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Derechos Personalisimos

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Derechos Personalísimos – Adriana M.

Fridman 1

LOS DERECHOS PERSONALISIMOS


Se denominan así los a los derechos innatos de toda persona humana, que le
corresponden por el solo hecho de existir, desde antes de su nacimiento y hasta su
muerte y que le garantizan el reconocimiento y respeto a su dignidad personal.-
Todo ser humano es necesariamente persona y éste es un concepto anterior al
Derecho que el ordenamiento jurídico solo se limita a aceptar, de ello se deriva el
reconocimiento de los derechos de la personalidad.-
El objeto de estos especiales derechos subjetivos, son las manifestaciones ya
sean físicas o espirituales de las personas a través de la tutela de la vida, la salud, la
intimidad el honor, la imagen, la identidad y la libertad, entre otros, consistiendo el rol
de estos derechos en el de preservar la dignidad humana.-
―La dignidad humana entendida como autonomía o como posibilidad de diseñar
un plan vital y de determinarse según sus características (vivir como se quiera). La
dignidad humana entendida como ciertas condiciones materiales concretas de
existencia (vivir bien). La dignidad humana entendida como intangibilidad de los
bienes no patrimoniales, integridad física e integridad moral (vivir sin humillaciones).
La dignidad humana entendida como principio fundante del ordenamiento jurídico y
por tanto del Estado, y en este sentido la dignidad como valor. La dignidad humana
entendida como principio constitucional y la dignidad humana entendida como derecho
fundamental autónomo‖1.-

1. PROTECCION LEGAL EN EL DERECHO ARGENTINO


1. 1. CODIGO CIVIL DE VELEZ SARSFIELD
El Código civil redactado por Vélez carecía de una consagración de la doctrina
de los derechos de la personalidad puesto que su contenido axiológico estaba más
enfocado en la protección del Patrimonio y los Bienes, ello acorde con el pensamiento
liberal económico y la filosofía individualista de la época y solo contenía pocos
artículos que en forma aislada y diseminada hacían alguna consideración de este tema.-
Sin embargo no puede dejar de mencionarse que la existencia de estos derechos no pasó
inadvertida para Vélez, ello se verifica en la nota al artículo 2312 donde dice que: “Hay
derechos y los más importantes, que no son bienes, tales son ciertos derechos que
tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen, como la
libertad, el honor, el cuerpo de la persona, la patria potestad, etc…..”, si bien no
incorpora un reconocimiento y defensa expresos de los derechos personalísimos, la idea
está inmersa en el texto de esta nota así como también se verifica su pensamiento, en la
célebre Polémica con Juan Bautista Alberdi cuando éste criticaba que el Código, se
separaba de la tradición republicana y democrática de la Constitución y que podía
anular los derechos acordados en ella al no incorporar los derechos absolutos en la
legislación civil2.- La respuesta de Vélez publicada en el diario El Nacional el 25 julio
de 1868 descalificaba desde el título los dichos de Alberdi al referirse a ellos como ―El
folleto del Dr. Alberdi‖, y decía en su defensa ―Yo no he dicho que no deben
establecerse los derechos absolutos de elegibilidad, igualdad, seguridad, etc., sino que el
código civil no es su asiento correspondiente ... Estos derechos tienen un carácter más
alto que una simple ley civil que puede en cualquier día revocarse por el Congreso.
Ellos están consignados en el código político, en la Constitución Nacional, donde

1
Corte Constitucional, Sentencia T-881 Bogotá D.C., 17/10/2002, Magistrado Ponente: Dr. Eduardo
Montealegre Lynett.-Rec. 10/02/2015.- http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/t-881-02.-
2
Juan B. Alberdi.- ―Obras Completas‖ – 3074-Imprenta de La Tribuna Nacional-Bolívar.- Ed. 1887.-
Tomo VII.- P 88 y ss.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 2

únicamente deben hallarse. Los supongo existentes, pero no los hago nacer de la ley
civil. Lo que importaría es que el doctor Alberdi estudiando mi proyecto nos demostrara
que en alguno de sus artículos quebranto los derechos absolutos establecidos por la
Constitución Nacional".-
Las grandes modificaciones incorporadas al Código Civil por la Ley 17.711, a
pesar de incluir el abuso del derecho, la teoría de la imprevisión, la lesión subjetiva, el
resarcimiento del daño moral, guardaron silencio en este tema.-

1. 2. LEYES COMPLEMENTARIAS
Con el paso del tiempo y detrás de los cambios sociales, en forma inorgánica,
dispersa y desordenada se fueron sancionando diversas leyes complementarias del
Código consagrando la protección de los derechos Personalísimos, algunas de ellas
son: la Ley 11.723 de Propiedad Intelectual que regula y protege el derecho a la
imagen, la Ley 17.132 sobre Ejercicio de la Medicina, la Ley 21.173 que incorporo al
texto del Código Civil el artículo 1071 bis que tutela el derecho a la Intimidad; la Ley
23.592 modificada por la Ley 24.782 tutelando el derecho a la Igualdad, prohibiendo y
penalizando los actos discriminatorios; la Ley 24.417 de protección contra la Violencia
Familiar, la Ley 24.193 de Trasplantes de órganos y materiales anatómicos, la Ley
25.326 que protege los Datos personales, la Ley 26.529 reformada por la ley 26.742
sobre derechos del Paciente, Historia Clínica y Consentimiento Informado, la Ley
26.743 sobre Identidad de Género, la Ley 26.618 sobre Matrimonio Igualitario.-

1.3. CONSTITUCION NACIONAL


No cabe duda que nuestra Constitución siempre ha receptado en su texto el
reconocimiento de estos derechos, (artículos del 14 al 20), no obstante, con la reforma
de 1994, se han incorporado los arts. 37, 39, 41, 42 y 43, así como los Tratados, Pactos
y Convenciones Internacionales, según lo previsto en el artículo 75 inciso 22 con
jerarquía superior a las leyes.- A través de ellos se garantizan los derechos a la
Intimidad, el Honor, la Imagen, la Igualdad, la No Discriminación, la Libertad en sus
diversas manifestaciones, la Vida, la Integridad Física.- La Convención Americana
sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica), la Convención sobre los
Derechos del Nino, la Convención sobre la Eliminación de todas las Forma de
Discriminación contra la Mujer, el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, etc., han significado una ratificación de la vigencia e
importancia de los derechos de la personalidad, quedando establecido en nuestro
ordenamiento jurídico un sistema íntegro de protección constitucional de estos
derechos.-

1.4. IMPORTANCIA DE LOS AVANCES TECNOLÓGICOS


Esta síntesis de los antecedentes normativos sobre la materia, sumado a las
urgencias sociales de nuestra época, las nuevas experiencias médicas, biológicas,
químicas, físicas y médico-quirúrgicas, óvulos femeninos fecundados, embriones y
fetos humanos, relacionadas con técnicas de procreación, experiencias y técnicas
genéticas, el uso indebido de los medios de comunicación social y de Internet,
encuestas compulsivas, intromisiones ilegítimas a través de aparatos de escucha y
filmación, para grabar o reproducir la vida íntima de las personas, su imagen y su voz.
etc., han convertido en ineludible el tratamiento e inclusión en el Código Civil de los
derechos de la personalidad en forma sistemática e integral, este ha sido un reclamo que
tanto la doctrina, las Jornadas de Derecho Civil, como distintos proyectos de reforma
siempre recomendaron.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 3

1. 5. NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION (CCCN)


La sanción de la ley 26.994 a través de la cual se aprueba el nuevo Código Civil
y Comercial de la Nación, recepta esta antigua demanda y a los ―DERECHOS Y
ACTOS PERSONALÍSIMOS‖, está dedicado el Capítulo 3, del Libro I, Titulo I.- Los
fundamentos de su incorporación, los redactores del proyecto, lo resumen así: ―Se
incorpora un régimen sistemático de los derechos de la personalidad, largamente
reclamado por la doctrina argentina; a ese fin se ha tomado en consideración la
incorporación a la Constitución, del derecho supranacional de derechos humanos, cuya
reglamentación infraconstitucional debe tener lugar en el Código Civil. El Capítulo se
abre con una declaración acerca de la dignidad de la persona humana y se reconocen
explícitamente los derechos a la Intimidad, Honor, Imagen e Identidad. Se regula el
derecho a la disposición del propio cuerpo con limitaciones fundadas en principios
bioéticos. Están prohibidas las prácticas destinadas a alterar la constitución genética de
la descendencia, excepto las que tiendan a prevenir enfermedades genéticas o la
predisposición a ellas. En este aspecto se ha sustituido el vocablo prácticas eugenésicas,
que se ha utilizado con frecuencia en derecho, por la expresión ya citada en el texto,
que ha sido aconsejada por la comunidad científica, según consultas realizadas por la
Comisión. En relación a la investigación médica experimental con seres humanos, se
fijan requisitos claros y concluyentes y se reitera el principio básico en materia de
bioética que el consentimiento es libremente revocable. También se prevén las
directivas anticipadas. Finalmente, se establece un régimen sobre la disposición del
cadáver, siguiendo los criterios de la jurisprudencia‖.-
La constitucionalización del derecho privado significa que los conflictos
derivados del ejercicio de los derechos amparados por la legislación civil, se van a
resolver como conflictos de derechos fundamentales, esto constituye un nuevo
paradigma, puesto que ha cambiado el eje axiológico de Código y su centro ya no es el
Patrimonio ni los Bienes sino la Persona Humana.-

2. CARACTERES
Los caracteres de estos derechos son:
1. Innatos: Corresponden a la persona desde la concepción.-
2. Vitalicios: Rigen durante toda la vida de la persona y terminan con su muerte.-
3. Necesarios: No pueden faltar durante la vida del ser humano, ni pueden perderse
de modo definitivo.-
4. Esenciales: Representan un mínimo imprescindible para el contenido de la
personalidad humana y su objeto se integra con los bienes fundamentales.-
5. Inherentes: Existe una unión inseparable del objeto respecto del sujeto.-
6. Extrapatrímoniales: No tienen valor comercial, sin perjuicio de lo cual, en caso
de ser lesionados generan a favor de su titular una acción de resarcimiento, pudiendo
requerir judicialmente, quien se considere afectado, las medidas necesarias para
prevenir o hacer cesar la agresión antijurídica, y obtener el restablecimiento pleno e
integral de los derechos afectados.-
7. Absolutos: Son oponibles erga omnes. En todas las demás personas recae una
obligación pasivamente universal, en el sentido de que es deber de ellas respetar las
facultades del sujeto. Este carácter no debe ser entendido como que atribuye al ejercicio
del derecho un alcance ilimitado, puesto que este carácter no excluye su relatividad
esencial.-
Ante la colisión de derechos fundamentales, el método de ponderación es un
modo de sopesar las razones que juegan a favor y en contra de una determinada
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 4

solución a un caso conflictivo. En este sentido, ―cuando dos principios entran en


colisión uno de ellos debe ceder frente al otro, sin que ello signifique declarar inválido
al principio desplazado ni que en dicho principio haya que introducir una cláusula de
excepción. Más bien lo que sucede es que, bajo ciertas circunstancias, uno de los
principios precede al otro; pero, bajo otras circunstancias, la cuestión de la precedencia
puede ser solucionada de manera inversa. Es decir, el punto neurálgico de la labor
judicial reside en la ponderación o evaluación del ―peso‖ de los derechos fundamentales
que entran en colisión en un caso concreto‖3.-
8. Autónomos: El conjunto de los caracteres precedentemente enumerados
conforma una particular categoría de derechos subjetivos que bien se diferencian de
todos los demás. Es, una categoría inconfundible de derechos subjetivos que tienen por
ello carácter autónomo.-

