Laudo JP
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Contrato:
Demandante:
Demandado:
ÁRBITRO ÚNICO:
Decisión Arbitral N° 08
En la ciudad de Huaraz, a los trece días del mes de marzo del año dos mil
veinticuatro, el Árbitro Único, luego de realizar las actuaciones arbitrales de
conformidad con la ley y las normas establecidas, escuchados los argumentos
sometidos a su consideración y deliberando en torno a las pretensiones planteadas
en la demanda arbitral, dicta el siguiente laudo para poner fin, por decisión de las
partes, a la controversia planteada.
I. CONVENIO
Las controversias que surjan entre las partes durante la ejecución del
contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo de
las partes.
Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje a fin de resolver
dichas controversias dentro del plazo de caducidad previsto en la Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento.
13. Con Resolución No. 07, de fecha 05 de enero de 2024, el Árbitro Único, admite
los medios probatorios ofrecidos por las partes, y se fijan los siguientes puntos
controvertidos: (i) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad efectúe
la devolución de la retención por garantía de fiel cumplimiento ascendente a
S/.200,371.20 (Doscientos mil trescientos setenta y uno con 20/100 soles), y (ii)
Determinar a quién corresponde ordenar el pago y/o reembolso los costos
arbitrales generados en el presente proceso. Así mismo, se concede a las
partes el plazo de cinco (5) días hábiles, a efectos que manifiesten lo
conveniente a su derecho, respecto a los puntos controvertidos fijados, y se
convoca a las partes a la Audiencia de Informes Orales.
ii) El análisis del presente caso y las conclusiones a las que arribe el
Árbitro Único, serán efectuadas de conformidad con la
documentación aportada por las partes, así como de la información
que de modo indubitable se desprende de los actuados que obran
en el expediente del caso, habiéndose tenido en cuenta en su
integridad, aún en caso de no ser expresamente mencionados en el
análisis.
vi) Las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos
sus medios probatorios, así como ejercer la facultad de presentar
alegatos y exponerlas ante el Tribunal Arbitral Unipersonal.
PRETENSIÓN PRINCIPAL
PRETENSIÓN ACCESORIA
V. PUNTOS CONTROVERTIDOS
22. Mediante Resolución No. 07, de fecha 05 de enero de 2024, el Árbitro Único,
determinó como puntos controvertidos los siguientes:
1
Martel Chang, R. (2021). “Resolución arbitral extra petita postlaudo: ¿protestar en sede arbitral o judicial?”. Ius et
Praxis, 52, pp. 289-290.
pretensión principal (segundo punto controvertido) deriva de
la primera pretensión principal (primer punto controvertido). El
Árbitro Único deja constancia que dicho análisis de ninguna
manera afecta el análisis sistemático sobre aquellas.
24. Señala que, pese a los inconvenientes suscitados durante la ejecución del
contrato, por la declaratoria en emergencia sanitaria, su representada culminó
con la ejecución de la prestación de los servicios, a satisfacción de la Entidad, y
que de acuerdo con la Cláusula Quinta del Contrato (Plazo de la ejecución de
la prestación), su representada ha cumplido con la prestación objeto del
contrato; por ello, conforme lo dispuesto en la Cláusula Cuarta (del pago), su
representada también cobró por la prestación de los servicios.
26. Indica que, en la misma Cláusula, en la parte final del segundo párrafo se ha
establecido que la retención por la garantía de fiel cumplimiento debía ser
devuelta al finalizar el contrato, por lo que la demandada debió ordenar la
devolución de la retención, lo que no ha sucedido hasta la fecha,
inexplicablemente, pues según el propio contrato, la Entidad demandada tenía
la obligación de devolver la retención una vez culminada la ejecución del
contrato.
B. POSICIÓN DE LA ENTIDAD
31. Así mismo, señala que mediante Informe de Control Especifico N° 013-2022-2-
0333-SCE, el Órgano de Control Institucional, como resultado del Servicio de
Control Especifico practicado a hechos con evidencia de Irregularidades
practicado a la Municipalidad Provincial de Bolognesi, formula las conclusiones
siguientes:
32. Sustenta además, que en mérito a lo prescrito por el artículo 149° del
Reglamento del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225 - Garantía de fiel
cumplimiento - 149.1. - Como requisito indispensable para perfeccionar el
contrato, el postor ganador entrega a la Entidad la garantía de fiel cumplimiento
del mismo por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del
contrato original. Esta se mantiene vigente hasta la conformidad de la
recepción dela prestación a cargo del contratista, en el caso de bienes,
servicios en general y consultorías en general, o hasta el consentimiento de la
liquidación final, en el caso de ejecución y consultoría de obras.
