La Sala de Casación Penal determinó en la sentencia 554 que el delito de homicidio a título de dolo eventual no estaba consagrado en la ley venezolana. Posteriormente, la Sala Constitucional anuló este fallo y estableció que el dolo eventual está implícito en el artículo 61 del Código Penal, sentando las bases para su correcta interpretación y aplicación. El análisis de ambas sentencias es importante para entender el estado actual del debate sobre el dolo eventual en Venezuela y su aplicación en casos relacionados con accidentes de
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La Sala de Casación Penal determinó en la sentencia 554 que el delito de homicidio a título de dolo eventual no estaba consagrado en la ley venezolana. Posteriormente, la Sala Constitucional anuló este fallo y estableció que el dolo eventual está implícito en el artículo 61 del Código Penal, sentando las bases para su correcta interpretación y aplicación. El análisis de ambas sentencias es importante para entender el estado actual del debate sobre el dolo eventual en Venezuela y su aplicación en casos relacionados con accidentes de
La Sala de Casación Penal determinó en la sentencia 554 que el delito de homicidio a título de dolo eventual no estaba consagrado en la ley venezolana. Posteriormente, la Sala Constitucional anuló este fallo y estableció que el dolo eventual está implícito en el artículo 61 del Código Penal, sentando las bases para su correcta interpretación y aplicación. El análisis de ambas sentencias es importante para entender el estado actual del debate sobre el dolo eventual en Venezuela y su aplicación en casos relacionados con accidentes de
La Sala de Casación Penal determinó en la sentencia 554 que el delito de homicidio a título de dolo eventual no estaba consagrado en la ley venezolana. Posteriormente, la Sala Constitucional anuló este fallo y estableció que el dolo eventual está implícito en el artículo 61 del Código Penal, sentando las bases para su correcta interpretación y aplicación. El análisis de ambas sentencias es importante para entender el estado actual del debate sobre el dolo eventual en Venezuela y su aplicación en casos relacionados con accidentes de
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EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS
554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 97
ABG. GUSTAVO CURIEL SALAZAR EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL Recepcin: 10/10/2011. Aceptacin: 07/06/2012. ABG. GUSTAVO CURIEL SALAZAR. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE J USTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO- DICIEMBRE. ISSN: 0798-9202 GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 98 EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 99 Abg. Gustavo Curiel Salazar J UEZ TITULAR DE PRIMERA INSTANCIA EN LO PENAL MAESTRANTE EN DERECHO PROCESAL PENAL UNIVERSIDAD DE LOS ANDES MRIDA - VENEZUELA curigusx@tsj-dem.gov.ve Resumen La Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, determin en la sentencia 554 del 29 de octubre de 2009, que el delito de homicidio a ttulo de dolo eventual no se encontraba consagrado en la ley penal venezolana. La Sala Constitucional anul tal fallo y estableci las bases jurdico-penales para una correcta interpretacin y aplicacin del dolo eventual, considerndolo implcito en el artculo 61 del Cdigo Penal. Palabras clave: jurisprudencia, intencin, dolo, culpa, legalidad. Casual malice in the Supreme Tribunal of Justice: analysis of sentence No. 554 from the Criminal Appeals Chamber and sentence No. 490 from the Constitutional Chamber Abstract In sentence no. 554, October 29, 2009, the Chamber of Criminal Appeal declared that the crime of murder with casual malice does not exist in Venezuelan criminal law. The Constitutional Chamber overturned that decision and established the grounds for the correct interpretation and application of casual malice, considering it to be implicit in Article 61 of the Criminal Code. Key words: jurisprudence, intention, malice, blame, legality. GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 100 Le dol ventuel au Tribunal Suprme de Justice: une analyse des arrts 554 de la Chambre pnale de la Cour de Cassation et 490 de la Chambre constitutionnelle Rsum La Chambre pnale de Cassation du Tribunal Suprme de Justice a dtermin par larrt 554 du 29 octobre 2009, que le dlit dhomicide au titre du dol ventuel ntait pas prvu par la loi pnale vnzulienne. La Chambre constitutionnelle a annul cette dcision et a tablit les bases juridico-pnales en vue dune interprtation et application correcte de cette varit de llment morale de linfraction, le considrant implicite dans le contenu de larticle 61 du Code Pnal. Mots cls: jurisprudence, intention, dol, culpabilit, lgalit. O dolo eventual no Tribunal Supremo de Justia: anlise das sentenas 554 da Sala de Cassao Penal e 490 da Sala Constitucional Resumo A Sala de Cassao Penal do Tribunal Supremo de J ustia determinou, na sentena 554 de 29 de outubro de 2009, que o delito de homicdio a ttulo de dolo eventual no se encontrava consagrado na lei penal venezuelana. A Sala Constitucional anulou tal deciso e estabeleceu as bases jurdico-penais para uma correta interpretao e aplicao do dolo eventual, considerando este implcito no artigo 61 do Cdigo Penal. Palavras chave: jurisprudncia, inteno, dolo, culpa, legalidade. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 101 Introduccin La jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia en lo que respecta al delito de homicidio a ttulo de dolo eventual ha sufrido mltiples alteraciones jurisprudenciales, que han impedido el mantenimiento de un criterio uniforme y pacfico capaz de generar seguridad jurdica a los justiciables, situacin que se ha potenciado en lo que respecta a los accidentes de trnsito con resultados de muertes y lesiones, donde se propici un auge de la institucin del dolo eventual a partir de la sentencia 1703 de fecha 21 de diciembre de 2000. En este sentido, la Sala de Casacin Penal determin mediante la sentencia 554 de fecha 29 de octubre de 2009, que el delito de homicidio intencional a ttulo de dolo eventual no se encontraba consagrado en la legislacin penal venezolana, afirmando que los jueces que condenaban mediante la invocacin de tal figura, violentaban el principio de legalidad y realizaban una interpretacin perjudicial para los justiciables. Este ltimo criterio jurisprudencial de la Sala de Casacin Penal, contrario a la doctrina penal venezolana y los antecedentes jurisprudenciales emitidos por la propia Sala, tiene su sustento en una interpretacin literal del artculo 61 del Cdigo Penal, donde se establecen los cimientos de la responsabilidad penal subjetiva, al disponer que nadie puede ser castigado como reo de delito no habiendo tenido la intencin de realizar el hecho que lo constituye. Adems, el fallo 554 transmiti un llamado de atencin tanto a los operadores de justicia como a los doctrinarios y estudiosos del Derecho penal, que a la postre incidi para que el delito de homicidio a ttulo de dolo eventual se dejara de aplicar en la prctica forense. Sin embargo, al conocer un recurso de revisin constitucional presentado por el Ministerio Pblico, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia anul la sentencia 554 de la Sala de Casacin Penal y reivindic el dolo eventual como figura dogmtica universalmente reconocida por la ciencia del Derecho penal, analizando las principales corrientes tericas sobre la base de una interpretacin normativa del artculo 61 del Cdigo Penal. Adems, al ser el fallo aludido de carcter vinculante, establece las bases definitivas para una correcta comprensin, conocimiento y aplicacin del dolo eventual en Venezuela, alejando las discusiones que al respecto existieron GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 102 durante aos y que mantuvo dividida a la jurisprudencia de los tribunales de instancia, generando gran inseguridad jurdica para los justiciables, ya que en casos anlogos algunos tribunales condenaban por homicidio a ttulo de dolo eventual, mientras que otros por homicidio imprudente, siendo contrastante la diferencia de penas entre ambos tipos penales. As pues, el anlisis de ambas sentencias cobra inusitada importancia, debido a que se conocer el estado actual de la discusin sobre el dolo eventual en la mxima instancia judicial del pas y la correcta interpretacin acerca del artculo 61 del Cdigo Penal, indispensable en lo atinente a los hechos relacionados con el trfico viario que tanto interesa en Venezuela, por el alarmante nmero de fallecidos y lesionados que generan constantemente los accidentes viarios. 1.- Sentencia 554 del 29/10/2009, de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia En fecha 05 de diciembre de 2008, la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Aragua, declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por la defensa del justiciable contra la sentencia emitida por un tribunal de juicio de esa Circunscripcin Judicial, que haba dictado una sentencia condenatoria por el delito de homicidio simple (a ttulo de dolo eventual), aplicando el artculo 405 del Cdigo Penal. 