2.1. CARÁCTER DISTINTIVO: DISPONIBILIDAD RELATIVA


Estos derechos como regla serian indisponibles y consecuentemente
intransmisibles e irrenunciables. Sin embargo, este carácter tiene un criterio relativo,
pudiendo ocurrir que la persona capaz, consienta o soporte su afectación directa o
indirecta. En tal caso el consentimiento expreso eximiría de responsabilidad al
lesionante.- No existiría una abdicación del derecho personalísimo sino que se estaría
disponiendo de algún aspecto del derecho, en este caso se renunciaría a ejercer las
acciones para reclamar el perjuicio que eventualmente se sufra.-
Se trata de situaciones donde claramente existe la ya mencionada ponderación
de intereses en juego y donde prevalece dentro del ámbito de libertad, el derecho a la
autonomía y autodeterminación de la persona, amparado por el art. 19 de la
Constitución Nacional.-
Algunos ejemplos de ello resultan ser:
El consentimiento prestado por el paciente ante el acto médico, ya sea para
intervenciones quirúrgicas o ablaciones que afectan del derecho a la integridad física o
a su vida.- (Art. 56 del CCCN).- El consentimiento prestado por persona capaz para la
realización de actividades riesgosas para la vida o la integridad física, sean estas
deportivas, profesionales o artísticas.- (Art. 54 y 1720 del CCCN).- El consentimiento
prestado para la afectación de la intimidad u honra ante medios masivos de
comunicación.- (Art. 52 del CCCN).-
Esta nota característica de los derechos personalísimos que se encontraba
receptada en la doctrina, en proyectos previos, y en la legislación complementaria,
encuentra su regulación normativa en el art. 55 del CCCN que dispone: “El
consentimiento para la disposición de los derechos personalísimos es admitido si no es
contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres. Este consentimiento no se
presume, es de interpretación restrictiva y libremente revocable”.-
De la lectura del artículo se colige que las características del consentimiento son:
1.- No se presume: Quien lo invoca deberá acreditarlo.-
2.- Es de interpretación restrictiva: En caso de duda se estará por su no
existencia.-
3.- Debe ser libremente revocable: El retiro o arrepentimiento del
consentimiento no genera en principio responsabilidad patrimonial.-

3
Alexy, Robert, Teoría de los derechos fundamentales, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid,
1993, ps. 89 y ss..
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 5

4.- Su objeto no puede ser contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres.-
5.- Debe ser otorgado por persona con capacidad habilitada por la ley.-

3. ENUMERACION
El CCCN prescinde de la regulación sobre los derechos de Libertad, dedica
algunas referencias a los Derechos a la Vida en el Art. 51 y la Integridad Física o
Corporal en los Arts. 54 a 61, respecto de los derechos personalísimos a la Integridad
Espiritual se limita a enunciarlos en el Art. 52 y solo regula específicamente el derecho
a la Imagen y la Voz en el Art 53.-
Es por ello que con fines didácticos entiendo que resulta mas propicio
sistematizar el estudio de cada uno de ellos agrupados en las siguientes categorías que
no necesariamente siguen cronológicamente la numeración codificada:
1. Derechos a la Integridad Física y Corporal
I. Derecho a la Vida (Art. 51).-
II. Derecho sobre el Propio Cuerpo (Art. 17).-
III. Reglas sobre disposición (Art. 56).- Transplante de Órganos (Ley
24.193).-
IV. Prácticas o Tratamientos Médicos sobre el Cuerpo (Arts. 57, 58, 59
y 60 y Ley 26.529 reformada por Ley 26.742).-
V. Disposición sobre el Propio Cadáver (Art. 61).-
2. Derechos a la Integridad Espiritual
I. Derecho a la Intimidad personal o familiar (Art. 52).-
II. Derecho al Honra o Reputación (Art. 52).-
III. Derecho al Dato Personal (Ley 25.326).-
IV. Derecho a la Imagen y a la Voz (Arts. 52 y 53).-
V. Derecho a la Identidad (Art. 52).-
3. Derechos de Libertad
I. Libertad de Expresión – Arts. 14 y 32 de la CN.-

DERECHOS A LA INTEGRIDAD FISICA


4. DERECHO A LA VIDA O DERECHO DE VIVIR
Como dice Santos Cifuentes, no existiría un derecho a la vida propiamente
dicho, ya que no es apropiado decir que tenemos un derecho a conseguir la vida, se
tiene derecho a que los demás se abstengan de atacar la vida, se tiene derecho a
conservar la vida, a gozar de ella y a defenderla.- Este derecho esencial esta protegido
no solo por el derecho civil sino por el derecho Penal, por el derecho Constitucional y
por el derecho Internacional.-
La CSJN tiene dicho que: ―…el derecho a la vida es el primer derecho de la
persona humana que resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional
(Fallos: 302:1284; 310:112). También ha dicho que el hombre es eje y centro de todo el
sistema jurídico y en tanto fin en sí mismo -más allá de su naturaleza trascendente- su
persona es inviolable y constituye un valor fundamental con respecto al cual los
restantes valores tienen siempre carácter instrumental (Fallos: 316:479, votos
concurrentes)‖ (considerando 15º)4.-

4
CSJN:―Campodónico de Beviacqua‖, Fallos: 323:3229, 24/10/2000.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 6

Asimismo los aludidos pactos Internacionales contienen cláusulas específicas


que resguardan la vida, entre ellos, el Art. 4° Inc. 1° de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos -Pacto de San José de Costa Rica5.-
El CCCN refiere a este derecho en el Art. 51 sobre Inviolabilidad de la Persona
que dispone: “La persona humana es inviolable y en cualquier circunstancia tiene
derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad”.-
El precepto legal recoge el criterio de la CSJN y atento la inviolabidad de la
persona, es claro que ella tiene derecho a que se respete su vida y su integridad física
como manifestaciones de su dignidad humana.-

4. 1. PROTECCION DE LA VIDA ANTES DEL NACIMIENTO


4.1.1. Comienzo de la Persona Humana
Con el fin de determinar a partir de cuando comienza la tutela a este derecho
resulta importante determinar desde cuando se considera que comienza la vida y el Art.
19 del CCCN es claro al respecto y dice: ―la existencia de la persona humana comienza
con la concepción”, lo que el artículo no indica, es cuando comienza la concepción.-

4.1.2. Comienzo de la Concepción


No existe una posición unánime en nuestro país al respecto y la redacción del
Art. 19 no lo esclarece, frente a ello, se puede resumir que existen dos criterios
marcados y distintos:
—Quienes consideran que la concepción se produce una vez penetrado el óvulo por el
espermatozoide, es decir que la concepción iniciaría con la Fecundación.-
—Quienes afirman que la concepción está dada por la fijación del cigoto o preembion
en el útero materno, es decir que la concepción iniciaría con la Anidación.-
El texto del art. 19 en el Proyecto del CCCN, disponía que: “la existencia de la
persona humana comienza con la concepción en el seno materno. En el caso de
técnicas de reproducción humana asistida comienza con la implantación del embrión
en la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la protección del
embrión no implantado”.-
Las modificaciones al texto original del artículo en análisis, permitirían concluir
que, en la división teórica sobre ambos criterios, ha prevalecido la postura que reconoce
que el inicio de la persona humana y con ello la tutela de la vida, comienza con la
fecundación, este criterio, también ha sido receptado por nuestra jurisprudencia.-

4.1.2.1. Fallo RABINOVICH 6


El Dr. Ricardo David Rabinovich inició una medida precautoria a efectos de que
se diera inmediata intervención al Ministerio Pupilar, con vistas a la protección que
pudiera requerir un conjunto incierto pero determinable de incapaces cuyas vidas y/o
salud física y/o psíquica podrían resultar comprometidas, por su sometimiento a
técnicas de congelamiento de personas por nacer, con diversas finalidades y fuera de
todo control por parte del Ministerio y/o de los jueces competentes.- En sus
considerandos el tribunal sostuvo que: ―…en nuestro sistema legal el ser humano y todo
ser humano es persona, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones; que
reviste tal carácter no sólo la persona nacida sino también la persona por nacer; que ello

5
Pacto de San José de Costa Rica, Art. 4.inc. 1―Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser
privado de la vida arbitrariamente‖.-
6
Expte. 45882/93 - "Rabinovich Ricardo David s/ Medidas Precautorias", CNCIV, SALA I, 03/12/1999.-
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es así desde el momento de su concepción; y que resulta irrelevante que esta última se
produzca dentro o fuera del seno materno‖, y luego afirmó que ―…si bien la relativa
amplitud del término concepción no resuelve con precisión el interrogante en torno al
momento del surgimiento del nuevo ser, una interpretación analógica del art 51 del
Código Civil (se refiere al Código de Vélez), conduce a considerar que el embrión no
implantado es persona desde la fecundación (singamia), ello fundado en los informes
médicos producidos por la Academia Nacional de Medicina, la Universidad del
Salvador y el Cuerpo Médico Forense. Este criterio implica admitir la existencia en el
embrión no implantado, de un código genético, determinante de su individualidad o sea
que en potencia ya está en dicho embrión -biológicamente- todo el hombre que será en
el futuro‖.-

4.1.2.2. Fallo PORTAL DE BELÉN 7


La cuestión llegó a conocimiento de la CSJN cuando dicha Asociación Civil
interpuso un amparo contra el Ministerio de Salud de la Nación para que se impidiera la
venta de un fármaco llamado Inmediat, debido a que algunas drogas impedían la
anidación del huevo en el útero materno, en su fallo, la CSJN resolvió por mayoría
admitir el amparo. Sostuvo la Corte: ―...ante el carácter plausible de la opinión científica
según la cual la vida comienza con la fecundación, constituye una amenaza efectiva e
inminente al bien jurídico primordial de la vida, que no es susceptible de reparación
ulterior. En efecto, todo método que impida el anidamiento debería ser considerado
como abortivo. [Fallos 280-238; 303-422; 306-1253, entre otros]‖.-

4.1.2.3. Naturaleza Jurídica del Embrión no Implantado


A la luz del criterio sentado en los fallos referenciados, así como de la lectura
literal del art. 19 del CCCN, se desprende que, en los casos de fecundación mediante la
utilización de Técnicas de Reproducción Humana Asistidas (TRHA), el embrión no
implantado seria persona humana y debería ser tutelado en su derecho a vivir por lo que
su destrucción ¿Podría ser considerada un homicidio o una práctica abortiva.-
Una posible respuesta negativa surge de lo resuelto al respecto por La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, máxima instancia judicial en la región, cuyas
sentencias son de aplicación obligatoria para la Argentina.- En la sentencia dictada en el
caso ARTAVIA MURILLO y otros contra Costa Rica del 28 de noviembre de 2012, se
pronunció de manera expresa y elocuente sobre el interrogante central en cuestión
afirmando que: ―…el término ―concepción‖ cuando se trata de reproducción asistida
(TRHA), se produce con la implantación del embrión en la mujer, es decir, a partir de la
anidación. Antes de este momento, cuando el embrión está in vitro y fuera del útero,
jamás podría llegar a desarrollarse y ser persona8….-
El artículo 2 del nuevo código establece que: “la ley debe ser interpretada
teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones
que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores
jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”, como conclusión entonces,
podríamos inferir que existiría un criterio diferenciado según se trate de Reproducción
Biológica o de Reproducción Asistida, para determinar cuando comienza la tutela

7
CSJN, Portal de Belén - Asociación Civil sin Fines de Lucro c/ Ministerio de Salud y Acción Social de
la Nación s/ amparo, Sentencia 5 de Marzo de 2002.
8
CIDH, Artavia Murillo y otros (―fecundación in vitro‖) vs. Costa Rica, Sentencia de 28 de Noviembre
de 2012 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas).- Rec. el 20/02/2015.-
http://www.csjn.gov.ar/data/cidhfa.pdf
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 8

jurídica al derecho de vivir de la persona humana.- En el primer caso la tutela


comenzaría con la Fecundación y en el segundo caso la tutela comenzaría con la
Anidación.-
Sin perjuicio de lo expuesto, la ley 26.994 en su Art. 9 establece una cláusula
transitoria que dispone que: ―la protección del embrión no implantado será objeto de
una ley especial”, será en dicho ordenamiento donde se deberá establecer lo lícito o no
respecto de dichos embriones y establecer uniformidad respecto a este criterio difuso y
controvertido.-

4.2. PROTECCION DE LA VIDA DESPUES DEL NACIMIENTO


La tutela de la vida luego del nacimiento no ofrece ninguna duda, se manifiesta a
través de todo el ordenamiento jurídico, teniendo su centro de protección penal en la
figura del homicidio, siendo reprimido en todas sus formas a través de la pena de
prisión y en la legislación civil a través de la sanción reparatoria vía la indemnización
plena del daño.- (1716 y conc. del CCCN).-

4.3. PROHIBICION DE LA EUTANASIA


La Eutanasia es el acto deliberado de poner fin a la vida de una persona humana
que padece una enfermedad incurable y dolorosa, a fin de evitarle los sufrimientos de
una larga y penosa agonía.-
Es voluntaria, cuando el mismo paciente presta su consentimiento y es involuntaria
cuando la víctima por su estado no puede prestar su conformidad, por lo que sus
parientes lo deciden por él.-
Esta práctica está absolutamente prohibida considerándose homicidio y cualquier
indicación o directiva en tal sentido se considerará inexistente, así lo dispone el art. 60
del CCCN: “… las directivas que impliquen desarrollar practicas eutanásicas se tienen
por no escritas…”.-

4.4. ACTOS PELIGROSOS PARA LA VIDA:


En principio, parecería que, nada justificaría arriesgar la vida solo para dar un
espectáculo u obtener un reconocimiento dedicado al coraje, solo con fines de vanidad o
de competencia o económicos y atento el valor vida puesto en juego en determinadas
actividades riesgosas, seria posible impedir dichos actos en los cuales, aún con el
consentimiento de quienes los realicen, se podría estar facilitando un suicidio, sin
embargo si se trata de personas que cuentan con una habilidad particular y especial,
producto del ejercicio profesional, como trapecistas, corredores de autos, buscadores de
Records Guiness, esgrimistas, boxeadores etc., de su práctica o destreza adquiridas en
estas actividades riesgosas para la vida, existiría una condición de idoneidad que
habilitaría la consumación licita de dichos actos, no obstante la ausencia de tal aptitud
invalidaría cualquier protección jurídica a la realización de tales actividades.-
Este tema es receptado por el art 54 del CCCN al disponer que: “No es exigible
el cumplimiento del contrato que tiene por objeto la realización de actos peligrosos
para la vida o la integridad de una persona, excepto que correspondan a su actividad
habitual y que se adopten las medidas de prevención y seguridad adecuadas a las
circunstancias” de lo que se infiere, que este articulo confirma el principio de
inviolabidad de persona humana a través de una excepción a un cumplimiento
contractual, admitiendo la posibilidad del incumplimiento sin responsabilidad
patrimonial.- Es decir que para conferir eficacia a un Contrato de Locación de Servicios
donde el objeto de la prestación fuera una actividad peligrosa para la vida y/o la
integridad física, se deberán reunir los siguientes requisitos:
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1. El obligado (contratado, deudor, locatario) deberá dedicar a ello su


profesión o actividad habitual.-
2. El contratante (acreedor, locador) deberá tomar las medidas de seguridad
adecuadas a las circunstancias.-
3. A contrario sensu si estos requisitos no concurren, el obligado, podría
revocar unilateralmente el consentimiento prestado sin consecuencias patrimoniales.-
Se verifica aquí un conflicto de intereses, ya que frente al derecho del acreedor
a exigir el cumplimiento de una obligación la norma privilegia el derecho del deudor a
la protección de su vida e integridad corporal.-
Complementa este precepto lo dispuesto en el Art. 1719 y conc. del CCCN
relativo a la Responsabilidad Civil como consecuencia de la asunción de riesgos, al que
se remite, ya que su estudio corresponde al Derecho de Daños, excediendo el contenido
de este temario.-

4.5. LIMITES A LA TUTELA – PONDERACION DE DERECHOS


En numerosos fallos de los tribunales de nuestro país se ha dicho, que ninguna
decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal puede
ampararse en el Art. 19 de la Constitución Nacional, sosteniéndose que aunque ambos
derechos son relativos, como todos los demás derechos, en caso de colisión
irremediable, debería anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal, dado
su carácter esencial y fundante.- Sin embargo, derivado del Método de Ponderación ya
descripto en el Punto 2, en otros fallos, el resultado ha sido justamente el contrario.-

4.5.1. EL ABORTO NO PUNIBLE 9


El tribunal superior de justicia local decidió autorizar el aborto peticionado por
la niña A.G., interpretando que la norma citada abarca como supuestos de no
punibilidad, a todos los casos en los que el embarazo provenga de una violación. (art. 86
inc. 2 del Codigo Penal).- ―...El impugnante, por su parte, afirma que esa exégesis
vulnera el derecho a la vida del nasciturus.- […]En cuanto al núcleo de la tesis que
propone el recurrente, debe observarse que la argumentación que la sustenta pareciera
no advertir que aquí se está en presencia de un severo conflicto de intereses. Esto es así
pues en el recurso se invoca unilateralmente la afectación del derecho a la vida de la
persona por nacer, pero se omite toda consideración con respecto al otro extremo del
conflicto, esto es, la situación de la niña de 15 años embarazada a consecuencia de una
violación de la que ha sido víctima.- […] En este sentido, debe quedar en claro que ….
la tarea del legislador no significa, desde el punto de vista de la Constitución Nacional,
que ello implique una preferencia absoluta de un bien jurídico por sobre el otro, o que
alguno carezca de tutela legal suficiente a través del ordenamiento jurídico vigente, sino
únicamente que ante circunstancias excepcionales en las que se torna imposible evitar la
tensión entre dos bienes jurídicos por otros medios, el propio Código Penal permite
afectar uno de ellos como única vía para salvaguardar el restante…‖.-

4.5.2. FALLO BAHAMONDEZ 10


Marcelo Bahamondez fue internado en el Hospital Regional de la ciudad de
Ushuaia en razón de estar afectado por una hemorragia digestiva. En esas circunstancias
se negó a recibir transfusiones de sangre por considerar que ello hubiera sido contrario a

9
CSJN.- FALLO F. A. L. s/ medida autosatisfactiva s/ medida autosatisfactiva, 13-mar-2012, del voto de
la Dra. Carmen M. Argibay.-
10
CSJN, 1993/04/06, Bahamondez, Marcelo s/media cautelar, B. 605. XXII.; T. 316, P. 479.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 10

las creencias del culto "Testigos de Jehová" que el profesaba, con fundamento en lo
dispuesto por el art. 14 y 19 de la Constitución Nacional consideró que la transfusión de
sangre, ordenada en contra de su voluntad, representaba un acto compulsivo que
desconocía y avasallaba las garantías constitucionales inherentes a la libertad de culto y
al principio de reserva. El criterio del Corte fue en favor de su derecho en base a los
siguiente fundamentos:
―La recta interpretación del art. 19 de la ley 17.132, que dispone en forma clara
y categórica que los profesionales que ejerzan la medicina deberán respetar la voluntad
del paciente en cuanto sea negativa a tratarse o internarse aventa toda posibilidad de
someter a una persona mayor y capaz a cualquier intervención en su propio cuerpo sin
su consentimiento, con total independencia de la naturaleza de las motivaciones de la
decisión del paciente (Voto de los Dres. Rodolfo C. Barra y Carlos S. Fayt)‖.-
‖El art. 19 de la Constitución Nacional concede a todos los hombres una
prerrogativa según la cual pueden disponer de sus actos, de su obrar, de su propio
cuerpo, de su propia vida, de cuanto les es propio, ordenando la convivencia humana
sobre la base de atribuir al individuo una esfera de señorío sujeta a su voluntad; y esta
facultad de obrar válidamente libre de impedimentos conlleva a la de reaccionar u
oponerse a todo propósito, posibilidad o tentativa por curvar los límites de esa
prerrogativa (Voto de los Dres. Rodolfo C. Barra y Carlos S. Fayt)‖.-
―La dignidad humana prevalece frente al daño serio que eventualmente pudiera
resultar como consecuencia de la objeción del recurrente a una transfusión de sangre
fundada en convicciones íntimas de carácter religioso (Disidencia de los Dres. Mariano
Augusto Cavagna Martínez y Antonio Boggiano)‖.-
―La convivencia pacífica y tolerante impone el respeto de los valores religiosos
del objetor de conciencia aunque la sociedad no los asuma mayoritariamente ya que de
lo contrario, bajo el pretexto de la tutela de un orden público erróneamente concebido,
podría violentarse la conciencia de ciertas personas que sufrirían una arbitraria
discriminación por parte de la mayoría, con perjuicio para el saludable pluralismo de un
estado democrático (Disidencia de los Dres. Mariano Augusto Cavagna Martínez y
Antonio Boggiano)‖.-

4.5.3. FALLO ALBARRACINI 11


El paciente Pablo Albarracini se encontraba internado en estado crítico en una
clínica de Capital Federal. Para su tratamiento los médicos que lo atendían habían
indicado la necesidad de efectuarle una transfusión de sangre. Atento su estado de
inconsciencia, su esposa manifiesta que el Sr. Albarracini es Testigo de Jehová y que
por tanto se niega a recibir la transfusión. Como prueba de ello, presenta un documento
firmado ante escribano público donde acredita la expresa negativa del paciente en
forma clara y precisa. El padre del Sr. Albarracini se presenta ante la Justicia solicitando
la intervención médica a través de una medida precautoria. El caso llega a la Corte tras
la aceptación de la medida en 1ª Instancia y la negativa de la Cámara de Apelaciones en
lo Civil, en segunda instancia. La Corte confirma la Sentencia de la Sala en base a los
siguientes fundamentos:
―No resultaría constitucionalmente justificada una resolución judicial que
autorizara a someter a una persona adulta a un tratamiento sanitario en contra de su

11 CSJN, Albarracini Nieves, Jorge Washington s/medidas precautorias, 01/06/2012, A. 523. XLVIII;
REX T. 335, p. 799.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 11

voluntad, cuando la decisión del individuo hubiera sido dada con pleno discernimiento,
ya que mientras una persona no ofenda al orden, a la moral pública, o a los derechos
ajenos, sus comportamientos incluso públicos pertenecen a su privacidad, y hay que
respetarlos aunque a lo mejor resulten molestos para terceros o desentonen con pautas
del obrar colectivo; una conclusión contraria significaría convertir al Art. 19 de la Carta
Magna en una mera fórmula vacía, que sólo protegería el fuero íntimo de la conciencia
o aquellas conductas de tan escasa importancia que no tuvieran repercusión alguna en el
mundo exterior.- Los jueces Fayt y Petracchi se remitieron a sus respectivos votos en el
precedente "Bahamondez" (Fallos: 316:479).-

4.5.4. DERECHO DE MORIR CON DIGNIDAD – NEGATIVA A


CURARSE
Según dispone el art. 2 inc. e) de la ley 26.529 reformada por la ley 26.742:“El
paciente tiene derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos
médicos o biológicos, con o sin expresión de causa, como así también a revocar
posteriormente su manifestación de la voluntad […] En el marco de esta potestad, el
paciente que presente una enfermedad irreversible, incurable o se encuentre en estadio
terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situación, informado en
forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar su voluntad en cuanto al rechazo de
procedimientos quirúrgicos, de reanimación artificial o al retiro de medidas de soporte
vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en relación con la perspectiva
de mejoría, o produzcan un sufrimiento desmesurado. También podrá rechazar
procedimientos de hidratación o alimentación cuando los mismos produzcan como
único efecto la prolongación en el tiempo de ese estadio terminal irreversible o
incurable.- En todos los casos la negativa o el rechazo de los procedimientos
mencionados no significará la interrupción de aquellas medidas y acciones para el
adecuado control y alivio del sufrimiento del paciente”.- Esta norma es receptada en el
art. 59 inc. g) del CCCN.-
No habría que confundir la suspensión de un tratamiento con la Eutanasia, en
esta última, como ya dijimos, hay una intención de matar, aunque el propósito de quien
ejecuta el acto sea aliviar al enfermo de sus sufrimientos, en cambio, en la suspensión
de un tratamiento cuando no existen esperanzas razonablemente fundadas de
recuperación plena, solo se trata de dejar que la vida siga su curso natural, evitando el
encarnizamiento terapéutico.-
En todo el texto de la norma, la dignidad es un valor que califica y está por
encima de los derechos, aun de los fundamentales. Este valor se refiere al principio de la
autodeterminación, de la elección frente a las opciones que se presentan en la vida.12
Desde esta óptica, se ponen de relieve motivaciones, que dependiendo de cada
ser humano, pudieran ser superiores a la vida misma y que el resto de la sociedad debe
respetar.-

5. DERECHOS SOBRE EL PROPIO CUERPO


Los sorprendentes avances de la biotecnología permiten que se extraiga y separe
material biológico humano (Tejidos, Células Progenitoras Hematopoyéticas, Células de
Medula Ósea, Órganos, Gametos, descartes operatorios, Sangre, Cabello, Leche
Materna, Piel, etc.), con finalidades terapéuticas, o de trasplantes o de investigación o
de experimentación, tambien son cada vez son más las cosas que la ciencia y la técnica