B. POSICIÓN DE LA ENTIDAD
37. Señala así mismo, que del convenio arbitral que consta en el Contrato de
Ejecución de Servicios N° 013-2020- MPB/GM, las partes no han convenido de
forma alguna de pago de costos del proceso arbitral, por ello será oportuno el
pronunciamiento respectivo por parte de la autoridad arbitral, adicionalmente
refiere que el demandante solicita el pago de una cuota litis cuando su
demanda no se encuentra firmada por ningún abogado.
43. Con relación al plazo de ejecución de la prestación, cabe señalar, que este fue
modificado a través de la Adenda N° 01 al Contrato de Ejecución de Servicios
N° 013-2020-MPB/GM, suscrita entre ambas partes con fecha 02 de diciembre
de 2020, en cuya cláusula SÉTIMA, se dispuso la modificación de error
material, contenido en la Cláusula QUINTA del contrato primigenio, bajo las
siguientes estipulaciones:
48. En este sentido, la Garantía de Fiel Cumplimiento, tiene como objetivo principal
respaldar el correcto cumplimiento por parte del contratista, de todas las
obligaciones que asumió frente a la Entidad, según lo estipulado en el contrato
y lo dispuesto en las Bases integradas y la oferta ganadora; y para el caso que
nos avoca, al tratarse de una contratación de servicios, la vigencia de esta
garantía debe extenderse únicamente hasta la conformidad de la recepción
de la prestación a cargo del contratista.
49. Como bien lo señala Martinez, la obligación de mantener vigente la garantía
hasta la conformidad de la recepción de la prestación o la conformidad del
consentimiento de la liquidación final, según sea el caso, radica en lo siguiente
“El propósito de dicha obligación es que la entidad encuentre cubierto su riesgo
de modo permanente, durante el período en el cual el vínculo con el
contratista no hubiese concluido de modo definitivo, aun cuando ello
involucre sucesivas renovaciones”2.
50. En consecuencia, la CULMINACIÓN DE LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL, se
encuentra sujeta a la recepción y conformidad por parte del área usuaria, o del
órgano determinado en el Contrato, en aplicación del artículo 149° del
Reglamento de la Ley N° 30225 Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, siendo a partir de este momento, que
el vínculo contractual se extingue, y a raíz de ello, la Carta Fianza o Garantía
de Fiel Cumplimiento ya no tiene razón de ser, pues su otorgamiento o
retención únicamente garantizaba el cumplimiento de todas las estipulaciones
establecidas en el Contrato.
2
Martínez Zamoa,Marco Antonio.“Constitucióndegarantíasenelrégimendecontrataciónpública”.en actualidadJurídica,
tomo 147, Lima, febrero 2006, Gaceta Jurídica, p.177.
ha emitido la RESOLUCIÓN GERENCIAL N° 254-2022-MPB/GM, de fecha 06
de setiembre de 2022, a través de la cual resuelve lo siguiente:
54. Así el artículo 203° del Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, establece la Ejecutoriedad del acto administrativo,
prescribiendo lo siguiente: “Los actos administrativos tendrán carácter
ejecutario, salvo disposición legal expresa en contrario, mandato judicial o que
estén sujetos a condición o plazo conforme a ley”, y el artículo 204.1 prevé:
Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos pierden efectividad
y ejecutoriedad en los siguientes casos:
60. A través de este precepto, se consagra una presunción iuris tantum (admite
prueba en contrario); siendo una garantía para las actuaciones de la
Administración Pública en el marco de sus funciones en tutela del interés
público, toda vez, que los cuestionamientos que realicen los administrados
deberán ser confirmados por las autoridades administrativas o judiciales
competentes para controlar la legalidad de los actos administrativos.
