Daño

Es un concepto amplio, impreciso y esencialmente intuitivo, que suele ser utilizado

como sinónimo de detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia. Además de ser
un fenómeno físico, se convierte en uno jurídico e ingresa definitivamente en el terreno
del derecho provocando el interés de los juristas. El daño no pierde su esencia física,
sino que a esta se añade la jurídica.

Elementos:
 Material o sustancial: Constituido por el hecho físico y representa su núcleo
interior
 Formal: Proveniente de la norma jurídica, representado por la reacción suscitada
en el ordenamiento jurídico a consecuencia de la perturbación provocada en el
equilibrio social y alteración perjudicial de un interés jurídicamente tutelado.
El daño (patrimonial o extrapatrimonial) adquiere relevancia jurídica cuando son
considerados por el derecho, que aplicara consecuencias jurídicas.

Distintas posturas:

a. Daño como detrimento de un bien jurídico

Postura Incorrecta: Daño es el menoscabo a un bien jurídico (bienes materiales
como cosas y inmateriales como honor e intimidad).
Si el hecho vulnera un bien de significación económica el daño será patrimonial
y si lesiona un bien no patrimonial será daño moral.
Acarrea problemas para diferenciar daño patrimonial (directo o indirecto) del
daño moral.
b. Daño como violación de un derecho subjetivo
Postura incorrecta: Habrá daño cuando se lesione un derecho subjetivo del
damnificado (conjunto de facultades que corresponden a un individuo).
Persona titular de ese derecho subjetivo posee un poder de actuación que le es
atribuido por la propia ley, se alude a un interés que ese sujeto hace suyo
(interés particular propio de ese individuo)

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 El interés es interés legítimo. Una persona puede ostentar dos tipos de
intereses: un poder de actuación cuyo contenido aparece determinado por la ley
de manera exclusiva a su favor o uno cuyo contenido es concurrente y
coincidente con el de otras personas, pero sin exclusividad. El primero seria
contenido del derecho subjetivo y el segundo apenas un interés legitimo que
solo en forma mediata afecta a cada persona en particular. Siempre que exista
derecho subjetivo presupone a su vez un interés legítimo.
c. Daño como Lesión a Interés Jurídico
Postura acertada. El daño es una lesión a unos intereses jurídicos patrimoniales
y extrapatrimoniales. El daño será patrimonial o moral según sea la índole del
interés afectado. Debe entenderse interés extrapatrimonial el espíritu de la
persona, su violación le provoca un modo de estar diferente al que se
encontraba con anterioridad al hecho lesivo, afectándole sus capacidades de
entender, de querer y de sentir.
El objeto del daño se identifica con el objeto de la tutela jurídica es siempre un
interés humano. Esa tutela puede realizarse de dos maneras
 Haciendo prevalecer un interés frente a otro que se le opone
 Haciendo prevalecer un interés subordinándolo frente a otro que
prevalece, pero imponiendo al mismo tiempo la necesidad de que ese
sacrificio sea compensado de algún modo.
El interés lesionado debe ser ajeno. El sistema jurídico no reacciona cuando el
daño se lo infringe la propia victima o ha sido causado por el hecho propio del
damnificado.
El objeto de un menoscabo jurídico no es más que un interés jurídicamente
tutelado.
La simple lesión a un bien no es daño en sentido jurídico sino un menoscabo
naturalístico; si el bien sobre el cual recae la lesión física no satisface un interés
humano, no existe daño jurídico.
Habrá daño susceptible a ser reparado cuando:
 Se afecte o se altere una situación jurídica de provecho amparada por el
derecho subjetivo – Interés legitimo lesionado. Titular posee poder de
actuación exclusivo otorgado por la ley
 Se atente contra la preservación de un marco de legalidad en el cual un
sujeto participa en situación de concurrencia con otras personas. En tal
situación también se estará lesionando un interés legítimo, dado que
dicha preservación del marco de legalidad puede quizás permitirle al
sujeto la adquisición de un derecho subjetivo.
 En caso de afectación o alteración de una situación fáctica de provecho
en el cual provocan en el una expectativa licita de continuar en dicho
estado potencialmente satisfactorio.
d. Daño definido por sus trascendidos, repercusiones o resultados
El daño no se identifica con la sola lesión a un derecho de índole patrimonial o
extrapatrimonial ni a un interés que es presupuesto de aquel, sino que es la
consecuencia perjudicial o menoscabo que se desprende de la aludida lesión.
Entre lesión y el menoscabo existe una relación de causa-efecto. El daño 2
resarcible es esto último.
Art 1737 Concepto de daño. Hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés no
reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio,
o un derecho de incidencia colectiva.

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 Cierto: Que sea real y efectivo, debe existir. Aunque el perjuicio sea leve, si el
mismo reviste el carácter de “injusto” para la víctima, debe ser reparado por el
responsable.
 Personal: Debe recaer sobre un interés propio, solo podrá reclamar quien ha
sufrido perjuicio. Aunque sea indirecto tiene que ser personal. Ej. Padre muere
por choque, los hijos son dañados. Aun en supuesto de damnificados indirectos
la lesión debe afectar intereses personales de los reclamantes. No excluye
posibilidad de que el interés pueda ser compartido con otros, no se requiere que
el daño sea exclusivo – Daño colectivo (provoca minoración de los interés
propios ya que no es exclusivo)
 Subsistente o resarcitorio: Para poder solucionarlo. Cuando mi patrimonio es
reconstruido no hay mas daño. Debe subsistir al tiempo del resarcimiento, se
hace referencia a que el mismo no debe haber sido aun resarcido.

Art. 1739, Requisitos. Para la procedencia de la indemnización debe existir un perjuicio

directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una
adecuada relación de causalidad con el hecho generador.

¿Es la relación de causalidad un requisito del daño resarcible?

Se considera que, si bien el daño debe guardar relación causal adecuada con el evento
dañoso y que la causalidad adecuada define la medida del resarcimiento, la relación
causal no constituye un requisito del daño resarcible.
La relación causal constituye, junto a los demás, el conjunto de los presupuestos de la
responsabilidad civil, por lo que excede el marco del daño a la hora de su tratamiento.
No se desconoce su importancia al momento de determinar la procedencia o no del
resarcimiento del menoscabo, pero no creemos correcto incluirla como requisito.

¿Es la injusticia del daño un requisito?

No puede prescindirse del requisito de antijuridicidad, puesto que es un requisito
ontológico de la Responsabilidad Civil. El Derecho de daños moderno se preocupa por
la injusticia del daño y no de la licitud o ilicitud de la conducta del agente que lo
ocasiona.
La injusticia del daño presupone seleccionar los intereses merecedores de tutela,
mediante la valoración que a veces es factible antes de que se produzca el perjuicio, y

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que puede distinguirse de la antijuridicidad de la conducta. Daño injusto no se reduce al
daño injustamente producido.
Para que pueda conformarse el requisito de la injusticia del daño, se requiere de una
amalgama compuesta por el contra ius (constituido por el acto dañoso, violatorio del
alterum non laedere, que afecte un interés jurídico ajeno – tutelado o digno de tutela) y
por el sine iure (ausencia de causas de justificación de dicho perjuicio).
La injusticia del daño se presume ante la causación de un daño a un interés ilícito
(contra ius) quedando en cabeza de quien ocasiona el perjuicio alegar la existencia de
una causa de justificación a fin de no verse obligado a reparar el menoscabo.

Artículo 1738, CCyC: Indemnización. La indemnización comprende la pérdida o

disminución del patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico
esperado de acuerdo con la probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de
chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violación de los derechos
personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su salud psicofísica, sus
afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de
vida.

Artículo 1739, CCyC: Requisitos. La pérdida de chance es indemnizable en la medida

en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relación de causalidad
con el hecho generador.
 Cierto
 Personal
 Subsistente o resarcimiento

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Daño Emergente
Es la pérdida económica o la disminución del patrimonio, empobrecimiento
del patrimonio.
Ej. Reparación de auto, desvalorización venal de auto, arreglos de una
casa, cirugías, gastos médicos, de transporte, de farmacia.

Lucro Cesante
Frustración de ventajas económicas esperadas, perdida de un
enriquecimiento patrimonial previsto. Cuando una ganancia es dejada de
percibir como consecuencia del daño.
Ej. Ganancias perdidas de un taxi o de un colectivo siniestrado,
incapacidad transitoria.

Perdida de Chance
Es definida como la perdida de oportunidad. Debe ser razonable
Ej. Damnificado que no puede competir, damnificado que no puede prestar
un servicio, caballo que no participa en una carrera. También puede ser la
situación de un modelo dañado en Posadas que perdió la chance de
modelar por un daño causado hacia su persona. El daño debe ser
probado, el interés, la cuantía y existencia.

Puede haber varios supuestos, no solo 1.

Ej. Choque a un taxista

Daño emergente: daño a su auto
Lucro cesante: daño a su trabajo
Se configuran en forma conjunta ante la ocurrencia del ilícito (contractual o
extracontractual) – Daño emergente con lucro cesante

Ej2. Modelo dañado en Posadas

Daño emergente: Gasto médico, gasto farmacéutico, gasto de transporte, etc.
No hay lucro cesante: Si no hay contrato firmado.
Hay perdida de chance. – Daño emergente sin lucro cesante

Ej. 3 del libro - Taxista sufre lesiones y daños a su vehículo por un accidente de transito
que es imputable en cuanto a su responsabilidad a un tercero y debe ser internado,
podrá reclamar:
a. Daño emergente: El costo de reparación del vehículo, los gastos de
medicamentos, internación, etc.
b. Lucro cesante: configurado por la suma que dejara de percibir por no poder
laborar al estar internado y su vehículo inmovilizado para ser reparado
Todo ello deberá ser motivo de prueba en el proceso de daños
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Otras clases

 Daño Contractual: Genera responsabilidad contractual u obligacional que

resulta de la inejecución o incumplimiento (total o parcial) de obligación
preexistente.
 Daño Extracontractual: Resulta de un hecho ilícito que provoca transgresión
del alterum non laedere
 Daño Compensatorio: Proviene del incumplimiento total y definitivo de la
prestación, la originaria se transforma en la obligación de pagar daños e
intereses. Id Quod Interest – misma obligación incumplida ha cambiado su
objeto convirtiéndose en la de pagar daños e intereses en valor equivalente en
dinero.
 Daño Moratorio: Se debe con motivo de la mora del deudor en el cumplimiento
de la obligación, indemnización si es acumulable a prestación principal ya que es
de posible cumplimiento aún. Es resarcido, comúnmente, por intereses
calculados sobre el capital.
❖ Daño Común: Es el que sufrirá cualquier acreedor con motivo del
incumplimiento, conforme al curso normal y ordinario de las cosas.
❖ Daño Propio: Es el que sufre en concreto un acreedor atendiendo para ello a
sus especiales circunstancias.
● Daño Directo: Es el que sufre la victima inmediata del acto ilícito
 Directamente en su patrimonio
 Indirectamente por el mal hecho a su persona, derechos o facultades
● Daño Indirecto: Es el que experimenta toda persona distinta a la víctima del
ilícito, que sufre un perjuicio propio derivado aquel (par ricochet)
➢ Daño Actual: Aquel que ya se ha producido al momento de dictarse la
sentencia.
➢ Daño Futuro: El que se producirá con posterioridad a ella o más allá del litigio.
Se presenta como una previsible prolongación o agravación del daño actual,
pero se sigue guardando nexo causal con el ilícito que ocasiono el perjuicio
objeto del proceso judicial.
o Daño Instantáneo: Es el que ocurre solo una vez, sea presente o futuro. Gastos
de sepelio.
o Daño Continuado: Es el que permanece a lo largo del tiempo, como puede ser
una incapacidad física laborativa.
▪ Daño Consolidado: Es el que no registra ni registrara modificaciones a través
del tiempo. Ej. Daños sufridos por un vehículo con motivo de un accidente de
tránsito.
▪ Daño Variable: Cuando existe una previsibilidad de que el mismo pueda
aumentar o disminuir a lo largo del tiempo.

