Concepto de Derecho

Según Hans Kelsen, en su obra Teoria General del derecho y el estado,

genera la teoría pura del derecho, y siguiendo su doctrina :

Es el conjunto de normas jurídicas positivas (norma vigente dictada por el

Estado) lógicamente conectadas y jerarquizadas, constituyendo un sistema lógico
que regula su propia creación y transformación, esto porque está precedido por
una norma fundamental que se denomina Constitución, siendo esta aquella que
otorga validez a todas las demás normas.”

Para los ius naturalistas el derecho es una expresión de los principios de justicia
que regula las relaciones de la persona en sociedad

Derecho y moral

Lo distintivo de la norma jurídica que igual que la norma moral tiene por objeto
regular la conducta humana, incluso en sociedad, es que la norma jurídica a
diferencia de la norma moral es impuesta al individuo por la sociedad organizada:
El Estado, e incluso por la fuerza. (carácter coactivo)

Concepto Moral: conjunto de normas que regulan la conducta humana para la

realización o salvaguarda de un valor individual o social, cuyo cumplimiento se
confía principalmente a la conciencia de la persona. Y depende enteramente de la
voluntad del individuo.

La identidad del derecho y moral:

1.- Refiriendo al deber ser, que la personas están llamadas a cumplir, ambas son
disciplinas normativas.

2.- Ambas apuntan a la realización de determinados bienes, que convienen al

individuo y sociedad. Ej: respeto del orden publico; no afectar la propiedad ajena,
ser honrado por tanto no robar; el bien común.
3.- Ambas pretenden fundarse en la razón, para la moral la intención y conducta;
para el derecho al conducta exteriorizada.

Estructura lógica de la norma jurídica

La norma es una creación intelectual, abstracta y de aplicación general, y se
compone de:

a- Una Hipotesis o juicio o descripción de conducta (sujeto-verbo o acción) el

que mate a otro…
Para Kelsen no es un juicio categórico o imperativo, por considerar que la
norma no manda por sí sola, sino solo descriptiva

b- Consecuencia, sanción, respuesta, reacción. El que mate a otro será

sancionado con..

Ordenamiento jurídico

Concepto: Conjunto técnicamente coordinado de las normas jurídicas (Barrassi)

Concepto para la clase, Sistema unitario de normas jurídicas establecidas y

garantizadas por el Estado, que engloba a todas las personas, instituciones y
procedimientos, bajo el amparo de la Constitución y Tratados Internacionales.

Caracteristicas según doctrina italiana

1. La alteridad ( alter: otro) , el derecho rige conductas humanas que tienen

carácter social, la justicia se ordena hacia el otro

2. La Estadualidad, doble significado;

- El Estado crea el derecho

- El Estado garantiza el derecho

 3. Obligatoriedad: imperatividad y acatamiento (manda, prohíbe, permite)

Eficacia del Derecho (vigencia, validez, derogación)

Eficacia: Cumplimiento o acatamiento efectivo de la norma

Vigencia: Se refiere a las normas que se encuentran en vigor, que son de

aplicación actual y obligatoria, vigentes desde su promulgación (fijación solemne
(D.S.) del texto de la ley) y publicación (puesta en conocimiento) en diario oficial.
art. 6 y 7 CC.

Validez: Equivale a la legitimidad de la norma, será válida si en su creación y

contenido se conforma a la Constitución. (teorías del ius naturalismo y positivismo)

Ius naturalismo: Existe un orden jurídico independiente del Estado, inmutable,

cuyos principios son válidos, para todo tiempo y lugar, estos principios están en
una realidad superior del ser humano, y son preexistente a la constitución y la ley.
(religión; naturaleza humana o la razón)

Ius positivismo: No existe otro derecho que aquel que es reconocido por el Estado
por el ordenamiento jurídico. No hay otro derecho que es el derecho positivo, la
ley, partiendo por la constitución.

Dualistas/eclécticos: Surge ante la innegable realidad de los Derechos Humanos,

entendidos como derechos preexistentes al Estado, derechos que éste no puede
desconocerlos.(doctrina imperante, ppal exponente español Gregorio Peces
Barbas)

Derogación: Pérdida de vigencia de la ley por otra ley nueva (art. 52 CC)

Expresa: Cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua.

 Tácita: Cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior.

Parcial y Total

Plenitud hermética del Ordenamiento jurídico

Dogma, que establece la plena capacidad de dar respuesta a todas las
demandas de la vida social. (art 76 CPR ppo de inexcusabilidad)

Situación de la las Lagunas del Derecho

Son una excepción aparente (las fuentes cubrirán los eventuales vacíos) al
dogma anterior y están representadas por situaciones no previstas por el
legislador, casos:
- Falta de ley
- Insuficiencia de ley, no obstante la regulación no prevé todas las
situaciones. Ej: Legítima defensa privilegiada de bienes.
- Ley en Blanco, delega el núcleo fundamental de la ley (juicio hipotético y
consecuencia) a normas de inferior jerarquía (derechos), ej: el que mataré a
otro será sancionado conforme lo diga el reglamento.

Situación de la contradicción de normas, se resuelven por los ppos de :

Ppo jerarquía
Ppo temporal
Ppo Especialidad
FUENTES DEL DERECHO
Materiales: Causa o realidad política social que justificó la norma
Formales: Procedimiento de creación y como se manifiesta (ley,
jurisprudencia, etc)

Fuentes formales:

1. La ley

2. Los tratados internacionales (son parte de la ley)

3. La costumbre.

4. La jurisprudencia

5. La doctrina

6. Los principios generales del derecho. ‘’

Ley :

Aristoteles: Consentimiento de la ciudad o polis

Santo Tomas de Aquino: Prescripción de la razón en orden al bien común

promulgada por aquel que tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.

Características

1. La ley emana de una autoridad pública,

2. La ley es obligatoria,
 3. Generalidad: La ley es una regla de general aplicación

4. Certidumbre: Con su promulgación se fija su texto y con su publicación es

conocida.

5. Permanente en el tiempo.

Costumbre:

Concepto: Repetición constante en el tiempo de una determinada norma

de conducta, en una determinada sociedad, y sobre la cual hay, en esta sociedad,
conciencia social de que es obligatoria.

Art 2 C. Civil La costumbre no constituye derecho sino en los casos que la

ley remite a ella.

Art 1944 cc “El pago del precio o renta se hará en los períodos estipulados,
o a falta de estipulación, conforme a la costumbre del país”

Art.4°. Código de Comercio .Las costumbres mercantiles suplen el silencio

de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos,
generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y
reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por
los juzgados de comercio.

Doctrina

La doctrina está conformada por la literatura (jurídica) de autores relevantes

Artículo 342 C.Procesal Penal.- Contenido de la sentencia. La sentencia definitiva

contendrá:
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídicamente
cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
RELACION JURIDICA

Sujetos de Derecho (normas relacionadas)

Persona natural
Art. 55 CC. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera
que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y extranjeros.
Artículo 74 CCLa existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre.

La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar

completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación
un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.

Artículo 77 CC Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre

materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el
recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron.
Por tanto, para el CC la calidad de sujeto de derecho(capacidad de goce) también
se extiende al no nacido, bajo la condición suspensiva de su nacimiento y con
efectos retroactivos.

La calidad de sujeto de derecho de toda persona natural se extiende hasta

sumuerte real o presunta (aquel desaparecido e ignorándose si vive más
requisitos legales)

Persona jurídica

Artículo 545 CCSe llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente…

Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de

beneficencia pública. Las corporaciones de derecho privado se llaman también
asociaciones.

Una asociación se forma por una reunión de personas en torno a objetivos de

interés común a los asociados. Una fundación, mediante la afectación de bienes a
un fin determinado de interés general.

Nuestro CC es meramente enunciativo y no excluye otros tipos de personas

juridicas que naturalmente no se contemplaban en su origen.

Atributos de la personalidad (Cualidades inherentes a la condición de

persona)

Nombre
Artículo 58 bis.- Nombre es el conjunto de palabras que sirve legalmente para
identificar a una persona. Está formado por el o los nombres propios, y por el o los
apellidos con que se encuentre individualizada en su respectiva inscripción de
nacimiento.(ver ley 21334 sobre determinación del orden de los apellidos por
acuerdo de los padres)

Domicilio

Art. 59. El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o

presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.