61. Si no existiera tal principio toda la actividad estatal podría ser cuestionada con
la posibilidad de justificar la desobediencia como regla normal en el
cumplimiento de los actos administrativos, obstaculizando el cumplimiento de
los fines públicos al anteponer el interés individual y privado al bien común, sin
atender a la preponderancia que aquellos representan como causa final del
Estado.3
65. Por otro lado, cabe señalar que existen actos de administración interna, a
través de los cuales se han verificado los antecedentes del caso, y se han
proyectado sendos Informes Legales y Técnicos, en los cuales recomiendan la
devolución de la Garantía de Fiel, tal como se observa del Informe Legal N°
071-2022-MPB/ALE/JRC, de fecha 17 de octubre de 2022, en el cual
expresamente se concluye lo siguiente: “SE RECOMIENDA, DEVOLVER la
Garantía de Fiel Cumplimiento al ejecutor del Servicio de MANTENIMIENTO
DEL CAMINO VECINAL TRAMO TRAYECTORIA EMP. PE-1NR (LIMITE
DPTAL)-MANGAS-MANIS-CHAMAS-DESV. AN-1350- GORGORILLO-
PTA.CARRETERA; BOLOGNESI – ANCASH, debiendo emitirse el Acto
Resolutivo, de devolución de garantía de fiel cumplimiento, conforme al Artículo
164° Ejecución de Garantías (…)”.
73. Así el artículo 171 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
establece lo siguiente:
76. De esta forma, es innegable que la liquidación efectuada derivada del Contrato
materia de análisis, es un paso previo fundamental para la culminación del
mismo, que genera como efecto la extinción de la relación jurídica contractual
que vincula al contratista con la Entidad, por ende, se liberan ambas partes de
las obligaciones a su cargo establecidas en el contrato, sin tener razón de ser
una Garantía de Fiel Cumplimiento, pues como no hay prestación jurídica que
garantizar, al habers finiquitado ambas contraprestaciones.
77. Ahora bien, al ser el paso previo inmediato para la culminación del contrato,
cuál es la liquidación, no debe extenderse de manera indefinida, de ser así, el
Contrato no tendría una fecha determinada o por lo menos aproximada para su
culminación pudiéndose prolongar indefinidamente en el tiempo, situación que
generaría consecuencias de impacto negativo para ambas partes, tanto de
naturaleza económica por el incremento de costos, como de naturaleza
jurídica.
82. Con relación a ello, el artículo 70° de la Ley de Arbitraje establece que los
costos arbitrales comprenden los honorarios del Tribunal Arbitral, los gastos
administrativos del Centro de Arbitraje, entre otros.
83. El artículo 73° de la Ley de Arbitraje establece que los costos del arbitraje
serán de cargo de la parte vencida. Sin embargo, el Tribunal Arbitral podrá
distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estima que el prorrateo es
razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
84. Las normas pertinentes del Reglamento de Arbitraje del Centro aplicable a este
caso disponen reglas similares a las contenidas en la Ley de Arbitraje. (No sé
que dice el Reglamento) =(
85. Ahora bien, con relación a la condena de costos, corresponde que el Árbitro
Único evalúe si se ha pactado al respecto en el convenio arbitral, de la revisión
del convenio arbitral, se aprecia que las partes no han previsto nada
relacionado a los costos del arbitraje:
86. Entonces, atendiendo a la inexistencia de pacto entre las partes sobre la
asunción de costos del presente arbitraje, el Árbitro Único considera que, en
aplicación del artículo 73° de la Ley de Arbitraje, cuenta con discrecionalidad
para determinar la condena de costos.
87. Para tal efecto, el Árbitro Único tiene en consideración que en el presente laudo
se está declarando fundada la primera pretensión, y también tiene en cuenta
las posiciones de las partes y los medios probatorios actuados en el presente
proceso arbitral.
90. De otro lado, considerando que ambas partes observaron una conducta
procesal de buena fe durante el desarrollo del presente proceso arbitral, el
Árbitro Único dispone que cada parte asuma los gastos de defensa legal,
expertos o ayuda técnica u otros gastos en los que hubiera incurrido con
ocasión del presente arbitraje.
VIII. DECISIÓN. –
Por las razones expuestas, de conformidad con las reglas pactadas por las partes,
el Reglamento del Centro, y lo previsto en el Decreto Legislativo N° 1071, el Árbitro
Único, dentro del plazo correspondiente y resolviendo en Derecho, LAUDA: