Expediente N°:

Secretario:
Escrito N°: 01
Sumilla: INTERPONGO DEMANDA DE
DESIGNACIÓN DE APOYO Y
SALVAGUARDAS PARA
PERSONA MAYOR DE EDAD
CON DISCAPACIDAD.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA DE SAN JUAN

DE LURIGANCHO

DORA ELVIRA RIVAS RUIZ DE NAGATOMY

identificada con DNI N° 10113612 de estado civil
casada, con domicilio real y procesal en Jirón El
Curaca 449 Urb. Zarate, Distrito de San Juan de
Lurigancho del Departamento de Lima, señalando
Casilla Electrónica N°89279, ante Ud. atentamente
me presento y digo:

I. DEMANDADO:

La presente demanda debe entenderse en contra de LUCILA RUIZ

ORTEGA, con dirección domiciliaria en Jirón El Curaca 449 Urb.
Zarate, Distrito de San Juan de Lurigancho del Departamento de
Lima.

II. PETITORIO:

Que, en vía de PROCESO NO CONTENCIOSO, recurro a su

Despacho con la finalidad de que SE ME DESIGNE COMO APOYO
Y SALVAGUARDAS de mi madre LUCILA RUIZ ORTEGA de 95
años de edad por un plazo INDEFINIDO, de quien velaré por su
cuidado, facilitaré el ejercicio de sus derechos civiles, incluyendo el
apoyo en la comunicación, en la comprensión de los actos jurídicos y
de las consecuencias de estos, y la manifestación e interpretación
de su voluntad, en merito a los fundamentos de hecho y derecho que
paso a exponer:
 II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Mi madre LUCILA RUIZ ORTEGA es una persona adulta de 95 años

de edad y tiene limitaciones de movilidad y dificultades en realizar
trámites concernientes con su persona por su avanzada edad, como
se señala en el certificado médico anexado.
2. Vivo junto a mi madre desde hace mucho con ella brindándole la
atención y el cuidado necesario en su sostenimiento y alimentación
en general.
3. Mi persona no cuenta con ningún antecedente policial ni judicial de
violencia familiar, lo cual acredita que puedo cuidar muy bien a mi
madre y que no recibirá ningún tipo de maltrato u ofensa alguna.
4. Conforme al Certificado médico de fecha 25/11/2019 suscrito por el
doctor Daniel Lovon Quispe (PSIQUIATRA MEDICO), se evidencia el
diagnóstico de necesitar apoyo por encontrarse limitada en su
movilidad y en la realización de trámites concernientes con su
persona por su avanzada edad.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparo mi petitorio en los siguientes fundamentos jurídicos:

Constitución Política del Perú de 1993
1) Articulo 2 inc. 23.- Declara que todas las personas tienen derecho a la
legítima defensa.

Código Civil
2) Artículo 659-A.- Acceso a Apoyos y Salvaguardas; la persona mayor de
edad puede acceder de manera libre y voluntaria a los apoyos y
salvaguardias que considere pertinente para coadyuvar a su capacidad
de ejercicio.

3) Articulo 659-D.- Designación de Apoyos; La persona mayor de edad que

requiera de apoyo para el ejercicio de su capacidad jurídica puede
designarlo ante un notario o ante un juez competente.

Código Procesal Civil

4) Artículo 119-A.- Derecho a ajustes en el proceso; Todo acto procesal
debe ser accesible a las partes. Las personas con discapacidad tienen
derecho a contar con ajustes razonables y ajustes de procedimiento, de
 acuerdo a sus requerimientos, para facilitar su participación en todos los
procedimientos judiciales.

5) Artículos. 424 y 425.- que señalan los requisitos que debe reunir la
presente demanda.

6) Artículo 749.- Procedimiento; se tramitan en proceso no contencioso los

siguientes asuntos: (…) 13. La designación de apoyos para personas
con discapacidad (…).

7) Artículo 841.- Trámite; Las solicitudes de apoyos y salvaguardias se

tramitan ante el juez competente o notario.

Decreto supremo N° 016-2019-MIMP, Reglamento que regula el otorgamiento

de ajustes razonables, designación de apoyos e implementación de
salvaguardias
8) Artículo 1.- Objeto: La presente norma tiene por objeto regular el
otorgamiento de ajustes razonables, la designación de apoyos y la
implementación de salvaguardias para asegurar el ejercicio de la
capacidad jurídica de las personas con discapacidad.

9) Artículo 9.- Del Apoyo: El apoyo es una forma de asistencia libremente

elegida por una persona mayor de edad para facilitar el ejercicio de
actos que produzcan efectos jurídicos, en el marco de sus derechos.

10)Artículo 35.- Designación judicial de apoyos y salvaguardias; La solicitud

de designación de apoyos y salvaguardias, en vía judicial, se tramita
como proceso de apoyos y salvaguardias, conforme a las disposiciones
del Código Civil y del Código Procesal Civil.

11)Artículo 36.- Competencia; El proceso de apoyos y salvaguardias se

tramita como proceso no contencioso, ante el Juzgado Especializado en
Familia o Mixto.

12)Artículo 37.- De los ajustes de procedimiento; El/la juez/a está obligado/a

a realizar ajustes en el ámbito procedimental y procesal para garantizar
el derecho de acceso a la justicia de las personas con discapacidad.
Dichos ajustes comprenden las medidas de accesibilidad, otorgamiento
de ajustes razonables, modificaciones en el procedimiento judicial, la
participación de personas de su confianza para coadyuvar a la
manifestación de su voluntad, entre otros, y no están limitados por la
carga de proporcionalidad
13)Artículo 38 inc. 2.- Designación judicial de apoyos y salvaguardias; El
proceso de designación judicial de apoyos y salvaguardias es motivado
por cualquier persona, en caso sea una persona con discapacidad que
no puede manifestar su voluntad o que cuenta con capacidad de
ejercicio restringida, conforme al numeral 9 del artículo 44 del Código
Civil, para facilitar el ejercicio de actos que produzcan efectos jurídicos.

IV. VIA PROCEDIMENTAL:

Que la presente acción judicial se tramita como PROCESO NO

CONTENCIOSO ante el Juzgado Especializado en Familia o Mixto,
conforme a lo dispuesto en el artículo 36 del Decreto supremo N°
016-2019-MIMP, Reglamento que regula el otorgamiento de ajustes
razonables, designación de apoyos e implementación de
salvaguardias; y conforme al Artículo 749 del Código Procesal Civil.

V. MONTO DEL PETITORIO:

Dada la naturaleza de la pretensión, el petitorio no es apreciable en

dinero.

VI. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:

1. Copia del DNI de mi madre LUCILA RUIZ ORTEGA.
2. Copia del Certificado médico de fecha 25/11/2021.
3. Partida de Nacimiento donde acredito mi condición de hija de la
señora LUCILA RUIZ ORTEGA.
4. Declaración jurada de la persona que va a ser designada como apoyo
de no tener antecedentes penales, policiales y judiciales, ni
condenado por violencia contra los integrantes del grupo familiar y/o
violencia sexual.
5. Tasa Judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas.
6. Tasas por concepto de Cédulas de notificación.

VII. ANEXOS:
 Que conforme a lo establecido en el Art. 425º del Código Procesal
Civil acompaño los siguientes anexos:

1.A.- Copia del DNI de DORA ELVIRA RIVAS RUIZ DE

NAGATOMY designada como apoyo.
1. B.- Copia del DNI de mi madre LUCILA RUIZ ORTEGA.
1. C.- Copia del Certificado médico de fecha 25/11/2021.
1. D.- Partida de Nacimiento donde acredito mi condición de hija
de la señora LUCILA RUIZ ORTEGA.
1. E.- Declaración jurada de la persona que va a ser designada
como apoyo de no tener antecedentes penales, policiales y
judiciales, ni condenado por violencia contra los integrantes
del grupo familiar y/o violencia sexual.
1. F .- Tasa Judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas.
1. G.- Tasas por concepto de Cédulas de notificación.

POR TANTO:
Señor Juez, solicito se sirva tener por interpuesta la presente
demanda y darle el trámite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi
derecho y de acuerdo a la ley.

Lima
, 29 de Noviembre del 2021

______________________________________
DORA ELVIRA RIVAS RUIZ DE NAGATOMY
DNI N° 10113612
I. Sumario.- 1. Acceso a los apoyos y salvaguardias, 2. La capacidad de ejercicio, 3. La capacidad

jurídica, 4. Los apoyos, 4.1. Determinación de los apoyos, 4.2. Designación de los apoyos, 5. Los

salvaguardias, 6. Conclusiones, 7. Bibliografía.

II. 1. Acceso a los apoyos y salvaguardias

Según el artículo 659-A del Código Civil (en adelante CC):

La persona mayor de edad puede acceder de manera libre y voluntaria a los apoyos y salvaguardias que
considere pertinentes para coadyuvar a su capacidad de ejercicio.

Este artículo es contundente, solo la persona mayor edad puede solicitar

los apoyos y salvaguardias contrario sensu los menores de edad no podrán hacerlo. Veamos a
continuación quienes son considerados mayores de edad en nuestro ordenamiento nacional.

¿Quiénes son consideradas personas mayores de edad en nuestro ordenamiento nacional? De acuerdo con
el artículo I del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes (en adelante TPCNA):

Se considera niño a todo ser humano desde su concepción hasta cumplir los doce años de edad y
adolescente desde los doce hasta cumplir los dieciocho años de edad.

Se colige del mencionado artículo que para nuestro ordenamiento nacional se es mayor de edad a partir de
los 18 años de edad.

Ahora corresponde conocer las consecuencias de alcanzar la mayoría de edad.

III. 2. La capacidad de ejercicio

El artículo 42 del CC señala:

Toda persona mayor de dieciocho años tiene plena capacidad de ejercicio. Esto incluye a todas las
personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás y en todos los aspectos de la vida,
independientemente de si usan o requieren de ajustes razonables o apoyos para la manifestación de su
voluntad.

Consideramos que la norma redactada es poco feliz pues si bien la capacidad de ejercicio es la regla esta
admite excepciones en el marco de una interpretación sistemática con las propias normas del CC sin
necesidad de contrastarla con la Ley General de la Persona con Discapacidad (en adelante LGPD) o
la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (en adelante CDPD). En ese
sentido el artículo 42 no puede decir que la plena capacidad de ejercicio “incluye a todas las personas con
discapacidad”. Pues como se verá más adelante existen excepciones que contemplan que las propias
personas con discapacidad tengan una “capacidad restringida” e incluso se las llame “relativamente
incapaces”.

Nosotros, a la luz del modelo social de la discapacidad, la CDPD y la LGPD, propondríamos la siguiente
redacción:

Toda persona mayor de dieciocho años tiene capacidad de ejercicio. Esto incluye a todas las personas con
discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás y en todos los aspectos de la vida, salvo que usen
o requieran de ajustes razonables o apoyos para la manifestación de su voluntad ya que en ese caso si bien
seguirán contando capacidad de ejercicio esta será restringida.

Esta postura es compartida por la LGPD cuyo artículo 9 inciso 1 reza:

La persona con discapacidad tiene capacidad jurídica en todos los aspectos de la vida, en igualdad de
condiciones que las demás. El Código Civil regula los sistemas de apoyo y los ajustes razonables que
requieran para la toma de decisiones.

Efectivamente, la persona con discapacidad cuenta con capacidad jurídica (no negamos ello), pero habrá
casos en que una de sus manifestaciones, la capacidad de ejercicio, será restringida y por lo tanto esta
última no siempre resultará plena. Por tal razón, el Código Civil regula a los apoyos y salvaguardias (y
por alguna razón no a los ajustes razonables) para coadyuvar, auxiliar o colaborar con la toma de
decisiones de la persona con discapacidad, es decir con su manifestación de voluntad.

Recordemos que según el artículo 3 inciso 1 de la LGPD:

La persona con discapacidad tiene los mismos derechos que el resto de la población, sin perjuicio de las
medidas específicas establecidas en las normas nacionales e internacionales para que alcance la igualdad
de hecho. El Estado garantiza un entorno propicio, accesible y equitativo para su pleno disfrute sin
discriminación.

Dicho de otro modo, si bien todas las personas tienen los mismos derechos, un sector de las personas con
discapacidad no podrán actuarlos, ejercerlos o llevarlos a cabo per se, lo que implica en la práctica que
su capacidad de ejercicio existirá (pues ya está implícitamente reconocida en la capacidad jurídica)
pero de manera restringida. De allí que será trabajo de la normativa nacional e internacional lograr que
estos sujetos de derechos alcancen una igualdad de hecho, es decir, que ejerzan sus derechos
manifestando su voluntad como lo haría cualquier otro sujeto de derecho sin discapacidad, pero mediante
la asistencia, colaboración o cooperación de los apoyos y salvaguardias.

Acabamos de sostener que la capacidad de ejercicio esta implícitamente reconocida en la capacidad

jurídica. A tal efecto corresponde analizar a esta última institución.

IV. 3. La capacidad jurídica

¿Quiénes tienen capacidad jurídica en nuestro ordenamiento jurídico nacional? Según el artículo 3
del CC:

Toda persona tiene capacidad jurídica para el goce y ejercicio de sus derechos.

La capacidad de ejercicio solo puede ser restringida por ley. Las personas con discapacidad tienen
capacidad de ejercicio en igualdad de condiciones en todos los aspectos de la vida.

El presente artículo especifica que toda persona tiene capacidad jurídica para el goce (aptitud e
idoneidad para ser titular de situaciones jurídicas subjetivas como los derechos y obligaciones) y también
para ejercicio de sus derechos (ejercerlo, actuarlos o llevarlos a cabo). De lo dicho se colige que hoy en
día el término capacidad jurídica no solo comprende a la capacidad de goce, sino que se ha extendido a
la capacidad de ejercicio.

Empero la ley puede restringir esa capacidad de ejercicio como veremos a continuación.

¿En qué casos la capacidad de ejercicio estará restringida por ley?

El artículo 45-A del CC establece:

Las personas con capacidad de ejercicio restringida contempladas en los numerales 1 al 8 del artículo 44
contarán con un representante legal[1] que ejercerá los derechos según las normas referidas a la patria
potestad[2], tutela[3] o curatela[4].

Resulta importante destacar, además que el artículo 45-B inciso señala que:

Las personas con capacidad de ejercicio restringida contempladas en el numeral 9 del artículo 44 contarán
con los apoyos y salvaguardias establecidos judicialmente, de conformidad con las disposiciones del
artículo 659-E del presente Código.

Las normas mencionadas hacen un reenvió al artículo 44, la primera a los numerales del 1 al 8 y la
segunda al numeral 9. Nos llama la atención que se siga usando el término representante legal hoy en
día si a la luz del actual modelo de discapacidad el social, ese término debería ser desterrado a menos que
la persona con discapacidad no pueda bajo ninguna circunstancia manifestar su voluntad como sería el
caso de las personas que se encuentren en estado de coma (artículo 44, inciso 9).

En ese caso si cabría que contaran con un representante legal que excluya o supla la voluntad del
representado. Asimismo, no entendemos, en este caso concreto, como una persona en coma podría ser
considerada relativamente incapaz. Ese término debería ser desterrado y dejarse el de persona con
capacidad de ejercicio restringida.

Veamos a detalles quienes son estas personas con capacidad de ejercicio restringida.

¿Quiénes son las personas con capacidad de ejercicio restringida en nuestro ordenamiento jurídico
nacional?

Se desprenden de los artículos 45-A y 45-B del CC que las personas con capacidad de ejercicio
restringida son todas las contempladas en el artículo 44 el cual reza que son relativamente incapaces:

1. Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.

2. Derogado.
3. Derogado.
4. Los pródigos.
5. Los que incurren en mala gestión.
6. Los ebrios habituales.
 7. Los toxicómanos.
8. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
9. Las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no hubiera designado un
apoyo con anterioridad.
Colegimos entonces que para nuestro ordenamiento jurídico nacional:

 Los términos relativamente incapaces y personas con capacidad de ejercicio restringida son
intercambiables.
 Que los relativamente incapaces o personas con capacidad de ejercicio restringida son los
mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad, los pródigos, los que incurren en
mala gestión, los ebrios habituales, los toxicómanos, los que sufren pena que lleva anexa la
interdicción civil y las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no
hubiera designado un apoyo con anterioridad.
Empero, solo 6 de los 7 sujetos de derechos mencionados (menos los mayores de dieciséis y menores de
dieciocho años de edad), llamados también relativamente incapaces o personas con capacidad de ejercicio
restringida, mayores de edad, es decir que alcanzaron los 18 años, podrán acceder de manera libre y
voluntaria a los apoyos y salvaguardias que consideren pertinentes para coadyuvar a su capacidad de
ejercicio, esto a la toma de decisiones. Dicho de otro modo, a manifestar su voluntad. Esta medida
excepcional se justificará, si y solo si, luego de haberse realizado todos los esfuerzos existentes y
pertinentes para obtener una manifestación de voluntad de los sujetos de derechos, y de habérseles
prestados las medidas de accesibilidad y ajustes razonables.

Recordemos que, en la actualidad, la regla general es que toda persona tiene capacidad jurídica para el
goce y ejercicio de sus derechos. Entendiendo a la capacidad de goce como la aptitud, idoneidad,
merecimiento para ser titular o destinatario de situaciones jurídicas subjetivas, como los derechos y
obligaciones, que ostentan las personas por su sola condición humana. Capacidad de goce que surge
desde el nacimiento (art. 1 del CC) y que finaliza con la muerte (art. 61 del CC) que pone fin la persona.

Ahora corresponde saber quién otorga la capacidad de goce a los sujetos de derechos.

¿Quién o qué otorga la capacidad de goce a los sujetos de derechos?

Prima facie la respuesta sería la personalidad jurídica, entendida como aquella ficción creada por el
derecho que otorga situaciones jurídicas subjetivas (derechos y obligaciones) a los sujetos de derechos
desde el nacimiento por su sola condición humana.

Si bien la personalidad jurídica no está reconocida en nuestro Código Civil si lo está en el artículo 12
inciso 1 de CDPD:
Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al
reconocimiento de su personalidad jurídica.

No obstante, pensamos que hoy en día la personalidad jurídica va mucho más allá de otorgar
la capacidad de goce ya que también concedería la capacidad de ejercicio. Así el mismo artículo 12
inciso 2 de la CDPD expresa que:

Los Estados Partes reconocerán que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad
de condiciones con los demás en todos los aspectos de la vida.

Si entendemos que hoy en día la capacidad jurídica es la regla y que subsume tanto a la capacidad de
goce como a la capacidad de ejercicio. Resultaría un contrasentido que el reconocimiento de
la personalidad jurídica a las personas con discapacidad solo incluya a una parte de su contenido, es
decir a la de goce y a no a la de ejercicio. En esa línea, cuando los Estados Partes reafirman que las
personas con discapacidad tienen derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica. Esto quiere
decir que esta ficción jurídica les provee tanto de la titularidad de las situaciones jurídicas subjetivas
(capacidad de goce), como la posibilidad de su actuación (capacidad de ejercicio) desde el nacimiento por
su sola condición humana. Esa sería la única interpretación viable de conformidad con el actual modelo
de discapacidad, el modelo social[5].

En buena cuenta, a la luz del modelo social de la discapacidad, la personalidad jurídica otorga a las
personas con discapacidad la capacidad jurídica entendida esta como la capacidad de goce y la
capacidad de ejercicio. De allí que este haz de deberes y derechos y su capacidad de actuación se
adquieran a partir del nacimiento y cesen a la muerte del sujeto de derecho.

Pasemos a ver, en primer lugar, a una de las herramientas que coadyuvan a la capacidad de ejercicio de
las personas con discapacidad mayores de edad.

V. 2. Los apoyos

De acuerdo con el artículo 659-B del CC:

Los apoyos son formas de asistencia libremente elegidos por una persona mayor de edad para facilitar el
ejercicio de sus derechos, incluyendo el apoyo en la comunicación, en la comprensión de los actos
jurídicos y de las consecuencias de estos, y la manifestación e interpretación de la voluntad de quien
requiere el apoyo.
El apoyo no tiene facultades de representación salvo en los casos en que ello se establezca expresamente
por decisión de la persona con necesidad de apoyo o el juez en el caso del artículo 659-E[6].

Cuando el apoyo requiera interpretar la voluntad de la persona a quien asiste, aplica el criterio de la mejor
interpretación de la voluntad, considerando la trayectoria de vida de la persona, las previas
manifestaciones de voluntad en similares contextos, la información con la que cuenten las personas de
confianza de la persona asistida, la consideración de sus preferencias y cualquier otra consideración
pertinente para el caso concreto.

Este artículo puntualiza que los apoyos son una forma de asistencia y no de representación libremente
elegidos por una persona mayor de edad, es decir aquella que tiene como mínimo 18 años cumplidos.
¿Por qué distinguimos la asistencia de la representación? Porque la primera coadyuva, auxilia o coopera
con la persona con discapacidad a efectos de que esta manifieste su propia voluntad. En cambio, en la
representación el representante suple la voluntad del representado, lo desplaza, lo excluye totalmente,
aunque los efectos del acto concluido por el representante con el tercero deban repercutir en algún
momento en la esfera del representado (persona con discapacidad en este caso particular).

El artículo en cuestión establece que el apoyo debe asistir a la persona con discapacidad en la
comunicación (manifestación de voluntad), comprensión de los actos jurídicos (interpretación) y los
efectos de estos (consecuencia de los actos o negocios jurídicos celebrados).

Más adelante el propio artículo establece que excepcionalmente el juez podrá determinar que los apoyos
tengan facultades de representación si y solo si las personas con discapacidad no puedan manifestar su
voluntad o para aquellas personas con capacidad de ejercicio restringida o (con incapacidad relativa) que
se encuentren en estado de coma, siempre que no se hubiera designado un apoyo con anterioridad.

VI. 2.1. Determinación de los apoyos

De conformidad con el artículo 659-C del CC:

La persona que solicita los apoyos determina su forma, identidad, alcance, duración y cantidad de apoyos.
Los apoyos pueden recaer en una o más personas naturales, instituciones públicas o personas jurídicas sin
fines de lucro, ambas especializadas en la materia y debidamente registradas.

Las personas[7] que solicitan los apoyos pueden hacer recaer esta asistencia en personas naturales o
personas jurídicas de derecho privado o público. No obstante, pensamos que las ONG especializadas en
temas de derechos humanos y discapacidad o las clínicas jurídicas que vean temas jurídicos como los
mencionados serían las más idóneas junto a las personas con discapacidad, para determinar la forma,
identidad, alcance duración y cantidad de los apoyos.

En ese sentido el artículo 13 de la LGPD establece:

El Estado promueve la conformación de organizaciones y asociaciones de personas con discapacidad. Les

presta asesoría y capacitación, facilita su acceso a fuentes de cooperación internacional y promueve su
participación en todos los espacios de concertación de asuntos públicos que no provengan de elección
popular, tales como el Consejo Nacional de Derechos Humanos, la Mesa de Concertación de Lucha
contra la Pobreza, el Consejo Nacional de Trabajo y Promoción del Empleo, los consejos de coordinación
regional y local, entre otros.

Del citado artículo podríamos proponer que los apoyos puedan recaer sobre organizaciones y
asociaciones de personas con discapacidad a las cuales el Estado les preste asesoría y facilite su acceso a
fuentes de cooperación internacional.

También somos de la opinión que los apoyos pueden ser personas naturales que además resulten
familiares directos de la persona con discapacidad. Verbigracia, padre, madres, hermanos, tíos, etc.

VII. 2.2. Designación de los apoyos

Expresa el artículo 659-D del CC:

La persona mayor de edad que requiera de apoyo para el ejercicio de su capacidad jurídica puede
designarlo ante un notario o un juez competente.

En otras palabras, los pródigos, los que incurren en mala gestión, los ebrios habituales, los toxicómanos,
los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil (menos las personas que se encuentren en estado
de coma, ya que en ese caso deberá solicitarlo el juez), podrán designarlos ante un notario o juez
competente.

Finalmente, nos toca ver al segundo instrumento que coopera con la toma de decisiones, es decir la
manifestación de voluntad de las personas con discapacidad.
VIII. 3. Los salvaguardias

Para el artículo 659-G del CC:

Las salvaguardias son medidas para garantizar el respeto de los derechos, la voluntad y las preferencias
de la persona que recibe apoyo, prevenir el abuso y la influencia indebida por parte de quien brinda tales
apoyos; así como evitar la afectación o poner en riesgo los derechos de las personas asistidas.

La persona que solicita el apoyo o el juez interviniente en el caso del artículo 659-E establecen las
salvaguardias que estimen convenientes para el caso concreto, indicando como mínimo los plazos para la
revisión de los apoyos.

El juez realiza todas las audiencias y diligencias necesarias para determinar si la persona de apoyo está
actuando de conformidad con su mandato y la voluntad y preferencias de la persona.

De la definición de salvaguardias podemos desprender sus elementos:

– Son medidas cuyo objetivo es garantizar el respeto de los derechos, la voluntad y las preferencias de la
persona que recibe apoyo.

– Son medidas destinadas a prevenir el abuso y la influencia indebida por parte de quien brinda tales
apoyos.

– Son medidas destinadas a evitar la afectación o puesta en riesgo de los derechos de las personas
asistidas.

De lo dicho entendemos por salvaguardias a aquellas medidas fiscalizadoras de los apoyos, garantes del
respeto de los derechos y voluntad de las personas con discapacidad y preventivas de la posible afectación
de los derechos de estas últimas.

En esa línea el artículo 12 inciso 4 de la CDPD expresa:

Los Estados Partes asegurarán que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica se
proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el
derecho internacional en materia de derechos humanos.
Esas salvaguardias asegurarán que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten
los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia
indebida, que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el
plazo más corto posible y que estén sujetas a exámenes periódicos por parte de una autoridad o un órgano
judicial competente, independiente e imparcial.

Las salvaguardias serán proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses
de las personas.

Las salvaguardias en la CDPD siguen la misma tónica que la LGPD ya que a través de los Estados
partes:

 Se impedirán las restricciones injustificadas (abusos) en el ejercicio de la capacidad jurídica

de las personas con discapacidad.
 Se asegurará que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica (apoyos) reflejen
la voluntad y preferencias de las personas con discapacidad y que sean adaptadas a las
circunstancias de la persona.
 Se asegurará que las medidas relativas el ejercicio de la capacidad jurídica (apoyos) se
apliquen en el plazo más corto posible y que estén sujetas a exámenes periódicos por parte
de una autoridad o un órgano judicial competente, independiente e imparcial
Nosotros entendemos a las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica a los apoyos

IX. 4. Conclusiones

Solo la persona mayor edad puede solicitar los apoyos y salvaguardias, contrario sensu los menores de
edad no podrán hacerlo. Para nuestro ordenamiento nacional se es mayor de edad a partir de los 18 años
de edad.

Si bien la capacidad de ejercicio es la regla esta admite excepciones en el marco de una interpretación
sistemática con las propias normas del CC sin necesidad de contrastarla con la LGPD o la CDPD.

El artículo 42 no puede decir que la plena capacidad de ejercicio “incluye a todas las personas con
discapacidad” pues existen excepciones que contemplan que las propias personas con discapacidad
tengan una “capacidad restringida” e incluso se las llame “relativamente incapaces”.

Nosotros, a la luz del modelo social de la discapacidad, la CDPD y la LGPD, propondríamos la siguiente
redacción del artículo 42:
Toda persona mayor de dieciocho años tiene capacidad de ejercicio. Esto incluye a todas las personas con
discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás y en todos los aspectos de la vida, salvo que usen
o requieran de ajustes razonables o apoyos para la manifestación de su voluntad ya que en ese caso si bien
seguirán contando capacidad de ejercicio esta será restringida.

Los términos relativamente incapaces y personas con capacidad de ejercicio restringida son
intercambiables.

