Fin Del Vínculo Laboral
Fin Del Vínculo Laboral
Fin Del Vínculo Laboral
20/10
ANA CECILIA CRISANTO
Las vacaciones siempre tienen una doble dimensión: el descanso físico y el pago correspondiente. La
remuneración vacacional no es necesariamente la remuneración que se recibe todos los meses.
Corresponde a una remuneración computable, así como la CTS.
Si se deja de trabajar antes de los 6 meses, igual puede corresponder un pago de vacaciones truncas.
Si se trabaja un año (récord vacacional) pero se deja de trabajar el mes después a ese año, porque se
renuncie, por ejemplo, corresponderá reclamar el pago por las vacaciones que no se gozarán/gozaron.
La indemnización vacacional surge cuando no se han otorgado las vacaciones válidas correspondientes
al año que debió reconocerse, es decir, no se han acumulado válidamente los periodos/vacaciones.
Diferente es cuando se pacta por escrito la acumulación.
Son causales:
- Fallecimiento del trabajador o del empleador, si este es persona natural (por ejemplo, una
trabajadora del hogar).
- Renuncia del trabajador.
- Terminación de la obra o servicio, cumplimiento de la condicción resolutoria y vencimiento del
plazo de los contratos a modalidad.
- Mutuo disenso.
- Invalidez absoluta permanente.
- Jubilación.
o Voluntaria
o Semiautomática
- Despido.
- Terminación de la relación laboral por causa objetiva.
- Ceses colectivos (nosotros no los revisaremos mucho pero igual hay que revisarlos
personalmente, están en la norma). No dependen de la sola decisión del empleador, sino que
este tiene que esperara que el ministerio de trabajo valide/convalide esta decisión.
o Caso fortuito o fuerza mayor.
o Crisis económica de la empresa.
o Cambios estructurales de la empresa.
Fallecimiento
El fallecimiento del empleador extingue la relación laboral solo si este es persona natural.
¿Y qué pasa si los herederos no extinguen el negocio sino lo mantienen? Se entenderá una
SUBROGACIÓN del trabajador por parte de sus herederos.
La renuncia
Es el equivalente al despido, pero del lado del trabajador. El despido es la decisión unilateral de la
empresa, la renuncia es la decisión unilateral del trabajador.
La renuncia es el acto unilateral de voluntad del trabajador realizado de manera expresa (escrita o
mediante actos) y de carácter recepticia de extinguir el vínculo laboral.
En Perú se pide que sea escrita, lo que se entenderá que será de manera expresa o “indubitable”.
La renuncia se recoge en el ordenamiento peruano como algo libre, tiene que ser libre, no puede
mediar ningún vicio de la voluntad. El TC dice que si hay vicio de la voluntad el despido sería
fraudulento.
La denuncia debe darse también por una declaración de voluntad recepticia, surte efecto una vez
conocida por el destinatario, no requiere aceptación.
Es, además, una manifestación de voluntad INCAUSADA, es decir, que no requiere de motivación.
La negativa del empleador a exonerar del plazo de preaviso de renuncia obliga al trabajador a laborar
hasta el cumplimiento del plazo.
La puesta a disposición del cargo por el trabajador, aceptada por el empleador, equivale a una renuncia
(es mutuo disenso y debe ser libre).
Se puede cuando el trabajador se retira a pesar de que el empleador no le exoneró del plazo. El
trabajador se retira antes del vencimiento del plazo de 30 días de asistencia tras el aviso de despido.
La decisión del trabajador de extinguir el vínculo durante el periodo de prueba sigue las reglas de la
renuncia. Durante el periodo de prueba, tanto el empleador como el trabajador están probando si
ambas partes cumplen con lo necesario. Al tratarse de una decisión unilateral del trabajador se tienen
que seguir las reglas de la renuncia: AL MENOS 30 DÍAS Y POR ESCRITO. Esto último no se le exige al
empleador, el cual no debe avisar con un tiempo mínimo.
¿Cabe el arrepentimiento a la renuncia?
NO, A MENOS QUE EL TRABAJADOR ESTÉ DE ACUERDO. Pero también cabe que SE INCENTIVE LA
REVOCACIÓN DE RENUNCIA.
- Puede incentivarse: 0750-2007-PA/TC, 2788-2002-AA/TC, 01291-2010-PA/TC.
- No procede su revocación, a menos que el empleador la acepte: 03148-2012-PA/TC, 02726-
2011-PA/TC.
Mutuo disenso
Es la manifestación de voluntad de las partes del contrato de trabajo que deciden ponerle fin. Las
partes no están obligadas a sustentar causa alguna de esta decisión.
Requisito general de validez: el acuerdo no puede contener estipulaciones que supongan transgredir
derechos irrenunciables.
**Leer causales vinculadas a jubilación y a invalidez absoluta permanente y todos los artículos
relacionados a despidos justificados (por relación con la conducta)**
La jubilación semiautomática
Se produce por voluntad del empleador y deben darse los siguientes supuestos:
- Que el trabajador haya cumplido los requisitos legales para jubilarse
o 65 años de edad
o Al menos 20 años de servicio (de haber pagado AFP u ONP, dependiendo del fondo de
pensión al que esté sujeto.
- Que el empleador se obligue a cubrir la diferencia entre la pensión del trabajador y el 80% de
la última remuneración ordinaria percibida por éste, sin que dicho monto adicional pueda
exceder del 100% de la pensión. También se obliga el empleador a reajustar periódicamente
el monto que asume, en proporción al reajuste de la pensión.
El empleador solamente deberá comunicar por escrito su decisión al trabajador para que inicie los
trámites administrativos para obtener la pensión.
Se hace efectiva la decisión del empleador cuando al trabajador se le otorga la pensión, cuando le
responden diciendo que sí tiene derecho al pago de la pensión.
El grado de incapacidad del trabajador genera la imposibilidad definitiva de que el trabajador continúe
prestando servicios.
Se requiere que tal invalidez sea declarada por ESSALUD, el Ministerio de Salud o la Junta de Médicos
designada por el Colegio Médico del Perú, a solicitud del empleador.
Otra entidad que no sea alguna de estas no puede determinar el estado de invalidez absoluta y
permanente para efectos del cese (01816-2011-PA/TC).
La invalidez parcial permanente será relevante o impediente en la medida en que impida realizar el
trabajo.
“Absoluta” refiere a una incapacidad tal, de tal grado que la capacidad que queda no es suficiente para
realizar actividad laboral alguna o el que se está realizando.
Término de contrato
El cumplimiento del plazo máximo de cinco años del contrato temporal ¿es para todos los contratos?
Cas. 1009-2004-LIMA y 1004-2004-TACNA). Si bien el plazo máximo es de 5 años, en el caso del
contrato por motivo de obra podrá depender de la duración de la hora.
En Perú, no es necesario comunicar el vencimiento del plazo antes. No es requisito avisar aquello.
DESPIDO
Las faltas graves (art. 26) se configuran de manera independiente a las acciones que se
hubiesen configurado en otras vías (penal o civil).
Despido injustificado
Por todos ellos corresponde una indemnización, como también puede corresponder una reposición.
La LPCL recoge:
• Despido arbitrario
o Sin causa
o Con causa no demostrada
o Sin procedimiento adecuado
Su compensación se hace por indemnización. Este es el esquema legal. Luego el TC dice que
la indemnización no cabe en todos los casos, dice que se le debería dar el tratamiento de un
despido nulo y retrotraer las cosas hasta un momento anterior.
• Despido indirecto
o Causado por actos de hostilidad. Normalmente el empleador no te quiere despedir,
sino que te quiere aburrir para que tú mismo te vayas.
Corresponde solo indemnización.
• Despido nulo
o Por imposibilidad del ejercicio de derechos fundamentales/violación de derechos
fundamentales.
Corresponde indemnización o reposición.
Una STC (Telefónica/Llanos Huasco) establece que las causas/tipos de despido injustificado serían:
- Despido “incausado”: correspondería tanto la reposición como la indemnización, según lo
que considere el trabajador que es su adecuada protección.
Este supuesto se “equipara” más o menos a la idea y supuestos del despido arbitrario, incluye
tanto los supuestos de “arbitrario sin causa/incausado” como “arbitrario sin procedimiento”.
Despido arbitrario, hoy por hoy, se considera solo aquel con una causa alegada NO
DEMOSTRADA.
- Despido nulo: corresponde tanto reposición como indemnización.
- Despido fraudulento: es el supuesto en el que se demuestra una “actuación de mala fe por
parte de la empresa”. “Ánimo perverso o auspiciado por el engaño”. También se configura
cuando la empresa HA CREADO UNA FALTA para terminar el vínculo de un trabajador, o cuando
se da una renuncia forzada, alcanzada mediante un vicio de la voluntad.
Corresponde tanto reposición como indemnización.
Lo que ha hecho el TC es cuestionable, por haber cambiado todo el sistema de protección. El TC, al
final, ha interpretado el tratado (¿qué tratado?) como que ante los despidos irregulares se deba dar la
opción tanto de reposición como de indemnización.
El despido nulo
El acto de hostilidad
LEER: ART 30 Y SS.
30/10
(La evaluación del lunes durará una hora, será sin material)
LAS UTILIDADES
Se entrega este beneficio social siempre que el empleador obtenga una ganancia.
Es necesario que el empleador cuente con al menos 20 trabajadores para poder repartir utilidades.
¿Y si tiene menos de 20 trabajadores y quiere repartir ganancias? Puede hacerlo bajo el concepto de
UTILIDADES VOLUNTARIAS, lo cual es un concepto no remunerativo.
Días computables
/días efectivamente laborados
*1: no se consideran aquí las enfermedades ordinarias.
*4: ¿Qué pasa con ls días que cierra el establecimiento en razón de una medida administrativa?
¿Se tiene que pagar la remuneración al trabajador? SÍ, ya que NO ES IMPUTABLE A ÉL EL CIERRE
(no es una falta imputable a él). Dice la ley que esos días que el trabajador no labora SE
CONSIDERAN COMO EFECTIVAMENTE LABORADOS PARA EL CÁLCULO DE UTILIDADES.
*5: despido nulo es cuando hay una afectación a un derecho fundamental, puede pedirse
indemnización o reposición según se crea conveniente.
*6: una hora diaria hasta que el niño cumpla 1 año. No pueden acumularse estas horas para
obtener un disfrute posterior conjunto. No es necesario que la trabajadora disfrute de la hora
entera. Dependerá del acuerdo que tenga con el empleador.
Remuneración
¿Cuál es el plazo que el trabajador tiene para reclamar este (y todos los) beneficio social?
Para cobrar esta suma de dinero, el trabajador tiene 4 años, desde la comunicación de la existencia
del beneficio social.
CONTRATACIÓN INDIRECTA
Es aquel supuesto en la cual el empleador (la empresa principal o usuaria que necesite de la prestación
de servicios) no suscribe un contrato laboral con la persona en sí que brindará el servicio.
Participarán 3 personas/partes:
1. Empresa principal o usuaria (persona natural o jurídica)
2. Empresa tercerizadora o de intermediación (necesariamente una persona jurídica)
3. Trabajador:
Tendrá el vínculo laboral con la empresa tercerizadora o de intermediación, pero prestará
servicios para la empresa principal o usuaria (en el local de la empresa principal o usuaria o en
un lugar diferente).
Modalidades
- Intermediación.
En líneas generales, se puede hacer sobre actividades que no están directamente vinculadas
a la actividad principal de la empresa. Esto bien se podría hacer mediante contratación directa,
pero puede ahorrarse este trabajo mediante la contratación de una empresa tercerizadora.
Sea lo que se haga, se debe cumplir a cabalidad lo que establezca la ley. En quien recaerá el pago de
beneficios sociales y demás “indebidos” (en principio) será la empresa principal, razón por la cual debe
protegerse o saber defenderse.
El primer requisito para que la empresa principal se pueda defender ante el trabajador es la existencia
del contrato civil entre la empresa usuaria y la empresa de intermediación.
1. Intermediación laboral
o Se hace un destaque de trabajadores a una empresa usuaria para que brinde servicios
temporales, complementarios o especializados (que no están vinculados a la
actividad principal de la empresa).
o La empresa usuaria sí tiene facultades de dirección sobre los trabajadores
destacados, con excepción de los servicios especializados y complementarios.
o Aparecen 3 personas:
▪ Empresa usuaria
▪ Empresa de intermediación
▪ Trabajador
o Su objeto exclusivo es:
a. Temporalidad:
Para actividades principales de la empresa usuaria, que son
consustanciales al giro del negocio, tales como: exploración, explotación,
transformación, producción, organización y en general toda actividad sin
cuya ejecución afectaría el funcionamiento y desarrollo de la empresa.
Límite: 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria. Ej. 200
trabajadores, solo 40 trabajadores pueden ser contratados por
intermediación.
b. Complementariedad:
Actividades accesorias y no vinculadas al giro principal de la empresa
usuaria y cuya ausencia no interrumpe la actividad de la empresa. Por
ejemplo: actividades de vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajería
externa, limpieza.
c. Especialización:
Actividades secundarias o no vinculadas a la actividad principal, que
exigen un alto nivel de conocimiento técnico, científico o particularmente
certificado, tales como el mantenimiento (…)
o Son obligaciones de la empresa intermediadora:
▪ Su objeto exclusivo será la prestación de servicios de intermediación laboral.
▪ Debe tener un capital mínimo: suscrito y pagado mínimo de 45 UIT.
▪ Debe constar en el registro MTPE: registro nacional de empresas y entidades
que realizan actividades de intermediación laboral (RENEEIL), vigencia
máxima de 12 meses, renovable. Es un requisito esencial para el inicio y
desarrollo de las actividades intermediadoras, deberá realizarse ante la AAT
competente del lugar donde la entidad desarrollará sus actividades.
▪ Necesidad de una carta fianza: a favor del MTPE o la usuaria, que garantice el
cumplimiento de las obligaciones de SST y laborales de los trabajadores
destacados a la empresa usuaria.
▪ Debe llevarse un registro de contratos ante la AAT: en el que conste una
descripción de labores, naturaleza del servicio, condiciones de trabajo
(identificación, cargos, remuneración, plazo de destaque).
▪ Comunicación al MTPE: en caso preste servicios en un ámbito de competencia
distinto al registrado.
o Son obligaciones de la empresa usuaria:
▪ Contar con una copia de la constancia de inscripción en el RENEEIL de la
empresa de intermediación.
▪ Asegurar que en el contrato de locación de servicios se consigne la
información de los trabajadores destacados.
▪ Contar con una copia de la comunicación realizada al MTPE.
o Supuestos de desnaturalización:
▪ Exceso de los porcentajes limitativos establecidos para la intermediación de
servicios temporales.
▪ Se presenten servicios temporales distintos a los de naturaleza ocasional o de
suplencia.
▪ Se desarrollan actividades distintas a las temporales, complementarias o
especializadas.
▪ Los empleadores usuarios contratan con empresas intermediarias sin contar
con el registro vigente.
o Responsabilidad solidaria:
▪ Solo en caso de que la cobertura de la carta fianza sea insuficiente, deberá
pagar los derechos laborales adeudados a los trabajadores destacados a las
empresas usuarias.
▪ También responde por el pago SCRT, el seguro vida ley y pago de primas.
o La empresa se puede utilizar de manera abusiva, pretendiendo la evasión de pagos de
beneficios sociales (en este caso, a los trabajadores de la empresa mediadora).
o Marco legal:
▪ Ley 29245 y DL n°1038.
▪ DS N°006-2008-TR, aprueba el reglamento de la ley N°29245 y el DL N°1038,
que regula los servicios de tercerización.
o Es la contratación de empresas para que desarrollen actividades especializadas u
obras, siempre que aquellas (1) asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo;
(2) cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; (3) sean
responsables por los resultados de sus actividades y (4) sus trabajadores estén bajo su
exclusiva subordinación (art. 2 ley 29245).
