Importancia del derecho económico en el Derecho Penal

Autora: Yremy Vanessa Galindo Luque

Resumen

El Análisis Económico del Derecho, también conocido como AED, tiene por
finalidad ayudar a la comprensión económica del comportamiento social, pero también
sirve de apoyo al Derecho Penal.

Esto ocurre porque, como es bien sabido, el Análisis Económico del Derecho
Penal busca regular los beneficios e inconvenientes de determinadas conductas,
actuando como regulador del Derecho. En consecuencia, al ser el Derecho Penal un
instrumento de política criminal, la aplicación del análisis económico al mismo es crucial
y debe ceñirse a las limitaciones establecidas y sugeridas por el correspondiente
modelo de Estado.

De esta forma, el objetivo del presente es determinar la importancia del Análisis

económico del derecho en la rama penal; ello mediante el método de revisión
bibliográfica. Obteniendo como resultado el determinar que el delincuente se comporta
racionalmente hasta cierto punto a la luz de las ventajas que le proporciona su actividad
ilícita y de los gastos que conlleva.

Abstract
The Economic Analysis of Law, also known as AED, is intended to help the
economic understanding of social behavior, but it also supports Criminal Law.

This occurs because, as is well known, the Economic Analysis of Criminal Law
seeks to regulate the benefits and drawbacks of certain conducts, acting as a regulator
of Law. Consequently, since Criminal Law is an instrument of criminal policy, the
application of economic analysis to it is crucial and must adhere to the limitations
established and suggested by the corresponding State model.

In this way, the objective of the present is to determine the importance of the
economic analysis of law in the criminal branch; This was done using the bibliographic
review method. Obtaining as a result determining that the criminal behaves rationally to
a certain extent in light of the advantages that his illegal activity provides him and the
expenses that it entails.

Marco teórico
Silva García, Germán. 2000. Una revisión del
análisis económico del derecho. Revista de
Economía Institucional N° 02 Primer Semestre,
2000.

El análisis de este artículo ha sido de vital relevancia para este estudio, en vista
de que nos permitió determinar los alcances del análisis económico y sus figuras
propiamente dichas para la aplicación de normas jurídicas en nuestra sociedad;
asimismo, su estudio va dirigido a la demostración de la importancia que tiene este tema
en las distintas ramas del derecho, las cuales tambien pueden ser aplicadas a la rama
penal. Asimismo, en dicho artículo se concluye que una opinión muy extendida en el
ámbito del análisis económico moderno de la ley es que el componente represivo del
sistema de justicia penal debe potenciarse al máximo o de forma adecuada, con el fin
de disuadir a futuros delincuentes, de modo que dentro de un análisis coste-beneficio
abandonen la opción del delito.

Objetivos
El objetivo de la presente es determinar la importancia del analisis economico
del derecho en la rama penal.

Metodología aplicable
La metodología utilizada en la presente, es primordialmente la revisión
bibliográfica, ya que se realizó la búsqueda y revisión crítica de la literatura existente
sobre el tema de investigación.

Introducción
Veremos a lo largo de este ensayo que el Análisis Económico del Derecho Penal
pretende controlar los costes y beneficios de determinadas acciones, sirviendo el
Derecho como principal arma reguladora. Dado que el Derecho Penal sirve como
instrumento de política criminal, esperamos utilizarlo para ilustrar la necesidad e
importancia de tener en cuenta el análisis económico.
 Dado que esto último entraría en conflicto con su legitimidad en un Estado social
y democrático de Derecho al utilizar al individuo como "mero medio" en beneficio del
conjunto de la sociedad, analizaremos hasta qué punto el análisis económico puede
aplicarse como una herramienta más, sin convertirse en un factor determinante del
Derecho penal (Yon, s.f., p.195).

Asimismo, veremos que realizar un análisis económico de la legislación penal

nos permitirá investigar las normas antes de que se pongan en práctica, ayudando en
la batalla contra la delincuencia (Torres, s.f., p.20). Es decir, determinar cómo
responderán los individuos ante una determinada norma y cuáles serán los costes y
ventajas para la consecución de los fines específicos que se derivarán de dicha
reacción.

Por último, pero no por ello menos importante, es importante señalar que el AED
se creó y ha crecido principalmente dentro de la comunidad académica como un
concepto teórico destinado a comprender, esbozar y, en última instancia, criticar el
sistema jurídico. Por ello, a lo largo de este ensayo estudiaremos su significado y sus
ramificaciones en el Derecho penal.

¿Qué entendemos por Análisis Económico del Derecho - AED?

El AED trata de examinar cómo repercuten las decisiones políticas y judiciales
en la economía utilizando herramientas de la microeconomía y la econometría. Es así
que, el positivo y el normativo se ofrecen como los dos enfoques básicos. La estrategia
constructiva implica el análisis de los hechos, que pueden ser de dos categorías
conforme señala Alarcón Peña (2018): 1) Al examinar cómo responderá la gente a una
norma concreta, se puede determinar cuáles son o pueden ser los efectos reales de
esa norma 2) Examinar cómo afectan determinadas condiciones a los detalles y la
estructura de determinadas resoluciones jurídicas.

Estos dos puntos de vista responden a una visión ontológica del comportamiento
humano, un enfoque descriptivo, al explicar cómo se comportan los individuos cuando
toman decisiones en una época de escasez. Este método considera la eficiencia como
el principal elemento motivador de las normas, reglamentos y procesos jurídicos.
 Por su parte, al referirse al AED, nos remite al Teorema de Coase, principal
responsable de la introducción de la idea de "costes de transacción" en las ciencias
jurídicas. Establece que estos costes serían aquellos en los que se incurre como
consecuencia de realizar una transacción en el mercado y se dividen en tres categorías:
costes de búsqueda (en los que se incurre para determinar con quién se contrata y en
qué condiciones), costes de entrada (en los que se incurre para entrar en la transacción)
y costes de transacción (para completar la transacción). Es crucial acercarse a la idea
principal que sustenta el AED, como señaló Bullard, para el crecimiento de la corriente
(2018).

La promesa de una recompensa por realizar una actividad específica que ha sido
solicitada por la persona que entrega el incentivo es lo que Laffont y Mortimer señalaron
como el siguiente punto a considerar. Veremos que los efectos de las actividades de
una persona sobre el bienestar de otra se conocen como externalidades (2002).

¿Cómo se presenta en el Derecho Penal?

Ante todo, debemos recordar que los delitos sólo deben castigarse cuando
amenazan directamente o ponen en peligro elementos que son extremadamente
importantes para la vida de un individuo y para la convivencia social. La idea de
afectación mínima es lo que se quiere decir con esto. El término "bienes jurídicos" o
"bienes jurídico-penales" se refiere a estos bienes pertinentes.

En primer lugar, observamos que, de acuerdo con las metodologías del AED, un
sujeto sólo se involucrará en una actividad ilegal si aumenta su utilidad personal
(estímulo positivo). El agresor, por su parte, también considerará la amenaza del castigo
(estímulo negativo) y ponderará o comparará tanto la utilidad positiva como la negativa
de la sanción, teniendo esta última las ventajas tanto de la severidad de la sanción legal
para esa conducta como de la probabilidad de que dicha sanción sea impuesta por esa
conducta. Como también ha señalado Ortiz de Urbina (2015), una serie de
probabilidades, tales como las posibilidades de ser descubierto, detenido, acusado y
declarado culpable, confluyen para determinar la probabilidad de que la sanción sea
aplicada.

Por lo tanto, si alguien evalúa con precisión que la relación coste-beneficio del
delito y del castigo apoya el delito, puede decidir cometerlo. En ese sentido, sus actos
se considerarán racionales, pero estarán en contradicción con los objetivos de la norma
penal que infringe y con el código penal en su conjunto. Un derecho penal se justifica
en la práctica en la medida en que es eficaz, y la eficacia se mide en términos de costes
y beneficios sociales para la sociedad en su conjunto y no en términos de costes o
beneficios particulares (porque el delito "empobrece" a la sociedad).

Por ejemplo, ante un estatuto penal que sancione duramente este hecho, una
empresa que contamine los ríos y el medio ambiente intentará disminuir sus efectos
contaminantes en función de la relación coste-beneficio. De este modo, el AED se suma
al análisis de cómo las normas podrían afectar a la conducta individual y cuáles serían
las repercusiones de su aplicación en cada escenario singular, como señala Bayón.
Esto ayudará a identificar qué estructuras generan normas jurídicas distintas (2002).

En las investigaciones realizadas por el Ministerio Fiscal, donde se utilizan

herramientas más eficaces, como el principio de oportunidad, donde se busca y produce
una reparación económica ante un daño causado o un bien jurídico lesionado, o los
procesos de terminación anticipada, donde el imputado confiesa la comisión de un delito
a cambio de un incentivo (reducción de la pena), se aplica claramente el AED.

Análisis de la importancia del Análisis Económico en el Derecho Penal

Es evidente que el AED constituye una herramienta clave en la política criminal
del modelo de Estado, que pretende regular, prevenir y reprimir las conductas delictivas
mediante técnicas, instrumentos y actuaciones acordes con la norma jurídica. Desde
un punto de vista utilitarista, es posible examinar hasta qué punto el análisis económico
puede utilizarse como herramienta, pero no como factor decisivo, ya que esto último iría
en contra de la legitimidad del Derecho penal en un Estado social y democrático de
Derecho al tratar al individuo como un "mero medio" para el bien de la sociedad.
También es bien sabido que el delincuente se comporta racionalmente hasta
cierto punto a la luz de las ventajas que le proporciona su actividad ilícita y de los gastos
que conlleva. Es crucial que los legisladores tengan en cuenta el contexto social para
tomar decisiones porque, a la luz de ello, al ejercer la AED penal debe recordarse que
su finalidad primordial es analizar las normas antes de aplicarlas y, de ese modo,
disponer de una posición jurídica más restrictiva para contrarrestar el comportamiento
del delincuente. En otras palabras, se necesitan datos o información estadísticamente
precisos para conocer el impacto en los niveles de delincuencia y saber si éstos
contribuirán realmente a reducir o aumentar los comportamientos delictivos. No
podemos basar nuestras decisiones en lo que creemos, sino en lo que sabemos. (Yon,
R., Sánchez-Málaga, A., s.f.)

Discusión
Tomando en cuenta los resultados obtenidos en primer lugar es importante
destacar que concordamos con la conclusión arribada por Silva (2000), quien señaló
que una opinión muy extendida en el ámbito del análisis económico moderno de la ley
es que el componente represivo del sistema de justicia penal debe potenciarse al
máximo o de forma adecuada, con el fin de disuadir a futuros delincuentes, de modo
que dentro de un análisis coste-beneficio abandonen la opción del delito. Ello concuerda
con nuestros resultados, pues coincidimos en que el AED ayuda a la comprensión
económica del comportamiento social y sirve de apoyo al Derecho Penal. Esto se debe
a que, como es bien sabido, el Análisis Económico del Derecho Penal busca regular los
beneficios e inconvenientes de determinadas conductas, actuando como regulador del
Derecho. En consecuencia, al ser el Derecho Penal un instrumento de política criminal,
la aplicación del análisis económico al mismo es crucial y debe ceñirse a las limitaciones
establecidas y sugeridas por el correspondiente modelo de Estado.

Conclusiones
● Desde un punto de vista utilitarista, es posible examinar hasta qué punto el
análisis económico puede utilizarse como herramienta, pero no como factor
decisivo, ya que esto último iría en contra de la legitimidad del Derecho penal en
un Estado social y democrático de Derecho al tratar al individuo como un "mero
medio" para el bien de la sociedad
● Dado que la investigación económica pretende mejorar el bienestar humano, su
relación con la legislación es crucial. Al mismo tiempo, permite utilizar las leyes
como herramienta para llevar a cabo los objetivos de las políticas públicas y
como incentivo para modificar la conducta de las personas.
● El AED es importante, pues insta a los legisladores penales y a los penalistas a
tomarse por fin en serio la eficiencia. Un marco estatal de recursos económicos
continuamente limitados, para cuyo uso preferente también se requieren
remedios políticos, hace que la eficiencia económica, por cierto, no sea una
cuestión insignificante cuando se trata del Derecho penal.

 Recomendaciones
● Recomendamos a los legisladores penales tomar en cuenta los principios
establecidos por el Análisis económico del derecho a fin de desarrollar
normativas que busquen cumplir los fines del derecho penal en nuestro país.

Referencias bibliográficas
● Alarcón-Peña, A. (2018). Análisis económico del derecho: principales
antecedentes metodológicos. En Ó. A. Agudelo-Giraldo, J. E. León-Molina & M.
A. Prieto-Salas, A.
● Bullard, A. (2018). Análisis económico del derecho. Lima: PUCP.
● Laffont, J. J. y D. Mortimer. (2002). The Theory of Incentives. Princeton:
Princeton University Press.
● Yon, R., Sánchez-Málaga. A. (s.f.) Aproximación y observación crítica desde la
óptica penal de la aplicación del análisis económico del derecho- especial
referencia al delincuente económico. Revista de Derecho. Themis 62.
● Silva García, Germán. 2000. Una revisión del análisis económico del derecho.
Revista de Economía Institucional N° 02 Primer Semestre, 2000.
Torres, F (s.f). Análisis Económico del Derecho. Derecho y Cambio Social.
Recuperado de:
https://www.derechoycambiosocial.com/revista010/analisis%20economico%20d
el%20derecho.htm
● Bayón Mohíno, J ( 2002) «Justicia y eficiencia», en VVAA: Estado, justicia,
derechos, Alianza Editorial, Madrid
● García Amado, J. A. (2020). Derecho penal y análisis económico del derecho
¿Vale la pena lo que cuesta? México: UNAM.
● Ortiz de Urbina Gimeno, Í. (2015). Análisis económico y delito: Lo que hay y lo
que puede haber.