Divídese en político y civil (relativo al territorio y a una parte, respectivamente)

Para efectos procesales, en los distintos procedimientos (civil, laboral, penal, etc)
el establecimiento de un domicilio no obedece exactamente a las definiciones del
CC, sea por imposición legal o por autonomía de la voluntad puede ser fijado
libremente por la parte que lo invoque aunque no se cumplan los requisitos
(residencia y ánimo) ya que es de su responsabilidad o carga procesal, de no ser
efectivo el perjuicio lo sufrirá él, al establecerse su rebeldía y notificación bajo la
modalidad del estado diario (se le entenderá por notificado en el tribunal, como si
fuese su domicilio) ej

art. 26 inc 2 C. P. Penal, …En caso de omisión del señalamiento del domicilio o de
la comunicación de sus cambios, o de cualquier inexactitud del mismo o de la
inexistencia del domicilio indicado, las resoluciones que se dictaren se notificarán
por el estado diario…

Artículo 29 C.P.P. Notificaciones al imputado privado de libertad. Las

notificaciones que debieren realizarse al imputado privado de libertad se le harán
en persona en el establecimiento o recinto en que permaneciere…

artículo 41 inc 2 C.P. Civil ..Además, la notificación podrá hacerse en cualquier

día, entre las seis y las veintidós horas, en la morada o lugar donde pernocta el
notificado o en el lugar donde éste ordinariamente ejerce su industria, profesión o
empleo, o en cualquier recinto privado en que éste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.

Estado civil: Art. 304 CC El estado civil es la calidad de un individuo, en

cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles.(casado, conviviente civil (ley 20830 Acuerdo de Unión Civil, separado
judicialmente, divorciado, viudo, padre, madre, hijo

Nacionalidad

Art. 57 CC La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en

cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código.

Para el CC la capacidad de goce y ejercicio no está supeditada a la nacionalidad,

lo anterior, sin perjuicio del estatuto reconocido para chilenos en nuestra CPR
(voto)

Patrimonio: Éste no significa la existencia efectiva de bienes (sean corporales-

materiales o incorporales-facultades-derechos) , sino a su potencialidad, así un
vagabundo por tal condición no se le priva de este atributo

Límite a los derechos subjetivos

Como se señaló, la relación jurídica entre sujetos de derecho genera derechos y

obligaciones correlativas, el derecho subjetivo está mirado desde la perspectiva
del sujeto activo, es decir, de quien tiene la facultad incorporal (inmaterial) de
exigir su cumplimiento.

Limites

Intrínsecos a la relación jurídica

- Inherentes al derecho a facultad (quien es usufructuario solo tendrá el uso)

 - La buena fe, inherente al establecimiento de todo derecho, así nadie que
contrarie dicho ppo podrá aprovecharse o exigir su derecho, ej:

Art 1546 CC Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por

consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella.

Art. 1814 inc 3 CC El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una

parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe.

Inherentes a la función social o bien común, por ej: El art 601, prohíbe a los
propietarios construir balcones, etc que perjudiquen al resto

Extrínsecos a la relación jurídica

- La intervención de terceros y los derechos adquiridos de éstos, por ej art

1576 CC

El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión

del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le
pertenecía.

En este caso, el pago hecho por error afecta al sujeto activo quien no podrá
desconcerlo y sin perjuicio de exigir su reembolso a quien lo recibió.

- Colisión de derechos, situaciones en que concurren o convergen derechos

de igual o mayor entidad, como en el caso de pluralidad de acreedores
hipotecarios donde el sujeto activo deberá respetar el orden establecido por
ley.

Situación del denominado Abuso del derecho

Conceptualmente se entiende por el “acto por el cual una persona ocasiona un
perjuicio a otra excediéndose de los límites materiales de un derecho que
indiscutiblemente le pertenece y que sólo en apariencia reviste un carácter de
absoluto”.

No se discute, por tanto, la existencia del derecho, sino la forma abusiva,

desapegada de su función social (finalistas) o dirigida por el dolo o culpa.

Nuestro CC no recoge una norma sobre abuso del derecho, cediendo su

aplicación y reconocimiento a la Jurisprudencia.

Es manifiesto que los límites no son ni serán una cuestión pacífica habida cuenta
de la inseguridad jurídica que podría creerse, por lo tanto la Teoría del abuso de
circunscribirse a situaciones especialmente determinadas, descritas y previstas
previamente. Por Ej: aquel que ejerza su legítimo derecho a exigir el pago de la
deuda, será abusivo si sus primarias intensiones no eran la de contratar, sino ésta
última fue solo un medio de su plan defraudatorio. (Caso Eurolatina). Ejemplo
anterior, es sin perjuicio de los vicios inherentes al acto que al final de cuentas le
restarían eficacia y su calidad de derecho exigible.