SEMANA 9 (1)

DERECHO CIVIL V: CONTRATOS
Derecho de los Contratos

Semana 9
Contratos con
Contratos Preparatorios
prestaciones recíprocas
Contratos Preparatorios
Consideraciones de hecho o de derecho pueden determinar

que los contratantes no puedan o no quieran celebrar el
contrato en un momento determinado; pero, a pesar de ellas,
quieran, en ese momento, asegurar su celebración futura. Este
interés, la celebración futura del contrato, pueden satisfacerlo
los contratantes, de acuerdo con lo regulado en el Código Civil,
mediante la celebración, en el presente, de un contrato
preparatorio.
A diferencia del abrogado, el Código Civil vigente se ocupa del tema en el régimen
del contrato en general, entendiendo que los contratos preparatorios pueden
estipularse con la finalidad de preparar la celebración de cualquier contrato
definitivo. Sin embargo, al hacerlo solo regula dos contratos preparatorios típicos: el
compromiso de contratar y el contrato de opción.
Es decir que no encontramos una definición de lo que entiende el Código por los
contratos preparatorios -básicamente prescindible-, sino que tampoco encontramos
un régimen general que resulte aplicable tanto a los contratos típicos de los que se
ocupa, como a los contratos preparatorios atípicos que, en ejercicio de su libertad
de estipulación, las partes pueden celebrar.
CONTRATOS PREPARATORIOS
• COMPROMISO DE CONTRATAR
ARTÍCULO 1414.- POR EL COMPROMISO DE CONTRATAR LAS PARTES SE

OBLIGAN A CELEBRAR EN EL FUTURO UN CONTRATO DEFINITIVO.
ARTÍCULO 1415.- EL COMPROMISO DE CONTRATAR DEBE CONTENER, POR

LO MENOS, LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DEFINITIVO.
Compromiso de celebrar un contrato definitivo Conforme lo señala el artículo 1414 del
Código Civil: “Por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar en el
futuro un contrato definitivo”.
El compromiso de contratar un contrato definitivo de compraventa crea la obligación de

celebrar este contrato, el cual, a su vez, crea la obligación de transferir la propiedad de
un bien y la obligación de pagar su precio en dinero; por el compromiso de contratar las
partes se obligan a celebrar en el futuro un contrato preparatorio, en el que existen los
elementos inherentes a la contratación, como son el concierto de voluntades, el
consentimiento, el objeto y la causa; se trata de un verdadero contrato, cuya finalidad
consiste en el compromiso de celebrar otro a futuro (Cas. N°1659-2014-La Libertad).
LA ESTRUCTURA DEL COMPROMISO DE CONTRATAR
El compromiso de contratar, y esta es la primera idea que cabe

destacar sobre su concepción, es un contrato. Más allá de la
expresión “compromiso” utilizada por el texto para designar a la
figura, el contenido de este, atendiendo a que se trata de una de
las especies de los contratos preparatorios, no puede ser otro que
el del acuerdo de partes que produce efectos patrimoniales; y
este, cualquiera sea la denominación que se le dé, es un contrato.
El consentimiento viene a ser la manifestación de la voluntad común, de dos o más partes, de
preparar, a través de este contrato, la celebración de un contrato definitivo determinado.
Los contratantes en el compromiso de contratar han de ser sujetos con plena capacidad de obrar.
Esta capacidad debe ser similar a la exigida para celebrar el contrato definitivo.
El objeto es la específica relación obligatoria que las partes se proponen crear. Así, por el
compromiso de contratar, los celebrantes se proponen crear una relación obligatoria –cuya
naturaleza examinaremos más adelante-, por la cual todos queden obligados a celebrar un contrato
definitivo. El compromiso de contratar, a diferencia del contrato de opción, entonces, es un contrato
con efectos obligacionales. En consecuencia, los celebrantes del compromiso de contratar terminan
obligándose a prestar su cooperación, para hacer posible la celebración del contrato definitivo.
La causa está dada por la finalidad lícita perseguida por los contratantes al
preparar la celebración de un contrato definitivo determinado. Este último
necesariamente lícito.
Y la forma, atendiendo a lo regulado en el artículo 1425 del Código Civil,

dependerá del contrato definitivo.
Desde el punto de vista funcional, y esta es la segunda idea contenida en el texto, el
compromiso de contratar, como lo señalamos al referirnos a su objeto, produce efectos
obligacionales. La relación jurídica patrimonial que se crea por el compromiso de contratar,
entonces, es, a diferencia de la creada por el contrato de opción, una de naturaleza
obligacional. Toda vez que se ha suprimido la clase de los contratos reales, entre nosotros,
el deber de cooperación que crea el compromiso de contratar siempre importa ejecutar
una prestación de hacer.
Lo que fluye directamente del artículo que estamos comentando, y empezamos este
acápite destacándolo, es que el contrato definitivo es, respecto del compromiso de
contratar, un hecho necesariamente futuro. Resulta, entonces, un imposible jurídico el que
ambos sean hechos contemporáneos. La contemporaneidad afectaría el objeto del
compromiso de contratar acarreando su nulidad; mas no la nulidad del, en este caso,
impropiamente, contrato definitivo. El compromiso de contratar y el contrato definitivo
son, entre sí, contratos autónomos. No hay entre ellos una relación de accesoriedad. Es
más, el primero no es una etapa previa de la formación del segundo; y este no es un
requisito de eficacia del primero. Cada uno, entonces, tiene su propio iter contractual.
PLAZO DEL COMPROMISO DE CONTRATAR
Artículo 1416.- El plazo del compromiso de contratar debe

ser determinado o determinable. Si no se estableciera el
plazo, este será de un año.
El plazo del que se ocupa el artículo que estamos comentando, entendiéndolo como elemento
esencial de la relación obligatoria creada por el compromiso de contratar (no así del contrato mismo),
es uno que tiene naturaleza resolutoria. En consecuencia, la obligación de celebrar el contrato
definitivo, la de cooperar mediante la aceptación de la oferta que se reciba, resulta exigible hasta
antes del vencimiento del plazo. Una vez vencido el término final del plazo, entonces, se resuelve la
relación obligatoria. Ya no cabe exigirse la celebración del contrato definitivo. Y toda vez que en este
caso, la resolución de la relación obligatoria se produce por la verificación de una modalidad
resolutoria del contrato, esta no produce efectos retroactivos.
Puede también tener plazo suspensivo, sin embargo, depende de su estipulación en el momento de
celebrarse el compromiso de contratar; o por un acto posterior modificatorio del mismo.
De acuerdo con el texto del artículo que estamos comentando,
el plazo, entiéndase el resolutorio, puede ser determinado o
determinable. Esto es, el término final del plazo puede estar
establecido en el momento de la celebración del compromiso
de contratar, o puede definirse por un evento posterior al
contrato; evento que, al determinar un plazo, necesariamente
se verificará. En el segundo caso, el plazo resolutorio
determinable, al celebrar el compromiso de contratar, los
contratantes tendrían que estipular el evento que permitirá
establecer su término final.
NEGATIVA INJUSTIFICADA DE CELEBRAR EL
CONTRATO DEFINITIVO
Artículo 1418.- La injustificada negativa del obligado a

celebrar el contrato definitivo otorga a la otra parte
alternativamente el derecho a:
2. Solicitar se deje sin efecto el

1. Exigir judicialmente la celebración compromiso de contratar. En uno u
del contrato. otro caso hay lugar a la
indemnización de daños y perjuicios.
Podrían, entonces, presentarse hipótesis de inejecución de la prestación, de
negativas a aceptar la oferta que se formula, y, a pesar de la existencia de la
obligación, no configurarse como incumplimientos. En efecto, si hay justificación
para la negativa, aunque no se acepte la oferta no se incurre en incumplimiento.
Así, podemos imaginar el caso del compromiso de contratar celebrado
estipulándose solo los elementos esenciales del contrato definitivo, en el que la
oferta contiene, además, elementos secundarios. Si el destinatario de la oferta
considera, de buena fe, que esos elementos secundarios realmente se apartan
del contrato que habían proyectado al celebrar el compromiso de contratar, su
negativa a aceptarla sería justificada y no incurriría en incumplimiento.
El artículo que estamos comentando, con toda precisión, dispone que la pretensión del
contratante fiel es la de exigir judicialmente la celebración del contrato. Desde un punto de vista
lógico no podría ser de otro modo. Del compromiso de contratar nace la obligación de celebrar,
en el futuro, un contrato definitivo; esta obligación tiene por contenido una prestación de hacer,
que tiene por objeto un servicio: la aceptación. El incumplimiento se presenta porque el servido
no es prestado; en consecuencia, el acreedor está facultado para pretender judicialmente la
prestación de este servicio, la aceptación, vale decir, la ejecución en especie de la prestación de
hacer debida.
La negativa injustificada a aceptar la oferta del contrato definitivo, por parte del obligado, puede
hacer perder, legítimamente, el interés que tenía el contratante fiel en la celebración de este
contrato. Su nuevo interés, provocado por el incumplimiento injustificado, es que se deje sin
efecto el compromiso de contratar.
CONTRATO DE OPCIÓN
Artículo 1419.- Por el contrato de opción, una de las partes queda vinculada a
su declaración de celebrar en el futuro un contrato definitivo y la otra tiene el
derecho exclusivo de celebrarlo o no.
Artículo 1422.- El contrato de opción debe contener todos los elementos y

condiciones del contrato definitivo.
Existen tres formas: Derecho de opción de compra, el Derecho de opción de venta y Derecho de
opción recíproca.
Muy utilizado en los mercados de valores.
En el marco de una relación contractual de arrendamiento, se puede insertar una cláusula que
contenga la opción a favor del arrendatario de adquirir el bien arrendado, o, puede ser que el
arrendador prometa - de forma no contextual- mantener firme la oferta de venta durante un plazo
para su ejercicio por el arrendador.
Una cuestión que queda por aclarar es la diferenciación de la opción con el compromiso de contratar
es el carácter obligatorio es central, constituye un índice tipológico del compromiso de contratar,
pues se exige que las partes deben de prestar un nuevo consentimiento en cumplimiento de las
obligaciones asumidas; en cambio, en el contrato de opción, extraño a los efectos obligatorios, la
parte optada, sometida a sujeción, no tendría que realizar ninguna otra declaración para la
celebración del contrato definitivo; esta parte habría tenido la oportunidad de efectuar una
valoración final de sus intereses, entendiéndose estar lista a asumir la autorregulación generada por
la sola declaración del optante.
CONTRATO CON PRESTACIONES RECÍPROCA
EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO
Artículo 1426.- En los contratos con prestaciones recíprocas
en que estas deben cumplirse simultáneamente, cada parte
tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestación
a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestación o se
garantice su cumplimiento.
Es en este cuadro de la taxonomía contractual que surgen los llamados “contratos con prestaciones
correspectivas” (también conocidos como de “prestaciones recíprocas”). En términos generales, estos
contratos se caracterizan por expresar el principio según el cual cada atribución patrimonial encuentra su
causa justificante en otra que le es opuesta, de modo que la falta de ejecución (o inexacta ejecución) de la
primera, determinará, inmediatamente, la ausencia de ejecución (o inexacta ejecución) de la segunda.
Entonces, de un primer avistamiento a la categoría bajo análisis tendremos que, mediante un contrato con
“prestaciones correspectivas”, las partes sumarán y restarán bienes y/o utilidades a su patrimonio por
medio de la operación económica resultante del acuerdo, siendo que las atribuciones que a cada uno de
los contratantes les correspondan gozarán de un imprescindible nexo de interdependencia funcional entre
sí.
La vinculación que media entre las prestaciones es la que juega un rol fundamental en la concreción de la
causa del contrato. Dicho de otro modo, será el cumplimiento de las reglas de “correspectividad” la que
volverá posible que las partes Intervinientes vean satisfechos los intereses que ponen en juego a través de
esta modalidad contractual.
LA EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO COMO
MECANISMO DE AUTOTUTELA CONTRACTUAL
En el campo de los contratos con prestaciones correspectivas, las tutelas se enfocan principalmente
en el aseguramiento del equilibrio de las esferas jurídicas de los contratantes, dado que esta es la
única manera en la que la causa del contrato podría ser realizada. En esta línea, un acontecimiento
que resquebraja los cimientos sobre los que se sostienen los contratos con prestaciones recíprocas
es el incumplimiento - o el mal cumplimiento- del programa contractual por alguna de las partes.
Ante ello, el sistema normativo reacciona brindado al otro sujeto interviniente el poder de decidir la
suerte del contrato, es decir, si se mantiene vigente o si, contrariamente, le pone fin, ello de
acuerdo a lo que resulte ser su interés en dicho momento.
Sin embargo, para que la contraparte pueda reaccionar con tales mecanismos de tutela se vuelve
imprescindible que esta se encuentre en estado de cumplimiento, esto es, que haya ejecutado
fielmente la prestación comprometida.
Ahora, si ambas partes se hallan en incumplimiento y una indebidamente hace valer algún remedio
de exigencia o destrucción del contrato, la otra tendrá a su favor la potestad de paralizar el avance
de tales reclamos denunciando su ilegitimidad, justamente por la circunstancia del no cumplimiento
de lo acordado.
La potestad de la que nos encontramos hablando es la conocida “excepción de incumplimiento”. Se