12
CIFUENTES, Santos, ―Derechos personalísimos‖, Buenos Aires, ED. Astrea, 3 Edición actualizada y
ampliada, 2008. p 402.-
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elaboran para implantar en el cuerpo humano (prótesis dentales, huesos metálicos,


marcapasos, mamas de siliconas, audífonos, brazos y piernas ortopédicas, etc.).-
―Por otro lado, el valor científico del material anatómico, ha conducido al
desarrollo de técnicas de conservación en centros de investigación que los acumulan y
entidades privadas que ofrecen sus servicios para conservarlos, contribuyendo a la
expansión de los denominados biobancos. Concurren aquí por un lado, el interés
individual de la persona en controlar el destino que se dará a las partes o elementos de
su cuerpo; a resguardar la información genética que contiene su material biológico ; su
eventual interés en que ese material no se destine a finalidades comerciales o a que la
información genética obtenible de sus tejidos se mantenga en el ámbito de su privacidad
y por el otro, también concurren los intereses de los laboratorios e investigadores en la
comercialización o industrialización o patentamiento de los resultados‖13.-
En el tratamiento jurídico de los derechos sobre el cuerpo y sus partes extraíbles
existen dos concepciones:
Una concepción patrimonialista que considera que es posible establecer
derechos patrimoniales sobre ciertas partes del cuerpo a las que se considera cosa, que
tienen precio y pueden ser patentadas, transferidos y sometidos al comercio con
regulación específica.-
Una concepción no patrimonialista que considera que el cuerpo es inviolable y
que sus partes no podrán ser objeto de ningún derecho de naturaleza patrimonial, por lo
que los contratos de esta naturaleza serian nulos.-
En el art 17 del CCCN queda receptada esta última concepción: ―Los derechos
sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor comercial, sino afectivo,
terapéutico, científico, humanitario o social, y solo pueden ser disponibles por su titular
siempre que se respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes
especiales”.-
La lectura de los ―Fundamentos‖ del Anteproyecto, es clara y explícita al
respecto14 quedando claramente dispuesto que el derecho sobre el cuerpo y sus partes se
encuentra dentro del ámbito de los derechos personalísimos, excluyéndose la aplicación
a su respecto del régimen de las cosas.-

5.1.

13
José W. Tobías.-―Los actos de disposición de partes separadas del cuerpo y el Proyecto de Código Civil
y Comercial‖ -, Buenos Aires, 11 de abril de 2013, Tomo La Ley 2013-B, Rec. 26/02/2015,
http://www.academiadederecho.org.ar.-
14
―Tradicionalmente se ha considerado que el cuerpo es soporte de la noción de persona y sobre este
aspecto no hay mayores discusiones. El problema jurídico surge cuando se advierte que el cuerpo humano
y sus partes, tales como las piezas anatómicas, órganos, tejidos, células, genes, pueden ser separados,
aislados, identificados, y luego trasplantados, patentados, transferidos comercialmente. Un modo de
resolver el problema es recurrir a los derechos de la personalidad. El derecho a la integridad personal se
extiende, tanto al cuerpo como a las piezas anatómicas una vez extraídas del cuerpo, mientras sea posible
la identificación de las mismas con dicha persona. La información sobre las distintas partes del cuerpo y,
en especial, los genes, forman parte del derecho de la persona. Todo se incluye dentro del derecho a la
autodeterminación, de lo que se deriva, además, que estos derechos están fuera del comercio. No tienen
un valor económico, sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o social. Dentro de este modelo
puede citarse el Código Civil francés, que dispone que el cuerpo humano es inviolable, y que sus
elementos y productos no podrán ser objeto de ningún derecho de naturaleza patrimonial, lo cual hace que
sean nulos los contratos que tengan como finalidad conferirles un valor patrimonial‖.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 13

Dispone el Art 56 del CCCN: “Están prohibidos los actos de disposición del
propio cuerpo que ocasionen una disminución permanente de su integridad o resulten
contrarios a la ley la moral o las buenas costumbres, excepto que sean requeridos para
el mejoramiento de la salud de la persona y excepcionalmente de otra, de conformidad
con lo dispuesto en el ordenamiento jurídico.- La ablación de órganos para ser
implantados en otras personas se rige por la legislación especial.- El consentimiento
para los actos no comprendidos en la prohibición establecida en el primer párrafo no
puede ser suplido y es libremente revocable“.-
Se establece como regla general que no son autorizados los actos de disposición
del propio cuerpo cuando causen una disminución permanente de la integridad, no
obstante esta regla cede frente a la circunstancias de excepción que se pueden resumir
de la siguiente manera:
La disponibilidad sobre el propio cuerpo podría autorizarse:
1.- Si la disminución en la integridad corporal permite el mejoramiento de la
salud de la misma persona.- Por ejemplo, la extracción de un órgano o segmento del
organismo para evitar la propalación de una enfermedad.- El objeto de la afectación
seria en este caso, la preservación de la salud, que también podría ser con fines
estéticos.-
2.- Si la disminución en la integridad corporal permite el mejoramiento de la
salud de otra persona.- Por ejemplo los trasplantes entre vivos cuando la ley lo autoriza,
la donación de sangre .- El objeto de la afectación en este caso sería con fines
altruistas.-
3.- Si el acto de disposición no es contrario a la ley, la moral y las buenas
costumbres, por ejemplo, constituye un acto ilícito e inmoral la venta de órganos o del
material anatómico extraído.-
5.- En todos los casos el consentimiento debe ser prestado expresamente por el
propio predisponente y debe ser libremente revocable, siendo esta una condición
inexcusable.-

5.2. TRANSPLANTE DE ORGANOS


El Art. 56 del CCCN en su 2 Párrafo cuando dispone que la ablación de
órganos para ser implantados en otras personas se rige por la legislación especial, se
refiere a la ley 24.193, que resumidamente establece:
Recaudos Legales – Art. 2: Para autorizar un trasplante de órganos la ley exige
que se hayan agotado o sean insuficientes, otras alternativas terapéutica para la
recuperación de la salud del paciente, requiere ademas la estimació razonable de que no
causará un grave perjuicio a la salud del dador y que existen perspectivas de éxito para
conservar la vida o mejorar la salud del receptor.-
Órganos que pueden ablacionarse e implantarse: Ellos están establecidos en
el artículo 2 del decreto 512/95 actualizado por el Dec. 1949/06, y son: 1) el corazón,
vasos y estructuras valvulares. 2) el pulmón. 3) el hígado. 4) el páncreas. 5) el intestino.
6) el riñón y uréter. 7) los elementos del sistema osteoarticular. 8) la piel. 9) el globo
ocular para la implantación de córneas y esclera. 10) los tejidos constitutivos del oído
medio y externo. 11) la duramadre 12) los órganos dentarios erupcionados y no
erupcionados. 13) los elementos del sistema nervioso periférico. 14) la médula ósea. 15)
la membrana amniótica y 16) el cordón umbilical.-
Donación de órganos y tejidos para después de la muerte:- Art. 19: Toda
persona capaz, mayor de 18 años, puede disponer anticipadamente para después de su
muerte la donación de órganos y tejidos de su cuerpo, con fines de implante o para
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 14

estudio o investigación.- Se trata de un acto personalísimo, y por lo tanto no admite


sustitución ni representación. Como todo acto de disposición del propio cuerpo es
esencialmente revocable.- La autorización podrá especificar los órganos cuya ablación
se autoriza o prohíbe, pero para la hipótesis de que no se haya manifestado
expresamente cuáles podrían ser extirpados, se entenderá que la voluntad del fallecido
comprende todos los órganos y materiales anatómicos aprovechables de su cadáver.-
Procedimiento en caso de muerte natural – Art. 21: En caso de muerte por
senectud, infarto de miocardio, accidente cerebrovascular, etc., del potencial donante
de órganos y tejidos, corresponde respetar la voluntad del propio sujeto en cuanto a
determinar el destino final de sus restos. Ahora bien, en ausencia de manifestación
expresa del potencial donante, la conformidad para la ablación de sus órganos debe ser
otorgada por los familiares presentes en el lugar del deceso, de acuerdo con un orden
prioritario y excluyente que la norma en comentario establece.-
Procedimiento en caso de muerte violenta – Art. 22: En caso de accidente,
homicidio o suicidio del potencial donante, independientemente de que el fallecido
hubiera o no manifestado en vida su decisión afirmativa en cuanto a la donación, o que
sus familiares prestaran consentimiento para efectuarla, siempre se deberá solicitar al
Juez de la causa la autorización para proceder a la ablación de los órganos y tejidos.-
Concepto de Muerte – Art. 23: A través de este articulo la ley de trasplante
establece la obligación de verificación de un modo acumulativo, de varios signos, para
detectar la muerte de una persona, a saber: a) ausencia irreversible de repuesta cerebral,
con pérdida absoluta de conciencia; b) ausencia de respiración espontánea; c) ausencia
de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas; y d) inactividad
encefálica corroborada por medios técnicos o instrumentales adecuados a las diversas
situaciones clínicas, siendo innecesario este último. signo en caso de paro
cardiorrespiratorio total e irreversible. La constatación de tales signos, deberán persistir
ininterrumpidamente seis horas después de verificados por primera vez.-
Trasplante con donante vivo relacionado – Art. 15: Sólo podrá donar en vida,
órganos o materiales anatómicos con fines de trasplante, una persona capaz mayor de
18 años, quien, podrá ser autorizada en caso de que el receptor sea su pariente
consanguíneo o por adopción hasta el cuarto grado, o su cónyuge, o conviviente durante
un mínimo de tres años, en forma inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se
reducirá a dos años si de dicha relación hubieren nacido hijos.- No obstante, si no se
verifica la condicion de parentezco establecida en la norma, se debera fundar
judicialmente solicitando la autorizacion del juez.-
Consentimiento - Arts. 20 y 62: La Ley Nº 24.193 en su artículo 62 instaura, el
principio del Consentimiento Presunto, según el cual toda persona capaz, mayor de 18
años que no hubiera manifestado su voluntad en forma negativa se presume que ha
conferido en forma tácita la autorización para la ablación de sus órganos para después
de su muerte. No obstante este principio no es absoluto; se lo considera un sistema
atenuado o mitigado en la medida de que aún en estos casos - cuando el individuo no se
ha pronunciado respecto de la donación de sus órganos - es necesario recabar el
Consentimiento de sus familiares.-
El mecanismo previsto en la Ley citada y su Decreto Reglamentario Nº 512/95 (artículo
20) para expresar su voluntad, consiste en la formalización de dicha declaración a través
de su constancia en el Documento Nacional de Identidad, en la norma comentada se
indican los organismos autorizados para recibir la manifestación, la cual deberán
informar al INCUCAI.-
Prohibiciones - Penalidades - Sanciones: El artículo 27 dispone una serie de
prohibiciones en cuanto al fin lucrativo y contiene sanciones penales (arts. 28 a 34) por
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 15

diferentes conductas punibles, entre las cuales se encuentran: la comercialización de


órganos y materiales anatómicos, la extracción indebida de órganos y tejidos, la
recepción de dinero o bienes, etc.- Indudablemente el espíritu de estas disposiciones
está orientado a otorgar un marco de transparencia y seguridad a la actividad de
procuración y trasplante de órganos y materiales anatómicos y, fundamentalmente, a
prevenir, evitar y sancionar el incumplimiento de las normas vigentes que regulan la
temática.-

5.3. - ART 57 del CCCN


El art. 57 del Proyecto dispone: “Está prohibida toda practica destinada a
producir una alteración genética del embrión que se transmita a su descendencia”.-
El texto proscribe las prácticas eugenésicas tendientes a la manipulación del
material genético de la persona, prohibiendo el acto médico o científico que afecte la
integridad de la especie humana o que de cualquier modo tendiera a la selección de las
personas, o a la modificación de la descendencia mediante la transformación de los
caracteres genéticos.-
A lo largo de la historia, la práctica de la eugenesia ha sido utilizada como
justificativo para practicar la discriminación, obligar la esterilización de grupos
sociales y hasta exterminar a las razas o etnias consideradas como inferiores.-
―Las terribles experiencias vividas ya hace más de medio siglo con los delirios
nazistas de la pureza de la raza, con personajes nefastos como el doctor Joseph
Menguele y sus experimentos sobre niños, nos muestran la cara más atroz de las
propuestas de la ciencia cuando sus designios no son encaminados conforme a pautas
éticas inherentes al respeto elemental a la dignidad de la persona, que se postula en el
artículo 51 del CPCC15‖.-
Es entonces en virtud de lo normado, que será considerado un acto ilícito, la
manipulación de material genético para cambiar la altura, el color de piel, el color de los
ojos, etc. de una persona humana.- También será violatorio de este precepto la
clonación de personas para la obtención de material orgánico par trasplantes.-
Es necesario mencionar que el articulo ha quedado redactado sin excepción
alguna, habiéndose eliminado del texto original del proyecto, la posibilidad de realizar
prácticas destinadas a prevenir enfermedades genéticas o la predisposición a ellas.- No
obstante, siendo que la realización de estas prácticas suprimidas podrían en un futuro no
tan lejano permitir salvar vidas, sería aconsejable derivar este tema a una
reglamentación especifica.-

5.4. – ART 58 del CCCN


El artículo 58 del CCCN incorpora una norma extensa sobre investigación en
salud humana. La norma se refiere a las prácticas experimentales, estableciendo una
serie de requisitos para la realización de tratamientos, métodos de prevención, pruebas
diagnósticas o predictivas cuya eficacia o seguridad no estén comprobadas. Estos
requisitos determinan detalladamente las exigencias que se deben reunir para que tal
investigación experimental sea considerada licita.-
Los profesionales o científicos con calificación apropiada deberán previamente
y antes de cualquier intervención en personas humanas, presentar ante un comité de
ética y ante la autoridad sanitaria de control, las características del proyecto y el método
a seguir en la práctica conforme a un protocolo.-

15
Edgardo Ignacio Saux.- CCCN comentado /dirigido por Ricardo Luis Lorenzetti - 1 ed. – Santa Fe :
Rubinzal- Culzoni, 2014.- p.300
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 16

En este proyecto se deberá incluir una ponderación entre los riesgos y beneficios
previsibles tanto para el participante como para futuros beneficiarios así como el
cuidado de la viabilidad científica y de la idoneidad técnica de los prestadores.-
Fundamentalmente se deberá contar con el consentimiento informado previo,
libre, escrito informado y especifico de la persona sobre quien se va a hacer la
investigación.-
La participación de los sujetos deberá ser confidencial y gratuita no solo durante
la investigación sino en caso de eventos adversos relacionados con la investigación.-
Por último se les deberá asegurar a los participantes la disponibilidad y acceso a
los tratamientos beneficiosos que surjan como consecuencia de la investigación.-

5.5. CONSENTIMIENTO INFORMADO PARA EL ACTO MEDICO E


INVESTIGACIONES
EL ART 59 del CCCN reproduce lo dispuesto en el art. 5 de la ley 26.529
reformado por la ley 26.742, sobre los derechos del paciente frente al Acto Médico.-
“El consentimiento informado para actos médicos e investigaciones en salud es
la declaración de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir
información clara, precisa y adecuada respecto a:
a) Su estado de salud.-
b) El procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos perseguidos.-
c) Los beneficios esperados del procedimiento.-
d) Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles.-
e) La especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y
perjuicios en relación con el procedimiento propuesto.-
f) Las consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento propuesto o de
los alternativos especificados”….-
Estamos en presencia de un Derecho del Paciente a entender el diagnóstico de su
enfermedad, los efectos de la misma y los riesgos y beneficios de la terapia
recomendada y como contrapartida el deber del prestador del servicio de salud de
brindar la información adecuada.-
En cuanto a los legitimados para otorgar el consentimiento, el artículo es amplio
y se entiende que señala un orden de prelación.-
Luego de la información brindada al paciente, el consentimiento puede no ser
prestado y el profesional médico debe acatar tal decisión y dejar expresa constancia de
ello en la historia clínica.-
El consentimiento informado es obligatorio, con excepción de las circunstancias
especialmente establecidas en la ley y ellas son:
a) Cuando mediare grave peligro para la salud pública.-
b) Cuando mediare una situación de emergencia con mal grave para la salud o vida del
paciente y este se encontrara absolutamente imposibilitado de dar el consentimiento por
si o a través de sus representantes o apoyos.-
El incumplimiento de esta obligación hace pasible a los profesionales de las
consecuencias derivadas de la responsabilidad civil, asimismo podría convertir al acto
médico en un ilícito civil.- (Art. 1720 y conc. del CCCN).-
El inciso g) de este artículo, que se refiere a lo que denominamos Muerte Digna,
ya ha sido tratado en el Punto 4.5.4, al cual se remite.-

5.6. OTROS DERECHOS DEL PACIENTE


La ley 26.529 reformada por la ley 26.742 que forma parte del ordenamiento
vigente como legislación complementaria, además de receptar el principio
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 17

constitucional de la autonomía de la voluntad frente al acto médico dispone sobre otros


derechos esenciales en la relación paciente con los profesionales de la salud y ellos son:
1.- Derecho del paciente a asistencia, sin menoscabo y distinción alguna,
producto de sus ideas, creencias religiosas, políticas, condición socioeconómica, raza,
sexo, orientación sexual o cualquier otra condición.-
2.-.- Derecho del paciente a un trato digno y respetuoso, respectando sus
convicciones personales y morales, especialmente relacionadas con sus condiciones
socioculturales, de género de pudor y a su intimidad.-
3.- Derecho a la Intimidad, ya que toda la información y documentación clínica
del paciente debe ser tratada con estricto respeto a su dignidad y autonomía de
voluntad.-
4.- Derecho a la Interconsulta, respecto al diagnóstico y tratamiento, el que
deberá ser emitido por escrito a fin de que el paciente pueda obtener una segunda
opinión.-
5.- Confidencialidad, relacionada con el derecho a la Intimidad, puesto que todo
el contenido de su información clínica, deberá ser resguardado, salvo disposición de
autoridad judicial o autorización del propio paciente.-
6.- Historia Clínica.- Es el documento obligatorio, cronológico, foliado y
completo en el que consta toda la actuación realizada al paciente por profesionales y
auxiliares de la salud, siendo el paciente su titular.- A su simple requerimiento debe
suministrársele copia de la misma, autenticada por autoridad competente de la
institución asistencial.- La historia clínica es inviolable.- Los establecimientos
asistenciales públicos o privados y los profesionales de la salud, en su calidad de
titulares de consultorios privados, tienen a su cargo la guarda y custodia de la misma,
asumiendo el carácter de depositarios de aquélla, y debiendo instrumentar los medios y
recursos necesarios a fin de evitar el acceso a la información contenida en ella por
personas no autorizadas.-

5.7. – ART 60 del CCCN


EL art. 60 del CCCN autoriza a la persona plenamente capaz no solo a anticipar
directivas, sino también a conferir mandato respecto de su salud y en previsión de su
propia incapacidad. Asimismo puede también designar a la persona o personas que han
de expresar el consentimiento para los actos médicos y para ejercer su curatela.-
Si bien al tratar del contrato de mandato se prevé su extinción por la muerte o
incapacidad del mandante (art. 1329 del CCCN), es obvio que tal causal no se aplica al
mandato concebido en previsión de la propia incapacidad, ya que ello implicaría la
frustración de su finalidad.-
Se trata de un testamento vital, a diferencia de un testamento sucesorio que se
refiere a temas patrimoniales, estas directivas anticipadas hacer a la propia persona,
además no son mortis causa sino por actos entre vivos, siendo anteriores al momento en
que el diagnostico medico se formula.-
Se consideran como no escritas si tienen un contenido eutanásico activo o
directo.-
Se diferencia del consentimiento informado en que este último es
inmediatamente posterior a la información del diagnóstico y explicación del
tratamiento, mientras que las directivas anticipadas son anteriores al diagnóstico o sea
que son dadas mientras la persona está sana.-
Si bien el art. 60 nada dice respecto a la forma de dichas directivas, el art. 11 de
la ley 26.529 reformada por la ley 26.742, dispone en su parte pertinente: “…..La
declaración de voluntad deberá formalizarse por escrito ante escribano público o ante
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 18

juzgados de primera instancia, para lo cual se requerirá de la presencia de dos (2)


testigos. Dicha declaración podrá ser revocada en todo momento por quien la
manifestó”.-

5.8. – ART 61 del CCCN


El art. 61 del CCCN sobre las ―Exequias‖ dispone: “La persona plenamente
capaz puede disponer, por cualquier forma, el modo y circunstancias de sus exequias e
inhumación (sepelio o no, inhumación, entierro o cremación , así como la dación de
todo o parte del cadáver con fines terapéuticos (donación de órganos), científicos (para
investigación), pedagógicos (donación a universidades) o de índole similar. Si la
voluntad del fallecido no ha sido expresada, o esta no es presumida, la decisión
corresponde al cónyuge, al conviviente y en su defecto a los parientes según el orden
sucesorio, quienes no pueden dar al cadáver un destino diferente al que habría dado el
difunto de haber podido expresar su voluntad”.-
Es una norma, que reconoce que el cadáver, no siendo ya una persona, no es
tampoco una cosa; siendo aplicable al mismo las consideraciones del art. 17 del CCCN,
es un bien sin valor comercial, pero que puede ser disponible dentro de ciertos límites.-
―Este acto de disposición es un acto unilateral, revocable, pero que representa el
ejercicio de un derecho subjetivo personalísimo, por cuanto se trata del destino del
cuerpo post mortem. Al tiempo de la declaración de voluntad, la persona existe, es, y
ella dispone para el futuro sobre su cuerpo, que es algo sobre lo que puede disponer y la
ley respetar. De ese modo…se reafirma la soberanía individual sobre nosotros mismos;
se tranquilizan las inquietudes más íntimas y personales; se proyecta la esfera de
poderes hasta las últimas consecuencias de nuestro paso por la vida, y se permiten
decisiones que puedan ser útiles para los sobrevivientes, y ordenadoras de muchos
aspectos y posibles conflictos‖16.-
Se trata de disposiciones de última voluntad cuyos efectos solo se producen
luego del fallecimiento.-
En cuanto a la forma en que dicha manifestación de voluntad debería
instrumentarse, queda claro que el criterio es el de libertad de formas, no obstante si la
persona no ha dejado expresada su voluntad de un modo fehaciente que puede
acreditarse por cualquier medio de prueba, dicha voluntad no expresada debe poder ser
presumida.-

5.9. LIMITES A LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD - PONDERACION DE


DERECHOS
Hemos visto a lo largo de todo el desarrollo del derecho a la integridad física, en
todos sus títulos, derecho a la vida, derecho al cuerpo humano y sus partes, trasplantes
de órganos, derechos del paciente frente al acto médico, directivas medicas anticipadas
y derecho de disposición del cadáver, que los principios rectores en la materia están
guiados por la autonomía de la voluntad y la autodeterminación, sin embargo ante
ciertas circunstancias, estos principios ceden frente a una cuestión de orden público
como es la salud de la comunidad o el interés superior del niño.-

16
Santos Cifuentes, Derechos personalísimos, op.cit. p. 424.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 19

5.9.1. LA CSJN OBLIGA A LA VACUNACIÓN DE UN MENOR17


La Corte Suprema de Justicia de la Nación confirmó una sentencia que ordena a
los padres de un nene el cumplimiento del plan de vacunación oficial. Los progenitores
del menor son seguidores del método homeopático y ayurvédico, por lo que se negaban
a administrarle las dosis estipuladas por el Calendario Nacional de Vacunación
obligatorio.-
Los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco, Fayt, Petracchi Maqueda, y
Zaffaroni explicaron que ―la no vacunación del menor lo expone al riesgo de contraer
enfermedades, muchas de las cuales podrían prevenirse mediante el cumplimiento del
plan nacional de vacunación‖. Además, los magistrados comprendieron que no vacunar
al menor pone en riesgo la salud de la comunidad.-
El argumento de los padres del niño se basaba en que la decisión impugnada
incurría en un ―perfeccionismo y/o paternalismo incompatible con el principio de
autonomía‖ y basaban su petición en el artículo 19 de la Constitución Nacional.-
Pero frente a ese planteo, el fallo sostuvo que toda conducta que perjudique
derechos de terceros queda fuera de la órbita del ámbito de reserva del artículo 19 de la
Constitución Nacional, y por lo tanto se trata de comportamientos y decisiones sujetas a
la interferencia estatal la que está plasmada en el plan de vacunación nacional.-

5.9.2. TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA DE ROSARIO OBLIGA A


LA TRANSFUCION SANGUINEA DE UNA MENOR 18
―Corresponde ordenar que se realice la transfusión sanguínea de una menor a
pesar de la oposición de sus padres por ser parte del culto Testigos de Jehová, dado que
en caso de no realizarse la transfusión podrían provocarse lesiones irreversibles e
inclusive la posibilidad de fallecimiento de la niña, y el ejercicio de la responsabilidad
parental es concebido por el legislador en exclusivo beneficio de sus hijos menores y no
para arrogarse el poder de tomar decisiones que vulneran nada más y nada menos que el
derecho a la salud de estos últimos, máxime cuando el Estado puede y debe inmiscuirse
en la vida privada de los progenitores, priorizando la ciencia por sobre la conciencia,
cuando se trata de salvaguardar la indemnidad de su hijo menor, más allá del credo
religioso o de la ideología en virtud de la cual se intente justificar el hecho‖.-

6. DERECHOS A LA INTEGRIDAD ESPIRITUAL – ART 52 del CCCN


El artículo 52 del CCCN, establece cuales son las consecuencias del atentado a
los derechos de la personalidad espiritual. Lo hace disponiendo que “La persona
humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputación, imagen o
identidad, o que de cualquier otro modo resulte menoscabada en su dignidad personal,
puede reclamar la prevención y reparación de los daños sufridos conforme a lo
dispuesto en la Libro Tercero, Título V, Capitulo 1”, esta última parte remite a lo
normado sobre de la Responsabilidad Civil.-
Los derechos incorporados en la norma son: el Derecho a la Intimidad Personal,
el Derecho a la Intimidad Familiar, el Derecho al Honor o Reputación, el Derecho a la
Imagen y el Derecho a la Identidad.- No obstante esta enumeración es meramente
enunciativa y no taxativa, ya que la tutela se extiende a la lesión a cualquier otro modo
donde resulte afectada la dignidad de la persona humana.-

17
CSJN, N.N. o D. V. s/ protección y guarda de personas Fecha: 12-jun-2012, Cita: MJ-JU-M-72682-AR
| MJJ72682 | MJJ72682.-
18
Tribunal Colegiado de Familia de Rosario.- G., L. A. sobre Autorización Supletoria.- 21 de Junio de
2014.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 20

El artículo prescinde de singularizar el tratamiento de cada uno de los derechos,


con excepción del derecho a la imagen, regulado en el art. 53.-

6.1. DERECHO A LA INTIMIDAD


Es el derecho del individuo a una vida retirada y anónima, el derecho a no ser
importunado, el derecho de una persona a ser libre, de llevar su propia existencia como
estimase más conveniente y sin interferencias exteriores, el derecho a que se respete la
vida privada y familiar.-
Como dijo el escritor Milan Kundera, citado por Cifuentes en su obra ―…es el
derecho a proteger el pudor, para exigir una cortina en tu ventana, para insistir en que
una carta dirigida a A no la lea B, la reivindicación de un cajón con llave…‖.- ―…En la
intimidad calumniamos a nuestros amigos, decimos palabrotas, actuamos de un modo
diferente en privado y en público, es la experiencia más evidente de cada uno, el
fundamento sobre el que descansa la vida del individuo…‖19.-

6.1.1. AMBITOS TUTELADOS


a.-Reserva de la vida privada
Este ámbito involucra la vida personal, profesional, y la de los familiares —
vivos o muertos— del sujeto; su vida sentimental, sus amores, sus afecciones, su
matrimonio, su divorcio; la intimidad maternal o paternal; su salud, su enfermedad o la
de sus familiares, sus defectos físicos o mentales; los sentimientos religiosos y prácticas
del culto; los recuerdos personales, etcétera. En síntesis, se ha dicho que la vida privada
está dada fundamentalmente por la intimidad del alma y del cuerpo20.-
Al respecto debe mantenerse como regla de principio que todos los sujetos, aun
aquellos que pueden ser calificados de personajes o personas de vida pública, gozan del
derecho a la vida privada; la sola notoriedad no autoriza a la prensa a invadir un cierto
ámbito de reserva que debe ser reconocido a todo hombre (conf. Zavala de González).-
b.-El secreto de la correspondencia
Aparte de la garantía constitucional y de la protección legal penal existentes a
este respecto, debe tenerse en cuenta la disposición del artículo 32 de la ley 11.723,
según el cual el derecho de publicar las cartas pertenece al autor de ellas, este derecho
se extiende a los correos electrónicos.-
c.-La privacidad del domicilio
Se considera que la lesión a la intimidad surge del solo hecho del ingreso al
domicilio, sin autorización de quien viva allí, ello en virtud del principio constitucional
de su inviolabilidad.-
d.-El derecho al secreto profesional
La obligación de secreto comprende a abogados, médicos, sacerdotes, a los
bancos, entre otros.- El artículo 444, inciso 2 , del Código Procesal en lo Civil y
Comercial de la Nación, autoriza a quien fuera citado como testigo a rehusarse a
contestar las preguntas si no pudiere hacerlo sin revelar un secreto profesional, militar,
científico, artístico o industrial.-

6.1.2. TUTELA DEL DERECHO


EL art. 1770 del CCCN, dispone: “El que arbitrariamente se entrometiere en la
vida ajena, y publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus

19
Santos Cifuentes, Derechos Personalísimos, op.cit. p. 604.-
20
Rivera, Instituciones de Derecho Civil: Parte General, Tomo II, 3.Edicion, Lexis Nexis, Abeledo
Perrot, Buenos Aries.- p. 91.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 21

costumbres o sentimientos o perturba de cualquier modo su intimidad, será obligado a


cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnización
que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias; además, a pedido del
agraviado, puede ordenarse la publicación de la sentencia en un diario o periódico del
lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación”.-
En el nuevo texto se reproduce casi textualmente el art. 1071 bis del Código civil
reformado, solo se elimina el requisito de que el hecho no sea un delito del derecho
criminal y la alusión a la equidad como pauta de determinación de la indemnización.-
Respecto al daño resarcible se establece la reparación plena de acuerdo a lo
dispuesto por el art. 1738 y 1740 del CCCN.-

6.1.3. REQUISITOS PARA LA CONFIGURACION DE LA LESION


1) Entrometimiento que mortifique o perturbe la intimidad: es la acción de quien
se introduce en la vida de un ajeno sin ser llamado.-
2) la arbitrariedad se refiere a que el entrometimiento no esté justificado por
algún interés público, frente a ello, no sería arbitraria, por ejemplo:
a) la reproducción de fotos criminales.-
b) la investigación de hombres públicos, por tratarse de sucesos de
repercusión social donde juega también la libertad de informar.-
c) cuando lo piden las propias personas o prestan su consentimiento a la
intromisión.-

6.1.4. CONSECUENCIA DEL ACTO LESIVO


En virtud de lo dispuesto en la parte final del artículo, el lesionante deberá:
1.- Cesar en la perturbación.-
2.- Pagar una indemnización equitativa a favor del importunado.-
3.- Publicar la sentencia respectiva a pedido del interesado.-

6.1.5. LEADING CASE – PONZETTI DE BALBIN 21


En el camino por el adecuado reconocimiento del derecho a la intimidad,
constituye un importante hito la sentencia dictada por la Corte Suprema de la Nación en
la causa "Ponzetti de Balbin c/Editorial Atlántida".- El caso se trató sobre una revista de
actualidades que publicó en su portada una fotografía de un líder político (el Dr.
Ricardo Balbin) cuando se encontraba internado en la sala de cuidados intensivos de un
sanatorio. Luego de su fallecimiento, su viuda y su hijo demandan a la editorial, la que
se defendió invocando la libertad de prensa e información.-
La Corte Suprema de la Nación admitió la demanda, afirmando que la libertad
de prensa es un derecho absoluto solo en un aspecto: el no estar sometida a censura
previa. Pero su ejercicio puede naturalmente irrogar responsabilidades, y ello sucede
cuando se abusa del derecho de informar, como había sucedido en el caso. Asimismo la
Corte acuño el concepto de intimidad familiar, entendiendo que la afectación de un
derecho personalísimo a la integridad espiritual de alguien que ya ha muerto proyecta
secuelas sobre su grupo familiar que lo sobrevive y legitima a este para accionar.-

21
CSJN, ―Indalia Ponzetti de Balbin c/Editorial Atlántica SA, 11 de Diciembre de 1984.- fallos
306/2:1892.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 22

6.2. DERECHOS AL HONOR


Al vocablo honor se le atribuye en el diccionario los siguientes significados: 1)
Estima y respeto de la dignidad propia. 2) Buena opinión y fama, adquirida por la virtud
y el mérito. 3) Demostración de aprecio que se hace de alguien por su virtud y mérito.
4) Pudor, honestidad y recato de las mujeres.- Desde el punto de vista jurídico el honor
comprende dos aspectos: por un lado, la autovaloración, el intimo sentimiento que cada
persona tiene de la propia dignidad y la de su familia, (honor subjetivo,); y, por otro, el
buen nombre y la buena reputación objetivamente adquiridos por el mérito de la persona
o de la familia en su esfera social, (honor objetivo).- Este doble aspecto es el que ha
sido receptado en el art. 52 del CCCN al referirse al ―derecho a la honra o reputación‖.-
Se lesiona el honor a través de la calumnia o la injuria.- La calumnia consiste en
atribuirle a otro falsamente la comisión de un hecho delictivo, la injuria es la
irreverencia y el menosprecio dirigido a la dignidad de la víctima.- En ambos casos
implica el ánimo de ofender, desacreditar y difamar a través de imputaciones
agraviantes ante terceros.-

6.2.1. LA TUTELA DEL HONOR


La tutela del derecho al honor se encuentra incorporada a nuestra Carta Magna a
partir de la constitucionalizacion de los tratados internacionales (art. 75 inc. 22), entre
ellos La Convención Americana de Derechos Humanos, que en su Art. 11 establece
que: “1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su
dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida
privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra o reputación. 3. Toda persona tiene derecho a la protección de la
ley contra esas injerencias o esos ataques”.-
En el Código Penal se encuentran tipificados los delitos contra el honor, a través
de los Arts. 109 a 117 bis, gozando de esta protección todas las personas, aun aquellos
que no tuvieran una conducta intachable, ya que se protege contra la innecesaria
revelación de sus miserias.-
El Código Civil reformado no contenía un plexo normativo destinado a la
protección del derecho personalísimo al honor, sólo se refería a su protección a través
de las disposiciones de los artículos 1089 y 1090, ubicadas entre las reglas relativas a
los delitos contra las personas.-
El artículo 52 del CCCN solo se refiere genéricamente a la ―honra o reputación‖
sin definirlas y contiene una protección específica en el Art. 1771 respecto a la
―acusación calumniosa‖ estableciendo que para la atribución de responsabilidad, el
ofensor debe haber obrado con dolo o culpa grave o sea que quien la emite, lo hace a
sabiendas de su falsedad o exhibiendo un desinterés temerario en relación con su
probable carácter falso.-
En cuanto al daño resarcible, los Arts. 1738 y 1740 establecen la reparación
plena y la publicación de la sentencia que reconozca el daño a pedido de parte y a costa
del responsable.-
En el nuevo Código no existe una norma que reemplace al Art. 1089 en cuanto a
la posibilidad del ofensor de eximir su responsabilidad probando la verdad de sus
afirmaciones, esta opción es conocida como la Exceptio Veritatis, que tiene su correlato
en el art. 111 del Código Penal.- Coincido con Cifuentes en que ―Si se le grita a un
enfermo de lepra, ―desgraciado leproso‖, a una prostituta, ―ramera‖, etc. para que todos
lo oigan, se rían, se mofen, se está afirmando una condición cierta, verdadera,
fácilmente comprobable. no obstante esta verdad divulgada produce tanto o más daño
que una falsa imputación.- El honor civil comprende al decoro tanto personal como
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 23

profesional y este decoro puede ser disminuido por medio de la publicidad de hechos
que se convierten en notorios cuando antes no lo eran‖22, a pesar de su veracidad.-
Por ultimo una de las limitaciones más importantes que se presentan al derecho
al Honor, nace de su relación con el derecho a la Información que se vincula
directamente con la Libertad de Prensa.- Cual de los derechos es más importante y
como debe resultar protegido cada uno es algo que no puede cotejarse en abstracto sin la
consideración de cómo compiten específicamente en un caso concreto.- Se remite al
punto 7 sobre Libertad de Prensa.-

6.2.2. INTIMIDAD Y EL HONOR


La informática es la disciplina que se basa en el empleo de diversas técnicas
enderezadas al tratamiento automatizado de la información, las cuales incluyen la
utilización de computadoras, calculadoras y otros dispositivos, y están orientadas para la
recepción, registro, procesamiento, conservación, uso y transmisión de datos.-
El vertiginoso desarrollo tecnológico permite el acceso a información sobre las
personas, con la potencialidad de ser dañosa para sus derechos personalísimos a la
intimidad y el honor, no obstante las fuentes de información constituyen una
herramienta utilísima para el interés social.- Frente a ello surge el poder que adquiere
quien maneja esos datos, ya que la divulgación de esos datos, desviada de sus genuinos
fines, puede ser utilizada para influir en la buena fe de las personas, para amenazar sus
actividades, su buen nombre u honor o para prácticas discriminatorias.-

6.3. EL DERECHO AL DATO PERSONAL – LEY DE HABEAS DATA


La importancia del tema ha llevado a sostener la existencia de un derecho
personalísimo al dato personal, distinto de los derechos a la intimidad, el honor, la
imagen y la identidad, ello se encuentra receptado en lo dispuesto por el artículo 43 de
la Constitución Nacional, al disponer en su párrafo tercero que: "…Toda persona podrá
interponer esta acción (refiriéndose al amparo) para tomar conocimiento de los datos a
ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o
los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación,
para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos.".
Este derecho subjetivo fundamental se encuentra reglamentado en la Ley
25.326 de Hábeas Data sancionada en el año 2000, denominada de Protección de los
Datos Personales, que en su artículo 1 define el objeto de la ley, como la protección
integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos, u
otros medios técnicos de tratamiento de datos, sean estos públicos o privados,
destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las
personas, así como también el derecho a la información que sobre las mismas se
registre, de conformidad a lo establecido en el art. 43, Constitución Nacional.-
El tratamiento de datos personales es ilícito cuando el titular no hubiere prestado
su consentimiento libre, expreso e informado, el que deberá constar por escrito, o por
otro medio que permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancias. En la misma
norma se establecen los casos de excepcion.-
Dispone que los datos deben ser ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos
en relación al ámbito y finalidad para los que se hubieren obtenido; ellos no pueden ser

22
Santos Cifuentes, Derechos Personalísimos, op.cit. p. 494.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 24

utilizados para finalidades distintas o incompatibles con aquellas que motivaron su


obtención.-
La ley dispone expresamente que nadie está obligado a proporcionar datos
sensibles, ellos son los que revelan el origen racial y étnico, opiniones políticas,
convicciones religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información referente
a la salud o a la vida sexual.-
A los titulares de los datos se les reconoce derecho a: solicitar información al
organismo de control, relativa a la existencia de archivos, registros, bancos o bases de
datos personales, sus finalidades y la identidad de sus responsables; también se les
reconoce el derecho a la rectificación, actualización y, cuando corresponda, la supresión
o sometimiento a confidencialidad de los datos; asegurándose la gratuidad de la
rectificación, actualización o supresión de datos.-

6.4. EL DERECHO A LA IMAGEN Y A LA VOZ


El artículo 53 del CCCN se ocupa de este derecho, receptando lo regulado en el
artículo 31 de la ley 11.723: “Para captar o reproducir la imagen o la voz de una
persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto en los
siguientes casos: a) que la persona participe en actos públicos; b) que exista un interés
científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las precauciones suficientes
para evitar un daño innecesario; c) que se trate del ejercicio regular del derecho de
informar sobre acontecimientos de interés general.-
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o
el designado por el causante en una disposición de última voluntad. Si hay desacuerdo
entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte años desde la
muerte, la reproducción no ofensiva es libre”.-
.
6.4.1. AMBITO AUTONOMO
La imagen de una persona es su apariencia física, la cual puede ser captada en
dibujos, pinturas, esculturas, fotografías y videos, luego puede ser reproducida,
publicada y divulgada por diversos medios, desde volantes impresos hasta filmaciones y
fotografías transmitidas por tv, cine, correo electrónico o páginas de Internet.-
Este derecho, tiene un ámbito tutelar propio y autónomo, independiente de la
protección de la intimidad o del honor, por tanto, la tutela legal debe ser aplicada donde
aparezca una indebida exposición o difusión de la imagen, , aun cuando no resulte
lesión a la privacidad o a la reputación de la persona., ya que la sola captación o la
reproducción de la imagen o la voz de una persona implica una afectación a su derecho
personalísimo.- No obstante, si a través de la utilización de una imagen se afectase, el
derecho a la reserva de la vida privada o el derecho al honor, en tales supuestos,
estaríamos en presencia de una doble infracción.-

6.4.2. CONSENTIMIENTO
La imagen y la voz como derechos de la personalidad, son relativamente
disponibles, por lo que su titular puede autorizar su difusión o utilización a través del
consentimiento, dados por la finalidad o circunstancias en que ha sido prestado.-
De modo que quien autorizó la publicación de su imagen para cierta publicación
no necesariamente autorizó con su conformidad a liberar la difusión de su imagen para
cualquier fin, ya que no ha renunciado a su derecho a la imagen, entonces, para
cualquier otra publicación con fines distintos deberá contarse con un nuevo
consentimiento. Ha dicho la jurisprudencia: ―Si se dio consentimiento para un
suplemento deportivo y con ese fin, hay ataque a la imagen si se la publicita años más
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 25

tarde con otro fin, como es una relación medica sobre fibromas‖23.- ―Quien autoriza la
utilización de su imagen, en el caso una campaña publicitaria, no renuncia a su
derecho a aquella, y no puede ser utilizada nuevamente si no se cuenta con un
consentimiento expreso en ese sentido‖24 .-

6.4.3. PUBLICACIONES LIBRES


Es libre la publicación de la imagen y la voz cuando se relacione con fines
científicos, didácticos y, en general, culturales, o con hechos o acontecimientos de
interés público o que se hubieran desarrollado en público.-
Sin embargo, aun en los supuestos habilitados por la ley, para su publicación
libre, existen límites, cuyos contornos han sido fijados por la jurisprudencia.-
1.- Así, en el caso de publicación con fines científicos, didácticos o culturales,
siempre debe tratarse de publicaciones no ofensivas, y deben adoptarse las medidas
necesarias para evitar la identificación del fotografiado o filmado.-
2.- En cuanto al caso de acontecimientos de interés público o desarrollados en
público, la circunstancia de que la fotografía o imagen de televisión o video sea tomada
en un lugar público, no autoriza a enfocar directamente a un individuo de modo que
permita su identificación o distorsione su imagen.- ―La fotografía de una persona
formando parte de una hinchada de fútbol -con la portación de una bandera y leyenda
del barrio de pertenencia- empleada para ilustrar una nota de tinte policial de
enfrentamientos violentos de esa barra de simpatizantes del club, tomada sin
consentimiento del interesado, vulnera su derecho a la imagen. Además lesiona su
identidad personal porque no importa si se trata de una imagen grupal tomada en un
evento público (partido) si no guarda relación con el texto de la noticia (el relato
de un hecho policial notorio) porque no es el marco circunstancial adecuado donde
fue retratado. La decisión de publicar esa fotografía, con las notas referenciadas,
configura el ilícito, que no guarda relación con la libertad de informar y ser
informado‖ 25.-
Estos límites comentados están relacionados con lo dispuesto en el artículo
respecto a que: “se adopten las precauciones suficientes para evitar un daño
innecesario”.-
El artículo dispone que muerta la persona, el consentimiento debe ser otorgado
por sus herederos o la persona designada por el causante para cumplir su voluntad y en
caso de desacuerdo el juez.- La publicación no ofensiva es libre pasados veinte años del
fallecimiento.-

6.4.4. PUBLICACION DE IMÁGENES EN INTERNET


Recientemente la CSJN, por mayoría, se ha expedido en una demanda
promovida contra los buscadores de Internet Google y Yahoo en la que la actora
sostenía que se había procedido al uso comercial y no autorizado de su imagen y que,
además, se habían avasallado sus derechos personalísimos al habérsela vinculado a
determinadas páginas de Internet de contenido erótico y/o pornográfico.-

23
CNCiv, sala C, 2/2/88, JA 1988-II-43, voto del Dr. Cifuentes.-
24
(Sumario N°23917 de la Base Picasso, Kiper. H101755 K., C. c/ Swatch Group Ltd. s/ Daños y
Perjuicios - Ordinario. 17/06/14 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Sala H.-
25
Sumario N°20837 de la Base de Datos de la Secretaría de Jurisprudencia de la Cámara Civil.
Brilla de Serrat, Barbieri, Sánchez. l.92427 Mayol, Eduardo Damián c/ Arte Gráfico Editorial
Argentino S.A. s/ Daños y Perjuicios. 30/06/11 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Sala D.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 26

La Corte, en su fallo considera en principio, que no corresponde juzgar la


eventual responsabilidad de los "motores de búsqueda" de acuerdo a las normas que
establecen una responsabilidad objetiva, desinteresada de la idea de culpa sino que
corresponde hacerlo, en cambio, a la luz de la responsabilidad subjetiva.-
Luego caracteriza a 'los thumbnails; de esta manera: "el motor de búsqueda
muestra una copia reducida, tanto en píxeles (resolución) como en bytes (tamaño del
archivo), de la imagen original, existente en la página encontrada [...] con expresa
referencia y ligazón (links) al sitio web donde ella se ubica [...]. Ello es realizado por el
motor de búsqueda para que las vistas miniaturizadas de la imagen original sean una
referencia para el usuario de Internet, quien si pretende ver aquélla será direccionado a
la página web del tercero en donde se encuentra alojada‖.-
Y el máximo Tribunal entiende, que ―el thumbnail, tiene, respecto de la imagen
original subida a una página de Internet, una función de mero enlace, ya que da idea al
usuario del contenido de la página y le permiten decidir si accederá o no a aquélla,
siendo obviamente la imagen original y el texto original responsabilidad exclusiva del
titular de la página, único creador del contenido, por lo cual no corresponde aplicar al
buscador de imágenes y al de textos la prohibición contenida en el art. 31 de la ley
11.723‖ 26.-
Es decir que el responsable por la indebida publicación o reproducción de
imágenes es la Pagina Web, y el buscador resulta solo un mero intermediario cuya única
función es servir de enlace con aquélla.-

6.5. DERECHO A LA IDENTIDAD


“La identidad personal resulta ser, el conjunto de atributos y características que
permiten individualizar a la persona en sociedad. La identidad personal es todo lo que
hace que cada cual sea ―uno mismo y no otro‖. Es el complejo de datos biológicos,
psíquicos y existenciales que, pese a que todos los seres humanos sean iguales,
determina la ―mismidad‖, el ser ―uno mismo‖.-
―En su vertiente estática la identidad personal es todo lo que no varía […]... Los
elementos estáticos son aquellos atributos o elementos con los que primero cada
persona se hace visible en el mundo exterior. […]. Se trata, en suma, de los signos
distintivos, como el nombre o el seudónimo, o las características étnicas y físicas que
hacen diferente una persona de otra sin mayores problemas. […].- La vertiente dinámica
de la identidad, que configura la personalidad de cada cual, está constituida por una
multiplicidad de facetas, por diversos aspectos, los que expresan o ponen de manifiesto
el patrimonio ideológico-cultural de cada persona. Es decir, es el resultado de la suma
de pensamientos, concepciones del mundo, ideologías, posición religiosa, opiniones,
creencias, actitud política, actividad profesional, carácter, vocación, rasgos
psicológicos, sensibilidad, voluntad, inteligencia. Es decir, todo lo que hace que yo sea
el que soy y no otro. Es la personalidad que se proyecta al exterior. Es, en síntesis, la
―verdad personal‖27.-

26
CSJN.- R. 522. XLIX. .‖Rodríguez, María Belén c/ Google Inc. s/ daños y perjuicios‖.- 28 de Octubre
de 2014.-
27
Carlos Fernández Sessarego: ―Persona, Personalidad, Capacidad, Sujeto de Derecho: Un reiterado y
necesario deslinde conceptual en el umbral del siglo xxi.- Revista Persona.-Rec. el 20/03/2015.-
http://www.revistapersona.com.ar/Persona24/24FernandezSessarego.htm
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 27

