poder es contingente. Se puede tener en un momento y después desaparecer;
c) Es relativo, no absoluto. Se relaciona con una contraparte;
d) Es limitado. Puede neutralizarse. Pero es un proceso lento y a veces costoso. En una
negociación a veces es conveniente prolongarla, hasta que la contraparte haya perdido poder y
bajado su perfil.
e) Es un problema de percepción. La parte debe ser percibida como poderosa,
f) En el generar y contrarrestar poder hay una inversión de energía, hay que enfrentar stress,
tensiones;
g) Es dinámico por naturaleza y evoluciona frecuentemente con rapidez y brusquedad.

Negociación distributiva: Es aquella en la cual los negociadores demuestran una débil

cooperación e incluso, en casos extremos, ésta es nula. Se prioriza la ganancia personal, hasta
en detrimento de los objetivos contrarios comunes.

Negociación integrativa: Procura redefinir el problema a través de un intercambio de intereses

para lograr ampliar los resultados positivos para ambas partes. Las siguientes son algunas de
las bases para su utilización:
1) No se negocia en términos de adversario ni de amigo.
2) Su propósito es resolver un problema común, no ganar al otro o arribar a un acuerdo a
cualquier precio.
3) Pensar a largo plazo, es decir, no sólo en el plano de la negociación sino también desde el
punto de vista de las futuras relaciones que deberán mantenerse con la otra parte.
4) Pensar en la otra parte tanto como en uno y realizar propuestas teniendo presente este
principio.

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5) Determinar cuáles son los puntos totalmente incompatibles, aquellos otros en los cuales se
comparte un mismo interés y, finalmente, aquellos en los cuales existe una valoración
diferente. 6) “Ampliar la torta”, procurando enriquecer el resultado de la negociación,
utilizando criterios objetivos externos a los negociadores y procurando identificar un bloque de
puntos a negociar. 7) Valorar las alternativas de las que se dispone por fuera de la negociación,
fijar prioridades y determinar el valor relativo de los diferentes puntos a negociar.
8) Establecer las diferencias de valor que pueden existir entre las partes.

Negociación razonada: Es la que se asienta en la buena fe, abriendo la comunicación y la

voluntad de arribar a un acuerdo aceptable para ambas partes, teniendo en cuenta los valores
y los objetivos de cada una.

Negociación tradicional: Básicamente, es un proceso de regateo en el cual el énfasis se pone

exclusivamente en el reparto de aquello que se negocia. Es presupuesto de este modo de
negociación que lo que uno gana lo pierde el otro.

¿Qué actitudes favorecen la negociación?

El conocimiento de uno mismo, el autodominio, la automotivación, el relacionamiento y la
empatía.
El conocimiento de uno mismo, como método de autoevaluación, permite a cada uno conocer
sus limitaciones y fortalezas al momento de encarar una negociación. Se trata de un aspecto
relacionado con la conciencia emocional, que permite determinar de qué manera influyen
nuestras emociones en el desarrollo de la negociación.
El autodominio es una cualidad que favorece la negociación y que consiste en utilizar durante
el transcurso de la misma nuestro habitual repertorio de comportamientos considerando al
mismo tiempo las actitudes asumidas por la otra parte. Conduce a una definición de una
estrategia negociadora que implica reconocer qué postura se debe asumir para conseguir lo
que se desea, teniendo en cuenta para ello los intereses, opciones, alternativas, relación y
comunicaciones con el ocasional oponente.
La automotivación es la aptitud del negociador que facilita el desarrollo del proceso.
Comprende el afán de triunfo, el compromiso, la iniciativa y el optimismo, actitudes que
permiten aprovechar las oportunidades y afrontar con buen ánimo los contratiempos y
obstáculos que generalmente aparecen en la negociación.

Existen tres reacciones espontáneas que suelen darse en el proceso de negociación y que es
conveniente evitar: contraatacar, ceder y romper relaciones.

Programa de Negociación de la Escuela de Derecho de la Universidad de

Harvard
El proceso enfatiza en el aspecto comunicacional de la negociación, procurando arribar a un
resultado beneficioso para todas las partes involucradas en el conflicto. Del tradicional
esquema
ganar-perder se pasa a otro ganar-ganar. Esto no implica que todas las partes puedan obtener
todo lo que desean, sino que obtendrán más de lo que podrían conseguir a través de cualquier
otro modo que pudieran elegir para la resolución de su disputa.
El éxito de una negociación es difícil de definir porque depende de las expectativas de cada
parte, pero, en general, puede afirmarse que la negociación será exitosa cuando satisfaga los
intereses propios de un modo mejor al que se habría logrado por fuera de la negociación.
¿Qué es el MAAN?
Abreviatura de la “mejor alternativa al acuerdo negociado”. Es una expresión que define a la
mejor solución que cada uno tiene fuera de la negociación, para la preservación de sus

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intereses, si no llega a un acuerdo. Es el último paso de la segunda etapa de la negociación

colaborativa. Es una variable que debe ser considerada para saber cuál es la opción que se
tiene fuera de la negociación, es decir, para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o
abandonar el
proceso de resolución de disputas.
¿Qué es el PAAN?
Es la sigla que describe la “peor alternativa al acuerdo negociado”, es decir, a la peor solución
que cada uno tiene fuera de la negociación para la preservación de sus intereses, en caso de no
arribar a un acuerdo. También debe considerarse esta variable a los mismos fines expuestos
precedentemente (MAAN).

¿Qué es el “Torbellino de ideas o brainstorming?

Se trata de un proceso mediante el cual se procura, sobre la base de los intereses, generar
distintas aproximaciones a una solución del problema. Para ello el mediador debe previamente
apreciar los hechos y la dinámica del conflicto.
Los modelos Ganar-Perder y Ganar-Ganar
El primer modelo caracteriza a los métodos adversariales de resolución de disputas. Bajo este
esquema se desarrolla el litigio, como práctica derivada de la legitimidad del poder.
El segundo -ganar-ganar- es propio de los medios no adversariales de resolución de conflictos
en general y de la negociación en particular. Es derivación del principio según el cual son las
propias partes -no un tercero- quienes asumen la conducción de su propio conflicto.

El modelo de suma cero

Es un modelo de negociación elaborado por Herb Cohen, bajo la concepción de ganar a toda
costa. Una negociación caracterizada como un juego de suma cero, implica que todo lo que
obtenga uno de los negociadores será perdido por su oponente.

ANÁLISIS DE SITUACIONES

1. Superar la negociación basada en posiciones.

2. La Exploración a fondo de las Necesidades y los Intereses.
3. La evaluación de las prioridades en relación con esas necesidades e
intereses.

 las posiciones iniciales adoptadas por las partes (denominadas anclas);

 las estrategias de concesión empleadas;
 eventuales estrategias de engaño a las que en ocasiones recurren las partes

Comunicación
Sin comunicación no hay negociación.

PROBLEMAS en la comunicación:
• Las partes pueden no estar dirigiéndose al otro
• Las partes no se escuchan
• Los malos entendidos

SOLUCIONES posibles:
• ESCUCHA ACTIVA Y PARAFRASEO
Escuche atentamente y reconozca lo que le dicen.
Tenga en cuenta al otro, sus necesidades, sus percepciones, emociones, limitaciones
• Hable con el fin de que SE LE ENTIENDA

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• Hable SOBRE USTED MISMO, no sobre la otra parte

• Hable con UN PROPÓSITO
La mayoría de los conflictos son causados por una mala comunicación, la percepción, errónea y
los malentendidos.
¿Qué, cómo y por qué preguntar en la Resolución de Disputas?
Uno de los temas más importantes en los métodos de resolución de conflictos y en las
negociaciones es la obtención de información, que se puede lograr de diversas formas, una de
ellas es mediante preguntas apropiadas.
Ahora bien, el hacer preguntas no debe transformarse en un interrogatorio, se necesita
habilidad que no solamente residirá en la forma y el tipo de preguntas sino en toda la
metodología que se emplee. Debe tenerse presente que lo importante es la información que
de ellas se obtiene, ya que ello permitirá encarar la resolución del conflicto.
Las preguntas y el modo de realizarlas son útiles para iniciar el proceso y mantenerlo activo,
aunque también hay otras fases que tienen gran relevancia tales como:
- registrar la información sobre la situación (emociones, datos, interrelación)
- diagnosticar la situación
- diseñar la resolución
- evaluar la factibilidad de la resolución
- decidir y documentar la resolución
- implementar la solución

Palabras estándar para preguntar:

Qué y Por qué
Cuándo y Cómo
Dónde y Quién
Se pueden agregar cuatro más, que son: Para qué, Cuál, Cuán y Cuánto.

Podemos tipificar las preguntas de diferentes maneras:

a) según la forma en que se construyan
- abiertas: generan relato amplio
- cerradas: generan respuestas muy restringidas
- circulares: provocan relaciones con la otra parte, con otros
tiempos o lugares (se apoyan en una visión sistémica del
conflicto).
Preguntas abiertas: sirven para ampliar la información. De esas respuestas pueden entreverse
los distintos tipos de intereses. Crean el diálogo. Incitan a expresarse. Las abiertas deben de
tener una respuesta amplia y explicativa, y pueden dejar un amplio margen para que se
conteste lo que al interlocutor le parezca prudente o necesario.
Ejemplos: ¿Cómo?, ¿Cuándo?, ¿Dónde?, ¿Quién?, ¿Cuál?, ¿Para qué?, ¿Por qué?, ¿De qué
manera?, ¿Qué piensa de...?, ¿De qué se trata?
Preguntas cerradas: producen respuestas cortas: Sí o no. Sirven para confirmar datos o
desconfirmar percepciones. No son preguntas inducidas. Son precisas, sirven para obtener
información o verificar algo. Sólo se le pide al interlocutor una respuesta que casi siempre es
una palabra (“sí”, “no”, “bueno”, “nunca” etc.) o a lo sumo un breve concepto (“de acuerdo”,
“está bien”, etc.).
Ejemplos: ¿Acaso?, ¿Es cierto?, ¿Puede?, ¿No puede?, ¿Le parece?, ¿Es que...?, ¿Tiene
usted...?, ¿Es usted...?
Preguntas circulares: se formulan para que las partes desplacen su pensamiento hacia otras
partes, otros tiempos, otros lugares, o hacia terceros. Se formulan siempre como preguntas
abiertas. Considerando la naturaleza sistémica del conflicto, movilizan a las partes en sentidos
diferentes, hacia el otro, hacia los terceros, hacia otros momentos de su historia, otros lugares,
procurando ensanchar sus perspectivas y percepciones. Ejemplos: ¿cómo fue la primera época

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del contrato?, ¿cómo se sentirá su familia en otra casa?, ¿qué pensará su socio de esa
propuesta?, ¿cuál piensa usted que será la estrategia del otro abogado?

b) según su finalidad
• para obtener información –despliegue de datos, circunstancias, intereses, relaciones, causas,
etc.– Ejemplos: ¿cómo inició la relación comercial?, ¿qué es lo más importante para ustedes?,
¿cómo ocurrió el accidente?, ¿cómo se desencadenó el proceso de insolvencia?
• para confirmar –datos, informaciones, intereses–. Ejemplos: ¿cumplió?, ¿firmaron?, ¿es
importante?, ¿puede pagarlo?
• para provocar desplazamiento –mover las personas de una visión unilateral y cristalizada del
conflicto–. Ejemplos: ¿cómo era la relación al comienzo?, ¿cómo cree Ud. que el otro
conductor percibe las responsabilidades en el accidente?, ¿qué hizo el Administrador cuando
se filtró humedad en su dormitorio?
• para provocar reflexión –a fin de generar una actitud, un pensamiento diferente sobre lo
esencial del conflicto–. Ejemplos: ¿qué necesita usted para sentirse satisfecho con un posible
acuerdo?, ¿qué propuesta diferente podría hacerle a la otra parte?, ¿cómo podríamos hacer
para continuar con la sociedad a pesar de los diferentes criterios que tenemos?

Pero además de esta caracterización pueden realizarse otras diversas, como las
que se indican a continuación:
Preguntas incisivas: sirven para profundizar y para dar nuevo impulso partiendo de una
respuesta a preguntas abiertas o cerradas. Ejemplos: ¿En qué sentido?, ¿Bajo qué concepto?,
¿Por ejemplo?, ¿En qué terreno?
Preguntas sugestivas: la confiabilidad de las respuestas no está asegurada.
Ejemplos: Lo mejor sería que comenzáramos el 20 de este mes, ¿será un plazo suficiente?,
¿alguien quiere agregar algo?