Los relativamente incapaces o personas con capacidad de ejercicio restringida son los mayores de
dieciséis y menores de dieciocho años de edad, los pródigos, los que incurren en mala gestión, los ebrios
habituales, los toxicómanos, los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil y las personas que se
encuentren en estado de coma, siempre que no hubiera designado un apoyo con anterioridad.

Solo 6 de los 7 sujetos de derechos mencionados (menos los mayores de dieciséis y menores de dieciocho
años de edad), podrán acceder de manera libre y voluntaria a los apoyos y salvaguardias que consideren
pertinentes para coadyuvar a su capacidad de ejercicio, esto a la toma de decisiones. Dicho de otro modo,
a manifestar su voluntad.

Esta medida excepcional se justificará, si y solo si, luego de haberse realizado todos los esfuerzos
existentes y pertinentes para obtener una manifestación de voluntad de los sujetos de derechos, y de
habérseles prestados las medidas de accesibilidad y ajustes razonables.

En la actualidad, la regla general es que toda persona tiene capacidad jurídica para el goce y ejercicio de
sus derechos. Entendiendo a la capacidad de goce como la aptitud, idoneidad, merecimiento para ser
titular o destinatario de situaciones jurídicas subjetivas, como los derechos y obligaciones, que ostentan
las personas por su sola condición humana. Capacidad de goce que surge desde el nacimiento (art. 1 del
CC) y que finaliza con la muerte (art. 61 del CC) que pone fin la persona.

A la luz del modelo social de la discapacidad, la personalidad jurídica otorga a las personas con
discapacidad la capacidad jurídica entendida esta como la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio.
De allí que este haz de deberes y derechos y su capacidad de actuación se adquieran a partir del
nacimiento y cesen a la muerte del sujeto de derecho.

Los apoyos son formas de asistencia libremente elegidos por una persona mayor de edad para facilitar el
ejercicio de sus derechos.
Los apoyos son una forma de asistencia y no de representación salvo en los casos en que ello se
establezca expresamente por decisión de la persona con necesidad de apoyo o el juez en el caso del
artículo 659-E

Las personas que solicitan los apoyos pueden hacer recaer esta asistencia en personas naturales o
personas jurídicas de derecho privado o público. No obstante, pensamos que las ONG especializadas en
temas de derechos humanos y discapacidad o las clínicas jurídicas que vean temas jurídicos como los
mencionados serían las más idóneas junto a las personas con discapacidad, para determinar la forma,
identidad, alcance duración y cantidad de los apoyos.

Podríamos proponer que los apoyos puedan recaer sobre organizaciones y asociaciones de personas con
discapacidad a las cuales el Estado les preste asesoría y facilite su acceso a fuentes de cooperación
internacional.

También somos de la opinión que los apoyos pueden ser personas naturales que además resulten
familiares directos de la persona con discapacidad. Verbigracia, padre, madres, hermanos, tíos, etc.

Las salvaguardias son aquellas medidas fiscalizadoras de los apoyos, garantes del respeto de los
derechos y voluntad de las personas con discapacidad y preventivas de la posible afectación de los
derechos de estas últimas.

Nosotros entendemos a las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica a los apoyos

X. 5. Bibliografía

COCA GUZMÁN, Saúl José (2020). “La capacidad jurídica en el Código Civil a la luz de la Convención
sobre Derechos de Las Personas con discapacidad”. Disponible en: https://lpderecho.pe/la-capacidad-
juridica-en-el-codigo-civil-a-la-luz-de-la-convencion-sobre-derechos-de-personas-con-discapacidad/

COCA GUZMÁN, Saúl José (2020). “¿Qué es la patria potestad? Bien explicado”. Disponible
en: https://lpderecho.pe/patria-potestad-familia-derecho-civil/

COCA GUZMÁN, Saúl José (2020). “Derecho de familia: ¿qué es la tutela?”. Disponible
en: https://lpderecho.pe/tutela-familia-derecho-civil/
COCA GUZMÁN, Saúl José (2020). “Derecho de familia: ¿qué es la curatela? Disponible
en: https://lpderecho.pe/curatela-familia-derecho-civil/

ROCHAT, Lysiane (2008). “Les conceptions et modèles principaux concernant le hándicap”. Berne:
Bureau fédéral de l’égalité pour les personnes handicapées. Disponible aquí.

[1] Artículo 145.- Origen de la representación

El acto jurídico puede ser realizado mediante representante, salvo disposición contraria de la ley.

La facultad de representación la otorga el interesado o la confiere la ley.

[2] Artículo 418.- Noción de Patria Potestad

Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos
menores.

Artículo 423.- Deberes y derechos del ejercicio de la patria potestad

Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad:

1. Proveer al sostenimiento y educación de los hijos.

2. Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitación para el trabajo conforme a su
vocación y aptitudes.
3. Derogado
4. Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo su edad y condición y sin perjudicar su
educación.
5. Tener a los hijos en su compañía y recogerlos del lugar donde estuviesen sin su permiso,
recurriendo a la autoridad si es necesario.
6. Representar a los hijos en los actos de la vida civil.
7. Administrar los bienes de sus hijos.
8. Usufructuar los bienes de sus hijos. Tratándose de productos se está a lo dispuesto en el
artículo 1004.
Artículo 427.- Obligación de dar cuenta de la administración legal

Los padres no están obligados a dar cuenta de su administración sino al terminar ésta, a no ser que el
juez, a solicitud del consejo de familia, resuelva otra cosa.
[3] Artículo 502.- Finalidad de la tutela

Al menor que no esté bajo la patria potestad se le nombrará tutor que cuide de su persona y bienes.

Artículo 526.- Deberes del tutor

El tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la condición de éste y proteger y defender su
persona.

Estos deberes se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo la vigilancia del consejo de
familia.

Cuando el menor carezca de bienes o éstos no sean suficientes, el tutor demandará el pago de una pensión
alimenticia.

Artículo 527.- Representación del pupilo

El tutor representa al menor en todos los actos civiles, excepto en aquellos que, por disposición de la ley,
éste puede ejecutar por sí solo.

Artículo 529.- Obligación de administrar con diligencia

El tutor está obligado a administrar los bienes del menor con la diligencia ordinaria.

Artículo 540.- Obligación del tutor a dar cuenta

El tutor está obligado a dar cuenta de su administración:

1. Anualmente
2. Al acabarse la tutela o cesar en el cargo.
[4] Artículo 565.- Fines de la curatela

La curatela se instituye para:

1. Derogado.
2. La administración de bienes.
3. Asuntos determinados.
Artículo 576.- Funciones del curador

El curador protege al incapaz, provee en lo posible a su restablecimiento y, en caso necesario, a su

colocación en un establecimiento adecuado; y lo representa o lo asiste, según el grado de la incapacidad,
en sus negocios.

[5] Según este modelo que apareció en la década de 1960, la discapacidad era considerada un producto
social, un resultado de la inadecuación de la sociedad a las especificidades de sus miembros. El origen de
la discapacidad es, por lo tanto, externo al individuo. Esta concepción se opone claramente a la que
subyace en el modelo médico. El tipo de intervenciones propuestas cambiará así: en lugar de una acción
curativa dirigida a normalizar al individuo, el enfoque social abandonará el ideal de curación y favorecerá
el desarrollo de las capacidades restantes de la persona con el objetivo de hacerla autónoma en su vida
diaria (lógica de autonomía).

Este modelo también aboga por la eliminación de barreras físicas y sociales. Se trata de adaptar el entorno
y los servicios, haciéndolos accesibles y utilizables para personas con discapacidades físicas o mentales.
Las legislaciones contra la discriminación y a favor de la igualdad se inspiran en este modelo (véase, por
ejemplo, el artículo 8, inciso 2 de la Constitución suiza y la ley sobre la igualdad para las personas con
discapacidad). (Rochat, 2008, p. 4)

[6] Artículo 659-E.- Excepción a la designación de los apoyos por juez

El juez puede determinar, de modo excepcional, los apoyos necesarios para las personas con discapacidad
que no puedan manifestar su voluntad y para aquellas con capacidad de ejercicio restringida, conforme al
numeral 9 del artículo 44. Esta medida se justifica, después de haber realizado esfuerzos reales,
considerables y pertinentes para obtener una manifestación de voluntad de la persona, y de habérsele
prestado las medidas de accesibilidad y ajustes razonables, y cuando la designación de apoyos sea
necesaria para el ejercicio y protección de sus derechos.

El juez determina la persona o personas de apoyo tomando en cuenta la relación de convivencia,

confianza, amistad, cuidado o parentesco que exista entre ella o ellas y la persona que requiere apoyo.
Asimismo, fija el plazo, alcances y responsabilidades del apoyo. En todos los casos, el juez debe realizar
las diligencias pertinentes para obtener la mejor interpretación posible de la voluntad y las preferencias de
la persona, y atender a su trayectoria de vida. No pueden ser designados como apoyos las personas
condenadas por violencia familiar o personas condenadas por violencia sexual.
El proceso judicial de determinación de apoyos excepcionalmente se inicia por cualquier persona con
capacidad jurídica.

[7] Aquellas personas mayores de edad (con 18 años cumplidos), llamadas “relativamente incapaces” o
“personas con capacidad de ejercicio restringida” y que se subdividen en: Los que incurren en mala
gestión, los ebrios habituales, los toxicómanos, los que sufren pena que lleva anexa la interdicción
civil y las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no hubiera designado un
apoyo con anterioridad.

apoyos salvaguardias apoyos salvaguardias apoyos salvaguardias apoyos salvaguardias apoyos

salvaguardias