TEMA 4 - LA SOCIEDAD MERCANTIL

Ventajas/soluciones que aporta la forma social:

• Permite reunir trabajo/social
• Permite diferenciar el patrimonio civil del patrimonio mercantil
• Limitación de responsabilidades
• Tipo impositivo mejor que el de las personas físicas (IS>IRPF)
• Facilita transmisión de la empresa

CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL

El Código de Comercio no recoge el concepto de sociedad mercantil, pero puede
definirse atendiendo a su origen contractual y a la definición de mercantil.

CONTRATO DE SOCIEDAD MERCANTIL

Se mezcla lo regulado por los art. 116 del C. Comercio y 1665 del C. Civil, dice ser:
contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común bienes o industria
vinculados a desarrollar una actividad con ánimo de lucro (ej. Yo entro en una Sociedad
anònima para aconseguir dinero), destinado a obtener un beneficio a través de la
constitución de una persona jurídica que será el sujeto/ tituar/ empresario de derechos
y deberes.

Art 117 CODECO: el contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos
esenciales que exige el Dº, será válido y obligatorio entre los que lo celebren.
Cualquiera que sea la forma, condiciones y pactos lícitos honestos con que lo
constituyan siempre que no estén expresamente prohibidos en este Código.

ELEMENTOS DEL CONTRATO

1. Consentimiento: acuerdo de voluntades sobre el objeto y causa del contrato. No
pueden prestar consentimiento los menores no emancipados y los
incapacitados (capacidad de contratar, art.1263 C. Civil).
2. Objeto: bienes o servicios que son contemplados en el intercambio económico
que subyace en todo contrato.
3. Causa: lo que motiva al contrato.
4. Contrato

DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS ASOCIATIVAS

ASOCIACIONES: unión de dos o más personas con el ánimo de conseguir un fin o
realizar una actividad no necesariamente lucrativa. Se distingue ambas figuras, ya que
la sociedad siempre deberá perseguir un fin lucrativo.

FUNDACIONES: organizaciones sin fin de lucro, por voluntad de sus creadores tienen
afectado de modo duradero su patrimonio a la realización de fines de interés general,
rigiéndose por la voluntad de su fundador, por sus estatutos y, en todo caso, por la ley.
Se diferencia con la sociedad: falta de ánimo de lucro y origen no necesariamente
contractual.
COOPERATIVAS: constituidas por personas que se asocian, en régimen de libre adhesión
y baja voluntaria, para la realización de actividades empresarial, encaminadas a
satisfacer sus necesidades y aspiraciones económicas y sociales, con estructura y
funcionamiento democrático.

COMUNIDADES DE BIENES: se constituyen cuando la propiedad de una cosa o dº

pertenece (pro indiviso) a varias personas, contribuyendo cada uno de los partícipes a
los gastos y percibiendo los beneficios o frutos que le corresponderían de acuerdo con
su cuota de participación.
En la sociedad, existe un patrimonio común que se aporta al tráfico comercial, ya que la
voluntad social se orienta a ese fin principal y directo para obtener gananciales.

NATURALEZA
La sociedad ha sido tradicionalmente un contrato que ha ido de la mano, con el
concepto de personalidad jurídica. Por lo tanto, al hablar de sociedades puede
entenderse esta palabra en un doble significado:
- Como un determinado acto contractual.
- Como la persona jurídica resultante del contrato.

EL CONTRATO DE SOCIEDAD MERCANTIL

El Código de Comercio caracteriza primordialmente la sociedad como un contrato,
señalando los elementos que distinguen el contrato de compañía mercantil. Lo esencial
en este contrato es la comunidad de fin.

Fines comunes de los socios son:

Obtención de un lucro como finalidad La creación de una persona

subjetiva de los socios, la consecución del jurídica como medio de
objetivo social como finalidad objetiva de alcanzar aquellos fines.
la sociedad. FORMA DEL
CONTRATO
Toda sociedad mercantil antes de dar inicio a sus operaciones deberá hacer constar su
constitución, pactos y condiciones en Escritura Pública, que se presentará para su
inscripción en el Registro Mercantil (ART 117 CODECO).