Módulo III. Mediación

Unidad 5
La Mediación: concepto, características. Casos en que se recomienda la mediación y en los que
no es recomendable. Preparación de la mediación. El proceso de mediación: 1) Etapas:
comenzar la mediación; identificar el conflicto y los intereses; facilitar la negociación directa;
finalizar la mediación. 2) Dinámica de la mediación: sesiones conjuntas e individuales. 3) El
acuerdo: contenido; homologación; ejecución.
Unidad 6
El mediador: perfil, habilidades, formación y entrenamiento. Papel del mediador. Deberes del
mediador. Intervención de los letrados en la mediación: papel del abogado; capacitación;
honorarios.

Unidad 7
Mediación privada. Características de la actividad. Cláusulas compromisorias. Distintos
regímenes legales de la mediación. Régimen nacional: ley 24.573 y su reglamentación. La
Mediación en la Provincia de Córdoba: ley 8858 y su reglamentación.

Mediación: es una negociación asistida por un tercero neutral, por lo que se aplica todo lo
aprendido y ejercitado en negociación.

Según las cuestiones que se traten y las características de las personas convocadas a la
mediación, el mediador va organizando la mediación y cada uno de sus pasos como considere
más conveniente para lograr el resultado esperado, esto es, que las partes puedan comunicarse
y encontrar una solución satisfactoria para sus intereses.

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Puede suceder que sea contraproducente mantener a las partes en reuniones conjuntas, por
ejemplo, cuando las partes están muy enfrentadas y no pueden escucharse, o hay
antecedentes de violencia, en esos casos se suceden reuniones privadas con cada una de las
partes y el mediador es quien hace de agente de comunicación y es a través de él que se va
conformando el acuerdo.
En otras ocasiones pueden no ser necesarias las reuniones privadas y el proceso se desarrolla
en su totalidad en reuniones conjuntas.

PREPARACIÓN DE LA MEDIACIÓN
• ambiente de la mediación
• clima de la mediación
• ubicación de las partes
• actitud del mediador
El lugar físico donde se desarrolla la mediación debe acompañar las características de este
proceso. Por tanto, se debe procurar un lugar confortable, donde no molesten el frío, el calor,
ni los ruidos, desprovisto de elementos. La sala de mediación debe preservar la
confidencialidad.
Es conveniente una mesa que impida ubicaciones que denoten poder, por ello es aconsejable
una mesa redonda. Las sillas serán todas iguales, por la misma razón. Es conveniente contar
con los elementos e insumos necesarios para tomar un café, un té, un vaso de agua.
El ambiente de la mediación debe expresar las características del proceso. El mediador debe
tener el control del ingreso a la sala, para no ser sorprendido con la presencia de extraños al
proceso.

COMIENZO DE LA MEDIACIÓN
• presentación de los participantes
• información sobre
- principios
- el procedimiento
- reglas de comportamiento
- papel del mediador
• acuerdo de confidencialidad
Ubicados alrededor de la mesa de mediación se debe proceder a la presentación de todos los
participantes, de manera tal que quede en claro los nombres de todos y la calidad en que
intervienen, mediador, parte requirente o requerida, abogados de cada una de las partes. Si
fuere una mediación relacionada con una causa judicial, las partes aclaran si son actores o
demandados en el juicio. El mediador en el discurso inicial aclarará que en este proceso no hay
actor y demandado, que no hay adversarios, sino personas involucradas en un problema.
Finalizada la presentación el mediador, a través del “discurso inicial”, informa sobre los
principios de la mediación, el procedimiento, las reglas de comportamiento y el papel del
mediador e invita a las partes a firmar el convenio de confidencialidad.

CONTINUACIÓN DEL PROCESO

• relato de las partes –aportes de los abogados–
• parafraseo (empatía - escucha activa - lenguaje neutral)
• identificación del conflicto –cuestiones–
• detección de intereses
• pasar de las posiciones a los intereses (puede ser necesario pasar a reuniones privadas)

Replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer las necesidades e intereses de
ambas partes?

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Después de firmado el convenio de confidencialidad, el mediador invita a las partes para que
realicen su presentación del caso. Les hace saber que expondrán una por vez y que mientras
una habla la otra parte debe escuchar, sin interrumpir, y que puede ir anotando las preguntas o
cuestiones que quiera exponer, lo que hará cuando tome la palabra.
Cuando cada parte finaliza su relato, el mediador hace un parafraseo, para instalar sobre la
mesa lo dicho por la parte, ahora en lenguaje neutral, desprovisto de agresiones, para que
ambas partes escuchen esta nueva presentación de los mismos hechos, emociones y
percepciones y para asegurarse que ha comprendido bien lo que se le ha dicho y que quien ha
hablado, a su vez, tenga la certeza de que ha sido comprendido.
Después del relato de cada parte y del correspondiente parafraseo, se le concede la palabra al
abogado de quien habló, para que realice los aportes que considere necesarios.
Finalizado el relato de ambas partes sigue una etapa de conversación en la cual se trata de
clarificar las cuestiones en conflicto, los intereses de todas las partes, destacando los intereses
comunes y los diferentes que se pudieren complementar.
En este momento, las partes deben pasar de sus posiciones iniciales y empezar a trabajar sobre
sus intereses. Es el momento en que se formula el replanteo del conflicto.

REUNIONES CONJUNTAS
• reunión inicial –comienzo de la mediación–
• relato inicial de las partes
• identificación de las cuestiones en conflicto
• identificación de intereses
• generación y evaluación de opciones
• formulación y selección de propuestas
• reunión final
En las reuniones conjuntas, el mediador debe facilitar la negociación directa entre las partes,
procurar que cada uno pueda comprender, aunque no comparta, el punto de vista del otro;
tratar de que cada uno “se ponga en los zapatos del otro”, para que vea el conflicto desde otro
lugar y pueda, también, pensar en soluciones desde otro lugar. El mediador trabaja para que
las partes no vuelvan sobre el pasado, porque ese pasado de conflicto que no han podido
solucionar, es lo que los ha traído a la mesa de mediación, y las ayuda a que visualicen un
futuro sin ese problema.

La pregunta de replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer las necesidades e
intereses de ambas partes?, da inicio a la etapa de generación de opciones, que se desarrolla
tanto en reuniones conjuntas como en reuniones privadas.

REUNIONES PRIVADAS (caucus) para

• explorar y confirmar intereses
• atender las emociones
• confirmar o desconfirmar información
• poner en crisis la posición (agente de la realidad)
• generar y seleccionar opciones
• formular propuestas
• analizar las alternativas y la MAAN
• se debe tratar la confidencialidad

En las reuniones privadas el mediador invita a las partes para que se explayen sobre las
cuestiones, necesidades e intereses que no han manifestado en las reuniones conjuntas. Esta
información suele ser material muy importante para trabajar posibles soluciones.
Es la oportunidad para que el mediador utilice la técnica del “abogado del diablo o agente de la
realidad”, previa explicación de la misma, para que las personas puedan ver y analizar las

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fortalezas y debilidades de su caso, comprendan los riesgos que corren con la continuidad del
conflicto, las posibles consecuencias del no acuerdo y visualicen la conveniencia de una
solución acordada. También es esta una excelente oportunidad para tratar las opciones
posibles para el acuerdo.

REUNIÓN CONJUNTA FINAL

En esta reunión se hace una evaluación y selección de las propuestas de las partes.
Si no se arriba a un acuerdo, se cierra la mediación con la única manifestación de que las partes
no han llegado a un acuerdo y cada una de ellas seguirá adelante con sus alternativas,
especialmente con lo que ellas visualizaron como su mejor alternativa al acuerdo negociado –
MAAN–.
Si las partes han llegado a un acuerdo, se redacta el contrato. Si las partes han concurrido con
sus respectivos abogados, son ellos quienes redactan el acuerdo, y el mediador está muy
atento a que el mismo tenga todos los contenidos que las partes han acordado.

El procedimiento de la mediación como método alternativo para la resolución de disputas,

consiste en designar a una persona neutral cuya tarea radica en facilitar la comunicación de los
litigantes desarrollando lo que se denomina “negociación asistida”, y transmitir a las partes,
que son ellas quienes están construyendo la solución específica para su problema. Es decir que
en la mediación la resolución del conflicto no dependerá de otras personas, sino de ellos
mismos; de modo que el mediador debe mantener equidistancia entre las partes sin abrir
juicio de valor ni emitir opinión sobre sus posturas o derechos.
El mediador está obligado a mantener la confidencialidad de todo lo que se le traslade, ya sea
en un juicio posterior o entre las partes, ya que debe requerir autorización a cada una de ellas
para trasladar a la otra aquello que le han dicho. Dicha confidencialidad implica además que no
queda registrado lo ocurrido en las sesiones. Entonces, como no se genera un precedente
jurisprudencial, la resolución confidencial evita que se genere una cadena de reclamos
similares. En caso de fracaso de la mediación, se mantiene intacto el derecho de las partes a
reclamar judicialmente. Además, permite preservar o recomponer las relaciones, ya que al
haber sido creado el acuerdo por las partes, evita los resentimientos y angustias posteriores a
la resolución.
Estas son las principales ventajas de la mediación, pero existen otras de las cuales no se ha
tomado debida conciencia.
A diferencia de los juicios, en la mediación las partes pueden elegir aceptar o no hasta último
momento la solución que se les está poniendo al alcance.

En Argentina se puso en marcha un sistema de mediación pre-judicial obligatoria para los

juicios iniciados.
(RAC): resolución alternativa de conflictos o de disputas.
Caucus: sesiones privadas

CLÁUSULAS DE MEDIACIÓN EN LOS CONTRATOS

Cuando las partes se acercan con el objeto de establecer una declaración de voluntad común
destinada a reglar sus derechos fuman un contrato al que para darle la seguridad de su
cumplimiento se le incluyen cláusulas tendientes a que cada uno de los dos contratantes esté
tendiente en todo lo posible de que la otra parte va a ejecutar lo pactado, a cumplir, y al mismo
tiempo queda ella obligada al cumplimiento de las obligaciones que adquiere.
Las cláusulas usadas comúnmente son las sanciones del tipo de la cláusula penal, intereses
punitorios, la cláusula de resolución por incumplimiento del art. 1204 del Cód. Civil, el pacto
comisorio del 1203 del Cód. Civil, facultad de no cumplir si la otra no cumpliere, rescisión de
contrato etc. y demás recaudos que deben según el caso acompañar a lo convenido, con el
objeto de volver todo al estado anterior a lo pactado o sino con el fin de sancionar.

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SIP V UBP 2023

También hay cláusulas, insertas en el contrato, en el momento de firmarlo, por las que las
partes convienen dado el caso de conflicto o diferencia con relación a lo pactado llevar la
cuestión ante un mediador.
Partnering: cláusula que se inserta por consenso entre las partes. Si son las partes las que
convienen y deciden, en el momento de firmar, ir a mediación (incluida la forma como se hará)
en caso de desavenimiento, están afirmando que su voluntad es hacia el cumplimiento de lo
pactado fundamentalmente.
Procedimiento med-arb: Si surgiere un conflicto originado en la interpretación o cumplimiento
del presente contrato, las partes acuerdan someterlo a mediación o, en caso de falta de
acuerdo a arbitraje a través el centro X, o del Tribunal de Arbitraje X, con domicilio en... Para
los casos en que debiera intervenir el Poder Judicial, se deberá recurrir a los tribunales
ordinarios de la Capital Federal, con renuncia a cualquier otro fuero o jurisdicción que pudiere
corresponder.
Re-mediación: En los mismos acuerdos que logramos en las mediaciones es costumbre poner
en algunos casos que así lo requieren que las partes volverán a mediación con el mismo
mediador en caso de surgir conflictos respecto de la aplicación del acuerdo.

Los abogados debemos aconsejar incluir la mediación en los contratos. Porque en sí mismas las
cláusulas son preventivas de las escaladas del conflicto y desde aquí esencialmente
pacificadoras. Y además un resguardo de la voluntad de las partes manifestada en el momento
de contratar de que su intención es el cumplimiento y la supervivencia de lo estipulado.

Tribunal Superior de Justicia

CENTRO JUDICIAL DE MEDIACIÓN
CONVENIO DE CONFIDENCIALIDAD
En la ciudad de Córdoba a los .................................... días del mes de .................................del
año.................................los abajo firmantes acordarnos en presente convenio de
confidencialidad en el proceso de mediación que se describe mas abajo, sujeto a las cláusulas
siguientes:
1) El presente convenio regirá respecto al proceso de mediación iniciado en la
causa................................................................................................................................................
........................................................................................................................................ ingresada
el ........................, bajo el N° ........................en el Centro Judicial de Mediación.
2) Nada de lo dicho u ocurrido en todas y cada una de las audiencias conjuntas celebradas o
que se celebren, así como la información obtenida en virtud de la, documentación aportada o
las dichos de terceros conocidos bajo estas circunstancias, podrá ser revelado, difundido o
ventilado fuera de este proceso y deberá ser mantenido en estricta confidencialidad.
3) El deber de confidencialidad se extenderá a todas y cada una de las audiencias privadas que
se celebren con las partes. Nada de lo que en ella ocurra podrá ser revelado a las partes
restantes o a terceros, salvo que el mediador sea expresamente autorizado a hacerlo en razón
de su interés por la parte con quien se haya celebrado la audiencia privada.
4) El deber de confidencialidad no será mantenido en el caso de que se tome conocimiento de
violencia o abusa contra menores.
5) En el caso que el presente convenio fuera incumplido por el mediador, la parte que
conociera dicho incumplimiento deberá de inmediato, ponerlo en conocimiento del Centro
Judicial de Mediación.
6) Se firman . . . . . . . ejemplares de ley, del mismo tenor.

¿Mediador se hace o se nace?

La función básica de los abogados en nuestros días es la de proteger los intereses de sus
clientes para que no acepten compromisos y/u obligaciones que puedan resultar ilegales,

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SIP V UBP 2023

perjudiciales o bien desaconsejables a sus necesidades. Asimismo, deberán informar a sus

clientes la manera de prevenir, evitar y resolver las posibles disputas, garantizándoles al mismo
tiempo que cualquier acuerdo logrado en la mediación refleje plenamente el resultado
obtenido durante todo el proceso. Con esta nueva actitud y modo de encarar el conflicto
existente, se busca lograr que todas las partes intervinientes en el proceso de mediación se
vean beneficiadas al poder asistir al proceso de mediación junto con la asistencia de un
abogado. Dicha presencia legal ayudará a las partes no sólo para poder contar en todo
momento con el asesoramiento respectivo sino también para plantear cuáles estrategias y
técnicas de negociación resultan ser las más apropiadas para implementarlas en dicho proceso
de mediación y lograr de este modo un acuerdo adecuado como asimismo beneficioso para las
partes.

I.
CARACTERÍSTICAS DE LA MEDIACIÓN
• método no adversarial
• negociación colaborativa
• interviene un tercero neutral, sin poder en la resolución del conflicto
• procedimiento confidencial
• proceso informal, flexible, pero con estructura
• protege las relaciones
• pone acento en el futuro
• produce economía de tiempo, dinero y energías
• las partes conservan el poder en la administración y resolución del conflicto
• desarrolla un efectivo proceso comunicacional
• el conflicto se resuelve por autocomposición de los acuerdos
• la resolución es conforme a intereses y necesidades

II.
CASOS EN QUE SE RECOMIENDA LA MEDIACIÓN
Cuando
... las partes están involucradas en una relación que va a continuar (comerciantes-socios-
vecinos-familia)
... las partes quieren conservar el control sobre el resultado del conflicto (no quieren correr
riesgos)
... las partes comparten algún grado de responsabilidad por el estado del conflicto (van a
sentirse responsables de ayudar a su resolución)
... ambas partes tienen buenos argumentos (terreno fértil)
... existe una variada gama de posibilidades de solución del conflicto y de prevención de litigios
futuros (terreno fértil)
... la ley no prevé la solución que las partes desean (el conflicto se da dentro del campo de lo
permitido, lo que la ley no prohíbe, conductas lícitas)
... la disputa no conviene a nadie y ninguno realmente desea entablar juicio (protegerse de
terceros; no mostrarse frente a terceros, p.ej. protección de un sistema productivo)
... las partes necesitan proteger la confidencialidad y privacidad
... no existe un gran desequilibrio de poder (posibilita tomar decisiones libremente)
... están en juego cuestiones técnicas muy complejas (siempre va a ser necesario el dictamen
de expertos)
... se quieren minimizar los costos
... en gran medida la causa del conflicto es la mala comunicación
... hay habilidad para negociar
... la situación es compleja y requiere una solución creativa (contratos oscuros)
... la jurisprudencia y la doctrina son contradictorias.

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SIP V UBP 2023

III.
SUPUESTOS EN QUE LA MEDIACIÓN NO ES RECOMENDABLE
Cuando
... alguna de las partes quiere probar la verdad de los hechos; (mala praxis - sanción ética - se
necesita la exposición pública - firma falsa - abuso del derecho)
... alguna de las partes tiene una cuestión fundamental de principios innegociable (religiosa-
política-ética-ideológica)
... alguna de las partes tiene un interés punitivo o una noción de justicia retributiva que desea
ver reconocida en una decisión emanada de un juez (merecido castigo)
... se desea crear un precedente legal (el concesionario que arregla veredas para sentar
precedente de título ejecutivo - un editor tiene múltiples contratos de edición, necesita probar
la idoneidad de su contrato y su cumplimiento frente a otros autores)
... una de las partes no tiene interés en llegar a un acuerdo
... el tiempo que insume el procedimiento judicial favorecerá mucho a una de las partes
(desalojo - préstamos con altos intereses contractuales y bajos intereses judiciales - espera de
solvencia)
... cuando existe necesidad de sanción pública de una conducta (cuestiones ambientales -
sanitarias - de discriminación)
... la controversia involucra un delito de acción pública o violencia o malos tratos a menores.
No se media cuando hay violencia. La violencia no es negociable
... está involucrado el orden público y la resolución judicial es esencial
IV.
Técnicas para trabajar como facilitador en resolución de conflictos
1 Comunicación
• Componentes digitales, analógicos, contexto
• Ver “Comunicación” en el material básico del Módulo 2.
2 Preguntas
• Ver “Comunicación” en el material básico del Módulo 2.
3 Escucha activa
4 Parafraseo
5 Replanteo
6 Auto-expresión (hable sobre usted mismo)
7 Torbellino de ideas o brainstorming
8 Agente de la realidad (abogado del diablo)

V.
EL PROCESO DE MEDIACIÓN
• PREPARACIÓN DE LA MEDIACIÓN
• ambiente de la mediación
• clima de la mediación
• ubicación de las partes
• actitud del mediador
• COMIENZO DE LA MEDIACIÓN
• presentación de los participantes
• información sobre
• principios
• el procedimiento
• reglas de comportamiento
• papel del mediador
• acuerdo de confidencialidad
• CONTINUACIÓN DEL PROCESO

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SIP V UBP 2023

• relato de las partes –aportes de los abogados–

• parafraseo
(empatía - escucha activa - lenguaje neutral)
• identificación del conflicto –cuestiones–
• detección de intereses
• pasar de las posiciones a los intereses
(puede ser necesario pasar a reuniones privadas)
• replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer
las necesidades e intereses de ambas partes?
• REUNIONES CONJUNTAS
• reunión inicial –comienzo de la mediación–
• relato inicial de las partes
• identificación de las cuestiones en conflicto
• identificación de intereses
• generación y evaluación de opciones
• formulación y selección de propuestas
• reunión final
• REUNIONES PRIVADAS (caucus) para
• explorar y confirmar intereses
• atender las emociones
• confirmar o desconfirmar información
• poner en crisis la posición (agente de la realidad)
• generar y seleccionar opciones
• formular propuestas
• analizar las alternativas y la MAAN
• se debe tratar la confidencialidad

REUNIÓN CONJUNTA FINAL

Evaluación y selección de las propuestas
Resultado
 sin acuerdo con acuerdo = M.A.A.N.
 con acuerdo = formulación-redacción-firma-seguimiento

Parafraseo: Técnica comunicacional que consiste, cuando cada parte termina su relato, en un
resumen, en lenguaje neutral (desprovisto de agresiones y acusaciones), de esas mismas
narraciones, tomando en cuenta especialmente los hechos y pretensiones relevantes del
relato. El proceso consiste en parafrasear lo entendido. Es una técnica de oyente activo que
permite a quien lo realiza, controlar que ha comprendido lo que ha escuchado y asegura a
quienes hablaron de que efectivamente han sido escuchados y que se ha comprendido su
relato. Al

Módulo IV. Arbitraje

Unidad 8
El arbitraje: concepto, naturaleza jurídica, clases. La cláusula compromisoria y el compromiso
arbitral. Los árbitros. Constitución del tribunal arbitral. El procedimiento ante árbitros. El laudo
arbitral.

Al arbitraje, en general, se lo considera propio del derecho procesal. Sin embargo, nos ha
parecido de importancia tratarlo en conexión con el derecho comercial.
El arbitraje difiere de la conciliación y de la mediación. Estos últimos son meros procedimientos
donde las partes en la disputa buscan los servicios de un tercero para ayudarlas a llegar a un
compromiso u ofrecerles recomendaciones o bases para un arreglo privado; pero no obligan a

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SIP V UBP 2023

los interesados, no tienen un procedimiento legal prefijado y las opiniones, consejos o

recomendaciones de los conciliadores y mediadores no son ejecutables por vía judicial.

El arbitraje es otro modo de resolución alternativa de conflictos. Es una institución práctica

para descongestionar la intensa labor de los tribunales.
Cuando se produce una controversia o conflicto entre dos o más individuos o empresas -
personas físicas o jurídicas-, el mismo puede solucionarse - como es de práctica actualmente
en nuestro país- recurriendo a la justicia ordinaria, o bien por medio de otros métodos, que
muchas veces resultan más convenientes y rápidos, como el arbitraje, también llamado
procedimiento arbitral.
El procedimiento arbitral excluye a los órganos judiciales del Estado para la resolución de un
determinado asunto, el que es remitido, por la voluntad de las partes o del legislador, a
terceros particulares quienes se ven temporariamente investidos de facultades jurisdiccionales.
el diferendo será solucionado por la intervención de sujetos elegidos por ellos mismos que se
denomina árbitros o amigables componedores.
Naturaleza jurídica: si el arbitraje se mira como una decisión voluntaria, libremente concertada,
sus fundamentos pueden tener naturaleza contractual.
La exclusión del juez en el conflicto acarrea una consecuencia importante en orden al mandato
que profiere al terminar el cometido; no es una sentencia, sino un acto que recibe el nombre
de laudo.
Tesis contractualista: parte de la interpretación que merece la cláusula compromisoria. Es
aquella que se incluye en un contrato y mediante la cual ambas las partes deciden, antes del
nacimiento del conflicto, que, en caso de existir cualquier litigio, generalmente como
consecuencia de la interpretación o del incumplimiento del contrato, se comprometen a
someterlo a uno o más árbitros.
Tesis jurisdiccionalista: su base reposa en la función que ejerce el árbitro y en la finalidad
buscada por los interesados. Los árbitros poseen tan sólo autoridad, pero les falta potestad,
que es atributo exclusivo del Estado. Podrán realizar todos los actos para los que baste la
simple autoridad, y deberán solicitar la cooperación de los tribunales respecto de aquellos
otros que requieran la posesión de potestad. Con ello queda explicada la necesaria
intervención de los tribunales ordinarios para la ejecución de los laudos arbitrales.
Clasificación del arbitraje

Por el origen:
a) voluntario, las partes convienen su tránsito libremente sin existir documentos que los
obliguen previamente a la vía.
b) forzoso o necesario, puede ser obligatorio legal si existe una ley que establece este camino
para resolver la controversia, u obligatorio convencional, cuando las partes se hallan
constreñidas a respetar una cláusula compromisoria o un convenio anterior de arbitraje.

Por las formas como se desarrolla:

a) jurídico o de derecho, si el tercero debe actuar su voluntad regido por disposiciones legales
que ha de interpretar y aplicar en los alcances precisos que su técnica o especialización le
faculta.
b) de equidad o amigable composición, en cuyo caso el árbitro activa soluciones o propuestas
de acercamiento entre intereses contrapuestos, propiciando fórmulas equitativas cuya
obligatoriedad es facultativa; es decir que se rigen por las reglas de la caballerosidad y honor
que el compromiso supone.

Si no fuese el criterio, sino las formas las que se conciertan, el arbitraje se denomina:

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SIP V UBP 2023

a) formal, cuando se aplican disposiciones conocidas como las del juicio de conocimiento
ordinario, y las demás solemnidades se guían por normas de derecho práctico, como es la
manera de emitir las sentencias, o apreciar la prueba producida.
b) no formal, el procedimiento se ajusta a las modalidades que las partes acuerdan.