1 Los hechos objeto del proceso se refieren a que en fecha 13 de abril de 2004, aproximadamente a las 7:00 pm, en la avenida A del sector San Vicente del Estado Aragua, el acusado arroll a una ciudadana producindole la muerte por politraumatismos generalizados. Se demostr que el conductor se trasladaba en una unidad de transporte pblico (autobs) a exceso de velocidad, sin que dicho vehculo llevara las luces frontales encendidas, lo que fue advertido antes de producirse el arrollamiento, tanto por un pasajero como por un funcionario de la Polica del Estado Aragua, quienes haban llamado la atencin del conductor por conducir en tales condiciones. Finalmente, los pasajeros declararon que una vez producido el arrollamiento 1 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Octubre/554-291009-2009-C09-097.html EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 103 el conductor continu la marcha del vehculo y slo lo detuvo por el clamor pblico, quedando el cuerpo inerte de la vctima a 27 metros de la unidad de transporte, sin que se verificaran marcas de frenado antes o despus del lugar de impacto. Contra la sentencia de la Corte de Apelaciones la defensa interpuso recurso de casacin, alegando que errneamente se haba aplicado el artculo 405 del Cdigo Penal, 2 figura delictiva slo reservada para aquellos que actan representndose como seguro un resultado tpicamente antijurdico, sealando que el arrollamiento y posterior muerte de la vctima haba sido causado por imprudencia del conductor. Sobre este punto el recurrente expres: La Corte de Apelaciones, de manera infundada, pareciera decir que mi defendido trabajaba ese da con el conocimiento que iba a matar a alguien, pero no saba a quin, lo cual es totalmente falso. La simple realidad () es que el ciudadano () es un chofer de autobs a quien la fatalidad sorprendi. 3 En este sentido, al conocer de dicho recurso de casacin, en fecha 29 de octubre de 2009, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, dict el fallo N 554, en el que cas la sentencia de la Corte de Apelaciones al considerar que se haba producido una violacin al principio de legalidad contenido en el artculo 49, numeral 6, de la Constitucin Nacional 4 y el artculo 1 del Cdigo Penal, 5 toda vez que el tipo penal por el que se haba condenado al acusado Homicidio Simple a ttulo de dolo eventual- no se encontraba descrito como delito en el Cdigo Penal venezolano. Expresamente se indic: Visto el anlisis anterior, tenemos que en el presente caso el ciudadano () fue condenado por la comisin del delito de 2 Artculo 405.- El que intencionalmente haya dado muerte a alguna persona, ser penado con presidio de doce aos a dieciocho aos. 3 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Octubre/554-291009-2009-C09-097.html 4 Artculo 49.- () 6 El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas, en consecuencia: () 6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueran previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes. 5 Artculo 1.- Nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente. GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 104 homicidio intencional a ttulo de dolo eventual, el cual, como se seal al inicio, no aparece contemplado en nuestro ordenamiento jurdico penal, aplicndole el juzgador, por analoga, la pena correspondiente al delito de homicidio intencional simple. Todo lo cual evidencia una violacin al Principio de Legalidad, acogido ampliamente en nuestro ordenamiento jurdico, de tal manera que no poda inventarse el juzgador un tipo penal y encuadrar en l la conducta desplegada por el mencionado ciudadano. Debe el hecho o conducta a sancionar estar descrito previamente en la ley penal; tal como se ha venido insistiendo. 6 As las cosas, una vez referida la inexistencia del delito de Homicidio Simple a ttulo de dolo eventual en la legislacin venezolana, la Sala de Casacin Penal procedi a dictar una decisin propia, conforme al artculo 467 del Cdigo Orgnico Procesal Penal 7 , considerando que no se requera celebrar un nuevo debate y conden al acusado a cumplir la pena de cinco aos de prisin por ser autor responsable en la comisin del delito de Homicidio Culposo, previsto en el artculo 409 del Cdigo Penal, 8 sealando que el obrar del acusado haba sido imprudente al manejar con exceso de velocidad y de noche sin el funcionamiento de las luces del autobs. Por otra parte, cabe resaltar que la Sala de Casacin Penal realiz un llamado de atencin a los jueces y dems estudiosos del Derecho penal, en el sentido que las situaciones no precisadas por la ley y que pudieran generar cierta incertidumbre (refirindose al homicidio a ttulo de dolo eventual), no deban interpretarse en perjuicio del imputado, con lo que claramente proscribi la posibilidad de subsumir futuras conductas en el tipo penal previsto en el artculo 405 del Cdigo Penal, cuando los autores hayan cometido el homicidio a ttulo de dolo eventual. Esta postura, 6 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Octubre/554-291009-2009-C09-097.html 7 Artculo 467.- Si la sentencia declara con lugar el recurso fundado en la inobservancia o errnea aplicacin de un precepto legal, el Tribunal Supremo de Justicia dictar una decisin propia sobre el caso, en tanto que para ello no sea necesario un nuevo debate sobre los hechos por exigencia de la inmediacin y la contradiccin, ante un tribunal distinto del que realiz el juicio (). 8 Artculo 409.- El que por haber obrado con imprudencia o negligencia, o bien con impericia en su profesin, arte o industria, o por inobservancia de los reglamentos, rdenes e instrucciones, haya ocasionado la muerte de alguna persona, ser castigado con prisin de seis meses a cinco aos. En la aplicacin de esta pena los tribunales de justicia apreciarn el grado de culpabilidad del agente. Si del hecho resulta la muerte de varias personas o la muerte de una sola y las heridas de una o ms, con tal que las heridas acarreen las consecuencias previstas en el artculo 414, la pena de prisin podr aumentarse hasta ocho aos. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 105 daba cuenta que la nueva doctrina que se pretenda establecer deba ser acatada por los aplicadores de justicia penal 9 . Esta sentencia gener en el foro penal y en la doctrina patria profundos debates, pues al emanar de la mxima instancia jurisdiccional del pas, se entendi que el homicidio a ttulo de dolo eventual haba quedado proscrito de la legislacin venezolana, a pesar que en mltiples oportunidades previas al fallo 554, la Sala de Casacin Penal haba avalado la posibilidad de condenar por esta calificacin jurdica. Por ende, este cambio jurisprudencia basado en una nueva interpretacin del artculo 61 del Cdigo Penal, sin duda gener mucha confusin en los tribunales penales de instancia, quienes adems haban sido reprendidos en el fallo con la advertencia que el homicidio a ttulo de dolo eventual constitua una interpretacin al margen de la ley. Contra esta sentencia y la interpretacin que se estableca en torno a la inexistencia del dolo eventual, se present un recurso de revisin constitucional por parte del Ministerio Pblico, que dio lugar a a la sentencia 490 del 12/04/ 2011, de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, donde se anul el fallo 554 y se establecieron las bases para una correcta interpretacin del artculo 61 del Cdigo Penal y del dolo eventual. Fallo que se estableci con carcter vinculante, conforme al artculo 335 de la Constitucin Nacional. 10 2.- Sentencia 490 del 12/04/2011, Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia 11 En este contexto, el Ministerio Pblico present un recurso de revisin constitucional 12 contra la sentencia 554 de la Sala de Casacin Penal, al 9 Advirti la Sala: En este aspecto cabe llamar la atencin de aquellos aplicadores de justicia, as como estudiosos y expertos en la materia penal, para que tengan en cuenta que, si en su opinin, existen situaciones no precisadas en la ley y, que por tanto, puedan generar cierta incertidumbre e imprecisiones en la aplicacin de la misma, no realizar interpretaciones que puedan generar perjuicio en el imputado, tal como ocurre en el presente caso. Vase en: http://www.tsj.gov.ve/ decisiones/scp/Octubre/554-291009-2009-C09-097.html. 10 Artculo 335: El Tribunal Supremo de J usticia garantizar la supremaca y efectividad de las normas y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo intrprete de esta Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin. Las interpretaciones que establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o alcance de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las otras Salas del Tribunal Supremo de J usticia y dems tribunales de la Repblica. 11 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/490-12411-2011-10-0681.html 12 Conforme al artculo 25, numerales 10 y 11 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 106 considerar grosso modo- que tal fallo vulneraba los principios y garantas de legalidad penal, deber de motivar las decisiones, igualdad ante la ley, seguridad jurdica y tutela judicial efectiva, consagrados en el texto constitucional y desarrollados a travs de las interpretaciones que la Sala Constitucional ha efectuado sobre las mencionadas instituciones jurdicas. Adems, alegaron los accionantes: a) Que el dolo eventual constitua una de las modalidades del dolo, reconocido por la jurisprudencia y la doctrina nacional e internacional, al igual que el dolo indirecto o de consecuencias necesarias, indicando que el dolo eventual se configuraba cuando quien realiza la conducta sabe que es posible o eventual la produccin del resultado tpico y no deja de actuar pese a ello; b) Que al igual que en varios pases, el dolo eventual no aparece consagrado expresamente en la legislacin y, sin embargo, ha sido acogido por la doctrina y la jurisprudencia, situacin de la que no escapa Venezuela; c) Que no es cierto como lo afirm la Sala de Casacin Penal- que el homicidio a ttulo de dolo eventual violente el principio de legalidad, previsto en los artculos 49, numeral 6, de la Constitucin Nacional y 1 del Cdigo Penal, toda vez que este principio exige que la conducta tpicamente antijurdica y culpable se encuentre descrita previamente en la ley, de modo que en el caso bajo examen el homicidio s se encuentra previsto en la ley como delito, al igual que su forma dolosa de materializacin; d) Que el dolo eventual haba sido aceptado por la Sala de Casacin Penal a partir de la sentencia N 1703 del 21 de diciembre de 2000, con ponencia del Ex Magistrado Alejandro Angulo Fontiveros; 13 la Sala Constitucional es competente para; () 10. Revisar las sentencias definitivamente firmes que sean dictadas por los Tribunales de la Repblica, cuando hayan desconocido algn precedente dictado por la Sala Constitucional; efectuado una indebida aplicacin de una norma o principio constitucional; producido un error grave en su interpretacin; o por falta de aplicacin de algn principio o normas constitucionales. 11. Revisar las sentencias dictadas por las otras Salas que se subsuman en los supuestos que seala el numeral anterior, as como la violacin de principios jurdicos fundamentales que estn contenidos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, tratados, pactos o convenios internacionales suscritos y ratificados vlidamente por la Repblica o cuando incurran en violaciones de derechos constitucionales. 13 En este fallo la Sala de Casacin Penal cas la sentencia impugnada y modific la calificacin EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 107 e) Que la sentencia 554 de la Sala de Casacin Penal, implicaba un cambio inmotivado del criterio pacfico que se vena sosteniendo acerca de la existencia del dolo eventual, aplicndose un criterio judicial diferente respecto a casos anlogos, violentndose con ello el principio de seguridad jurdica y atentando contra las expectativas de continuidad del rgimen legal y los criterios preexistentes; y f) Que de acuerdo con los hechos acreditados en el caso, se debi aplicar el homicidio a ttulo de dolo eventual, pues el conductor del transporte pblico manejaba a exceso de velocidad, de noche y sin luces, produciendo un arrollamiento con posterior muerte, por lo que tales hechos debieron producir en la mente del conductor la representacin de ocasionar un hecho daoso. En este orden de ideas, acogiendo los alegatos de los recurrentes, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, declar con lugar el recurso de revisin constitucional anulando la citada sentencia 554, sobre la base de las consideraciones que siguen: a) Que la Sala de Casacin Penal en diversos y reiterados fallos haba reconocido la existencia del homicidio a ttulo de dolo eventual en el ordenamiento jurdico venezolano, e incluso haba dictado sentencias condenatorias propias con esta calificacin jurdica, lo que se evidenciaba de jurdica de homicidio culposo a homicidio intencional a ttulo de dolo eventual, indicando respectodel dolo eventual lo siguiente: En Derecho Criminal se habla de dolo eventual cuando el agente se representa como posible y probable la consecuencia de su ejecutoria y, sin embargo, contina procediendo del mismo modo; acepta su conducta, pese a los graves peligros que implica y por eso puede afirmarse que tambin acepta y hasta quiere el resultado (.) Cuando la temeridad es tan extrema que refleja un desprecio por los coasociados, las muertes acarreadas deben castigarse como homicidios intencionales a ttulo de dolo eventual () En casos de muertes en el trnsito, cobra gran importancia discernir acerca del nivel intermedio entre el animus occidendi o intencin de matar, por una parte, y la simple conducta imprevisiva, sin intencin de matar pero que fue causa de muerte, por otra parte. Quiero describir con esto la situacin de alguien en quien no haba dolo homicida directo y perfecto, es decir, intencin clara de matar; y que su conducta, por otro lado, fue mucho ms grave que los supuestos configuradores de la simple culpa. En otras palabras: la situacin de una persona cuya conducta est (en rango de gravedad) un grado ms bajo que el dolo directo y perfecto, y un grado ms alto que la simple culpa e involuntariedad absoluta. Este estado intermedio entre el dolo y la culpa, esta mixtura de dolo y culpa, o esta culpa informada de dolo o por el dolo, en fin, este dolo eventual, es de sumo inters en los delitos de trnsito. Vase texto ntegro: http:/ /www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Diciembre/1703-211200-C000859.htm GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 108 algunos precedentes, tales como las sentencias 656 del 16/05/2000, 14 1463 del 09/11/2000, 15 1160 del 09/08/2000, 16 1703 del 21/12/2000, 17 y 159 del 14/05/2004; 18 14 Caso donde el imputado dispara contra un grupo de personas que se encontraban consumiendo drogas frente de su casa, y donde se concluye que el imputado haba sufrido una injusta provocacin que le haba ocasionado una ira rayana en el enajenamiento mental. Por ende, expres la Sala Penal que ha de excluirse la posibilidad de que haya habido en el imputado un dolo eventual o mixtura de dolo y culpa, ya que es palmario que su voluntad y conciencia estaban alteradas y su capacidad de representarse resultados estaba claramente disminuida. Vase texto ntegro en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/ scp/Mayo/656-160500-C000176.htm 15 Caso donde el imputado es sacado de una fiesta e inmediatamente procede a disparar contra la puerta de la residencia, ocasionando la muerte de una dama y un herida a un nio que se encontraban detrs de la puerta. Al respecto la Sala indico que () si alguien dispara repetidas veces contra una casa y ms exactamente contra una puerta y sabe que detrs de esa puerta hay alguien, est patentizando que s quiere matar.. Explic la Sala que en ese supuesto haba dolo directo por lo inmediato de los disparos al cerrar la puerta la vctima, pero acot si el imputado no hubiera disparado enseguida habra homicidio intencional a ttulo de dolo eventual. Vase texto ntegro en: http://www.tsj.gov.ve/ decisiones/scp/Noviembre/1463-091100-C00997.htm 16 Caso donde el imputado dispara repetidas veces contra un vehculo donde se trasladaban varias personas, una de las cuales recibi varias heridas y muere. La Sala Penal expres que () Es cierto que no surge del expediente demostracin que () haya querido y hacia tal fin haya dirigido su voluntad de quitarle la vida especficamente a la hoy occisa, sin embargo al utilizar el arma que utiliz, al disparar el nmero de balas que dispar, acept el resultado de la muerte de alguna de las personas que dentro del vehculo se encontraban, y por lo tanto, dicha conducta, configurada por el dolo eventual, es dolosa. Vase texto ntegro en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Agosto/1160-090800-861166.htm 17 Caso donde el imputado en horas de la noche y conduciendo un vehculo pick up de carga, hace un giro indebido vuelta en U impactando a un peatn quien qued enganchando en el parachoques, acelerando su marcha y arrastrando el cuerpo de la vctima por dos kilmetros y trescientos veinte metros, dejando abandonado el vehculo con el cadver del peatn. En esta sentencia, la Sala Penal expres: () Es indiscutible que se est en presencia de un homicidio intencional, lo nico por discutir dada la gran dificultad probatoria- sera lo del dolo. Y como no se ha establecido de modo inconmovible que en semejante accin hubiera un dolo de matar directo y perfecto, se debe condenar por homicidio intencional pero a ttulo de dolo eventual () En este caso, no debe verse al imputado (quien principi por alterar las normas de seguridad en el trnsito al girar en U en un sitio prohibido) como agente de un simple homicidio culposo, esto es, de aqul cometido sin intencin y s por imprudencia; debe vrsele como autor de un homicidio intencional, a ttulo dolo eventual. Vase el texto ntegro en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Diciembre/1703-211200-C000859.htm 18 Caso donde el operador de una mquina zanjadora perteneciente a la empresa Abengoa C.A., que realizaba trabajos para colocar un cableado de fibra ptica en la autopista Regional del Centro, impact con la sierra de la mquina una tubera de gas de veinte pulgadas perteneciente a Corpoven C.A., producindose un incendio de grandes dimensiones donde murieron cuarenta y dos personas y varias resultaron heridas. Dos ingenieros supervisores de la empresa Abengoa C.A., que dirigan las labores de excavacin resultaron condenados por la comisin del delito de Produccin de Incendio en Forma Culposa, pero al conocer un recurso de casacin la Sala Penal cambi la calificacin jurdica y conden a los ingenieros supervisores por ser autores del delito de Homicidio Intencional a ttulo de dolo eventual, sealando la Sala Penal que () Hay que destacar que los ciudadanos () no cometieron el delito con dolo directo, pues ello supondra que se representaron como cierto y como seguro un resultado tpicamente antijurdico () Los hechos probados configuran un delito doloso pero no a ttulo de dolo directo, ni tampoco de dolo de consecuencia necesaria que pudiera acompaar al dolo directo; sino a ttulo de dolo eventual que se da cuando el agente se representa el resultado, no como un dolo directo en forma segura y cierta, sino como posible y probable. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 109 b) Que la Sala de Casacin Penal en la sentencia 554, obvi cualquier mencin al criterio pacfico y reiterado que vena sosteniendo respecto al homicidio a ttulo de dolo eventual y cre uno totalmente contrario, afirmando que tal tipo penal no se encontraba previsto en la legislacin venezolana, sin fundamentar las razones por las cuales se apartaba del criterio que vena sosteniendo. A juicio de la Sala Constitucional, se dio un radical viraje hermenutico que viol los principios de confianza o expectativa legtima, de seguridad jurdica al aplicarse retroactivamente un nuevo criterio jurisprudencial-, igualdad ante la ley, debido proceso y tutela judicial afectiva; c) Que el artculo 61 del Cdigo Penal reconoce el dolo como la regla general en el mbito de los tipos penales y la culpa como fuente subsidiaria de responsabilidad penal, siendo el dolo eventual una de las formas que asume el dolo; d) Que el dolo eventual ha sido estudiado y desarrollado por numerosos juristas nacionales e internacionales, 19 expresando que el dolo eventual se encuentra reconocido en la ciencia del Derecho penal, al indicar que: Prcticamente es lugar comn en la doctrina penal estimar que el dolo eventual es una clase, tipo o distincin del dolo; en otras palabras, que es una de las formas que el dolo asume en la realidad reconocida por el Derecho; 20 e) Que el dolo constituye un proceso intelectual mediante el cual se reconoce las consecuencias de las acciones u omisiones, por lo que implica conocer y querer (conciencia y voluntad), mientras que la imprudencia se traduce () en infringir el deber de cuidado que debe informar la conducta, con la consiguiente causacin, produccin o no evitacin del resultado tpico (lesin o puesta en peligro del bien jurdico penalmente tutelado), producto de aquella infraccin de la norma de prudencia; f) Que acta con dolo eventual aquella persona que, a sabiendas que posiblemente va a lesionar el inters penalmente tutelado () despliega su 19 En este orden de ideas, en la sentencia, la Sala acudi a los criterios expresados por Mendoza Troconis, Maggiore, Manzini, Rainieri, Mantovani, Mezger, Maurach, Mir Puig, Zaffaroni, J akobs, Roxin y Ragus i Valls. 20 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/490-12411-2011-10-0681.html GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 110 obrar aceptando, asintiendo, consintiendo, asumiendo, abarcando, tolerando, afirmando o conformndose con tal circunstancia que, en definitiva, se incluye dentro su organizacin o planificacin y, por tanto, dentro del dolo; g) Que en los accidentes de trnsito, para analizar si se est en presencia de dolo eventual o culpa consciente, han de tenerse en cuenta el tipo y estado del vehculo, es decir, la situacin de los frenos, luces, bocina, etc., el estado del conductor, la velocidad, las caractersticas de la va, el estado del tiempo, la hora, la sealizacin vial, las maniobras para evitar la realizacin del accidente, los daos causados, el comportamiento del agente antes y durante el hecho; h) Que en el dolo de tercer grado aunque el sujeto no quiere, no acepta, no admite o no asume directamente que se produzca el hecho penalmente daoso, s admite su eventual realizacin, de manera que lo eventual es realmente el resultado tpico y no el dolo en s mismo, por lo que el trmino correcto debera ser dolo de consecuencias eventuales para asegurar una mejor comprensin de esta clase de dolo; i) Que los textos legales no deben contener definiciones de las categoras dogmticas como el dolo eventual, pues se desnaturalizara la propia idea de la ley, y se atentara contra la seguridad jurdica; j) Que en el Cdigo Penal no se define la accin, la tipicidad, la antijuridicidad, la culpabilidad, la punibilidad, el error, la culpa y otras instituciones, y no por ello dejan de existir y de ser utilizadas por el Poder Judicial; 21 21 Por estas razones, se consideran atinados los razonamientos de la Sala Constitucional en el fallo 490, al sealar que el dolo eventual al igual que otras categoras dogmticas- no debe conceptualizarse en los textos legales, explicando las funciones propias de la legislacin, doctrina y jurisprudencia, advirtiendo que no deben llegar a confundirse. En este sentido, la Sala Constitucional expres: Al ser una categora fundamentalmente doctrinal y jurisprudencial no necesariamente debe ser referida al menos directamente- en los textos legales, mxime si sobre varios aspectos sustanciales de la misma la doctrina y la jurisprudencia aun no llegan a un acuerdo (). Aadi: Los cuerpos legales estn fundamentalmente compuestos por reglas, pero tambin por principios, valores y, ocasionalmente, definiciones. El rol de la doctrina jurdica es determinar esa normatividad, interpretarla, sistematizarla, formar conceptos, definiciones, teoras, plantear instituciones e, incluso, principios. Por su parte, la jurisprudencia tambin aplica una serie de operaciones intelectuales dirigidas a desentraar el contenido y alcance de la ley, valindose generalmente de la doctrina y otras fuentes del Derecho para alcanzar ese cometido, esta vez, en orden a la recta aplicacin del ordenamiento jurdico (http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/ Abril/490-12411-2011-10-0681.html) EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 111 k) Que la Sala Penal al afirmar que el dolo eventual no tena asidero en el ordenamiento jurdico penal venezolano, contrari el principio de legalidad que pretendi tutelar, pues el artculo 61 del Cdigo Penal - y as lo estableci con carcter vinculante- consagra el dolo directo, indirecto y eventual. 22 Como puede apreciarse del anlisis de ambas sentencias, la existencia del dolo eventual en la legislacin penal venezolana, depender de la interpretacin que se haga del artculo 61 del Cdigo Penal, de modo tal que partiendo de ello se producirn importantes consecuencias en la tutela de los derechos y garantas de los justiciables. As, mientras la Sala de Casacin Penal expres en el fallo 554, que tal disposicin no establece el dolo eventual como fuente de responsabilidad penal subjetiva y que condenar a una persona sobre la base de tal forma de dolo implicara una violacin del principio de legalidad, sustentando tal criterio en una interpretacin gramatical del artculo 61 del Cdigo Penal; por el contrario, la Sala Constitucional afirm en el fallo 490, que el dolo eventual deriva de una interpretacin normativa de la citada disposicin, trascendiendo la pura literalidad y explicando que el dolo eventual es un lugar comn en la ciencia del Derecho penal contemporneo, por lo que su reconocimiento en la legislacin penal sustantiva era indiscutible. Se advierte entonces, que ambas sentencias del Tribunal Supremo de Justicia ponen de manifiesto el estado actual del dolo eventual en Venezuela, por lo que resulta indispensable analizar brevemente el contenido de los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal, as como el dolo y sus modalidades. 3.- Puede afirmarse el dolo eventual a tenor de los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal venezolano? Toma de postura Como se explic antes, el epicentro de la divergencia entre los fallos 554 de la Sala de Casacin Penal y 490 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, radica en la interpretacin del trmino intencin contenido en el artculo 61 del Cdigo Penal, el cual prev: Nadie puede ser castigado como reo de delito no habiendo tenido la intencin de realizar el hecho que lo constituye, excepto 22 Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Abril/490-12411-2011-10-0681.html GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 112 cuando la ley se lo atribuye como consecuencia de su accin u omisin. El que incurre en faltas, responde de su propia accin u omisin, aunque no se demuestre que haya querido cometer una infraccin de la ley. La accin u omisin penada por la Ley se presumir voluntaria, a no ser que conste lo contrario. (Subrayado fuera del texto). En la norma citada, se desprende que el Cdigo Penal establece como regla general la responsabilidad a ttulo de dolo, pero tambin se observa que el legislador ha dispuesto la responsabilidad culposa, preterintencional, una responsabilidad versarista, en cuya extensin se hallan comprendidos los delitos calificados por el resultado, es decir, aquellos que se atribuyen al autor por el simple hecho de que derivan de su comportamiento, sin mediar dolo o culpa (Arteaga 2001; 230-231). 23 Por ende, cuando el legislador utiliza el trmino intencin en el artculo 61 del Cdigo Penal, se refiere al dolo en trminos generales como fuente primaria de responsabilidad penal subjetiva, comprensivo por tanto de todas sus formas. En este sentido, Ferreira de la mano de Chiossone y Burgos (2010; 124- 125), explica que opera en la legislacin penal venezolana, el denominado numerus clausus o sistema cerrado, consistente en que la gran mayora de los tipos penales contenidos en la parte especial del Cdigo Penal, recogen comportamientos dolosos que no requieren el uso del trmino intencin o intencionalmente para ser identificados, pues constituyen la forma comn de responsabilidad penal subjetiva. Por el contrario, los tipos penales culposos y preterintencionales, s deben estar enunciados de manera especfica con la frmula legal que los identifica o define. 24 As, esta estructura o sistema es 23 Los delitos calificados por el resultado, como por ejemplo el homicidio preterintencional del artculo 410 del Cdigo Penal, constituyen evidentes violaciones al principio de culpabilidad y responden a la vetusta estructura del Cdigo Penal, que no se ha adaptado a los tiempos modernos de la ciencia del Derecho Penal, pues sus ltimas reformas slo se han ocupado de incrementar las penas ya existentes, producto de la coyuntura social derivada de la alarmante inseguridad personal que se vive en Venezuela. Segn Fras (2001; 285) los delitos calificados por el resultado constituyen resabios primitivos de responsabilidad objetiva, por lo que son repudiados por la cultura penal contempornea. 24 La frmula legal utilizada en los tipos culposos, viene dada por la referencia a la negligencia, imprudencia, impericia en la profesin, arte o industria, o inobservancia de los reglamentos rdenes o instrucciones, mientras que la frmula legal de la preterintencin, viene referida a que el autor no haya tenido la intencin de causar un mal tan grave como el producido. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 113 idntica a otras legislaciones, como por ejemplo, la legislacin penal espaola, pues como sostienen Berdugo y otros (2010; 260): La mayor parte de los delitos de la Parte Especial son delitos dolosos, es decir, delitos cuyo tipo objetivo, constituido por la descripcin del sujeto, la accin y sus caractersticas, sus circunstancias, el resultado lesivo, etc., se complementa con el elemento subjetivo del dolo, o sea, por la conciencia del autor de todos esos elementos y circunstancias y la voluntad de realizar la conducta y producir el resultado. El dolo es as el elemento subjetivo por excelencia del tipo doloso, si bien, por razones de economa legislativa es un elemento implcito en todos ellos, pues al ser menos numerosas las figuras del delito imprudente el legislador califica las figuras imprudentes de modo expreso. As, el artculo 12 dispone que los tipos imprudentes han de estar expresamente previstos en la Ley, por tanto, todos los tipos no expresamente previstos como imprudentes son tipos dolosos. De tal modo, cuando se define el homicidio tan slo como matar a otro, va implcito que es un matar a otro doloso, es decir, a sabiendas y queriendo matarlo. Como puede apreciarse, dentro de la estructura de la parte especial del Cdigo Penal venezolano, al igual que en otros Cdigos Penales forneos, se acepta el sistema cerrado o numerus clausus por razones estrictamente de economa legislativa y, segn la lgica de este sistema, todos los tipos penales consagrados en la legislacin sern dolosos al menos que expresamente se indique lo contrario, en cuyo caso, el legislador lo expresar con la correspondiente frmula legal (de imprudencia o preterintencin). Ahora bien, la utilizacin por el legislador patrio del trmino intencionalmente en la redaccin del artculo 405 del Cdigo Penal, sin duda genera confusin en aras a subsumir en dicha norma penal un homicidio intencional a ttulo de dolo eventual, pues la redaccin del tipo penal as lo entendi la Sala de Casacin Penal en el fallo 554- pareciera consagrar exclusivamente un homicidio a ttulo de dolo directo, es decir, con prescindencia de la figura dogmtica del dolo eventual, donde se sabe no existe una intencin directa de producir la muerte de la vctima. Se podra pensar que el trmino intencionalmente utilizado en el tipo penal en cuestin (Art. 405 del Cdigo GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 114 Penal), contradice abiertamente lo indicado ut supra en atencin a la consagracin de un sistema cerrado o numerus clausus, donde no se requiere la utilizacin de este tipo de frmulas por tratarse de un tipo doloso, es decir, de un tipo penal constituido en su aspecto subjetivo por la principal fuente de responsabilidad penal establecida por el legislador venezolano. Sobre el punto analizado, Ferreira (2010; 129-130) expone que la utilizacin del adverbio intencionalmente contenido en el artculo 405 del Cdigo Penal, nada tiene que ver con la consagracin exclusiva de un homicidio a ttulo de dolo directo, es decir, con prescindencia de otras formas de dolo, como lo pretendi hacer ver la Sala de Casacin Penal, pues tal terminologa responde a la necesidad de distinguir el delito de homicidio doloso del resto de los tipos penales de homicidio consagrado en la ley penal, tales como el culposo, el preterintencional, 25 el concausal, 26 y el tipo penal de lesiones personales intencionales 27 , ya que slo as sera posible, por ejemplo, diferenciar con mayor claridad los tipos penales de homicidio tentado o frustrado con el delito de lesiones personales (atendiendo a la intencin de matar o lesionar, respectivamente) as como del delito de homicidio preterintencional. 28 Otro aspecto que podra ser de utilidad para comprender la razn por la que el legislador venezolano utiliz el trmino intencin en el artculo 61 25 Artculo 410.- El que con actos dirigidos a ocasionar una lesin personal, causare la muerte de alguno, ser castigado con presidio de seis a ocho aos, en el caso del artculo 405; de ocho a doce aos, en el caso del artculo 406; y de siete a diez aos, en el caso del artculo 407. Si la muerte no hubiese sobrevenido sin el concurso de circunstancias preexistentes desconocidas del culpable, o de causas imprevistas o independientes de su hecho, la pena ser la de presidio de cuatro a seis aos, en el caso del artculo 405; de seis a nueve aos en el caso del artculo 406; y de cinco a siete aos, en el caso del artculo 407. 26 Artculo 408.- En los casos previstos en los artculos precedentes, cuando la muerte no se hubiere efectuado sin el concurso de circunstancias preexistentes desconocidas del culpado, o de causas imprevistas que no han dependido de su hecho, la pena ser de presidio de siete a diez aos, en el caso del artculo 405; de diez a quince aos, en el del artculo 406; y de ocho a doce aos, en el del artculo 407. 27 Artculo 413.- El que sin intencin de matar, pero s de causarle dao, haya ocasionado a alguna persona un sufrimiento fsico, un perjuicio a la salud o una perturbacin en las facultades intelectuales, ser castigado con prisin de tres a doce meses. 28 A decir de Grisanti (2001; 44) en el homicidio preterintencional el agente tiene la intencin de lesionar (animus nocendi) al sujeto pasivo, no obstante el resultado (muerte del sujeto pasivo) excede de la intencin, meramente lesiva, del sujeto activo, de manera que para que se produzca esta clase de homicidio, es menester que la conducta objetiva del agente sea suficiente, por s sola, para determinar la muerte de la vctima. Se trata pues, de un delito calificado por el resultado pues slo existe dolo de lesionar y no de matar. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 115 del Cdigo Penal, se refiere al momento histrico en que fue redactada la versin original del Cdigo Penal venezolano, siendo que tal redaccin ha subsistido hasta nuestros das a pesar de que se han producido numerosos proyectos y anteproyectos de Cdigo Penal, donde reiterativamente se ha sustituido la palabra intencin por dolosa. 29 Por estas consideraciones, se comparte la opinin de Ferreira (2010; 131) cuando propone como lege ferenda una redaccin del artculo 61 del Cdigo Penal, similar a la contenida en los anteproyectos del Cdigo Penal presentados en fechas 1961, 1967, 1969 y 1974, donde se prescinda definitivamente del controvertido trmino intencin, que ha generado grandes confusiones interpretativas en Venezuela, para redactar dicha norma en los siguientes trminos: Nadie puede ser sancionado como reo de delito no habiendo obrado con dolo, excepto cuando la ley se lo atribuye como consecuencia de su accin u omisin. Tal redaccin, por otra parte, se correspondera con el sistema cerrado o numerus clausus previsto en el Cdigo Penal. Sin embargo, a pesar de haber sido advertida la necesidad de reformar dicha norma desde hace dcadas, el Poder Legislativo venezolano no ha considerado prioritario el asunto, ni pareciera serlo en lo inmediato, de manera que se ha buscado una solucin por va interpretativa, como lo hizo la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en el fallo 490 que se analiza, que ha servido para zanjar las permanentes discusiones existentes en el foro penal y la inseguridad jurdica reinante al respecto. Siguiendo con el origen del trmino intencin contenido en el artculo 61 del actual Cdigo Penal, Fras (2001; 277) explica que los primeros intentos dogmticos para construir el concepto de dolo penal, surgieron histricamente de las teoras de la voluntad y de la representacin. En la 29 El actual artculo 61 del Cdigo Penal, apareci por primera vez en el Cdigo Penal de 1915, siendo una transcripcin del artculo 45 del Cdigo italiano de Zanardelli de 1889, salvo la sustitucin del trmino querido por intencin. Este artculo se intent reformar en varios proyectos del Cdigo Penal Venezolano. As, el artculo 12 del proyecto de Cdigo Penal de 1947, estableca: El delito es doloso o intencional, cuando el efecto producido ha sido previsto y querido por el reo, como consecuencia de su accin u omisin. A su vez, el artculo 15 del anteproyecto del Cdigo Penal de 1948, dispona: Nadie puede ser penado por una accin u omisin que la ley prev como delito, si no es dolosa, preterintencional o culposa. Idntica redaccin se produjo en los anteproyectos de 1961, 1967, 1969 y 1974. Universidad Central de Venezuela (1981; 517-522). GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 116 primera de ellas, el mbito del dolo quedaba restringido de manera considerable, ya que slo se estimaba dolosa la conducta que se ajustaba a la direccin inequvoca del querer, es decir, a la intencin del sujeto en el sentido de su voluntad directa, delimitando el dolo nicamente a lo que el sujeto deseaba realizar, siendo Francesco Carrara el principal exponente de esta teora, cuando defini el dolo como: la intencin ms o menos perfecta de ejecutar un hecho que se sabe contrario a la ley. 30 Esta originaria concepcin, fue superada por la teora de la representacin, al considerar dolosa toda conducta que hubiese sido representada por el autor en el momento de cometer el hecho, pasando a una concepcin ms cognitiva del dolo, siendo su principal exponente Von Liszt, quien manifest que el dolo es la representacin del resultado que acompaa a la manifestacin de la voluntad. Ambas teoras fueron superadas por la teora eclctica del asentimiento o consentimiento, donde se integraron los elementos cognitivos (representacin conocimiento) y volitivos (querer del agente) del dolo (Fras 2001; 278). Lo expuesto hasta ahora, permite afirmar que el trmino intencin contemplado en el artculo 61 del Cdigo Penal venezolano, responde a la originaria concepcin del dolo expuesta por la teora de la voluntad, donde se restringi el significado de dolo exclusivamente a la intencin del sujeto activo, basndose esta teora en un predominio del elemento volitivo o emocional del agente, sobre el elemento cognitivo o intelectual. Esto responde -como ya se dijo- a un particular momento histrico tanto en la legislacin como en la ciencia del Derecho Penal, hoy ya superados definitivamente. En consecuencia, el trmino intencin empleado por el legislador venezolano en el artculo 61 del Cdigo Penal, debe interpretarse teleolgicamente por los operadores de justicia, pues una interpretacin restrictiva o literal-gramatical, limitara los avances de la ciencia del Derecho Penal y la jurisprudencia, y conllevara a las instituciones del Sistema Penal venezolano; como la Polica, el Ministerio Pblico y el Poder Judicial, a no investigar, procesar y sancionar, respectivamente, las conductas que slo pudieran ser subsumidas en el delito 30 En este sentido, Chuecos (1990,38) afirma que el concepto de dolo contenido en el artculo 61 del Cdigo Penal venezolano, se corresponde con la definicin carrariana o clsica del dolo. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 117 de homicidio a ttulo de dolo eventual, bajo el inadmisible argumento que tal tipo penal no se encuentra consagrado en la legislacin y, por ende, su invocacin sera violatoria del principio de legalidad. 31 De esta manera, tal interpretacin restrictiva dejara al margen del Derecho penal y del indispensable reproche tico-social, a una inmensa cantidad de conductas imposibles de ser subsumidas en la estructura del dolo directo; pensemos en un clsico ejemplo de dolo eventual; un ladrn es descubierto y huye, disparando contra la patrulla donde se trasladan los policas que pretenden aprehenderlo, no con la intencin directa de matar a nadie, pero s con el deseo de escapar. En este supuesto, de producirse la muerte de algn funcionario no querida ni perseguida directamente por el ladrn- se tendra que concluir que tal conducta no podra subsumirse en el artculo 405 del Cdigo Penal, por no tener el agente la intencin directa de producir tal resultado lesivo, conclusin a todas luces equivocada, como se ver al analizar la estructura y contenido de las distintas instituciones dogmticas del dolo directo, indirecto, eventual y el tipo imprudente. Como corolario de lo expuesto, se debe concluir pues, que el trmino intencin contenido en el artculo 61 del Cdigo Penal, debe interpretarse en sentido amplio, es decir, simplemente como dolo -fuente primaria de responsabilidad penal subjetiva en Venezuela- incluyendo en l todas sus clases (directo, indirecto y eventual). 32 As lo pone de manifiesto Arteaga 31 La Sala de Casacin Penal -en el controvertido fallo 554- declar la inexistencia del delito de homicidio intencional a ttulo de dolo eventual basndose en un criterio literal-gramatical del trmino intencin e intencionalmente contenidos en los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal, al expresar: () Visto el anlisis anterior, tenemos que en el presente caso el ciudadano () fue condenado por la comisin del delito de homicidio intencional a ttulo de dolo eventual, el cual, como se seal al inicio, no aparece contemplado en nuestro ordenamiento jurdico penal, aplicndole el juzgador, por analoga, la pena correspondiente al delito de homicidio intencional simple (). Tambin, al cambiar la calificacin jurdica a homicidio culposo, la Sala de Casacin Penal asever: Analizados los hechos acreditados por el J uzgado Segundo de J uicio del Circuito J udicial Penal del Estado Aragua, y las circunstancias de lugar, tiempo y modo descritas, y observando que son el resultado del actuar imprudente del procesado () al observar que el actuar del ciudadano () obedeci a un obrar con imprudencia, sin la cautela necesaria al conducir su vehculo (transporte colectivo), es decir, a exceso de velocidad y sin el funcionamiento de las luces del autobs, pero nunca tuvo la intencin de ocasionar la muerte de algn ciudadano (). Subrayado del autor. Vase el texto completo en: http:// www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Octubre/554-291009-2009-C09-097.html 32 Expres la Sala Constitucional sobre este aspecto: Asimismo, en el Cdigo Penal Venezolano no se define ni caracteriza el dolo de primer grado (dolo directo), mucho menos el dolo de segundo GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 118 (2001; 246), cuando afirma que el trmino intencin contenido en el artculo 61 del Cdigo Penal, debe interpretarse en sentido amplio y no restringido, pues el trmino intencin no se refiere exclusivamente a los supuestos de hechos directamente queridos por el autor, donde se da una perfecta y directa correspondencia entre la voluntad y el hecho, sino tambin inclusivo tanto del dolo de consecuencias necesarias como del dolo eventual. 33 Ahora bien, analizadas las posturas tanto de la Sala Constitucional como de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, en lo atinente a la correcta interpretacin de los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal venezolano, sobre todo en lo atinente al trmino intencin que ya dijimos debe leerse simplemente como dolo- convine precisar brevemente, tanto el contenido del dolo como sus distintas manifestaciones. (de consecuencia necesaria o segura) y el de tercer grado (dolo eventual o de consecuencia eventual), pero no por ello se debe de dejar de reconocer su existencia dentro del mismo. Ello implicara tanto como desconocer la causalidad, la imputacin objetiva, la culpa (imprudencia lato sensu), el error y otras instituciones fundamentales en el mbito del Cdigo Penal y del resto del ordenamiento jurdico- penal () En efecto, siendo que el dolo eventual es sencillamente dolo y siendo que con aquel concepto lo que se busca es explicar una de las varias formas de expresin del obrar doloso, el cual constituye la principal direccin volitiva objeto de la legislacin penal, tal como se desprende del artculo 61 del Cdigo Penal en relacin con la mayora de tipos penales que son lo que incluyen el dolo dentro de su dimensin subjetiva, negar tal figura es tanto como negar el dolo de consecuencias necesarias (dolo de segundo grado) e, incluso, el dolo directo (dolo de primer grado) pues, al fin y al cabo, las tres son manifestaciones de la conducta dolosa. Vase en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/ scon/Abril/490-12411-2011-10-0681.html 33 De la misma corriente de pensamiento, se tiene a Alemn (2010, 64) cuando afirma: el dolo eventual es posible, en principio, en todos los tipos penales, pues lo eventual no es la accin la cual se realiza con plena voluntad, lo eventual ser la produccin del resultado tpico y slo a travs de la produccin del tipo penal. Tambin Chuecos (1990, 53) al expresar: Al requerir el artculo 61 para la nocin de dolo la intencin, debe entenderse que las discusiones y polmicas sostenidas entre la teora de la voluntad y la de la representacin quedan marginadas, pues el trmino intencin implica el concurso de ambos elementos () Es por ello que el dolo eventual tiene plena cabida en nuestra legislacin; porque lo que interesa en ltima instancia es que la realizacin del resultado ocasionado que fue querido de manera indiferente junto con otro, no estuvo en desacuerdo con la intencin, y; de igual forma el dolo de consecuencias necesarias encaja perfectamente entendiendo al dolo como intencin. Asimismo, Bolaos (2005; 169-170) afirma: el dolo eventual es una categora de comportamiento doloso reconocida universalmente por la doctrina penal, caracterizada por el hecho de que el sujeto asume, en su voluntad, la posibilidad de que se concrete un resultado daoso que se desprende de su comportamiento lcito o ilcito. En sentido contrario, Sierralta (2011; 84-85) al indicar: () hemos sealado que en nuestra legislacin patria, por exigir el Cdigo Penal una intencin de forma tal que deja poco espacio para interpretaciones laxas, ninguna de las teoras que sirven actualmente para explicar el dolo eventual tiene cabida en nuestro foro penal. Ms aun, por cuanto en el dolo de consecuencias necesarias tampoco existe una intencin dirigida al hecho que constituye el delito, al igual que en el dolo eventual, tampoco podra ser aplicado como forma de un delito doloso dentro de la jurisdiccin donde rige el Cdigo Penal venezolano. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 119 No existe mayor discusin doctrinaria al afirmar que el dolo es la conciencia y voluntad de realizar un hecho descrito en la ley como punible, concepto que hace hincapi en dos elementos psicolgicos fundamentales que deben concurrir en el autor de un hecho punible doloso; el elemento cognoscitivo o intelectivo y el elemento volitivo o emocional. Con relacin al elemento cognoscitivo o intelectivo del dolo, se entiende por ste, el conocimiento, la conciencia o la representacin por parte del autor, de cometer o realizar los hechos constitutivos del delito, tanto los descriptivos como los normativos. As por ejemplo, el autor debe conocer que si toma un arma de fuego cargada y la apunta contra su padre y dispara repetidas veces a zonas vitales, tal conducta es susceptible de producir la muerte de su progenitor (parricidio) o, en el caso del hurto, el agente debe tener plena conciencia que el bien mueble apoderado ilegtimamente es ajeno y no cuenta con el consentimiento del dueo para tomarlo o asirlo. Adems, el elemento cognoscitivo del dolo implica que el autor debe tener conciencia, conocimiento o representacin del sentido antijurdico de la accin que comete, es decir, de su significado tico-social. Explica Fras (1996; 281 y 282), que tal conocimiento no debe ser rigurosamente tcnico-jurdico, ya que en tal supuesto slo los abogados y estudiosos del derecho podran delinquir, sino ms bien un conocimiento profano, es decir, adaptado a las circunstancias personales, culturales y ambientales de cada autor particular. No obstante, el simple conocimiento, conciencia o representacin del hecho punible y sus resultados, no son suficientes para configurar el dolo, puesto que se requiere tambin del elemento volitivo o emocional del agente, que se traduce en la voluntad de realizar todos los elementos objetivos del tipo que previamente han sido representados. Esta voluntad tendr diferentes gradaciones o manifestaciones, dependiendo del tipo de dolo que se trate, sea directo, indirecto o eventual y -dependiendo de esta gradacin- habr un mayor desvalor tanto subjetivo como objetivo de la conducta en comparacin con la simple imprudencia, donde el agente no desea ni persigue la obtencin de un resultado tpico, que termina producindose por un descuido o por la violacin de una norma de cuidado. En efecto, en los delitos dolosos el agente ataca consciente y voluntariamente un bien jurdico- penalmente protegido, por lo que existe un enfrentamiento directo con el Derecho (de ah su mayor desvalor subjetivo); pero adems, la conducta GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 120 dolosa es objetivamente ms peligrosa que una conducta imprudente, ya que el agente buscar la produccin de un resultado lesivo a todo evento y podr hasta cambiar o variar el comportamiento en aras a obtener la produccin del resultado, situacin que no se observa en la imprudencia (Luzn, 1999; 1112-1113). Respecto a las clases de dolo, la doctrina penal reconoce de manera unnime tres; el dolo directo, el dolo indirecto (tambin denominado dolo de consecuencias necesarias) y el dolo eventual o dolo de consecuencias eventuales (expresin utilizada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en el comentado fallo 490). 34 As, Roxin (1997; 417-419) seala que el dolo directo se produce cuando el agente persigue intencionalmente la produccin de un resultado tpico, aun cuando la produccin del resultado no se presente como segura, sino slo como posible, y adems, independientemente que la intencin del agente sea el fin ltimo perseguido. 35 Como puede apreciarse, en el dolo directo el elemento volitivo del agente es el ms intenso; quiere realizar la accin constitutiva del delito o producir un resulto tpico determinado y lo hace (quiere robar y roba; matar y mata); hay una intencin encaminada a una finalidad ilcita. Por su parte, siguiendo a Corcoy (2011; 9), se tiene que el dolo indirecto viene dado cuando el autor se representa el resultado como consecuencia necesaria de su actividad, sin que se requiera una voluntad dirigida directamente al resultado. 36 34 El fundamento de esta expresin utilizada por la Sala Constitucional, lo encontramos en Roxin (1997; 426) cuando afirma: Nuestra delimitacin demuestra, como adems se reconoce en general, que la denominacin dolo eventual o condicionado es incorrecta. Pues el dolo, como voluntad de accin realizadora del plan, precisamente no es eventual o condicionado, sino, por el contrario, incondicional, puesto que el sujeto quiere ejecutar su proyecto incluso al precio de la realizacin del tipo (o sea bajo cualquier eventualidad o condicin). nicamente la produccin del resultado, no el dolo, depende de eventualidades o condiciones inciertas. 35 El autor cita el ejemplo de quien desea matar a su enemigo disparando desde una distancia muy lejana, en cuyo caso no habr certeza sino una simple posibilidad en obtener el resultado perseguido; tambin, cita el ejemplo de quien estafa sin importarle la ventaja patrimonial alcanzada sino la lucha contra el capitalismo. En ambos casos habr dolo directo, pues; () los resultados conscientemente causados y deseados son siempre intencionales, aun cuando su produccin no sea segura o no sea la finalidad ltima (el mvil, el motivo) o la finalidad nica de quien acta. Roxin (1997; 419). 36 Varios autores como Roxin (1997; 423), Mir (1998; 245) y Luzn (1999: 1116), citan como ejemplo paradigmtico de dolo indirecto el famoso caso Thomas ocurrido en 1875, quien hizo cargar un explosivo en un barco para hacerlo explotar y cobrar el seguro previsto para caso de hundimiento, a sabiendas que en la nave necesariamente moriran los miembros de la tripulacin, de lo que se afirma dolo directo respecto de la defraudacin y dolo indirecto respecto de las muertes de la EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 121 Ahora bien, corresponde explicar brevemente la teora del dolo eventual, la cual reviste de mayor complejidad. A decir de Fras (1996; 287), tanto la voluntad como la representacin que explican el dolo directo y el dolo indirecto, resultan insuficientes para explicar el dolo eventual, puesto que en esta clase o categora de dolo, el agente no quiere realizar intencionalmente la accin constitutiva del delito (menor intensidad del elemento volitivo), ni tampoco el resultado previsto se tiene como seguro o como necesario, slo posible y quiz probable. Del mismo pensamiento se tiene a Mir Puig (1998; 245), quien afirma que tanto el dolo eventual como la culpa consciente parten de una misma estructura comn, lo cual dificulta su diferenciacin: a) en ninguno de ambos conceptos se desea el resultado; b) en ambos reconoce el autor la posibilidad de que produzca el resultado. Respecto del dolo eventual y su diferenciacin con la culpa consciente (o imprudencia con previsin), no existe uniformidad en la doctrina y la discusin cientfica ha estado vigente, por lo que constituye uno de los temas ms complejos e importantes del Derecho penal, debiendo destacar que su anlisis riguroso sera inabarcable en este trabajo. Resumidamente, se puede afirmar que existe una bifurcacin en la doctrina penal que busca explicar la diferenciacin entre el dolo eventual y la culpa consciente; un grupo de penalistas considera que el dolo eventual se explica enfatizando el elemento volitivo del agente, es decir, una vez representado el peligro de la conducta y su virtualidad en producir un resultado tpico, se exige la aceptacin, asentimiento o consentimiento interior del autor en la posible produccin del resultado, pues de no existir este asentimiento, habra imprudencia consciente o culpa con previsin (donde tambin el agente se representa la posibilidad de producir un resultado tpico ms confa errneamente en su evitacin). 37 tripulacin. En la actualidad, el dolo indirecto se encuentra especialmente presente en casos de terrorismo, donde se colocan bombas para atentar contra determinadas personalidades a sabiendas de que necesariamente tendran que morir sus acompaantes. 37 Conforme a lo expuesto por Zugalda (1986; 397), se exige como prueba del elemento volitivo en la teora del consentimiento la primera frmula de Frank, en la que hipotticamente el agente es confrontado con la segura produccin del resultado tpico, en cuyo caso habr dolo eventual si el agente decide actuar y culpa consciente en caso de que se abstenga de hacerlo, es decir, se busca indagar la postura interna del agente frente a la certeza del resultado. En este orden de ideas, La teora del asentimiento a decir de Luzn (1999; 1117-1118)- es la teora mayoritaria en Espaa, citando como defensores de la misma a Antn, Jimnez de Asa, Quintano, Luzn Domingo, Crdoba, Cuello GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 122 Por otra parte, la teora de la representacin o probabilidad coloca el nfasis en el elemento cognitivo o intelectual del agente, y habr dolo eventual cuando el agente conozca que la conducta realizada es capaz de producir el resultado lesivo; se exige pues, que la conducta tenga objetivamente la probabilidad de producir el resultado tpico, y no se requiere la acreditacin de un elemento volitivo, por cuanto se piensa que es materialmente imposible probar lo que pensaba o senta el autor al momento de actuar. Esta teora, ha recibido mltiples crticas al prescindir del elemento volitivo del dolo, por lo que su diferenciacin con la culpa consciente o con previsin no resulta clara. Con todo, ha de considerarse que la postura correcta es la eclctica, la cual combina la conciencia de la peligrosidad de la accin con un momento volitivo; es decir, el agente debe tomar en serio la posibilidad en que se produzca el delito, y por otra parte, conformarse con dicha posibilidad, aunque sea a disgusto. No existir pues, culpa consciente o con previsin cuando el sujeto acta confiando en que el delito no se produzca (Mir, 1998; 250). Respecto a esta teora, es necesario tomar en cuenta dos aspectos fundamentales: que en primer lugar, reconoce la existencia de los dos elementos constitutivos del dolo, tanto el elemento cognitivo como el elemento volitivo, lo que se compagina con la sistemtica del dolo y, en segundo lugar, que delimita acertadamente el dolo eventual de la culpa consciente, ya que slo actuar con imprudencia quien confe en que el resultado no se produzca, pues de lo contrario, el sujeto actuara conformndose con la produccin del resultado lesivo. Para concluir, se debe aceptar en la legislacin penal venezolana la posibilidad de considerar un actuar doloso-eventual, ya que es una categora de dolo que ha sido reconocida universalmente y adems, por cuanto en su estructura concurren los mismos elementos -cognitivos y volitivos- presentes en las dems categoras de dolo (directo e indirecto), slo que en una proporcin, gradacin o intensidad distinta. 38 Caln, Daz Palos, del Rosal, Sainz Cantero, Bobo/Vives, Muoz Conde, y tambin en Alemania, Hippel, Kohlrausch/Lange, Dreher, Baumann, Weber, Maurach/Zipf, Horn, Weber, Wolter, Roxin. Tambin Llobet (1999; 63-64) afirma que la teora del asentimiento es adoptada expresamente por el Cdigo Penal de Costa Rica en su artculo 31 y por la jurisprudencia de la Sala Tercera de la Corte Suprema de J usticia (Voto 596-F-1992). 38 Por ser el dolo eventual menor que el dolo directo en la intensidad del elemento volitivo, y por ende, el desvalor subjetivo y objetivo de la conducta distintos, se podra asumir esta circunstancia EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 123 Sin embargo, tal reconocimiento fuera de toda discusin- no implica que deba invocarse con ligereza esta figura dogmtica en los sucesos de trnsito terrestre con resultado de muertes y lesiones, ya que en esta rea de la criminalidad su configuracin es ms complicada, por ser una actividad donde existe un elevado riesgo permitido. An cuando en Venezuela los delitos relacionados con el trnsito terrestre se han incrementado de manera notable en los ltimos aos, produciendo un alarmante nmero de heridos y fallecidos, 39 aunado a que lamentablemente no se ha contado con un sistema pblico eficiente que se encargue de educar tanto a los conductores y peatones, sobre la necesidad de respetar las normas bsicas de trnsito terrestre, o con un sistema efectivo de imposicin de multas administrativas para sancionar las infracciones que a diario pueden percibirse, que de aplicarse, podra reducir significativamente el nmero de sucesos viales con resultados de muertes y lesiones. A ello, habra que sumar la levsima sancin penal que por el homicidio imprudente consagra la legislacin 40 , lo que ha producido en la jurisprudencia -a la luz del artculo 74.4 del Cdigo Penal- como un motivo de atenuacin de la pena a aplicar, pues as tendr mayor reproche quien produce un homicidio a ttulo de dolo directo (persiguiendo y queriendo el resultado lesivo) de quien produce un homicidio a ttulo de dolo eventual (asintiendo en la conducta capaz de producir el probable resultado lesivo), pero insistimos- ambas figuras deben valorarse a la luz del artculo 405 del Cdigo Penal, pues ambas son clases de dolo. 39 Slo del ao 1998 al 2000 hubo en Venezuela 4.935 muertes en accidentes de trnsito, cifra que ha crecido de manera alarmante; un muerto cada 75 minutos. Ver ms: http://www.paho.org/ spanish/dd/pin/whd04_features.htm y http://www.reportero24.com/2011/05/venezuela-ocupa- el-5to-lugar-en-muertes-por-accidentes-de-transito/. Al referirse a este tema, Rodrguez Devesa citado por Fras (1998; 3), afirm que las estadsticas demuestran que hoy da existen ms vctimas por trnsito terrestre que los ejrcitos en las guerras, que las pestes del medioevo o los peores terremotos, lo que deja un horrendo saldo de muertes. 