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Ante la existencia de un daño contractual – incumplimiento obligacional
 Daño al interés negativo: Aquellos que padece el acreedor en razón de haber
creído en la eficiencia del negocio, y que no los hubiera sufrido si la obligación
no se hubiese generado. Mediante la reparación del daño al interés negativo del
acreedor, se procura restablecer el equilibrio patrimonial de este colocándolo en
idéntica situación a la que se encontraba con anterioridad al momento de
llevarse a cabo la obligación.
 Daño al interés positivo: Aquellos que abarcan todo lo que el acreedor hubiese
obtenido si la obligación se hubiera llevado a cabo normalmente, procura
recomponer su patrimonio atendiendo al estado en que se hallaría si se hubiese
cumplido el contrato

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Al ser el daño resarcible cierto, personal y
subsistente, tales recaudos deben ser
acreditados para que proceda su reparación.
Esto implica que deba probarse la existencia
misma del menoscabo y su extensión,
pesando la prueba de dichos extremos sobre
el damnificado que lo alega.

Art. 1744 CCyC: El daño debe ser acreditado por quien lo invoca, excepto que la ley lo
impute o presuma, o que surja notorio de los propios hechos.

En caso de muerte, la indemnización debe consistir en:

Los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la
víctima. El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque
sea en razón de una obligación legal.
i. Gastos de Curación
ii. Gastos Posterior funeral
Lo necesario para alimentos del cónyuge, del conviviente, de los hijos menores
de veintiún años de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con
capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente;
esta indemnización procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos
al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparación, debe tener en cuenta
el tiempo probable de vida de la víctima, sus condiciones personales y las de los
reclamantes.
¿A quienes se indemniza ante el fallecimiento? – Sujeto/s
Presunción iuris tantunm del daño
 Cónyuge
 Conviviente
 Hijos menores de 21 años
 Hijos Incapaces
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 No son beneficiarios de la presunción
❖ Novio/novia
❖ Amiga/amigo
❖ Socia/socio
❖ Abuela/Abuelo
¿Qué se indemniza ante el fallecimiento? – Objeto/s
Daño patrimonial indirecto, lo necesario para alimentos
La vida humana no tiene valor económico per se, sino en consideración a lo
que produce o puede producir. Lo que se mide en signos económicos no es la
vida misma que ha cesado, sino las consecuencias que sobre otros
patrimonios acarrea la brusca interrupción de una actividad
creadora, productora de bienes.
La pérdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los
hijos; este derecho también compete a quien tenga la guarda del menor
fallecido.
 Fallecimiento de hijos menores o mayores

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En caso de lesiones o incapacidad permanente, física o psíquica, total o parcial,
la indemnización debe ser evaluada mediante la determinación de un capital,
de tal modo que sus rentas cubran la disminución de la aptitud del damnificado
para realizar actividades productivas o económicamente valorables, y que se
agote al término del plazo en que razonablemente pudo continuar realizando
tales actividades. Se presumen los gastos médicos, farmacéuticos y por transporte
que resultan razonables en función de la índole de las lesiones o la incapacidad. En el
supuesto de incapacidad permanente se debe indemnizar el daño, aunque el
damnificado continúe ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnización procede
aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado.

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¿A quién se indemniza ante la incapacidad? – Sujeto que recibe
Damnificado directo – Victima

¿Qué se indemniza ante la incapacidad? – Objeto

Cuando la víctima resulta disminuida en sus aptitudes físicas o psíquicas de manera
permanente, esta incapacidad debe ser objeto de reparación al margen de que
desempeñe o no una actividad productiva, pues la integridad física tiene en sí
misma un valor indemnizable y su lesión afecta diversos aspectos de la personalidad
que hacen al ámbito doméstico, social, cultural y deportivo con la consiguiente
frustración del desarrollo pleno de la vida.

Daño patrimonial directo

 Gastos de curación
 Incapacidad
➢ Lucro cesante pasado y futuro
➢ Perdida de chance

¿Quién determina incapacidades física y psíquica?

Perito Medico y Perito Psicológico

NO son daños autónomos

 Daño estético
 Daño psíquico
 Daño al proyecto de vida
 Daño biológico

La muerte y la incapacidad se deben indemnizar a través de una

Fórmula matemática financiera

Estos valores consisten en:

Equivale al monto final del calculo
es el retiro por periodos
representa el numero de periodos a resarcir
se obtiene de 1/(1+i) ^n
es la tasa de interés (coeficiente) en el periodo a reparar