ARBITRAJE
Clasificación:
Según la constitución del tribunal:
⇒ arbitraje institucional
⇒ arbitraje ad hoc

Según el modo de actuación de los árbitros y la naturaleza de la decisión:

⇒ amigables componedores o arbitradores
⇒ arbitraje de derecho

Según su origen:
⇒ voluntario
⇒ forzoso: por disposición de la ley por acuerdo de partes

Según su vinculación con uno o más Estados:

⇒ interno
⇒ internacional

CLÁUSULA COMPROMISORIA
Acuerdo por el cual las partes someten a arbitraje todas las cuestiones que pudieran surgir de
una relación jurídica que las une.

COMPROMISO ARBITRAL
Acuerdo de someter a arbitraje un conflicto que ya se ha presentado.
JUICIO ARBITRAL
Normativa aplicable:
EN EL C.P.C.C. DE CÓRDOBA

OBJETO DEL JUICIO (arts. 601/604)

• ARBITRAJE VOLUNTARIO: todas las controversias entre partes –si no hubiere prohibición
legal–
• DERECHOS EXCLUIDOS: los que no se pueden transar.
• ARBITRAJE FORZOSO:
* juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o hermanos
* por prescripción de la legislación de fondo.

COMPROMISO ARBITRAL (arts.605/608)

• Forma: por instrumento público o privado o por acta judicial.
• Requisitos: bajo pena de nulidad:
* fecha de otorgamiento
* nombre de los otorgantes
* nombre de los árbitros
* designación precisa de las cuestiones a arbitrar
* designación del lugar donde tramitará el juicio
• Cláusulas optativas:
* plazo para dictar sentencia

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SIP V UBP 2023

* multa para quien apele

* renuncia a la apelación
* procedimiento que debe observarse
* cualquier cláusula o condición no prohibida.
• Capacidad = capacidad para transigir

ÁRBITROS (arts. 609/623)

• Uno o tres, nombrados de acuerdo por las partes (en caso de arbitraje forzoso u obligatorio
por contrato, a falta de acuerdo sobre el número, resuelve el tribunal).
• Mayores de edad, capaces, que sepan leer y escribir.
• Pueden serlo los jueces ordinarios en asuntos de su competencia.
• Nombramiento: en forma judicial o en el compromiso arbitral. Las partes de común acuerdo;
caso contrario lo realiza el Tribunal, de oficio, entre los abogados de la matrícula.
• Aceptación del cargo bajo juramento
• Deben cumplir su función –responden por daños y perjuicios–
• Recusación: son recusables como los jueces ordinarios. Los nombrados de común acuerdo,
sólo pueden ser recusados por causas nacidas o conocidas después del nombramiento.
• Inhibición: la misma normativa que los jueces.

PROCEDIMIENTO: (624/629)
• Si fueren tres árbitros designan un presidente que dirige el procedimiento y dicta las
providencias de mero trámite.
• Las actuaciones se labran ante un actuario, nombrado por las partes en igual forma y
oportunidad que a los árbitros.
• Si el compromiso no previere forma especial, se aplica el procedimiento del juicio que
corresponda.
• No se pueden deducir excepciones en forma de artículo previo.
• Se puede producir pruebas desde la aceptación de los árbitros hasta el
llamado de autos para sentencia.

SENTENCIA (630/648)
• Los árbitros fallan sobre todos los puntos sometidos a su decisión.
• Dictan sentencia dentro del plazo acordado; a falta de plazo: dentro de los cinco meses. El
plazo corre desde la última aceptación.
• Los plazos del procedimiento se adecuan al termino para dictar sentencia.
• Arbitraje forzoso: es de amigable composición; se debe fallar con fundamento en equidad.
• Arbitraje voluntario: es de estricto derecho, salvo que las partes convinieren lo contrario.
• Se resuelve por el voto de la mayoría.
• Si los árbitros no fallan dentro del plazo, responden por daños y perjuicios y pierden derecho
a honorarios.
• La sentencia se protocoliza en el protocolo del tribunal competente, quien ordena su
notificación y entenderá en su cumplimiento y ejecución.
• Arbitraje voluntario: se puede renunciar a los recursos o imponer multa para el apelante.
La renuncia a los recursos no impide la apelación por vicios de nulidad, en los siguientes casos:
* por ser nulo el compromiso; * por violación del derecho de defensa; * por haberse dictado la
sentencia fuera del plazo; * por versar la sentencia sobre cuestiones no comprendidas en el
juicio.
• Los recursos se interponen ante el Tribunal que ordenó la notificación de la sentencia.

EL ACUERDO ARBITRAL

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SIP V UBP 2023

La cláusula compromisoria: contrato preliminar por el cual las partes deciden hacia el futuro
someterse a este régimen si entre ellas surgieran controversias respecto de una determinada
relación jurídica.
El compromiso arbitral: la decisión de las partes de someter un conflicto ya existente a la
resolución de un árbitro.
Esquema del trámite del juicio arbitral
ÁRBITROS (arts. 609/623)
• Uno o tres, nombrados de común acuerdo por las partes.
• En caso de arbitraje forzoso u obligatorio por contrato, a falta de acuerdo s/ el número,
resuelve el tribunal.
• Mayores de edad, capaces, que sepan leer y escribir.
• Pueden serlo los jueces ordinarios en asuntos de su competencia.
• En caso de arbitraje forzoso u obligatorio por contrato, los tribunales ordinarios aplican la
normativa del juicio arbitral.
• Nombramiento: en forma judicial o en el instrumento de compromiso.
• Las partes de común acuerdo realizan el nombramiento de los árbitros, caso contrario el
nombramiento lo realiza el Tribunal de oficio, entre los abogados de la matrícula.
• Aceptación del cargo bajo juramento
• Deben cumplir su función –responden por daños y perjuicios–.
• Recusación: son recusables como los jueces ordinarios. Los nombrados de común acuerdo,
sólo pueden ser recusados por causas nacidas o conocidas después del nombramiento.
• Inhibición: la misma normativa que los jueces ordinarios.