40 La penalidad del homicidio imprudente es de seis (6) meses a cinco (5) aos de prisin, lo que permite al agente ser juzgado en libertad y, en caso de ser condenado, optar por la suspensin condicional de la ejecucin de la pena. Adems, la accin penal para enjuiciar estos delitos contienen un lapso de prescripcin muy breve, y producto del retardo procesal que aqueja la prctica forense venezolana, muchos casos graves culminan con una sentencia de sobreseimiento. Este tratamiento, genera para las vctimas una gran sensacin de impunidad, reforzada por los medios de comunicacin social. Se debe abogar pues, por una verdadera legislacin penal en materia de trnsito terrestre, como lo han hecho otros pases como Espaa, y abrir sin temores el debate de castigar la famosa conduccin temeraria como tipo penal autnomo, donde no se exige la produccin de un resultado lesivo, sino que se castiga la conduccin altamente peligrosa; por ejemplo, manejar en sentido contrario en una autopista o realizar carreras en vas cntricas de una ciudad, casos donde generalmente se producen apuestas. GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 124 venezolana, la frecuente utilizacin del dolo eventual para sancionar de manera severa y ejemplarizante hechos que a todas luces slo constituyen delitos imprudentes, pues la simple comprobacin en el proceso penal de que el autor pudo representarse la posibilidad de lesionar un bien jurdico, no permite su correcta diferenciacin con la culpa consciente, como se apunt supra, ya que la representacin igualmente existe en esta categora de delitos. Adems, no se debe perder de vista que el conductor que genera un riesgo por no atender una norma de cuidado en el trnsito, se somete a s mismo y tambin a sus seres queridos o amigos que le acompaan, a posibles lesiones o incluso la muerte, y por supuesto, la prdida o destruccin de su propio vehculo por los daos materiales que el accidente podra generar, de manera que considerar el dolo en estos supuestos no resulta del todo acorde con sus elementos. 41 Por esta razn, generalmente la actitud interna del agente involucrado en algn suceso de trnsito terrestre, es la de creer errneamente en poder evitar el resultado que se representa, es decir, el agente comete el error (imprudencia) de pensar que con sus habilidades al volante es capaz de controlar la situacin peligrosa y evitar el resultado lesivo, lo que excluye el dolo eventual pues ya se dijo que se requiere un elemento volitivo de asentimiento, aceptacin, aprobacin o conformarse con la produccin del resultado, que debe ser acreditado a partir de las presunciones que se produzcan en el proceso penal correspondiente. De este modo, si la diferenciacin doctrinal entre el dolo eventual y culpa consciente resulta complicada, la dificultad se potencia an ms en la criminalidad relacionada con el trnsito terrestre, actividad humana indispensable en tiempos modernos, donde es normal la generacin de riesgos para los bienes jurdicos, y donde los conductores en trminos generales, no asienten la produccin de resultados lesivos, sino que creen errneamente 41 Sobre este punto, afirma Feijo (2002; 137-138): Lo que s es cierto, y en este sentido la idea de la poena naturalis presta su utilidad como indicador del dolo, es que el autor que se ve perjudicado por el riesgo que l mismo crea o que no evita ha utilizado unas mximas de riesgos iguales para s mismo que para otros, y por ello es ms fcil constatar la no existencia de dolo, ya que todo el mundo acta por motivos egostas o busca siempre su supervivencia. Exceptuando ciertos supuestos evidentes (conductores suicidas-homicidas, atentados terroristas suicidas, etc.), la existencia de resultados nocivos para el autor supone un indicador bastante fiable. EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 125 controlar las situaciones peligrosas que se le presenten, excluyendo as el dolo eventual por ausencia del elemento volitivo del dolo y restringiendo la punicin de tales conductas a travs de los tipos culposos pertinentes. 4.- Conclusiones La sentencia 554 dictada en fecha 29 de octubre de 2009, por la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, afirm errneamente la inexistencia del delito de Homicidio Simple a ttulo de dolo eventual en la legislacin venezolana, partiendo de un criterio restrictivo, es decir, literal- gramatical de los trminos intencin e intencionalmente contenidos en los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal, siendo lo correcto interpretar teleolgicamente de dichos adverbios, pues al analizar el contexto histrico en que fue redactado el artculo 61 del Cdigo Penal, se evidencia que el mismo aparece por primera vez en el Cdigo Penal de 1915, siendo traduccin del artculo 45 del Cdigo Italiano de Zanardelli de 1889, pero con el cambio de la palabra querido por intencin. La utilizacin de tal terminologa obedeci a la vigencia en ese momento histrico de la teora de la voluntad cuyo principal exponente fue Francesco Carrara, donde se privilegiaba el aspecto volitivo del dolo sobre el cognitivo. Por ende, mantener una interpretacin literal de los trminos intencin e intencionalmente contenidos en los artculos 61 y 405 del Cdigo Penal, mantendra anclada la legislacin y la jurisprudencia a criterios dogmticos hoy ampliamente superados, adems de reconocer slo el dolo directo con prescindencia de otras clases de dolo indirecto y eventual- reconocidos por la doctrina penal a nivel nacional e internacional, por lo que se afirma deben interpretarse tales trminos (intencin e intencionalmente) simplemente como dolo o dolosamente para dar cabida a todas las clases de dolo. El fallo 554 emitido por la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, ignora las sentencias precedentes dictadas por la misma Sala, dentro de las que cabe mencionar las siguientes; N 656 del 16/05/2000, 1463 del 09/11/2000, 1160 del 09/08/2000, 1703 del 21/12/2000 y 159 del 14/05/ 2004. En tales decisiones, se reconoci la existencia en la legislacin del homicidio simple a ttulo de dolo eventual, e incluso, en algunos casos dict sentencia propia por esta calificacin jurdica, modificando la invocada GUSTAVO CURIEL SALAZAR. 97-128. REVISTA CENIPEC. 31. 2012. ENERO-DICIEMBRE. 126 por los tribunales de rango inferior. No se entiende pues, cmo pudo cambiarse tan radicalmente de criterio sin dar una explicacin lgica y razonable, por lo que el fallo fue correctamente anulado por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, mediante sentencia N 490 de fecha 12 de abril de 2011, por incurrir en violacin flagrante de los principios de confianza o expectativa legtima, seguridad jurdica, igualdad ante la ley, debido proceso y tutela judicial efectiva, reconocidos de manera expresa en la Constitucin Nacional. La jurisprudencia como lo afirma Olasso (1999; 204-206)- debe promover la uniformidad, vale decir, establecer y respetar criterios coherentes y estables, pues ello constituye una exigencia lgica elemental de la actividad jurisdiccional. A pesar que se comparte el fallo 490 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, se debe tener cautela con la calificacin a ttulo de dolo eventual de las lesiones y homicidios que se producen con ocasin a la circulacin de vehculos automotores, pues tal actividad es por naturaleza riesgosa para bienes jurdicos y, generalmente los conductores no asienten o aprueban la produccin de resultados lesivos, entre otras razones, por el sentido de auto-conservacin de la propia vida y la de sus familiares u acompaantes. Por esta razn, la imprudencia es el denominador comn en los delitos de trnsito terrestre, pues los conductores creen equivocadamente poder controlar las situaciones peligrosas que se representan, lo que no implica que pueda constatarse el dolo eventual en conducciones extremadamente temerarias, donde sea inminente la produccin de un resultado lesivo y la capacidad de evitacin del conductor est totalmente reducida, como por ejemplo, los famosos piques (carreras con apuestas), la conduccin en sentido contrario a la va, velocidades excesivas, etc. No existe en Venezuela una legislacin penal en materia de circulacin vial, y los vigentes tipos penales imprudentes disponen penalidades muy reducidas, as como un lapso de prescripcin de la accin penal muy breve, por lo que existe una gran cantidad de homicidios y lesiones culposas cuyos procesos judiciales culminan con el dictado de un sobreseimientos por prescripcin, ello aunado al grave retardo procesal que aqueja la administracin de Justicia. Lo expuesto, conspira contra la necesidad de sancionar oportuna y EL DOLO EVENTUAL EN EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA: ANLISIS DE LAS SENTENCIAS 554 DE LA SALA DE CASACIN PENAL Y 490 DE LA SALA CONSTITUCIONAL. 127 eficazmente esta clase de delitos, que se han convertido en una de las principales causas de muertes y lesiones graves en el pas. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS Arteaga, A. (2001). Derecho penal venezolano. (9 ed.) MacGraw Hill Interamericana de Venezuela S.A. Berdugo, I. Arroyo, L. Ferr, J. Garca, N. Serrano, J. Terradillos, J. De Vicente, R. Acale, M. Nieto, A. Demetrio, E. Prez, A. (2010). Curso de Derecho Penal. Parte General. (2 ed.). Ediciones Experiencia. Barcelona, Espaa. Bolaos, M. (2005). Algunas consideraciones tericas acerca del dolo eventual. Revista CENIPEC, N 24, ao 2005. Ed. Producciones Karol, Mrida; Venezuela, pp. 129 -180. Chuecos, D. (1990). El dolo penal. Editorial Alfa C.A. Mrida, Venezuela. Corcoy, M. (2011). Fallo; A Cabello Sebastin. 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El laberinto procesal de la reclasificación del delito por el juez de control y el tribunal de enjuiciamiento en el CNPP: ( Un debate entre la Toga , la constitución y la tecnicidad de la imputación)