6.5.1. TUTELA DEL DERECHO


Si bien la constitución de 1853 contuvo disposiciones vinculadas con la
protección de este derecho, es la reforma de 1994 la que introdujo elementos de
trascendencia, ya sea a través de la protección de la identidad en lo relacionado con el
conocimiento de datos registrados, o a partir de la constitucionalizacion de los Tratados
Internacionales, revistiendo singular importancia la Convención sobre los Derechos del
Niño, que reconoce a la identidad como uno de los derechos básicos de protección del
menor.-
Los ámbitos tutelados de este derecho abarcan:
1.- La identidad sexual o de género.- Regulada en la ley 23.743.-
2.- La identidad biológica a través del derecho a conocer los orígenes, regulado en los
Arts. 564, 596 y conc. del CCCN, a los que se remite, ya que su estudio corresponde al
Derecho de Familia, excediendo el contenido de este temario.-

6.5.2. CONFLICTO DE INTERESES - PONDERACION DE DERECHOS


A partir de la supresión del estado civil de los hijos de desaparecidos en la
dictadura militar, se abrió el debate sobre la constitucionalidad de la compulsividad en
las realización de las pruebas biológicas para lograr determinar la identidad de una
persona.- En este caso se encuentran en pugna varios intereses, por un lado el derecho
de la persona a preservar, cuestionar o esclarecer la propia identidad, el derecho a la
integridad física, a la intimidad, a disponer del propio cuerpo y del patrimonio genético,
por otro lado, el derecho la familia biológica a conocer la verdad sobre la descendencia
e identidad familiar y tambien el derecho de la sociedad toda a conocer sobre la posible
comisión de un delito.- En el camino de encontrar el punto de equilibrio entre derechos
constitucionales de similar jerarquía, la CSJN ha sostenido diferentes criterios.- Es así
que en el caso ―Müller‖, la Corte resolvió que no era procedente la extracción
compulsiva; luego en la causa ―H.G.S y otro‖, declaro que si lo permitía, en resguardo
de la libertad de los demás, la defensa de la sociedad y la persecución del crimen; lo
mismo decidió en el fallo ―Guarino‖.- Mas adelante en el fallo ―Vázquez Ferra‖ se
cambió de criterio y se resolvió la negativa a la extracción, en resguardo del derecho a
la intimidad.- Últimamente la posición de la Corte y la jurisprudencia se inclinan por
aceptar la extracción de la muestra para realizar el examen genético a partir del
secuestro de algún elemento personal del requerido mediante el allanamiento de su
domicilio.-28

7. LA LIBERTAD DE PRENSA
Se refiere a este derecho fundamental el art. 14 de la CN, que en su parte
pertinente dispone: “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes
derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: […] de publicar
sus ideas por la prensa sin censura previa”.-

28
Respecto a este tema se sugiere la lectura del artículo publicado por la Dra. María Victoria Fama‖-
¿Compulsividad física o allanamiento domiciliario para la obtención de muestras de ADN? Proyección de
la doctrina constitucional penal de la Corte Suprema en el régimen filiatorio. (Nota a fallo) Jurisprudencia
Argentina, 21/10/2009. ISSN 0326-1190.-
http://postgradofadecs.uncoma.edu.ar/archivos/fama/Comentario%20fallo%20CS%20constitucionalidad
%20allanamiento%20para%20ADN%20MVFama%20JA.doc.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 28

También el art. 32 de la CN, establece: “El Congreso federal no dictará leyes


que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal”.-
Con respecto a la libertad de expresión, la Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha declarado en forma reiterada el lugar eminente que ella tiene en un régimen
republicano. En este sentido ha dicho desde antiguo que "...entre las libertades que la
Constitución Nacional consagra, la de prensa es una de las que posee mayor entidad, al
extremo de que sin su debido resguardo existiría tan sólo una democracia desmedrada o
puramente nominal..." (Fallos: 248:291, 325).-
Sin embargo, ha reconocido que, bajo ciertas circunstancias, el derecho a
expresarse libremente no ampara a quienes cometen ilícitos civiles en perjuicio de la
reputación de terceros (Fallos: 308:789; 310:508).- Esto reafirma el principio de que, la
libertad de prensa no es un derecho absoluto, salvo en un aspecto: la inexistencia de
censura previa.- (Se remite al punto 6.1.5 respecto al fallo Ponzetti de Balbin).-
La garantía de la libertad de prensa se extiende no sólo a la prensa escrita sino
también a la prensa analógica como la radio, la televisión, y el derecho a transmitir
ideas, hechos y opiniones a través de Internet, que integra el derecho a la libertad de
expresión, tal como lo dispone la ley 26.032 en su art. 1.-
La prensa tiene un deber genérico de veracidad, lo que se fundamenta en que
todos los habitantes son titulares del derecho a la información, y el contenido falso,
negligente, imprudente o engañoso de una información periodística, que afecte el honor,
reputación, imagen o intimidad de una persona, hará nacer su derecho a accionar
contra el medio u órgano de prensa a fin de lograr el resarcimiento del daño causado.-
No obstante para responsabilizar al órgano o medio de prensa será necesario
atravesar previamente por la comprobación que no se trata de meras opiniones, que no
se ha cumplido la doctrina Campillay y la doctrina del Real Malicia.-

7.1. OPINIONES Y JUICIOS DE VALOR


Es criterio de la Corte que no hay afectación alguna cuando se está frente a la
publicación de meras opiniones o juicios de valor que no tienen un contenido
informativo sobre otros hechos o circunstancias más allá de las ideas propias del autor.
Resulta decisivo en esta materia precisar si se trata de expresiones en las que
prima la afirmación de hechos (aseveraciones fácticas) o si, por el contrario, se está en
presencia de otras en las que prevalecen las ideas, las opiniones, los juicios críticos o de
valor, o, las conjeturas y las hipótesis que no tienen un contenido informativo.- Mientras
que la realidad de los primeros puede probarse, los segundos no son susceptibles de
prueba.- La CSJN tiene dicho que no hay afectación alguna a la honra o reputación
cuando se está en frente a la publicación de meras opiniones o juicio de valor.-
La utilización de esta clasificación tiene como antecedente el famoso caso
"Lingens vs. Austria", del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), sentencia
del 8-71986‖.-

7.2. DOCTRINA CAMPILLAY29


La Corte sostiene que cuando un órgano periodístico difunde una información
que podría tener entidad difamatoria para un tercero, no ha de responder por ella en los
supuestos en que: 1.- Omita revelar la identidad de los presuntamente implicados; 2.- o
Utilice un tiempo de verbo potencial; 3.- o, Propale la información atribuyendo
directamente su contenido a la fuente pertinente.-

29
CSJN.- ―Campillay Julio Cesar c. La Razon, Cronica y Diario Popular‖, 15 de Mayo de 1986.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 29

La Corte ha destacado en el fallo "Granada"30 que cuando el órgano de prensa


individualiza la fuente de la noticia "se transparenta el origen de las informaciones y los
propios aludidos resultan beneficiados, ya que eventuales reclamos podrán ser dirigidos
contra aquellos de quienes las noticias realmente emanaron y no contra los que sólo
fueron sus canales de difusión‖.- Asimismo tuvo ocasión de precisar su doctrina en el
caso "Bruno"31. Dijo allí que: ―el medio no pueden ocultar la fuente invocando el
secreto profesional, pues ello significaría conceder a los órganos de prensa una suerte de
'Bill de indemnidad' para propalar cualquier tipo de noticias, entonces, si el medio
quiere reservar su confidencialidad puede ajustarse "a cualquiera de las restantes
directivas indicadas en el fallo Campillay, sea tanto a la reserva de la identidad de los
imputados, como a la utilización del modo potencial en los verbos, absteniéndose de ese
modo de efectuar consideraciones de tipo asertivo".-
Finalmente, la Corte también ha resuelto que no basta con usar un tiempo de
verbo potencial, si todo el artículo está escrito de manera asertiva y no conjetural.-

7.3. DOCTRINA DE LA REAL MALICIA


El principio de la real malicia, fue tomado por la CSJN del precedente
norteamericano New York Times vs. Sullivan, (376 U.S. 254).-
En el leading case ―Patitó‖32 la Corte sostuvo que ―tratándose de informaciones
referidas a funcionarios públicos, figuras públicas o particulares que hubieran
intervenido en cuestiones de esa índole, cuando la noticia tuviera expresiones falsas o
inexactas, los que se consideran afectados deben demostrar que quien emitió la
expresión o imputación conocía la falsedad de la noticia y obró con conocimiento de
que eran falsas o con notoria despreocupación por su veracidad.-
Lo que es materia de discusión y prueba, si de real malicia se trata, es el
conocimiento que el periodista o medio periodístico tuvo (o debió tener) de esa falsedad
o posible falsedad y además ese conocimiento, no cabe darlo por cierto mediante una
presunción, sino que debe ser materia de prueba por parte de quien entable la demanda
contra el periodista o medio periodístico.-

7.4. PROHIBICION DE CENSURA PREVIA


Respecto de la posibilidad de que una orden judicial implique censura, la Corte
se expidió al respecto en la causa de la jueza federal SERVINI DE CUBRÍA33.-
Por vía de amparo y argumentando que había tomado conocimiento por vía de
un empleado de la producción del programa de Tato Bores, que el mismo, iba a realizar
un programa contra ella, y argumentando que en las ediciones pasadas se habían vertido
consideraciones ofensivas hacia su persona, pidió el secuestro de la cinta. El juez de
primera instancia denegó la medida cautelar solicitada, ante la apelación, la Sala II de la
Cámara Civil y Comercial y Federal de Capital Federal, ordenó al demandado se
abstuviera de emitir imágenes o conceptos relacionados con la actora, bajo
apercibimiento de desobediencia.-

30
CSJN.-―Granada, Jorge Horacion v. Diarios y Noticias SA‖.- 26 de Octubre de 1993.-
31
CSJN.- ―Bruno Jorge Luis v. Sociedad Anonima La Nacion‖.- 2001.-
32
CSJN.-― P. 2297. L.Patitó, José ngel y otro c/ Diario La Nación y otros.24 de junio de 2008.-
33
CSJN.- S. 289. XXIV.- "Servini de Cubría, María Romilda s/ amparo". 08/09/1992, 08/09/1992.-
Derechos Personalísimos – Adriana M. Fridman 30

La CSJN revocó la sentencia. Se expresó en lo sustancial que el art. 14 CN


asegura a los habitantes de la Nación, conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio, el derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, precepto que
luego de la reforma constitucional de 1994 debe ser complementado con lo dispuesto
por el art. 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, en el sentido de
que el ejercicio de la libertad de y de la libertad de expresión, si bien no puede estar
sujeto a la censura previa, no está exento de las responsabilidades ulteriores, las que
deben estar fijadas por ley y ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a
la reputación de los demás; o b) la protección de la seguridad nacional, el orden público
o la salud o la moral públicas.-
Finalmente, estableció que: Dado que los medios de comunicación constituyen
el ámbito natural para la realización de los actos amparados por la libertad de expresión
y que a ese contenido dedican primordialmente su actividad, toda censura previa que
sobre ella se ejerza padece una fuerte presunción de inconstitucionalidad.-

7.5. DERECHO DE REPLICA


PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA
Artículo 14. Derecho de Rectificación o Respuesta: ―1. Toda persona afectada por
informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de
difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general, tiene derecho
a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las
condiciones que establezca la ley.-
2. En ningún caso la rectificación o la respuesta eximirán de las otras
responsabilidades legales en que se hubiese incurrido.-
3. Para la efectiva protección de la honra y la reputación, toda publicación o empresa
periodística, cinematográfica, de radio o televisión tendrá una persona responsable que
no esté protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial”.-
Receptando esta normativa, la CSJN dijo en el caso ―Costa‖34 que: ―Si bien en el
régimen republicano, la libertad de expresión tiene un lugar eminente que obliga a una
particular cautela en cuanto se trata de deducir responsabilidades por su
desenvolvimiento, puede afirmarse sin vacilación que ello no se traduce en el propósito
de asegurar la impunidad de la prensa‖; en el mismo sentido, ha señalado que: ―Así
como no es dudoso que debe evitarse la obstrucción o entorpecimiento de la prensa libre
y de sus funciones esenciales, no puede considerarse tal la exigencia de que su
desenvolvimiento resulte veraz, prudente y compatible con el resguardo de la dignidad
individual de los ciudadanos, impidiendo la propalación de imputaciones que puedan
dañarla injustificadamente, pues este último proceder sólo traduce un distorsionado
enfoque del ejercicio de la importante función que compete a los medios de
comunicación social, tal cual deben desarrollarse en la sociedad contemporánea‖ .-

34
CSJN.- ―Costa, Héctor Rubén c/M. C. B. A. y otros‖.- Fallos: 310:508.- 12 de Marzo de 1987.-

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