La empresa debe cumplir con los 4 requisitos expresados ((1)-(4)).
La ley permite delegar una parte de la figura especializada de la empresa principal.
o En la práctica, la tercerización es una figura mucho más fácil de aplicar, ya que la ley
establece menos requisitos a los que le establece a la intermediación.
o ¿Puede la empresa principal cuestionar la labor de los trabajadores de la empresa
tercerizadora? NO.
o Requisitos (además de los 4 ya mencionados): requisito adicional del contrato:
▪ Registro más contrato escrito con indicación de: la identidad de al empresa
principal, las actividades que son objeto del contrato celebrado y lugar del
servicio.
“Destacar a los trabajadores”: destaque de personal.
o Supuestos de desnaturalización:
▪ En caso de que del análisis razonado de los requisitos y elementos
característicos indique la ausencia de autonomía empresarial de la empresa
tercerizadora.
▪ Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora están bajo la
subordinación de la empresa principal.
▪ Cuando se continúe la prestación de servicios luego de transcurrido el plazo.
(ÚLTIMOS DOS SUPUESTOS HAN SIDO RECIENTEMENTE AGREGADOS)
▪ Cuando el desplazamiento de trabajadores por parte de la empresa
tercerizadora no tenga por objeto desarrollar actividades principales.
▪ Cuando el desplazamiento de trabajadores por parte de la empresa
tercerizadora se realiza para el Desarrollo de actividades que forman parte del
núcleo del negocio (esto ha sido declarado como barrera burocrática, razón
por la cual se inaplica).
*INDECOPI considera como un supuesto de desnaturalización el hecho de que
se destaque en la empresa usuaria al trabajador de la empresa de
tercerización para que este realice actos propiamente de la empresa usuaria.
En ese sentido y en virtud de la desnaturalización, la prelación/vínculo laboral
la tendrá, con el trabajador, la empresa usuaria. **REVISAR RESOLUCIÓN DE
INDECOPI**
o NO HAY CARTA FIANZA, razón por la cual es más fácil que solicitar un servicio de
intermediación.
**¿Por qué es más fácil desnaturalizar la figura de la tercerización en vez de la intermediación? Porque
para la intermediación los requisitos son más rigurosos que para la tercerización.
****En todas las actividades de régimen agrario hay prohibición de recurrir a régimen de
tercerización. Solo podrá recurrirse a la figura de la intermediación y no para todas las actividades,
de hecho no se podrá para las actividades principales.
CLASE DE RECUPERACION: LABORAL: MAYRA
Tercerización de servicios u outsourcing
En la resolución, Indecopi, hace cuestionar establecer como causales de desnaturalización de contratos,
que los trabajadores sean destacados en la empresa principal. Se desnaturaliza el contrato. Aquí la
relación será del trabajador con la empresa principal.
• Decreto supremo que está en Canvas
En la definición. Se dice que es la contratación de empresas que desarrollen actividades. Siempre que
asuman o cuenten servicios prestados a su cuenta…
¿en la tercerización? Si existe la posibilidad de destacar a los trabajadores en la empresa principal. La
ley no prohíbe la posibilidad de tercerizar actividades que formen parte del negocio. La tercerización
tiene un uso polémico. ¿por qué es más fácil desnaturalizar la figura de la tercerización que en la
intermediación? Porque para la intermediación los requisitos son mas rigurosos que para la tercerización.
Aquí se tiene que dar un documento para el área usuario. Es más fácil optar por la tercerización y darle
un suso indebido.
• Respecto a la sentencia de la Corte Suprema
Establece la sentencia como doctrina jurisprudencial sobre la legitimidad.
Ojo en el régimen agrario nos deja que se puede realizar la intermediación laboral, pero solo para ciertas
actividades. En el régimen agrario, solo se podrá utilizar el tipo de contratación indirecta: solo la
intermediación.