Embargos Sinagalia

BS ADVOCACIA - Dr Braulio de Sousa Filho OAB/SP 154.
245
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 28º VARA CÍVEL DO
FORO CENTRAL DA COMARCA DE SÃO PAULO - SP
PROCESSO N.º 000.03.047429-9
JOSÉ SINAGALIA ME, devidamente

representado por seu advogado e procurador infra assinado, com
escritório à Av. Guarapiranga, 1.738, sala 02, Guarapiranga, CEP 04901-
020, na Capital do Estado de São Paulo - SP, para onde requer sejam
remetidas todas as notificações e intimações dos atos processuais que
demandem notificações à parte, nos autos do PEDIDO DE FALÊNCIA
em epígrafe, que lhe foi promovida por MAF TELECOMUNICAÇÃO
E COMÉRCIO LTDA, perante essa Egrégia Vara, vem,
respeitosamente, perante esse D. Juízo, apresentar sua expressa defesa em
forma de
EMBARGOS
ao feito, mercê das considerações que, com o devido respeito, pede

licença para aduzir:
1
Av. Guarapiranga, 1.738, sala 02, Guarapiranga - Santo Amaro - CEP 04901-020- SP F:5891-5009
BS ADVOCACIA - Dr Braulio de Sousa Filho OAB/SP 154.245
1. Através das razões, alinhadas na exordial,
alegando ser credora da requerida de importância de R$ 438,00
(quatrocentos e trinta e oito reais), através de um título de crédito
(duplicata) que fora protestado por falta de pagamento, tendo atribuído
ao feito o valor de R$ 640,00 (seiscentos e quarenta reais), fora aberta
falência da embargante e determinado os procedimentos estatuídos na LF.
2. A r. sentença não reflete a realidade dos fatos,

que com certeza o M.M. Juiz da causa foi ilaqueado na sua boa-fé, ao
proferir a mesma, eis que nada do que postula o Autor faz o mais mínimo
jus, tal como evidenciará o embargante no seguimento destas razões de
contrariar. Antes de adentrar, porém, no mérito da alegações exordiais
propriamente ditas - e o fará de forma irretorquível e irrecusável - pede
venia o demandado para abordar, “ad cautelam”, o que ora o faz, nesta
oportunidade:
PRELIMINAREMENTE
Anulação da r. sentença por erro de citação
3. Como matéria preliminar, a teor do disposto

no artigo 301, inciso I, do Código de Processo Civil, impõe-se a
decretação da nulidade do processo.
4. A citação, antes mesmo de produzir os efeitos

específicos insertos no artigo 219 do CPC, assume o papel fundamental
de completar a relação jurídica processual trilateral, isto é, formar o
processo com relação ao réu ou interessado.
2
5. A simples formação linear, bilateral (autor e
juiz), não é suficiente para constituir o processo. O procedimento tem
início qunado o primeiro ato processual é praticado (CPC, art. 263), mas a
relação jurídica processual trilateral (processo) ainda está incompleta e
somente se completará com a citação válida.
6. Tudo isso leva à conclusão indisputável de

que sem citação não existe processo.
7. Com efeito, no caso em tela, não se vislumbra

a citação do Sr. José Sinagalia, proprietário da empresa individual, onde
exerce a função de representante comercial, intermediando (atravessador)
negociações de compra e venda de mercadorias entre empresas,
escritórios etc., utilizando como referência de endereço comercial o
mesmo de sua residência.
8. Vislumbra-se que o Sr. José não foi citado

pessoalmente, salientando que o mesmo não tem empregados ou qualquer
pessoa com poderes para receber citações, e haja vista a citação de
devedores ser pessoal, logo inexistindo citação deve-se imperiosamente
ser decretado nulo o processo.
9. Ex positis, e uma vez que não se faz presente

na hipótese sub judice a citação válida do devedor, reputada como
indispensável ao seu processamento e conhecimento, impõe-se, data
venia, a decretação da anulação do processo ab initio, momento em que
se abrirá vista do mesmo para que o réu possa apresentar as elevadas
razões de direito ou ilidir a falência; devendo para tanto todos os atos
praticados até a presente data ser decretado como nulos.
3
No Mérito
10. Caso a preliminar não seja acolhida por

amor as argumentos vem a presente no mérito contestar, nos moldes
abaixo, todavia convém esclarecer que não é verdade, baldados os
esforços do eminente subscritor do libelo - que por certo foi ilaqueado em
sua boa fé -, que o embargante deva o valor alegado pelo Autor e que está
em mora, sem apresentar relevantes razão de direito, conforme
ingloriamente indicado na exordial.
11. Efetivamente houve compra das mercadorias

e a emissão da duplicata, entretanto parte da mercadoria chegou com
defeito e vícios redibitórios. Após recebida a mercadoria e constatado o
problema, ato contínuo a ora devedora imediatamente colocou toda
mercadoria à disposição no prazo de dez dias, fazendo a devida
comunicação ao credor, pedindo a troca das mesmas, como faculta os
arts. 7º e 8º da Lei n.º 5.474/68 (Leis das Duplicatas).
12. O problema ainda não foi solucionado,

porem a credora mencionou que iria fazer a troca de um dos aparelhos
telefônicos que apresentou defeito, para tanto foi efetuado o pagamento
do outro aparelho, porem nunca ocorreu a substituição do aparelho, não
podendo o credor exigir o cumprimento do contrato, antes de cumprir a
sua parte que é entregar as mercadorias corretamente, fiel ao disposto no
artigo 477 e 478 do Novo Código Civil que diz:
Nos contratos bilaterais, nenhum dos
contratantes, antes de cumprida a sua obrigação, pode exigir o
implemento da do outro.
4
13. O fato acima narrado é impeditivo da

declaração da falência, por estar amparado no inc. VIII, do artigo 4º da
LF, defesa mediante relevante razão de direito. Ad argumentandum,
mesmo que não fosse o caso de admissão da preliminar argüida, a
falência não teria sido decretada em razão desta relevante razão de
direito, além do que o devedor nunca se silenciou em pagar o que deve,
porem deseja o fazê-lo na proporção correta, se há vícios redibitórios, ou
substitui o bem ou diminui o seu valor.’
14. Ex positis, pelas razões retro, requer a V.

Exa. que se digne:
a) receber a presente com os documentos que a
instruem e por fim julga-lo procedente, para reforma da r. decisão,
tornando sem efeito a constitutividade da mesma;
b) admitir a preliminar para julgar nulo o
processo desde a citação, tornando nulo todos os atos praticados até a
presente data, se assim não entender V. Exa., não declarar a quebra, ex vi
do caput do artigo 4º e seu inciso VIII da LF;
c) determinar a abertura da casa do réu, pois
utiliza o mesmo endereço comercial e residencial;
d) suspensão da exigência a que alude o art. 34
da LF, bem como não seja publicado o edital da r. sentença, nem o aviso
do síndico, como medida da mais salutar justiça.
e) e, por derradeiro, a marcação de audiência de
conciliação, como meio prático para se dirimir a presente demanda e
evitar a propositura de outras demandas, bem como a citação do
representante legal da auitora para querendo contestar, na forma do § 1º
do art. 18.
5
15. Para provar o alegado protesta pela produção

de todos os meios de prova em direito admitidos, sem exceção de
nenhum, especialmente pelo depoimento pessoal do autor, sob pena de
confissão, oitiva de testemunhas, perícias, juntada de documentos e
outros mais que se fizerem necessários para o pleno e cabal
esclarecimento dos fatos.
Pede deferimento.
São Paulo , 26 de novembro de 2.003.
______________________________
Dr. BRAULIO DE SOUSA FILHO
OAB/SP 154 245
6

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3. Como matéria preliminar, a teor do disposto

4. A citação, antes mesmo de produzir os efeitos

6. Tudo isso leva à conclusão indisputável de

7. Com efeito, no caso em tela, não se vislumbra

8. Vislumbra-se que o Sr. José não foi citado

9. Ex positis, e uma vez que não se faz presente

10. Caso a preliminar não seja acolhida por

11. Efetivamente houve compra das mercadorias

12. O problema ainda não foi solucionado,

13. O fato acima narrado é impeditivo da

14. Ex positis, pelas razões retro, requer a V.

15. Para provar o alegado protesta pela produção

São Paulo , 26 de novembro de 2.003.

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