PROCEDIMIENTO: (arts. 624/629)

• Si fueren tres árbitros designan un presidente, que dirige el procedimiento y dicta las
providencias de mero trámite.
• Las actuaciones se labran ante un actuario, nombrado por las partes en igual forma y
oportunidad que a los árbitros.
• Si el compromiso no previere forma especial, se aplica el procedimiento del juicio que
corresponda.
• No se pueden deducir excepciones en forma de artículo previo.
• Se puede producir pruebas desde la aceptación de los árbitros hasta el llamado de autos para
sentencia.

SENTENCIA
• Los árbitros fallan sobre todos los puntos sometidos a su decisión.
• Dictan sentencia dentro del plazo señalado en el compromiso; a falta de plazo: dentro de los
cinco meses.
• El plazo para fallar corre desde la última aceptación.
• Los plazos del procedimiento se adecuan al termino para dictar sentencia.
• Arbitraje forzoso: es de amigable composición; se debe fallar ex aequo et bono.
• Arbitraje voluntario: es de estricto derecho, salvo que las partes convinieren lo contrario.
• Se resuelve por el voto de la mayoría.
• Si los árbitros no fallan dentro del plazo, responden por daños y perjuicios y pierden derecho
a honorarios.
• La sentencia se protocoliza en el protocolo del tribunal competente, quien ordena su
notificación y entenderá en su cumplimiento y ejecución.
• Arbitraje voluntario: se puede renunciar a los recursos o imponer multa para el apelante.
• La renuncia a los recursos no impide la apelación por vicios de nulidad: 1) por ser nulo el
compromiso; 2) por violación del derecho de defensa; 3) por haberse dictado la sentencia fuera
del plazo; 4) por versar la sentencia sobre cuestiones no comprendidas en el juicio.
• Los recursos se interponen ante el Tribunal que ordenó la notificación de la sentencia.

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SIP V UBP 2023

• Los Tribunales de alzada harán uso del arbitrio judicial con la misma amplitud que por la ley o
el compromiso correspondiere.

CONVENIO DE ARBITRAJE

Cláusula reducida
Cualquier controversia o reclamo que surgiere del presente contrato, o en relación al mismo, o
a su cumplimiento o incumplimiento, serán dirimidos por arbitraje de conformidad a la
normativa del Código Procesal de la Provincia de Córdoba, vigente a la fecha de celebración del
presente, con las modificaciones expresamente pactadas en la presente cláusula
(modificaciones......)

Cláusula extensa
objeto. Cualquier controversia o reclamo que surgiere del presente contrato, o en relación al
mismo, o a su cumplimiento o incumplimiento, serán dirimidos por arbitraje (procedimiento)
de conformidad a la normativa del Código Procesal de la Provincia de Córdoba, vigente a la
fecha de celebración del presente, con las modificaciones expresamente pactadas en la
presente cláusula.
lugar. El arbitraje se celebrará en la Ciudad de Córdoba.
árbitros. Habrá un árbitro, elegido de común acuerdo entre las partes, en caso de no lograrse
acuerdo se sorteará entre los siguientes profesionales ......, ......., ......, ......
// o: tres árbitros, cada parte designará uno y el tercero se sorteará entre los siguientes
profesionales ....., ......., ......., ......., .......
//o: tres árbitros, quienes deberán ser abogados con especialización acreditada en derecho de
sociedades. Cada parte designará un árbitro y ambos árbitros, de común acuerdo designarán al
tercero.
carácter del laudo. Los árbitros resolverán como tribunal de equidad, de amigable
composición, moderando, según las circunstancias, el rigor de las leyes y dando a los
elementos de prueba, mayor o menor eficacia de la que les corresponda por derecho.
plazo para dictar resolución. Los árbitros pronunciarán su fallo en el término de cuatro meses,
contados desde de la última aceptación.
apelación: renuncia. El laudo emitido por el tribunal arbitral será definitivo. Las partes
renuncian al recurso de apelación.
tribunal de cumplimiento: Para las medidas cautelares, homologación del laudo y su ejecución
será competente la justicia ordinaria de la Ciudad de Córdoba
que correspondiere por materia.
vinculación a terceros relacionados. El presente acuerdo por el cual las partes convienen en
someterse a arbitraje será vinculante para los herederos, cesionarios, síndicos o albaceas
testamentarios de cada una de las partes.

La cláusula compromisoria
Es un acuerdo entre las partes contratantes referido a eventuales disensiones futuras, en virtud
del cual aceptan expresamente que los conflictos que puedan llegar a suscitarse entre ellas van
a ser resueltos mediante arbitraje.
Compromiso arbitral
Es la decisión tomada en virtud de una cláusula compromisoria o de una convención por la cual
las partes en conflicto someten concretamente a decisión arbitral la cuestión o cuestiones que
lo originan, nombran árbitro o arbitrador y establecen las pertinentes condiciones del laudo.
Procedimiento
Constitución del tribunal

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SIP V UBP 2023

Suscitado un conflicto entre las partes y existiendo una cláusula compromisoria (sea en el
contrato social o fuera de éste), las partes deben celebrar el compromiso arbitral, y una vez
que los árbitros o los arbitradores aceptan el cargo queda constituido el tribunal.
El laudo
Palacio lo conceptúa como la decisión definitiva de los árbitros o amigables componedores
sobre cuestiones contenidas en el compromiso”; y añade, “el laudo es substancialmente
equiparable a una sentencia, pues participa de su mismo carácter imperativo y posee autoridad
de cosa juzgada. Tanto los árbitros como los amigables componedores carecen de imperium,
por lo que la ejecución del laudo debe ser requerida al juez competente.
Medidas cautelares
Es viable que los árbitros se pronuncien sobre la procedencia de las medidas precautorias.

Procedimiento
1) Las medidas cautelares en el proceso arbitral, deben disponerse a pedido de parte.
2) Pueden requerirse antes de promoverse la demanda de arbitraje o después de deducidas la
misma.
3) Deben decretarse con audiencia y conocimiento de la parte contraria
4) Los árbitros podrán decretar una medida distinta de la solicitada, o reducirla, teniendo en
cuenta el derecho que se quiere proteger.

OPCIONES Y ALTERNATIVAS
Las opciones son las soluciones que puedo acordar con la otra parte para llegar a un acuerdo.
Para esto sí necesito la voluntad del otro.

Las alternativas son otras oportunidades que existen fuera de la negociación, que podríamos
hacer si la negociación no llega buen puerto. Son cosas que puedo hacer al respecto del
asunto, para las cuales no necesito la voluntad de la otra parte.

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