trata pues de “un remedio autónomo que puede ejercerse de acuerdo con el interés del acreedor
en no ejecutar el contrato por el incumplimiento de la otra parte”, lo que se traduce en “una
negativa de cumplir la propia obligación cuando, en los contratos con prestaciones correspectivas,
la otra parte no ha cumplido o no ofrece cumplir contemporáneamente la propia.(BENEDETTI,
Alberto María.).
Dos formas de momentos de la excepción de incumplimiento: a) Simultaneidad, en el sentido que

las obligaciones se lleguen a cumplir en la misma oportunidad, es decir, de mano contra mano. b)
Momento diferido, siempre que el excepcionante sea el que tiene que ejecutar la prestación en
segundo lugar respecto de su contraparte.
EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD DE TÉRMINO
Artículo 1427.- Si después de concluido un contrato con

prestaciones recíprocas sobreviniese el riesgo de que la parte
que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que
debe efectuar la prestación en primer lugar puede suspender
su ejecución, hasta que aquella satisfaga la que le concierne o
garantice su cumplimiento.
• A diferencia de la excepción de incumplimiento, esta:
“i) no presupone la inejecución, sino el mero peligro futuro de la misma; y, ii) puede ser activado
por el contratante cuyo crédito aún no se debe (pero que tiene razones suficientes para
desconfiar respecto del logro futuro de la contraprestación una vez que esta resulte exigible) –
Benedetti-.
El contratante que debe ejecutar en primer lugar su prestación, la suspenda si es que tiene la
sospecha fundada de que su contraparte no hará lo mismo en el plazo que le corresponde, esto
debido a una variación negativa de sus condiciones patrimoniales. Y es que dicho contratante no
podría utilizar ni la excepción de incumplimiento ni la resolución del contrato, pues estos
remedios reclaman que la no ejecución de la prestación ya se haya verificado.
En sentido contrario, el mecanismo de tutela que venimos desarrollando reclama que la

obligación a cargo de la parte que debe cumplir en segundo lugar aún no sea exigible, por lo que
propiamente no podría mediar incumplimiento alguno.
La Corte di Cassazione, por ejemplo, estableció que “la existencia de la
situación de peligro no es suficiente para solicitar la suspensión si lo que hay
es un mero temor subjetivo de que la contraparte no pueda realizar su
prestación, o que el otro contratante tenga deudas con terceros que no han
sido satisfechas en la fecha de su vencimiento”, en cambio, sí hay riesgo de
incumplimiento si median protestos cambiarios o procesos ejecutivos en
contra del deudor, también en la posibilidad de que el obligado sea llevado a
un procedimiento concursal, o en el hecho de que el bien prometido por
virtud de la compraventa sea pasible de ser reivindicado por un tercero”.
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
Artículo 1428.- En los contratos con prestaciones recíprocas,
cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de su
prestación, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la
resolución del contrato y, en uno u otro caso, la indemnización
de daños y perjuicios. A partir de la fecha de la citación con la
demanda de resolución, la parte demandada queda impedida de
cumplir su prestación.
TEMA QUE LO ESTUDIAREMOS CON MAYOR PROFUNDIDAD EN

PATOLOGÍAS Y REMEDIOS DEL CONTRATO
GRACIAS

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ARTÍCULO 1414.- POR EL COMPROMISO DE CONTRATAR LAS PARTES SE

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