Deberá constar en escritura pública, las modificaciones, o alteraciones del contrato

inicial de constitución de la sociedad (art 25 CC), una vez constituida la sociedad
mercantil, tendrá personalidad jurídica en todos sus actos y contratos (art 116,2 CC).

Los socios no podrán hacer pactos reservados, sino que todos deberán constar en la
escritura social.
PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
El contrato de sociedad es el origen de la sociedad mercantil, una vez constituida la
sociedad siguiendo los trámites establecidos por la ley nace un nuevo ente jurídico,
independiente de los socios que lo integran que se caracteriza por tener una vida
propia y unos órganos también propios creados para que la sociedad pueda actuar en
el mundo exterior.

Consecuencia de la adquisición de personalidad jurídica

Condición de sujeto de dº con capacidad Autonomía patrimonial: separación
jurídica plena tanto para adquirir y de la responsabilidad social y de los
obligarse en el tráfico como para ser titular socios (excepciones en algunos tipos
sociales).
de derechos y obligaciones propias frente
a los socios.

Soiedades personalistes el patrimonio Sociedad tiene haver con el patrimonio de los socios en
canvio en las capitalistes no tienen nada que ver.
Criterio de clasificación en el Código de Comercio
“Por regla general las sociedades mercantiles se constituirán adoptando alguna de las
formas siguientes:
• La regular colectiva
• La comanditaria, simple o por acciones (dos distintes)
• La anónima
• La de responsabilidad limitada
El Código de Comercio no cierra, el paso a otras posibles formas sociales, sino que se
limita a ofrecer los moldes clásicos en lo que, por regla general, se constituyen las
compañías mercantiles.

Sin ánimo exhaustivo se citan las sociedades cooperativas, las mutuas, las agrupaciones
de interés económico y las sociedades de garantía recíproca.

Constitución e inscripción de la sociedad mercantil/Adquisición de personalidad jurídica

Artículo 119 codeco: Toda compañía de comercio, antes de dar principio a sus
operaciones, deberá hacer constar su constitución, pactos, y condiciones, en escritura
pública, que se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil, conforme a lo
dispuesto en el artículo 17.

A las mismas formalidades quedarán sujetas, las escrituras adicionales que de cualquier
manera modifiquen o alteren el contrato primitivo de la compañía. Los socios no
podrán hacer pactos reservados, sino que todos deberán constar en la escritura social.

Escritura pública e inscripción, se convierten en esenciales. Consecuencias:

• La sociedad no puede comenzar sus operaciones con fecha anterior al
otorgamiento de la escritura.
 • Las cuestiones esenciales relativas a la vida de la sociedad habrán de figurar en
la escritura de constitución.
• Cualquier modificación del contrato originario deberá, igualmente, figurar en
escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil.
• La falta de inscripción en el Registro implica, además de la irregularidad de la
sociedad con sus consecuencias y la imposibilidad de inscribir ningún acto o
contrato relativo a la misma.

La Sociedad irregular.......

LA SOCIEDAD IRREGULAR. Sociedades mercantiles no inscritas en el RM

Las sociedades irregulares son sociedades mercantiles que (no a culminado el ultimo
paso) actúan en el tráfico como empresarios sociales, pero que no están inscritas en el
Registro Mercantil, y por lo tanto, no están debidamente constituidas. Se da por varias
razones, como puede ser evitar los gastos de regularización, que se desconozcan los
trámites a seguir, etc…

El contrato es válido si cumple los requisitos generales de validez de los contratos (Art.
1261 Código Civil)

Relaciones internas:
- El contrato produce todos los efectos.
- En lo no previsto: se les aplica régimen de la sociedad colectiva.
Relaciones externas:
- Son válidos los contratos celebrados en nombre de la sociedad por los
administradores.
- Responden solidariamente los encargados de la gestión social (Art.120
CODECO).
- Se aplican las normas de la sociedad colectiva, por lo que los socios responden
solidaria e ilimitadamente.
Cuando una sociedad no inscrita en el RM desarrolla una actividad mercantil actuando en el
tráfico como tal sociedad (es decir, manifestándose al exterior como una sociedad mercantil, a
los efectos de su responsabilidad frente a terceros se la trata como si fuera una sociedad
colectiva y , además, se sanciona a sus gestores haciéndoles también solidariamente
responsables frente a cualquier tercero con el que hubieran contratado en nombre de la
sociedad.

Es importante destacar el especial regiment de responsabilidad a que estan sometidas

estas sociedades.
 SOCIEDAD IRREGULAR/SOCIEDADES DE CAPITAL
Para las sociedades de capital, el TRLSC establece que una vez verificada la voluntad de no
inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un año desde el otorgamiento de la
escritura sin que se haya sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la
sociedad en formación hubiera iniciado o continuado sus operaciones.

En caso de sociedad devenida irregular, cualquier socio podrá instar la disolución de la

sociedad ante el juez de lo mercantil del lugar del domicilio social y exigir, previa
liquidación del patrimonio social, la cuota correspondiente, que se satisfará, siempre
que sea posible, con la restitución de sus aportaciones (arts. 39 y 40).

SOCIEDAD EN FORMACIÓN
Sociedad no inscrita que el TRLSC regula en su artículo 36: Desde la fecha de la
escriturade constitucion de la Sociedad y hasta la inscrpcion, estaremos ante una
“Sociedad en formacion”

La sociedad responderá con el patrimonio que tuviere por los actos y contratos
indispensables para la inscripción de la sociedad, por lo realizados por los
administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase
anterior a la inscripción y por los estipulados en virtud de mandato específico por las
personas a tal fin designadas por todos los socios.
Los socios responderán personalmente hasta el límite de lo que se hubieran obligado a
aportar (art.37 del TRLSC).
Una vez que se haya inscrito la sociedad, esta quedará obligada por los actos y
contratos que nos hemos referido anteriormente, así como por los que acepte dentro
de plazo de tres meses desde su inscripción.
En estos supuestos, cesará la responsabilidad solidaria de socios, administradores y
representantes a que se refieren los artículos 36 y 37 del TRLSC.

El incumplimiento de la obligación de inscribir la sociedad en el RM se sanciona haciendo que

los gestores de la sociedad sean solidariamente responsables frente a los terceros con los que
hubieran contratado en

Es importante destacar
el especial régimen de nombre de la sociedad (art 120 CC).
responsabilidad a que Con independencia de lo que los socios hayan podido pactar al respecto,
están sometidas estas frente a terceros se aplicará el régimen de responsabilidad propio de las
sociedades. sociedades colectivas, de forma que del cumplimiento de las deudas
sociales responderá la sociedad con su propio patrimonio y también todos
sus patrimonios personales.
Todo ello aparte de los pactos que en relación con la responsabilidad por las deudas sociales
pudieran existir entre los socios, que tendrían tan sólo efectos meramente internos, pero que
en ningún caso podrían limitar su responsabilidad frente a terceros.

EL SISTEMA DE TIPOS SOCIETARIOS

TIPOS SOCIETARIOS

Sociedad cotitzada= cotiza en borsa

S. Laboral = Se pouedn consitutir en forma de anònima (mayoria de las acciones en manos de la
classe trabajadora) o en forma limitada ( las participaciones estan a las manos de los
trabajadores)

OTROS SUJETOS QUE INTERVIENEN EN EL MERCADO

ENTES SIN PERSONALIDAD
- Comunidades de bienes
- Sociedades civiles
CONTRATOS
- Cuentas en participación
 - Contratos de colaboración (comisión, agencia, corretaje, franquicia,
distribución…)
- Joint Venture o Empresa conjunta: tipo de acuerdo comercial de inversión
conjunta a largo plazo entre dos o más personas
PERSONAS JURIDICAS CIVILES
- Asociaciones
- Fundaciones
SOCIEDAD COOPERATIVAS SOCIEDADES AGRARIAS DE
TRANSFORMACION

SOCIEDAD ANONIMA DEPORTIVA SOCIEDAD ANONIMA EUROPEA

SOCIEDAD DE GARANTIA RECIPROCA SOCIEDAD DE GARANTIA RECIPROCA
SOCIEDAD FAMILIAR SOCIEDAD LABROAL
SOCIEDAD PROFESSIONALES INSTITUCIONES DE INVERSIN
COOLECCTIVA

AGRUPACIONES DE INTERES ECONOMICO

Las agrupacions de interès económico son persones jurídica mercantiles cuya finalidad
es facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actidad de sus socios, sin tener
animo de luro para si misma.

OBJETO: se limitara exclusivamente a una actividad economia auxiliar de la que

desarroille sus socios negandosele la posibilidad.....

SOCIEDADES DE GARANTIA RECIPROCA (SGR)

Entidad financera regulada por el banco de España sin animo de lucro y ámbito de
actuación especifico (por autonomies o sectores)

INSTITUCIONES DE INVERSION COLECTIVA

FORMAS SOCIALES
En el derecho de sociedades, las distintas formas sociales pueden ser clasificadas en
dos grandes grupos, en atención al modelo de organización al que responden de forma
predominante:
• Las sociedades contractuales o personalistes (no crean estructura corporativa)
• Las sociedades corporativas o estatutarias.
SOCIEDADES CONTRACTUALES O PERSONALISTAS

• Los patrimonios de la sociedad y de los socios no están totalmente

diferenciados e incomunicados; los socios responden de las deudas de la
sociedad, junto con el patrimonio propio de ésta.
 • La gestión de la sociedad es asumida por los propios socios. Todos los socios son
gestores natos, y la toma de decisiones debe realizarse por unanimidad (todos a
una) y no por mayoría (aunque puede pactarse lo contrario).
• Importancia de la identidad y las condiciones personales y patrimoniales de los
socios. (intuitus personae)
• Suelen existir entre los socios relaciones familiares, de amistad o de confianza
recíproca.

CARACTERÍSTICAS DE LAS SOCIEDADES PERSONALISTAS:

Desde el punto de vista patrimonial Desde el punto de vista organizativo

Relacion directa entre el patrimonio Todos los socios tienen derecho a

social y de los socios. participar en la administraicon o
gestion socal (principio de
autoorganizismo)

Existe responsabilidad de los socios Criterio de unanimidad para adoptar

por las deudas sociales acuerdos sociales

CLASES
Las principales sociedades personalistas o contractuales son:

S. CIVIL S. COLECTIVA S. AGRUPACION DE

COMANDITARIA INTERES
SIMPLE ECONOMICO

SOCIEDADES CORPORATIVAS O ESTATUTARIAS

• Plena personalidad jurídica, patrimonio propio, denominación objetiva,

domicilio y nacionalidad propios de la sociedad…
• Patrimonio sociedad no vinculado con el de los socios.
 • Existen las relaciones de la sociedad con sus socios y las de sociedad con los
terceros.
• La gestión o administración se estructura en órganos sociales (el formado por
todos los socios y el órgano “de administración”).
• Las relaciones sociales no están reguladas íntegramente en el contrato de
constitución de la sociedad, sino en los ESTATUTOS SOCIALES.
• Los estatutos son un conjunto de normas de funcionamiento específicas para
cada sociedad, pudiendo ser modificados (por mayoría).

Desde el punto de vista patrimonial Desde el punto de vista organizativo

No hay relacion directa entre el Los socios no intervienen

patrimonio social y de los socios. directament en la adminsitracion de
la sociaedad, sinó que esta cuenta
con sus propios organos sociales
(principio de heteroorganicismo)

Patrimonio social propiedad de la Criterio de MAJORIA para adoptar

Sociedad lo utiliza en el trafico para acuerdos sociales
acoNseguir sus fines

No existe responSabilidad de los

socos por las deudas sociales

CLASES
Sociedades de estructura corporativa, principalmente, las sociedades de capital:

S. Anónima S.R.L. o S.L. S. Comanditaria por acciones

También se caracterizan por tener una estructura organizativa de tipo corporativo o

estatuario:
Sociedades Cooperativas Asociaciones (incluso)

LA SOCIEDAD LIMITADA DE FORMACÍON SUCESIVA

Esta figura societaria está inspirada en las reformas que ya han llevado a cabo otros
países como Alemania o Bélgica y su objetivo no es otro que el de abaratar el coste
incial de constituir una sociedad.

De ésta forma, la normativa que regula ésta forma de sociedad mercantil se recoge en
las modificaciones indicadas en la Ley de Apoyo al Emprendedor y su
Internacionalización sobre el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital,
aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio.