Derecho Penal

Área Sustantiva Pública
DERECHO PENAL
DERECHO PENAL
PARTE GENERAL
1. Derecho Penal
 Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el punto de vista
subjetivo y desde el punto de vista objetivo, división que sigue siendo la mas valida ya que
permite la ubicación del como hace y como se manifiesta el Derecho Penal para regular la
conducta humana y mantener el orden jurídico por medio de la protección social contra el
delito.
En resumen, es el conjunto de normas jurídicas que regulan los delitos, las faltas, las sanciones
y las medidas de seguridad creadas por el Estado.
 Características del Derecho Penal:
1. Público
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador
 Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael Cuevas del

Cid (guatemalteco)
1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador
7. Derecho reformador
8. Derecho de prevención
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad
11. Derecho de lucha contra el delito
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12. Derecho de defensa social
Derecho Penal Objetivo

Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del derecho del
Estado a determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas correspondientes o las
medidas de seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de penar no es un simple derecho,
si no un atributo de la soberanía estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quien
corresponde esta tarea, ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.
Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurídico penales que regulan la actividad punitiva del Estado , que
determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de seguridad, actuando a su vez como
un depositario legal que limita la facultad de castigar del Estado, a través del Principio de
legalidad, de defensa o de reserva que contiene nuestro Código Penal en su artículo 1(Nullum
Crimen, Nullum Poena sine lege o de legalidad) y se complementa con el artículo 7 del Código
Penal (Exclusión de Analogía)
NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal Sustantivo: Parte del
derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado que determina los delitos, las penas y
las medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt:
Conjunto de reglas jurídicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la
pena como legitima consecuencia. Para Cuello Calón: Es el conjunto de normas jurídicas que
determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de
seguridad que el mismo establece.
 Antecedentes históricos del Derecho Penal

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma, ya que son
los hombres los únicos protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas
penales han evolucionado a la par de la sociedad. En la interrelación humana se
manifiesta la conducta humana que realiza acciones u omisiones según su voluntad,
pero cuando estas acciones u omisiones dañan un interés jurídicamente tutelado son
reprobados por el Derecho Penal en nombre del Estado. En el devenir histórico de las
ideas penales, la función de castigar ha tenido diversos fundamentos en diferentes
épocas y la mayor parte de tratadistas las han planteado así:
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a) Época de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el poder
público no poseía el vigor necesario para imponerse a los particulares, la función penal
revestía el aspecto de venganza, la venganza particular entonces se ha tomado como el
inicio de la retribución penal, aunque no se trate de un sistema penal en si, sino de
forma de manifestación individual. La época de la venganza privada es la época
bárbara, puesto que se accede al impulso d un instinto de defensa, ante la reacción
provocada por un ataque que se considera injusto. Es esta época cada quien se hacia
justicia por su propia mano, el problema existente es la falta de limitación en la
venganza, misma que fue atenuada por la Ley del Talión, según la cual la cual no podía
devolverse al delincuente un mal mayor que el inferido a su víctima. (ojo por ojo diente
por diente) Además de la Ley del Talión aparece como otra limitación de la venganza
privada “La composición” a través de la cual el ofensor o su familia entregaba al
ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran el derecho de
venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vista como antecedente de la
represión penal moderna, solo tiene relevancia como equivalente de la pena actual.
b) Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad individual

del vengador por una voluntad divina a la que corresponde la defensa la defensa de los
intereses colectivos lesionados por el delito. La justicia penal se ejercita en el nombre
de Dios, los jueces generalmente sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espíritu del
Derecho Penal del Pueblo Hebreo.
c) Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la representación

vindicta social respecto de la comisión de un delito. El poder público ejerce la venganza
en nombre de la colectividad o de las personas cuyo bienes jurídicos han sido
lesionados o puestos en peligro. La represión penal que pretendían mantener a toda
costa la tranquilidad pública, se convierte en una verdadera venganza pública que llego
a excesos caracterizándose por la aplicación de penas inhumanas y totalmente
desproporcionada con la relación al daño causado.
d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la crueldad de las

penas, la excesiva crueldad de la época de la venganza pública dio como resultado un
movimiento humanizador, no sólo de la pena sino del procedimiento penal, comienza a
fines del Siglo XVIII con la corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y
aceptado unánimemente que su precursor fue César Bonessana (el Marqués de Beccaria,
con su obra “De los Delitos y las Penas). Se pronunció abiertamente contra el tormento,
el fin de la pena no era atormentar, el fin es impedir al reo causar nuevos daños y retraer
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a los demás de la comisión de otros iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mérito de
haber cerrado la Época Antigua del Derecho Penal y abrir la denominada “Época de la
Edad de Oro del Derecho Penal”.
d.1 ) Etapa Científica: Inició con la obra de El Marqués de Beccaria y subsiste hasta
la crisis del Derecho Penal Clásico con el aparecimiento de la Escuela Positiva. La
labor de sistematización que realizaron Francesco Carrera y los demás protagonistas de
la Escuela Clásica, llevaron a considerar al Derecho Penal como una disciplina única,
general e independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el
punto de vista estrictamente jurídico.
Luego de la Escuela Clásica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal, con ideas
totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera que el Derecho Penal
debía desaparecer totalmente como ciencia autónoma para convertirse en una rama de la
sociología criminal, auxiliándose para su estudio de métodos positivistas o
experimentales. En este período el Derecho Penal sufre una profunda transformación a
causa de la irrupción de las ciencias penales, se deja de considerar el delito como una
entidad jurídica para convertirse en una manifestación de la personalidad del
delincuente, la pena deja de tener un fin puramente retributivo y se convierte en un
medio de corrección social o defensa social. Luego de esta etapa surge el Derecho
Penal Autoritario, producto de la aparición de regímenes políticos totalitarios cuya
principal característica era proteger al Estado por lo cual los delitos de tipo político
fueron considerados como infracciones de especial gravedad y castigados severamente.
e) Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en cuanto

a que el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica, para tratar los problemas
relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de seguridad; mientras que
las ciencias penales o criminológica, que tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen
desde un punto de vista antropológico y sociológico.
Los períodos que comprenden la evolución de las ideas penales, y de las cuales se puede
iniciar destacando que a lo largo del tiempo, la función represiva se ha orientado hacia
diversas rutas según los distintos pueblos.
Y sobre la evolución de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia del derecho
penal, se debe mencionar que los estudiosos de la materia agrupan en cuatro períodos
las tendencias que son:
 La venganza privada
 La venganza divina
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 La venganza pública y
 El período humanitario.
Hay quienes señalan una quinta etapa correspondiente a los últimos tiempos denominada
científica, por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.
La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:
 Venganza de sangre: La pena surgió como una venganza del grupo. La
expulsión del delincuente, fue en primer lugar, considerado el castigo más
grave que podría imponerse, ya que de este modo se colocaba al infractor en
situación de absoluto abandono y convertido en propia víctima, por su
desamparo, de agresiones provenientes de miembros de su propio grupo o de
elementos extraños a éste. Esta venganza surge por la falta de protección
adecuada que hasta después se organiza cada
 El Talión
 Código de Hammurabí
 Sistema de composiciones
 Antecedentes del derecho penal guatemalteco
En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos penales hasta

la presente fecha. El primero se promulgó en el año de 1834 durante el gobierno del Dr.
Mariano Gálvez, el segundo en el año de 1877 durante el gobierno del General Justo Rufino
Barrios, el tercero en el año de 1887, durante el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas;
el cuarto, en el año de 1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entró en
vigencia el 15 de septiembre de 1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.
a) Época Precolombina
Se penaban delitos como:

 traición,
 contrabando,
 hurto,
 adulterio.
Con penas como:

 azotes,
 marcas,
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 mutilaciones o,
 trabajos forzados
En esta época la pena de muerte se cambió por la de esclavitud perpetúa o temporal.
Legislaciones de esta época:

 Reales cédulas
 Leyes de Indias
Instituciones:
 Audiencia de los confines
 Capitanías Generales
 Gobernadores
b) Época Colonial
Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud incluyendo a
mujeres y niños, ésta podía ser perpetúa o temporal; generalmente se conmutaba la pena de
muerte por la esclavitud.
Penas corporales:
 Mutilaciones corporales
 Azotes
 Marca con hierro candente
 Trabajos forzados en las minas
Legislación:
En 1530 se dictaron las Reales Cédulas que impusieron limitaciones a los conquistadores y
esclavistas, desde entonces se prohibió someter a servir a mujeres y niños menores de 14 años,
aún tratándose de rehenes por motivo de guerra.
En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los indios.
Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurídico aplicado a la Colonia, se
integraba por 9 libros.
En este ordenamiento se estableció que los indios eran hombres libres y vasallos de la corona,
pero en la práctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una clase dirigente era dueña del
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poder político y económico. El derecho concedido a los indígenas para disfrutar toda clase de
bienes en igualdad de estado con los españoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.
Instituciones:
La administración de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo Supremo de Indias,
que era el sumo gobernador y supremo juez de América Española. Este órgano realizó una
importante labor legislativa y administrativa y se integró con los ex virreyes, ex gobernadores y
ex oidores.
Otros órganos importantes fueron:

 Las Capitanías Generales
 Las Gobernaciones
 Los Ayuntamientos y
 Los Corregimientos
c) Época posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala de España, en nada se modificó la legislación penal vigente en
nuestro país, porque se continuaron aplicando los ordenamientos penales de la potencia
colonizadora.
El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834, durante el
gobierno del Dr. Mariano Gálvez, fecha en la cual se ordenó la promulgación del Código de
Livingston, por haber sido tomado y traducido al español de la compilación legislativa y que en
1821 redactó para el Estado de Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El
traductor fue don José Francisco Barrundia.
El Código de Livingston introdujo 2 reformas importantes:
a. El sistema penitenciario que hacía de la cárcel un taller, donde el trabajo era el principal
medio de redención;
b. El juicio por jurados, que independizaba la administración de justicia de la tutela de los
jueces.
1. Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

El General Justo Rufino Barrios acordó nombrar el 26 de junio de 1875, una comisión que se
encargara de redactar los nuevos códigos para la administración de justicia en Guatemala.
Casi a los dos años de integrada la comisión ésta rindió el informe de sus actividades y
mandaron a publicar los nuevos códigos penal y de procedimientos penales, para la República
de Guatemala. El ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el nombre de “Código
del ´77”.
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El 15 de febrero de 1889, se promulgó un nuevo Código penal por Decreto 419, dictado por
el presidente de la República, General Manuel Lisandro Barillas. Este código fue aprobado por
el Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de fecha 29 de abril de 1889. En este
código el principal avance consistió en la supresión del sistema de penas compuestas para
dejarlas fijas a cada delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias
atenuantes o agravantes.
En 1936 se designó a los abogados Manuel Zeceña Beteta y Manuel Marroquín, para que
redactaran la legislación penal que se conoce como “Código del 36”, que entró en vigor el 25
de mayo de 1936 según Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa de Guatemala.
El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que siguió el Código penal del
36, fue la de la escuela clásica.
Este código fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del Congreso, los
cuales trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho penal, pero lamentablemente la
experiencia ha demostrado que casi la totalidad de ellos además de haberse dictado en forma
casuística, no llenaron las finalidades para las que se les decretó, razones que explican la
copiosa emisión de disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual rigió el
Código del ´36 que fue abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia positiva y

marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas para determinados
delitos (privación de libertad y multa).
 Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina, de donde se
emana o se produce el Derecho.
a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y por

ende de los pueblos son las expresiones humanas, los hechos naturales o los actos
sociales que determinan el contenido de la norma jurídico penal, es decir son las
expresiones y manifestaciones socio naturales previas a la formalización de una ley
penal.
b) Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas penales y a
los órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo que en Guatemala
corresponde al Congreso de la República.
c) Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente para crear
normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana directamente el Derecho
Penal. La Ley es la única fuente directa del Derecho Penal, por cuanto que sólo esta
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puede tener el privilegio y la virtud necesaria para crear figuras delictivas y las penas o
medidas de seguridad correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de
producción y fuentes de cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad que declara
el derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es más que el Estado, a través
del Órgano Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad estatal.
La expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de conocimiento que es
precisamente el Código Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.
d) Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar en la
proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser útiles tanto en la
interpretación como en la sanción de la ley penal, pero no pueden ser fuente de derecho
penal, ya que por si solas carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no escritas
impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en un mismo
sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y opiniones de una
materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que aspiran las
ciencias jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.
 Relación con otras Ciencias

a) Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institución en un
Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitución, que señala
generalmente las bases y establece las garantías a que debe sujetarse el Derecho
Penal.
b) Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres en la
vida social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para asegurar su
respeto, en el derecho civil son de carácter reparatorio o aspiran construir el estado
jurídico creado o a anular los actos antijurídicos y a reparar los daños causados, la
sanción penal en cambio es retributiva atendiendo a la gravedad de daño causado y
la peligrosidad social del sujeto activo.
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c) Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisión de delitos de tipo
internacional, hacen necesaria una mancomunada acción de diverso Estados,
surgiendo así una legislación penal creada por acuerdos y tratados Internacionales.
d) Con la legislación comparada: Se refiere al estudio, análisis y comparación de las
legislaciones de diversos países, que ayudan a la modernización de las legislaciones.
 Derecho penal vigente

Al exponer la legislación penal hoy vigente en Guatemala, podemos referirnos al
Código Penal vigente, y algunas leyes que contemplan delitos como la Ley de
Defraudación Aduanera, Ley de Armas y Municiones, etc.
 Teoría de la ley penal

Dentro de la teoría de la ley penal se habla de una serie de principios que el Estado democrático
tiene que respetar como lo son:
1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

 El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va
dirigido a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el
caso de prevención general.
 No a la tortura
 Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes,
2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideología
3. El Derecho penal tan sólo debe alcanzar al culpable por su acción
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el Artículo 17 de la
Constitución y el 84 del Código Penal, que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin
ley anterior “nullum crimen, nulla poena sine lege”.
 La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el
Derecho Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es aquella
disposición por virtud de la cual el Estado crea Derecho con carácter de generalidad
estableciendo las penas correspondientes a los delitos que define. En su estrictus
sensu es una norma de carácter general que asocia una sanción a una conducta
prohibida por ella.
 Características de la Ley Penal:

a) Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas las
personas que habitan un país, todos están obligados a acatarlas.
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b) Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y
medidas de seguridad.
c) Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece en el
tiempo y en el espacio hasta que sea derogada.
d) Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente prohibiciones o
mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la voluntad de las personas
su cumplimiento.
e) Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley Penal
sin pena.
f) Constitucional: Se fundamenta en la Constitución.
 Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:
a) Ley Formal: precepto que nace del órgano legislativo.
b) Ley Material: Es toda disposición de carácter general acompañada de una
sanción punitiva, que no ha emanado del órgano legislativo. ( Decretos Ley
de gobiernos de facto)
Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Código Penal.
a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurídicas penales que no
estando contenidas precisamente en el Código Penal, regulan la conducta de
las personas pertenecientes a cierto fuero o tutelan bienes o valores
jurídicos específicos, convirtiéndoles en leyes especiales. (Ley de
defraudación aduanera.)
b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos
países que contienen normas jurídico penales.
La mayoría de las leyes penales están compuestas en dos partes:
1. Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este artículo
es al que cometa el homicidio.
2. Sanción o consecuencia: Es la prisión de 8 a 20 años por ejemplo.
El Código Penal se divide en:

1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas
Las dos primeras partes como:
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La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley (precepto o
mandato)
La parte especial: describe los delitos en concreto. (sanción o consecuencia).
La definición propia de un delito está en la parte especial y los delitos comunes se definen en la
parte general.
Los principios que tiene que respetar el Derecho Penal están contenidos en la Constitución.
La ley penal es expresión clara de la organización estatal. A un Estado democrático, le tiene
que corresponder un sistema democrático como a un Estado totalitario un sistema totalitario ya
que las primeras leyes que se modifican son las penales al cambiar de sistema gubernamental.
Al Estado de Derecho le tiene que corresponder el Derecho penal.
 Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

Interpretación de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto descubrir el
verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de una disposición
legal.
 Clases de interpretación de la ley penal:

1) Desde el punto de vista del interprete:
a. Auténtica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o posteriormente
a la creación de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos científicos, pero estas no
obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ey en su caso concreto.
2) Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones común y técnica.
Ver art. 11 de la LOJ.
Lógica o teleológica: Constituye una interpretación mas íntima y profunda que sobrepasa la
letra del texto para llegar a través de diversos procedimientos teleológicos racionales,
sistemáticos, históricos, políticos, etc, al conocimiento de la razón legal para la cual fue
creada la ley, es decir el fin que se propone.
3) Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretación declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de forma
entre la letra de la ley y su propio espíritu, debe concordar la interpretación gramatical
con la lógica.
b. Interpretación restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo que el
legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley.
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c. Interpretación extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo que el
legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero espíritu de la ley he
de interpretarse extensivamente.
d. Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación lógica e
identificar el espíritu de la ley del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
Aplicación de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una misma conducta
delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos legales, que la regulan, pero un
precepto excluye a los otros en su aplicación en el caso en concreto. Para que exista un concurso
aparente de delitos es necesario: Que una misma acción sea regulada por dos o mas normas,
que una de estas excluya a la otra en la aplicación del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se comparte
como círculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por dos leyes
o disposiciones, una general y otra especial la especial debe aplicarse al caso en concreto.
c. Principio de consunción, absorción o exclusividad: Surge cuando un hecho previsto por la
ley o por disposición legal esta comprendida en el tipo descrito en otra y puesto que ésta es
de más amplia alcance, se aplica con exclusión de la primera. Ejemplo: el delito de lesiones
que se convierte en homicidio a consecuencia de la muerte del que la sufrió.
Ignoracia de la ley penal art. 26 inciso 9.
 Ámbitos de validez de la ley penal
Ámbito Temporal de validez:

a. Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal no es
más que una particular “Excepción” al principio general de “Irretroactividad” en
cualquier clase de ley, por el cual una ley solo debe de aplicarse a los hechos
ocurridos bajo su imperio, es decir bajo su eficacia temporal de validez. art. 2 del
CP, la extractividad se puede dar de dos formas: Retroactividad y Ultractividad de
la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplica una ley vigente con efectos hacia el pasado, a
pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya
se haya dictado sentencia.
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a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea perjudicial al reo,
entonces seguirá teniendo vigencia la ley anterior.
b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una conducta que
anteriormente carencia de relevancia penal, resulta castigada por la ley nueva.
En este caso la ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar porque
perjudica al sujeto.
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley nueva le
quita tacita o expresamente el carácter delictivo a una conducta reprimida o
sancionada por una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es retroactiva,
debe aplicarse al caso en concreto porque favorece al sujeto.
b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas severa: una
ley castiga mas severa la conducta delictiva que la ley anterior. No es
retroactiva ya que no favorece al sujeto.
b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos severa: La
ley nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es retroactiva ya que
beneficia al sujeto.
Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que cuando se
dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el criterio que al parecer es el
correcta es el que si se puede aplicar ya que siempre debe aplicarse las normas que favorezcan
al reo, y además debe siempre prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo
constitucionalmente también esta previsto la retroactividad de la ley, ver art. 18 del C. Procesal
Penal y 2 del C.P.
c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por sí mismas
su ámbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de
duración y regula determinadas conductas sancionada temporalmente, tal es el caso
de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de CP salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP
extractividad.
Ámbito Temporal de validez de la ley penal:

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II Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de explicar el
campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado. La determinación del
ámbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de principios jurídicos
que fijan el alcance de la validez de las leyes penales del Estado con relación al espacio. el
ámbito especial de validez de una ley es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley
penal de un país regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.
Problemas de eficacia espacial de la ley penal:
Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del país al cual pertenece.
Principio de Territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos dentro del los
limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a
autores o a cómplices de los delitos, sin importar su condición de nacional o extranjero,
residente o transeúnte, ni la pretensión punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía
de los Estados, por lo que la ley penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce su
soberanía determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
a. Principios de extraterritorialidad:
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley penal de un país,
si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo como base los siguientes
principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo que la
competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad
aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido
penado en el extranjero y que se encuentre en su propio país. Se fundamenta en una
desconfianza existente respecto de una posible falta de garantías al enjuicia el hecho cometido
por un nacional de un país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
c. Principio Real de Protección de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no puede permanecer
aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen
el en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad
punitiva esta determinada porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea
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nacional. Ejemplo: falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y
6 del CP.
d. Principio universal o de comunidad de intereses:
Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones
tienen derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su
nacionalidad, lugar de comisión de delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es
que el delincuente se encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este
delito. Ver art. 5 inciso 5 del C:P.
2. Sistema penal y control social

Control Social: El hombre siempre aparece en sociedad, interaccionando estrechísimamente
con otros hombres. Se agrupan dentro de la sociedad en grupos permanentes alternativa o
eventualmente coincidentes o antagónicos en sus intereses y expectativas. Los conflictos entre
grupos se resuelven en forma que, si bien siempre es dinámica, logra una cierta estabilización
que va configurando la estructura de poder de una sociedad, que en parte es institucionalizada y
en parte difusa.
Lo cierto es que toda sociedad presenta una estructura de poder, con grupos que dominan y
grupos que son dominados, con sectores más cercanos o más lejanos a los centros de decisión.
Conforme a esta estructura, se controla socialmente la conducta de los hombres, control que no
sólo se ejerce sobre los grupos más ajedados del centro del poder, sino también sobre los grupos
más cercanos al mismo, a los que se les impone controlar su propia conducta para no
debilitarse.
De este modo, toda sociedad tiene una estructura de poder (político y económico) con grupos
más cercanos al poder y grupos más marginados del poder, en lo cual, lógicamente, pueden
distinguirse grados de centralización y de marginación del poder.
Esta centralización-marginación teje una marana de múltiples y proteicas formas de control
social (influencia de la sociedad delimitadora del ámbito de conducta del individuo).
Investigando la estructura de poder nos explicamos el control social e, inversamente, analizando
éste, se nos esclarece la naturaleza de la primera.
El ámbito del control social es amplísimo y, dada su proteica configuración y la inmersión del
investigador en el mismo, no siempre es evidente. El control social se vale, pues, desde medios
más o menos difusos y encubiertos hasta medios específicos y explícitos, como es el Sistema
Penal (policía, jueces, personal penitenciarios, etc).
Sistema Penal: Llamamos sistema penal al control social punitivo institucionalizado, que en la
práctica abarca desde que se detecta o supone que se detecta una sospecha de delito hasta que se
impone y ejecuta una pena, presuponiendo una actividad normativizadora que genera la ley que
DERECHO PENAL
institucionaliza el procedimiento, la actuación de los funcionarios y senala los casos y
condiciones para actuar.
Distintos sectores del Sistema Penal:
- El Subsistema Judicial-Fiscal: Puede controlar la ejecución, es garantizador, basado en el
retribucionismo o en la resocialización.
- El Policial: Se ocupa de los traslados de presos condenados o de informar acerca de la
conducta del liberado condicional.
El Sistema Penal debe aspirar a prevenir la comisión de delitos.
- El Penitenciario: Es aquel que busca la readaptación social de aquel individuo que delinquió y
se encuentra pagando una condena. Así como también tiene la función de velar por la seguridad
y el adecuado tratamiento a todas estas personas que se encuentren cumpliendo una condena.
3. Política criminal
 Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha
contra la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse
sobre el estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y demás medidas de
defensa social contra el delito sobre esta base ha de examinarse el derecho en vigor apreciando
su adaptación, al momento presente, su idoneidad como medio de protección social contra los
criminales y como el resultado de tal criterio proponer las mejoras reformas necesarias tanto en
el terreno de la legislación penal como en el campo penológico. Mediante este criterio
orientador se ha conseguido importantes conquistas legislativas, un sistema especial para
menores, tratamiento de delincuentes patológicos, etc.
En el desarrollo histórico de la política criminal, designación que aparece en Alemania hacia el
1800, merece especial mención los reformadores del derecho penal Cesar Beccaria y Hommel
 Realidad Social
Existe una gran conclusión en delimitar los campos en la política criminal. Para algunos autores
es una disciplina separada, mientras que para la mayoría está unida al DP y a la dogmática. Su
objetivo fundamental sería la critica y la propuesta de reforma del DP vigente. Esta crítica se
realiza tanto desde la dogmática como con los resultados de la investigación criminológica, de
ahí que muchas veces se haya definido como puente entre el DP y la criminología. Por lo tanto,
si la Política criminal se basa en el estudio de las condiciones que pueden hacer el eficaz la
actuación del DP, propondrá reformas al derecho vigente tanto partiendo del conocimiento y
adecuación de las normas, como de los posibles resultados de su aplicación
DERECHO PENAL
En la administración del actual Fiscal General de la República, licenciado Carlos David de León
Argueta, el M.P. pondrá en marcha una PC democrática, acorde con los principios
constitucionales, los avances del MP, la criminología, los DH, y los acuerdos de paz, acción que
se encaminará a consolidar al estado de derecho mediante la defensa de los derechos de la
ciudadanía.
La PC democrática del MP vendrá a ser la estrategia orientadora de la actividad del MP en el
territorio nacional, lo que se basará en objetivos, principios y cualidades que permitirán guiar
todas y cada una de sus acciones, expresando la unidad de criterios frente al tema del delito, la
persecución penal y el mantenimiento de la legalidad del país
En efecto, por primera vez en la historia del MP se impulsará una política democrática en contra
del crimen y la delincuencia, p0lanteamiento que recogerá los retos de la justicia frente a la
nueva complejidad nacional y mundial y se brindará especial atención a las tendencias del
proceso de globalización.
Para lograr la eficiencia de la PC democrática y del MP, las cualidades y principios de la PC
buscarán que las fiscalías sean ejes centrales en la reacción democrática frente al crimen.
Asimismo que sea defensora de los principios constitucionales y del estado de derecho.
La PC debe ser preventiva, propositiva, científica, multidisciplinaria, sistemática, incluyente,
participativa, educativa, dinámica, estable, permanente y fortalecedora de la transferencia contra
la corrupción y contra la impunidad. Asimismo, debe ser programática, profesional, consciente
y ética.
Por otro lado, la PC debe ser promotora de los consensos, la legitimidad y la institucionalidad,
consciente de la situación de los sectores sociales menos protegidos y promotora de la paz y de
la cooperación internacional.
El área de PC está conformada por un equipo de miembros del MP dirigidos y coordinados por
el FRG, a quien debe asesorar y apoyar en la definición y en la ejecución de una política de
combate al crimen de carácter democrático. La Comisión de PC estará dirigida por un
coordinador de área y tendrá con finalidad, consolidar la coordinación con el sector justicia en
materia de PC, programas y proyectos, así como la búsqueda de soluciones a los problemas
comunes.
Es importante destacar que nuestro país sigue afectado por un proceso de alta conflictividad
social, en donde se destacan los temas con el agrario y el racismo, entre otros, a los que el MP
planteará el plan Nacional de Reducción de la Conflictividad Social.
4. Teoría del delito

 Concepto Doctrinario:
La teoría del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya que este es
su objeto de estudio.
DERECHO PENAL
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso penal, es por
lo general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde hacer la primera evaluación
de los hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de delito.
La teoría del delito es una construcción dogmática, que nos proporciona el camino lógico para
averiguar si hay delito en cada caso concreto.
La dogmática es un método del conocimiento, pero la delimitación de lo que hay que conocer no es
cuestión que incumba al método.
Es una elaboración teórica, lógica (no contradictoria) y no contraria al texto de la ley; que nos
permite definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.
La dogmática jurídico-penal "establece límites y construye conceptos, posibilita una aplicación del
derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad, de la arbitrariedad y de la
improvisación".
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda conducta que el
legislador sanciona como una pena.
Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador compromete las
relaciones sociales y que frente a ello exige una sanción penal.
Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

Por lo tanto la teoría del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se ocupa en explicar
el delito en general y cuales son sus características.
 Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de acuerdo en una
definición universal, el anteproyecto no contiene definición de delito, dándose sólo
los conceptos de Delito Doloso, Culposo y consumado.
De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el resultado ha

sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y
ejecuta el acto.”
El Artículo 12 del Código Penal, indica que el Delito culposo es “cuando con ocasión de
acciones u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia, negligencia o impericia.”
El Artículo 13 indica que El delito es “consumado, cuando concurren todos los elementos
de su tipificación.”
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Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo legal (tipo) que revela su
prohibición (típica), que por no estar permitida por ningún precepto jurídico (causa de justificación)
es contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra
manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El injusto (conducta típica y antijurídica)
revela el disvalor que el derecho hace recaer sobre la conducta misma en tanto que la culpabilidad
es una característica que la conducta adhiere por una especial condición del autor (por la
reprochabilidad que del injusto se le hace al autor).."
 Relación de Causalidad:
Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o resultado.
Tiene que determinarse la relación para que se le pueda imputar el resultado al autor como
producto de su acción.
 Teorías
 Teoría Causalista:
1.1 Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones tienen
el mismo valor, es decir las de resultado. Una acción es causa de un
resultado, es decir que al haber resultado tuvo que darse la acción.
1.2 Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son causas,
sino sólo aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo causal esté
vinculado con cierto resultado, esté contenido en cierto elemento objetivo
del tipo penal. La relevancia de la causalidad estará determinada por la
existencia o no de la voluntad delictiva dirigida a causar el resultado
prohibido.
1.4 Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a una acción
toda vez que haya:
 Elevado riesgo de producción del resultado
 Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de más
representación son:
 Disminución de riesgo
 Cursos causales hipotéticos
 Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
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 Ámbito de protección de la norma
 Teoría Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea esencial de
esta teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más importante por lo tanto es el FIN,
es lo que se quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede realizar la
acción iniciándose a su vez una acción causal sólo que este proceso causal va dirigido
con una finalidad.
La teoría finalista tiene dos fases:

1. fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el fin como:
 plantearse el fin
 analiza los medios
 analiza los efectos concomitantes
2. fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin, seleccionando
los medios y ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA el
proceso causal y procura llegar a la meta propuesta, es decir cuando inicia el
proceso causal.
Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los medios o los
efectos concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.
Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista
 En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

 En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.
 Sujetos del delito
La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es, quien realiza o
comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor, agente o delincuente; el
segundo que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el nombre de sujeto
pasivo, ofendido, etc.
Sujeto activo:
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En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,, absurdamente atribuyeron
capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas inanimadas, considerándolos y juzgándolos
como sujetos activos de los delitos imputados a los mismos. Si embargo con las legislaciones
modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que
realiza la acción, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la acción un acaecimiento
dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada, sino por una
persona humana. Sujeto activo del delito es quien lo comete o participa en su ejecución, el que o
comete directamente es sujeto activo primario y el que participa es sujeto activo secundario.
Con respecto a las personas jurídicas como sujetos activos del delito podemos mencionar que
luego de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest,
concluyeron que se debe establecer en el Derecho Penal medidas eficaces de defensa social
contra la persona jurídica cuando se trate de infracciones perpetradas con el propósito de
satisfacer el interés colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que
envuelven también su responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de defensa social a las
personas jurídicas no debe excluir la responsabilidad penal individual, que por la misma
infracción se exija a las personas físicas que tomen parta en la administración de los intereses de
la persona jurídica. Nuestra legislación penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad
individual de los miembros de las personas jurídicas, que hubieren participado en hechos
delictivos.
Sujeto pasivo del delito:
Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del interés jurídicamente protegido,
atacado por el delito, o puesto en peligro.
 Objetos del delito
Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal. Es todo
aquello sobre lo que se concreta el interés jurídico que el legislador pretende tutelar en cada
tipo, y al cual se refiere la conducta del sujeto activo. Su contenido son: las personas
individuales o jurídicas, los animales y los objetos inanimados.
 Formas de manifestación del delito
La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana, como

presupuesto indispensable, para la creación formal de todas las figuras delictivas, suele operar
DERECHO PENAL
de dos maneras distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando origen a la clasificación de los
delitos atendiendo a las formas de acción.
De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:
 Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer algo que

infringe una ley prohibitiva.
 Delitos de pura omisión (omisión pura) : La conducta humana consiste en no hacer

algo, infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.
 Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta humana infringe

una ley prohibitiva, mediante la infracción de una ley preceptiva, es decir, son
delitos de acción cometidos mediante una omisión. Ej: Una madre que no alimenta
a su hijo recién nacido, con lo que le causa la muerte.
 Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior,

es suficiente la condición humana. Ej: Participar en asociaciones ilícitas.
 Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito y los
Negativos que hacen que jurídicamente no exista el delito.
a. Elementos Positivos:
* La acción o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
DERECHO PENAL
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.
La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo hace como
causas que eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa,
Estado de necesidad,
Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26 y 27 del Código Penal.
 Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad
ASPECTO
POSITIVO CÓDIGO
(ELEMENTO) ASPECTO NEGATIVO PENAL
CONDUCTA Vis maior,

Comportamiento Vis absoluta,
humano activo u omiso AUSENCIA DE sonambulismo, hipnosis
generado de un delito CONDUCTA sueño
TIPICIDAD
Adecuación de la No adecuación de la
conducta al tipo ATIPICIDAD conducta al tipo
ANTIJURICIDAD CAUSAS DE legitima defensa, estado Art. 24
DERECHO PENAL
Contrario a derecho. Es de necesidad,

la violación a la norma legítimo ejercicio de un
jurídica JUSTIFICACIÓN derecho
IMPUTABILIDAD Minoría de edad,

Capacidad de entender desarrollo intelectual
y querer en el campo CAUSAS DE retardado, trastorno
del Derecho Penal INIMPUTABILIDAD mental Art. 23
CULPABILIDAD Miedo invencible,

Reproche penal. fuerza exterior, error,
Grados: dolo, culpa y CAUSAS DE obediencia debida,
preterintencion INCULPABILIDAD omisión justificada Art. 25
PUNIBILIDAD
Amenaza legal de una EXCUSAS Art. 280,
pena ABSOLUTORIAS Previstas en cada tipo 388 y 476
5. Conducta y su aspecto negativo
 Acción:
Se llama acción todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo el acto
voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin embargo, siempre una
finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de la
voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin. De ahí que la acción humana
regida por la voluntad sea siempre una acción final, una acción dirigida a la consecución de un
fin. La acción es ejercicio de actividad final.
La dirección final de la acción se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-
a) En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste se propone
anticipadamente a la realización del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje de San
Benito Petén a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar a cabo este fin selecciona
los medios necesarios (viajar en vehículo, en bestia, avión etc). Esta selección, sólo
puede hacerse a partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor
está seguro de qué es lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de
cómo lo quiere hacer. En esta fase interna tiene también que considerar dicho autor los
efectos concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la consecución del fin
DERECHO PENAL
que se ha propuesto, así por ejemplo, elige el vehículo como medio de transporte para el
viaje, el cual es de gran distancia, sabe que tiene que parar en algún lado para dormir ya
en la noche, así como para llenar el tanque de combustible, comer, cubrir las
necesidades fisiológicas, etc. Pero sabe que el vehículo cuenta con una avería en el
radiador, por tanto está seguro que se le sobrecalentará ya cuando le toque que subir las
cuestas, etc.
La consideración de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor vuelva a
plantearse la realización del fin y rechace algunos de los medios seleccionados para su
realización (así continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehículo que se
encuentra en malas condiciones, decide transportarse en bus extra urbano. Pero una vez
que los admita, como de segura o probable producción, también esos efectos
concomitantes pertenecen a la acción.-
b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente, seleccionados

los medios para su realización y ponderados los efectos concomitantes, el autor procede
a su realización en el mundo externo; pone en marcha, conforme a un plan, el proceso
causal, dominado por la finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso
a paso cada acto diseñado mentalmente.
La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la acción, una vez que esta
se ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el
punto de vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios seleccionados para
realizarlo.
Así, por ej. cuando el autor conduce un vehículo a más velocidad de la permitida, puede
pretender una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de trabajo), pero los
medios empleados para ello (conducir imprudentemente un vehículo, para llegar a tiempo con la
esposa al hospital quien va a dar a luz un bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la
muerte de un peatón que es atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley
penal, o sea cuando se dice que la acción final es la base del derecho penal, no se quiere dar a
entender que solo sea el fin de esa acción lo único que interesa al derecho penal, pues este puede
estar igualmente interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los efectos
concomitantes surgidos en la realización de ese fin.-
No podrán ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intención sino se traduce en ACTOS
EXTERNOS.
Hay dos clases de acción:
1. acción propiamente dicha y
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2. acción por omisión
En todas las acciones las que nos interesan son las típicas.
Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos elementos que utiliza el
código penal se llaman típicos, son para individualizar una conducta. Aquella conducta que
reúne varios requisitos se llamará por ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos.
Para el principio de legalidad para que se de un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos
o elementos que estén en el Código.
No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que este es un
indicio, pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.
Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo en rojo es
antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.
Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones típicas y antijurídicas.

Hay acciones típicas que no necesariamente son antijurídicas como matar en legítima defensa,
es decir está tipificado el delito de homicidio y por ello es típica dicha acción pero es
antijurídica porque fue en legítima defensa.
 Omisión:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple infracción de un
deber de actuar, sin más equivalen a los delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del deber de impedir
determinados delitos, nuestro Código Penal también los tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también contempla el
retardo malicioso en la administración de justicia, el que es equiparable a la conducta
calificada como el no prestar la debida cooperación en la persecución penal, por parte del
particular o del funcionario público. Se encuentra así mismo el no socorrer a alguien que se
encuentra en peligro, pudiendo auxiliarlo.
b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un determinado

resultado, con el que se conecta normalmente; Así, por ejemplo, el castigo por la no-
prestación de la debida cooperación para la Administración de Justicia, por parte del
funcionario público, cuando resultare grave daño para la realización de la misma;
DERECHO PENAL
Y los artículos del código Penal que se refieren al castigo a los funcionarios públicos que
"consintieren" el quebrantamiento de la evasión fiscal mediante la tolerancia a la
falsificación de documentos o la sustracción de caudales públicos, entendiendo por
"consentir" también el dejar hacer.
c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al igual que en
los supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un determinado resultado
prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma de
comisión omisiva, constituyendo, pues, un problema de interpretación, al dilucidar cuándo
la forma omisiva puede ser equiparada a la activa, que sí se menciona expresamente en la
ley.
Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está expresamente tipificado
en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin embargo, todos admiten que dicha
omisión debe ser equiparada a la acción de matar y conectada causalmente con el resultado
muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la omisión, no
mencionada expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido estricto descrita
legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de
legalidad y el principio de intervención mínima que impide equiparar con la misma
sanción, comportamientos cualitativamente diferentes.
d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está constituido por la
simple infracción de un deber de actuar. Paradigma de este tipo de delitos es la omisión del
deber de socorro.
En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una situación típica
(persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que exige una
intervención. No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos objetivos del tipo
de injusto de este delito omisivo, al que suelen añadirse otros elementos que delimitan el
ámbito de exigencia tal el asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.
En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento de la
situación típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto tiene, y el sustraerse
conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligación de actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la negligencia en la
apreciación de la situación típica, (creencia errónea de que no hay gravedad en un
accidente que se acaba de producir y por tanto no se apresuran los paramédicos a hacerse
presente en la escena de los hechos) o de las propias posibilidades de intervención, como
en la falta de cuidado en la ejecución de la acción mandada.
DERECHO PENAL
La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la antijuricidad ni la
culpabilidad, que deberán ser examinadas, una vez tipificada la omisión.-
e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.

Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de omisión,
presentan los delitos llamados de comisión por omisión, o impropios de omisión.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo, que solo
describe y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la más elemental
sensibilidad jurídica obliga a considerar el equivalente, desde el punto de vista valorativo,
y a incluir, por tanto, también en la descripción típica del comportamiento prohibido,
determinados comportamientos omisivos, que también contribuyen a la producción del
resultado prohibido.
El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no cumplir con éste se da una

omisión. La sanción se produce porque alguien hace lo prohibido, en el caso de la omisión es
dejar de hacer algo que es obligatorio, que está reglamentado.
Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada, sino el dejar de hacer
algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no la seguimos, es delito de
OMISIÓN. La omisión penalmente relevante será la omisión de la acción esperada. Si la
acción esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIÓN; es decir, que de todas las omisiones
que uno pueda hacer o no hacer la acción esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien jurídico; cuando la
ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos que actuar para el bien público.
 Noción:
La conducta es el primero de los elementos que requiere el delito para existir. Algunos
tratadistas lo han llamado acción, hecho, acto o actividad.
Conducta: Es un comportamiento humano voluntario (algunas veces la conducta humana puede
tener responsabilidad imprudencial o preterintencional), activo (acción o hacer positivo) o
negativo (inactividad o no hacer) que produce un resultado.
 Teoría causal de la acción
Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta humana, entre
ésta y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y efecto, de lo cual es fácil
observarse en los delitos de resultados --comisión o comisión por omisión--, pero en el caso de
los delitos puros de omisión se da el problema, sin embargo se indica que existe esta relación de
DERECHO PENAL
causalidad debido a que si no se da la ilícita inactividad del agente no hubiera llegado a
producirse el delito.
La teoría de la causalidad, se subdivide así:

 Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe un actuar
ciego;
 La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrínseca de la condición
para producir en abstracto la condición dada.
El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces las
argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia de condiciones
(conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.
 Teorías sociales de la conducta
La llamada teoría social de la acción, pretendió ser un puente o posición intermedia entre las
teorías causal y final. Se basa en la afirmación de que no cualquier acción puede ser materia
prohibida por el derecho penal, sino sólo aquellas que tienen sentido social, es decir, que
trascienden a terceros, formando parte del interaccionar humano, sólo las acciones que forman
parte de esta interacción pueden interesar al derecho penal, y no aquellas que no trascienden el
ámbito individual.
Un poco más adelante dentro del planteo, se llega a sostener que sólo pueden ser acciones con
relevancia penal las que perturban el orden social y que, por definición, deben formar parte de
esa interacción.
 Aspecto negativo: ausencia de conducta
Puesto que el derecho penal sólo se ocupa de acciones voluntarias, no habrá acción penalmente
relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos de casos:
a) Fuerza irresistible. El Código Penal, en uno de sus artículos declara exento de
responsabilidad criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La fuerza
irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que actúa materialmente sobre el
agente.
Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que no deje
ninguna opción para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o
por lo menos tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo amarrar
fuertemente a una persona a un árbol mientras duerme para impedir que cumpla con su deber
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(por ejemplo el guardián de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardián de
vías de tren) que amenazarle con una pistola con la misma finalidad. En el primer caso falta la
acción, al no poder el sujeto ni siquiera manifestar su voluntad. En el segundo caso, la voluntad
existe pero está viciada en sus motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza
irresistible que excluye la acción; el segundo es un supuesto de vicio compulsivo que no
excluye la acción al no anular totalmente la voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad,
según se estime existe aquí estado de necesidad o miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso, más
dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta última posibilidad, se han pronunciado
algunos doctrinarios y algunos Tribunales Supremos de otros países, ya en reiteradas
oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato, estados
pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de actos en los que no está
ausente totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de base a la
apreciación de otras eximentes, como la de trastorno mental transitorio que excluyen o
disminuyen la imputabilidad o capacidad de culpabilidad.
En la práctica “la fuerza irresistible” carece de importancia, salvo raras hipótesis, en los delitos
de acción; pero es importante en los delitos de omisión (atar al encargado de preservar la
seguridad en el parque nacional Tikal, para que éste no advierta a los pilotos de buses que
transportan turistas al mismo, a efecto de tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que
éstos lleguen al parque; atar al encargado de guiar el tráfico aéreo para que éste no pueda
advertir a los pilotos de aviones que están por aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que
no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la advertencia de peligro en la misma; o atar al
guardián encargado del control de las vías de trenes para que éste no pueda accionar el cambio
de dichas vías). La consecuencia principal de la apreciación de esta eximente es que el que
violenta, empleando fuerza irresistible contra un tercero, responde como autor directo del delito
cometido, y el que actuó violentado por la fuerza irresistible no solo no responde, sino que su
actuación es irrelevante penalmente, siendo un mero instrumento en manos de otro que es el
verdadero responsable.
b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones epilépticas o
los movimientos instintivos de defensa, no constituyen acción, ya que el movimiento no
está en estos casos controlado por la voluntad. Hay estudios científicos que actualmente
han determinado que las glándulas que conocemos con el nombre de “las Amígdalas”
tienen la funcionalidad de ordenar la acción del movimiento reflejo del ser humano ante un
ataque que amerite respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El
estímulo del mundo exterior es percibido por los centros censores del cerebro que lo
trasmiten, sin intervención de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el
DERECHO PENAL
punto de vista penal no actúa quien en una convulsión epiléptica deja caer un valioso jarrón
que tenía en ese momento en la mano, o quien aparta la mano de una placa al rojo vivo
rompiendo con ello un valioso objeto de cristal, o el que en el sueño profundo y en la
convulsión epiléptica toma del cuello a la pareja y la estrangula. Distintos de los
movimientos reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones impulsivas o
explosivas, en los que la voluntad participa, así sea fugazmente, y que por lo tanto no
excluyen la acción.-
c) Estados de inconsciencia. También falta la acción en los estados de inconsciencia, tales
como el sueño, el sonambulismo, la embriaguez letárgica, etc. En estos casos los actos que
se realizan no dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden considerarse
acciones penalmente relevantes. Se discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos
estados. La opinión dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está
excluida la posibilidad de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado,
sobre todo si éste es de constitución débil, surgiendo en este caso una situación muy
próxima a la fuerza irresistible.-
Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente relevantes, si el
sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para delinquir (el encargado del control
del tráfico aéreo, el encargado de la seguridad en el parque nacional Tikal, o el guardián del
cambio de vías de tren al que nos referíamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar
dormidos para provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los
turistas para ser asaltados más adelante, llegan a ese estado por negligencia (el indicado guardia
se queda dormido y no cambia a tiempo las vías, provocando el choque de trenes, o el del
aeropuerto causa un choque de aviones, o bien, el del parque, pierde la conciencia y no avisa a
los transportista que hay unos asaltantes esperándoles en dicho parque). En estos casos llamados
"actiones liberae in causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de las
"actiones liberae in causa" es, sin embargo, muy compleja.
6. Tipicidad y su aspecto negativo
 Tipo
La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos impone la

búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en
ella todos aquellos comportamientos que tengan unas características esenciales comunes. Esta
figura puramente conceptual es el tipo.
DERECHO PENAL
Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el legislador en el
supuesto de hecho de una norma penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un
comportamiento cuando es subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal.
El tipo tiene en derecho penal una triple función:
 Una función seleccionadora de los comportamientos humanos penalmente

relevantes.
 Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos
subsumibles en él pueden ser sancionados penalmente.
 Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los
comportamientos en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos qué
comportamientos están prohibidos y espera que con la conminación penal
contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan de realizar la conducta
prohibida, a la que se le puede llamar como “La materia de prohibición”.
 Tipicidad
La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que de ese hecho se hace
en la ley penal. Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del "nullum crimen
sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser considerado como
tal. Es decir, es nula la acción del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano
que la ley no ha calificado como acto ilícito.-
Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de delito si al
mismo tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción contenida en una norma
penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el legislador
selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más intolerables y más
lesivos para los bienes jurídicos más importantes y los amenaza con una pena, describiéndolos
en el supuesto de hecho de una norma penal, cumpliendo así, además, las exigencias del
principio de legalidad o de intervención legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y hasta en sus más
íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser castigados como delito. Ello
supondría una exasperación del principio de legalidad que, llevado hasta sus últimas
consecuencias, desembocaría en un casuismo abrumador que, de todos modos, siempre dejaría
algún supuesto de hecho fuera de la descripción legal.
 Principios generales de la tipicidad

DERECHO PENAL
La tipicidad se encuentra apoyada en el ordenamiento jurídico y en especial en los preceptos
constitucionales y estos principios supremos constituyen una garantía de legalidad.
- Nullum crimen sine lege. No hay delito sin ley (indubio pro reo).
- Nullum rimen sine tipo. No hay delito sin tipo.
- Nullum poena sine tipo. No hay pena sin tipo.
- Nullum poena sine crimen. No hay pena sin delito.
- Nullum poena sine lege. No hay pena sin ley.
Las garantías constitucionales garantizan al sujeto su libertad en tanto no exista una norma o
tipo que establezca el comportamiento que se pudiera imputar.
 Clasificación de los tipos
Clasificación de los tipos

Los tipos presentan características distintas de acuerdo con su estructura, con el sujeto activo al
cual se refieren, con el bien jurídico que buscan proteger o con el alcance de la conducta que
describen.
DIIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU ESTRUCTURA
Si nos atenemos a su estructura formal, los tipos penales pueden ser básicos, especiales y
subordinados; elementales y compuestos; autónomos y en blanco.
a) Tipos básicos, conocidos igualmente como fundamentales son aquellos en los que se describe
de manera independiente un modelo de comportamiento humano y, por esa razón, se aplican
sin sujeción a ningún otro. Por lo regular, estos tipos encabezan cada uno de los capítulos del
código y constituyen su espina dorsal; de esta especie son el homicidio simple y el hurto.
b) Son especiales aquellos tipos que, además de los elementos propios del básico contienen
otros nuevos o modifican requisitos previstos en el tipo fundamental; por eso se aplican con
independencia de este. Es ejemplo de éste, el hurto de uso respecto del hurto propiamente
dicho
c) Llámense subordinados o complementados los tipos que, refiriéndose a uno básico o
especial, señalan determinadas circunstancias o aspectos que cualifican la conducta, los sujetos
o el objeto descrito en estos; por esa razón no pueden aplicarse en forma independiente; su vida
jurídica depende de la del tipo básico o especial al cual se refieren y los efectos de su aplicación
se reflejan solo en el momento procesal de la imposición de la pena de esta clase son el
homicidio agravado y el hurto cualificado.
Tanto los tipos especiales como los subordinados pueden ser privilegiados o agravados;
aquellos prevén una sanción más leve que la de los básicos o los especiales de los básicos o los
especiales, y estos, una de mayor gravedad Debe advertirse que esta clasificación supone que en
DERECHO PENAL
las tres categorías precedentes (tipos básicos, especiales y subordinados) se tutela el mismo bien
jurídico; son, pues, formas diversas de protección de idéntico interés fundamental.
d) Con el nombre de elementales calificamos aquellos tipos que solo describen un modelo de
comportamiento; se distinguen porque tienen apenas un verbo rector; son de esta categoría la
fuga de presos y la violación carnal.
e) Compuestos son los tipos que describen una pluralidad de conductas cada una de las cuales
podría conformar un tipo distinto aunque referido al mismo bien jurídico; se identifican sin
mayor dificultad porque tienen varios verbos rectores; pertenecen a esta categoría la concusión
y el falso testimonio
f) Son tipos autónomos aquellos que describen un modelo de comportamiento al cual puede
adecuarse directa o inmediatamente la conducta del actor, sin que el intérprete deba acudir al
mismo o a otro ordenamiento jurídico para completar su significado; de esta especie son, entre
otros, el secuestro y el aborto
g) Llámense tipos en blanco aquellos cuya conducta no está integralmente descrita en cuanto el
legislador se remite al mismo o a otro ordenamiento jurídico para actualizarla o precisarla;
mientras tal concreación no se efectúe, resulta imposible realizar el proceso de adecuación
típica. Desde el punto de vista estrictamente formal, pueden ser completos o incompletos; pero
sustancialmente muestran un vacío conceptual que ha de ser llenado por otra disposición legal;
son como cheques en blanco que esperan ser completados en su confección para que tengan
valor pleno; todos ellos contienen ingredientes normativos de carácter jurídico.
En la elaboración de esta clase de tipos ha de tener especial cuidado el legislador, pues se corre
el riesgo de que su norma integradora (generalmente proveniente del ejecutivo) no tenga
suficiente claridad o de que sea modificada frecuentemente, con eventual violación del principio
de tipicidad.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL SUJETO ACTIVO

Si nos atenemos al número de agentes que se requieren para la realización de la conducta típica,
los tipos se dividen en mono-subjetivos y pluri-subjetivos.
Son mono-subjetivos aquellos tipos que describen conductas realizables por una sola persona;
así, el prevaricato y el abuso de confianza.
Tipos plurí-subjetivos son los que exigen la presencia de por lo menos dos personas para la
realización de la conducta en ellos descrita; tal la rebelión y el concierto para delinquir. En
cuanto a la calidad de los actores, divídanse los tipos en: de sujeto activo indeterminado y de
sujeto activo cualificado.
Llámense tipos de sujeto activo indeterminado, aquellos en los; que no se exige ninguna
condición especial para ejecutar la conducta en ellos descrita; para referirse a tales sujetos el
DERECHO PENAL
legislador suele emplear palabras como "el que" o "quien"; de esta categoría son la inducción a
la prostitución y la extorsión.
Por tipos de sujeto activo cualificado se conocen los que requieren del sujeto agente una
cualidad o categoría especial, sin la cual la conducta no es típica o se adecua a otro tipo penal;
dicha cualificación puede ser natural, jurídica o profesional; la primera se relaciona con la edad,
el sexo o cualquiera otra condición bio-síquica del actor, como en caso del aborto en cuanto
solo puede ser cometido por una mujer embarazada; la segunda se refiere a una condición
personal con relevancia jurídica inmediata, como la de ser funcionario o empleado público
(peculado, cohecho), la última dice relación a la actividad profesional que debe desarrollar el
sujeto activo, como la condición de comerciante reclamada en la quiebra fraudulenta.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL BIEN JURÍDICO TUTELADO.
Desde este punto de vista los tipos penales pueden ser simples y complejos, de lesión y de
peligro.
a) Con el nombre de tipos simples o mono-ofensivos se conocen aquellos en los que el
legislador quiso tutelar un solo bien jurídico; tales el hurto, en el que se pretende velar
por el derecho de propiedad privada, y el homicidio, mediante el cual se busca amparar
el derecho a la vida.
b) Complejos o pluriofensivos se llaman, en cambio, los tipos que pretenden amparar
simultáneamente varios bienes jurídicos; quien realiza la conducta en ellos prevista
afecta, pues, al propio tiempo, una pluralidad de intereses. En el incendio de cosa
mueble o inmueble por ejemplo. se está lesionando el bien jurídico de la propiedad de
quien tiene el dominio sobre la cosa quemada, pero igualmente se está atentando
contra la integridad colectiva por el peligro que para el conglomerado social representa
un incendio.
c) Tipos de lesión son los que protegen bienes jurídicos cuya integridad desaparece o sufre
mengua con la conducta del agente; de esta categoría son el homicidio, pues que quien
da muerte a otro destruye el bien jurídico de la vida, y el hurto, en cuanto quien sustrae
cosa ajena disminuye el patrimonio económico de la persona afectada.
d) Son tipos de peligro los que describen conductas cuya ejecución apenas amenaza o pone
en peligro el bien jurídico que se ha querido proteger; se trata por lo regular de intereses
colectivos de tal importancia que e legislador no espera a que sean destruidos para
sancionar al infractor, sino que los defiende incluso de conductas que tengan poder
suficiente para afectarlos; en estos casos basta, pues, que el comportamiento del actor
sea idóneo para amenazar el bien Jurídico, sin que se requiera que efectivamente lo
haya lesionado; el envenenamiento o contaminación de aguas o sustancias destinadas a
la alimentación es claro ejemplo de esta especie de tipos penales; ellos sancionan la
conducta de quien pone en peligro la vida del grupo social por el solo hecho de
DERECHO PENAL
contaminar aguas o sustancias alimenticias, sin esperar a que el consumo de estas o
aquellas pueda causar real dano.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU CONTENIDO
Esta clasificación se refiere a los diversos aspectos a que da lugar la técnica empleada por el
legislador para describir los modelos de comportamiento susceptibles de sanción penal. Por este
aspecto divídanse los tipos en las siguientes especies: de mera conducta y de resultado; de
conducta instantánea y de conducta permanente; de acción y de omisión; abiertos y cerrados.
a) Tipos de mera conducta son los que describen como punible el simple comportamiento de!
agente, independientemente de sus consecuencias; de esta especie es el falso testimonio, pues
sanciona la conducta del actor por el solo hecho de afirmar una falsedad o de negar o callar lo
que es verdad, sin que se requiera que tal actitud ocasione determinadas consecuencias.
b) Tipos de resultado son aquellos en los que se exige expresa o tácitamente que !a conducta
descrita produzca determinado efecto; adviértase que el concepto de resultado o efecto llamado
evento por los italianos ha de entenderse en sentido naturalístico y no jurídico, vale decir como
una modificación del mundo exterior. La violación carnal y las lesiones personales son ejemplos
de esta especie porque !a primera supone la penetración de elemento extraño en el órgano
sexual del sujeto pasivo y la segunda. modificación dañosa de la integridad biosíquica.
Aunque generalmente basta la producción de un solo resultado para que la conducta pueda
subsumirse en esta clase de tipos legales, algunas veces es necesario ocasionar varios efectos; en
esta hipótesis se habla de tipos de rebultado plurimo o de doble resultado; tal el caso del
homicidio preterintencional. en que el actor causa una lesión (primer resultado) de la cual se
deriva la muerte del sujeto pasivo» (segundo resultado) o el de la modalidad abortiva, cuyas dos
consecuencias son la lesión corporal inferida a la mujer embarazada y el daño ocasionado al
feto.
Esta división —tipos de mera conducta y de resultado— tiene consecuencias jurídicas que dicen
relación con el momento consumativo del delito, con el fenómeno de la prescripción, con la
competencia territorial referida al lugar de la comisión del hecho y con el desarrollo de la acción
en punto a tentativa.
c) Tipos de conducta instantánea son aquellos en los que la realización del comportamiento
descrito se agota en un solo momento; esta categoría puede comprender tipos de mera conducta
como la injuria, o de evento como el homicidio, sin que en este último caso importe que el
resultado (muerte) se produzca inmediatamente después de ejecutada la conducta o en un
momento posterior, siempre que en este caso haya relación causal entre la acción y su resultado.
d) Tipos de conducta permanente son aquellos en los que el comportamiento del agente se
prolonga en el tiempo, de tal manera que su proceso consumativo perdura mientras no se ponga
fin a la conducta en estos casos, dice PANNAIN, se ocasiona la lesión de un bien jurídico que
se produce en un momento dado y que se prolonga en el tiempo a partir del momento inicial de
DERECHO PENAL
la lesión. El concierto para delinquir y el secuestro son ejemplos de esta especie en el primero,
la conducta típica se mantiene en tanto haya asociación con animo delincuente, y en el segundo,
permanece todo el tiempo en que el sujeto pasivo se halle a merced del actor.
Esta distinción tiene importancia en los siguientes casos: para la aplicabilidad o no de la ley
penal nacional; para adscribir competencia judicial, para determinar a fecha desde la cual deba
empezar a contarse la prescripción del delito; para fijar el momento desde el que ha de
comenzarse a contar el término hábil para la presentación de la querella en aquellos delitos que
la exijan; y para definir cuál es la ley aplicable cuando ha entrado a regir una distinta de aquella
que estaba en vigor al comenzar la conducta.
e) Tipos de acción son los que describen un comportamiento positivo que ha de exteriorizarse
mediante actos sensorialmente perceptibles como dar muerte a alguien, prender fuego a bien
mueble o inmueble o destruir instalaciones telegráficas.
f) Entendemos por tipos de omisión aquellos en los que se describe una conducta negativa, vale
decir, un no hacer penalmente relevante adviértase, sin embargo, que no cualquier actitud
negativa configura la omisión típica, sino el no actuar cuando se tenía la obligación jurídica de
hacer algo; tal la situación del agente de la fuerza pública que rehúsa prestar el apoyo solicitado
por autoridad civil o la de quien se niega a socorrer a persona "herida o en peligro de muerte o
de grave daño a su integridad personal".
Es necesario distinguir esta omisión pura o propia de la llamada impropia, que, referida a un
tipo de acción con evento, implica simplemente inactividad como medio para lograr un
resultado susceptible de obtenerse ordinariamente mediante conducta positiva; como cuando la
madre decide ocasionar la muerte de su hijo recién nacido absteniéndose de alimentarlo. Se dice
en estos casos que el actor incurre en delito de comisión por omisiones.
g) Son tipos abiertos los que describen escuetamente la conducta o mencionan solamente el
resultado, sin precisar en el primer caso las circunstancias en que tal conducta ha de realizarse,
ni indicar en el segundo la modalidad del comportamiento que ha de producirlo.
De esta categoría son, entre otros, la falsificación de moneda y el incesto.
h) Cerrados son, en cambio, aquellos tipos que concretan las circunstancias de modo, tiempo o
lugar en que la conducta debe realizarse o señalan no solamente el resultado del
comportamiento descrito sino también la forma como debe producirse; pertenecen a esta especie
el estupro y la violación de derechos políticos.
 Aspecto negativo: atipicidad

Entendemos por atipicidad el fenómeno en virtud del cual un determinado comportamiento
humano no se adecua a un tipo legal
DERECHO PENAL
CLASES DE ATIPICIDAD
Distínganse dos modalidades de este fenómeno: la primera, conocida como atipicidad
relativa, se caracteriza porque la conducta realizada no se subsume plenamente en un tipo
penal determinado por ausencia de al menos uno de sus elementos constitutivos. La segunda
implica realmente inexistencia de un tipo penal que describa la conducta en examen, y suele
denominarse atipicidad absoluta. Examinaremos brevemente el alcance de ambos
fenómenos.
a) Atipicidad relativa. La falta de adecuación típica que distingue este fenómeno puede
referirse a uno cualquiera de los elementos que integran el tipo, así: los sujetos, la conducta
o el objeto.
Habrá atipicidad relativa en relación con los sujetos —activo o pasivo— cuando el hecho
descrito en la ley penal es realizado por persona que no reúne las condiciones señaladas en
el tipo, o cuando el titular del bien jurídico vulnerado tampoco presenta dichas calidades.
Un ejemplo de la primera hipótesis se daría cuando un particular obtiene el concurso de la
fuerza pública para consumar acto arbitrario o injusto; tal comportamiento es atípico, exige
que el agente sea "empleado oficial". Ejemplo de la segunda hipótesis podría ser la
realización del acceso carnal sobre persona mayor de catorce años con su consentimiento;
en este caso la atipicidad se deriva de que limita la edad del sujeto pasivo a catorce años.
La atipicidad será relativa respecto de la conducta, cuando el comportamiento del actor no
puede subsumirse dentro de un determinado tipo penal por falta de un elemento descriptivo
o normativo señalado en dicho tipo; ha de advertirse que al mencionar el elemento
descriptivo de la conducta típica nos referimos igualmente a una cualquiera de las
circunstancias modales, temporales o espaciales que integran tal elemento. En estas
condiciones sería atípica la conducta de quien, para su propia satisfacción, induce a la
prostitución a persona honesta.
Finalmente, habrá atipicidad relativa en relación con el objeto material cuando este no reúne
las características señaladas en el respectivo tipo, como cuando alguien causa daño a un
animal de su propiedad, cuando la conducta no lo vulnera como en la falsedad inocua.
Puede considerarse también como forma de atipicidad relativa la que surge de la producción
de un resultado típico derivado de caso fortuito o fuerza mayor no predicable de conducta
humana, lo mismo que la inacción”.
b) Atipicidad absoluta. Supone este fenómeno que la conducta examinada no sea
subsumible en ningún tipo penal porque no está en absoluto descrita en la ley como
hecho punible. Hay, pues, en este caso una verdadera ausencia de tipo y, por ende,
imposibilidad de aplicar sanción alguna, de conformidad con el principio según el cual
no hay delito sin tipicidad.
DERECHO PENAL
"La no incriminación de un hecho por ausencia total de tipo que la describa es, de otra parte
homenaje a la libertad ciudadana en los Estados democráticos, puesto que permite al hombre
realizar cualquier actividad sin temor de que por ella pueda ser objeto de represión punitiva, en
tanto tal conducta no esté previamente descrita como ilícita en la ley".
Elementos Y Características
a) Tomar o apoderarse de un objeto. Éste no es el simple apoderamiento de que

hablamos en el hurto, pues va unido a la característica de que sea con violencia.
b) Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia
puede considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto
de vista del objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia
moral o intimidación, como a violencia física ejercitada directamente sobre el
pasivo, es decir “la fuerza en virtud de la cual se priva al hombre de libre
ejercicio de su voluntad, compeliéndolo materialmente a hacer o dejar de hacer
lo que según su naturaleza tiene derecho a ejecutar o dejar de ejecutar... .puede
consistir en simples maniobras coactivas como amordazamiento, atadura o
sujeción de la víctima o en la comisión de especiales infracciones, como golpes
u otras violencias físicas”
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que ella también aniquila la libertad;
“su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una persona o llevar a él
una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge en la
imaginación. Así como la violencia física domina el cuerpo del hombre y le priva del
libre ejercicio de sus miembros o movimientos, la intimidación destruye, suspende o
impide el libre ejercicio de voluntad y produce análogos efectos que la fuerza física”
c) Que la cosa sea mueble. El objeto también diferencia el hecho del llamado en la
doctrina y otras legislaciones (como la mexicana) robo de inmuebles, al que
nuestra ley denomina usurpación.
d) Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad. no es tanto en
referencia con el pasivo sino al activo, de manera que la cosa no debe ser
realmente del sujeto activo, aunque no corresponda legalmente al pasivo éste ha
de tenerla de manera legítima.
DERECHO PENAL
7. Antijuricidad y su aspecto negativo
Formalmente se dice que antijuricidad es la relación de oposición entre la

conducta humana y la norma penal o bien la contradicción entre una conducta
concreta y un concreto orden jurídico-penal establecido previamente por el
Estado.
 Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial que
tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el Estado.
 Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se
declara que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido
contrario (negativo), es el juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre una
acción típica, en la medida en que ésta lesiona o pone en peligro, sin que exista
una causa de justificación, el interés o bien jurídicamente tutelado.
Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y que

indica que este comportamiento es contrario a las exigencias del ordenamiento jurídico.
Sólo los que están descritos en el tipo porque no siempre será antijurídica aunque sea
típico. La antijuricidad es un concepto unitario válido para todo el ordenamiento
jurídico, de tal forma que lo que es antijurídico en una rama del derecho lo es también
para las restantes ramas del ordenamiento jurídico.
Sin embargo, no todo comportamiento antijurídico es penalmente relevante. Por

imperativo del principio de legalidad y de la idea de seguridad y certeza jurídicas solo
los comportamientos antijurídicos que, además, son típicos pueden dar lugar a una
reacción jurídico penal.
Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le

llama antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de
oposición entre acción y norma, sino que tiene también un contenido material reflejado
DERECHO PENAL
en la ofensa al bien jurídico que la norma quiere proteger. Se habla en este caso de
antijuricidad material.
Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenómeno. Una
contradicción puramente formal entre la acción y la norma no puede ser calificada de
antijurídica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesión de un bien que no
este protegido jurídicamente.
La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien jurídico

protegido por la norma que se infringe con la realización de la acción.
En la medida en que no sé de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de

contradicción entre la norma y la acción.
La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la

confección de una letra de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una acción
antijurídica de falsedad material, ya que el bien jurídico protegido en este delito, la
seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos (sobre el concepto
de bien jurídico)
Aspecto negativo: causas de justificación o licitud
En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el

negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son
aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en
un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la
antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo.
El ordenamiento jurídico no solo se compone de prohibiciones sino también de

preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en
principio, prohibido, pero tolerable y aceptable por las circunstancias en que éstos
llegan a suceder.
DERECHO PENAL
En derecho penal la existencia de un hecho típico supone la realización de un
hecho prohibido, por cuanto que el tipo constituye o describe la materia de prohibición,
es decir, aquel o aquellos hechos que el legislador quiere evitar que realicen los
ciudadanos.
Pero en algún caso concreto el legislador permite ese hecho típico, en cuanto hay
razones políticas, sociales y jurídicas que así lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la

tipicidad queda desvirtuado por la presencia de una causa de justificación.-
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusión de la antijuricidad

en el hecho, convierte este en sí en un acto típico, pero es un hecho perfectamente licito
y aprobado por el ordenamiento jurídico. A diferencia de lo que sucede con las causas
de inculpabilidad, las de justificación no solo impiden que se pueda imponer una pena al
autor de un hecho típico, sino que convierten ese hecho en lícito, aprobado por el
ordenamiento jurídico.-
De ello se derivan importantes consecuencias:
A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una
agresión antijurídica.-
B) La participación (inducción, cooperación, etc.) en un acto justificado del autor está

también justificada dicha participación (sobre la autoría mediata)
C) Las causas de justificación impiden que al autor del hecho justificado pueda
imponérsele una medida de seguridad o cualquier tipo de sanción, ya que su hecho
es lícito en cualquier ámbito del ordenamiento jurídico.
D) La existencia de una causa de justificación exime de la comprobación por parte de

la autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede darse
una vez comprobada la existencia de la antijuricidad.
DERECHO PENAL
E) El ámbito de las causas de justificación se extiende hasta donde llega la protección
normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor importancia de otro,
se permite atacar. Toda extralimitación en el ejercicio de una causa de justificación
o lesión de un bien extraño será, por lo tanto, antijurídica.
El desvalor de la acción
No toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico sino sólo aquella lesión
que se deriva de una acción desaprobada por el ordenamiento jurídico vigente por el
Estado (desvalor de acción) Pues bien, el derecho penal, por imperativo del principio de
intervención mínima, no sanciona toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico,
sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones especialmente
intolerables.
El desvalor del resultado
El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un

resultado.
Así, por ejemplo: la prohibición de matar es una consecuencia de la protección a la vida;
Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna persona.
La prohibición de robar es una consecuencia de la protección que el Estado da a

la propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorización y con
violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión, tomare cosa, mueble, total o
parcialmente ajena será sancionado con prisión de 3 a 12 años. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la acción (matar, robar) se deriva ya del

desvalor del resultado (destrucción de la vida, lesión de la propiedad)
Lógicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si
previamente se reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc. Pero
igualmente la protección a esos valores, por medio de la norma penal, solo puede
conseguirse sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan lesionarlos.
DERECHO PENAL
Por eso parece superflua la polémica sobre la prioridad entre el desvalor de la acción y
el desvalor del resultado.
No existe una jerarquía lógica o valorativa entre ellos, ya que ambos

contribuyen, al mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que
sucede es que, por razones político criminales, el legislador a la hora de configurar los
tipos delictivos puede destacar o hacer recaer más el acento en uno u otro tipo de
desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad

por el resultado, se hacía recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado,
especialmente en la lesión del bien jurídico, castigando más gravemente el delito
consumado que la tentativa, admitiendo los delitos cualificados por el resultado, etc.
Causas de justificación
Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificación se encuentran en todo el

Ordenamiento Jurídico, es así indiferente que la realización de la acción típica esté
autorizada por el derecho civil, administrativo o penal. Por ejemplo, el derecho de
retención que también rige en materia civil.
La principal característica de la causa de justificación, es que excluye totalmente

la posibilidad de toda consecuencia jurídica: no solo la penal, sino también la civil,
administrativa etc., no solo respecto al autor, sino también a quienes le han ayudado o
inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las excusas legales absolutorias, en las
cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de los partícipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el número de causas de justificación

no quedará nunca cerrado, es decir que por ley no podrán limitarse y definirse las causas
de justificación posibles, por el contrario, lo que fundamenta la calidad de una
1
BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogotá Colombia, Editorial Temis
S.A 1994, p 117.
DERECHO PENAL
circunstancia como causa de justificación, es la decisión referente a que esa
circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificación.
La existencia de una causa de justificación depende de la concurrencia de los

elementos objetivos y subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a la
existencia real de la situación objetiva justificante y el elemento subjetivo al
conocimiento de la existencia de la situación objetiva justificante y él querer ejercer el
derecho de esa causa de justificación.
Bacigalupo al analizar la teoría de la justificación afirma:
“Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en
verdad, el que mejor responde a una estructura de lo ilícito que reconoce un desvalor del
resultado junto con un desvalor de la acción y que, en la teoría de la justificación debe
requerir paralelamente la exclusión tanto del disvalor del resultado como del disvalor de
la acción.”2
Líneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de

justificación, a saber la exclusión de la responsabilidad penal y civil para el autor y la
extensión del efecto justificante hacia los partícipes, por ejemplo a quien induce a otro a
defenderse dentro de los límites de la defensa necesaria o a obrar dentro del estado de
necesidad. Pero es necesario desde ahora señalar que para que tales efectos se
produzcan deben en general concurrir las siguientes condiciones en toda causa de
justificación: que la situación que de lugar a la permisión no sea provocada, que
la justificación se limite a la acción necesaria por parte del autor para salvar el
bien jurídico el cual no podía ser protegido de otra manera y que el autor obre con
conocimiento de las circunstancias de la causa de justificación. A partir de estas
comprobaciones iniciales, se determinará en cada caso en particular si estamos ante
situación justificante o bien si operó algún tipo de error, exceso o simplemente no se
trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este análisis.
I. LEGITIMA DEFENSA
2
Ibid. Pág. 121.
DERECHO PENAL
Definición, Naturaleza y Fundamento:
Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que

tanto la legislación como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor
relevancia expondremos él por qué de su existencia, es decir, como se justifica que esta
figura, que excluye la antijuridicidad de la acción y que por tanto exonera por completo
de responsabilidad penal sea una constante en todos los ordenamientos, tanto los mas
conservadores como los de avanzada, debiendo anotar además que esta institución se
remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo
injusto”. 3
Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo típicamente
injusto en justo.4
Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el

fondo, esta causa de justificación. No obstante, podemos afirmar que es un tipo
permisivo que se aplica cuando se presenta una situación determinada, que reúne todas
las características que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la acción, por lo que
lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende. Siempre será una conducta
referida a evitar o repeler la agresión ilegítima de que se es objeto. Más adelante
expondremos en detalle cuáles son esas características que el hecho debe reunir para
que opere la legítima defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima.
Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las demás causas de

justificación que conoce la doctrina y que nuestra legislación acoge. Específicamente,
en cuanto al particular que ahora nos ocupa se ha señalado como su fundamento, que
nadie está obligado a soportar lo injusto, por lo que la legítima defensa se presenta
cuando el sujeto se ve obligado a defender sus bienes jurídicos porque el Estado no
puede concurrir a tiempo en su defensa.5
3
WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemán. Chile, Editorial Jurídica Chile, Tomo II 1976. Pág. 122.
4
QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compendio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho
Privado, 1958, p 244.
5
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legítima Defensa, San José, Investigaciones Jurícias S.A, 1993. Pág.
23. En este mismo sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pág. 521.
DERECHO PENAL
De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar
legítimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos, la protección de esos bienes jurídicos. Debe entonces de tratarse de una
situación en la cuál dicha protección no puede ser suministrada de otra manera, de ahí
que Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima defensa”.6
Refiriéndose a la fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio

Quintano Ripollés hace un breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le han
dado, las cuales vale la pena retomar a efecto de tener un marco más amplio para el
posterior desarrollo de la misma: “ En el Derecho y la práctica germánicos, la legítima
defensa sufrió deformaciones que amenazaron en convertir su ejercicio excepcional y
supletorio en una regresión a los tiempos de la justicia privada, confundiéndose el
derecho con el deber de “venganza de la sangre” .....En la dialéctica hegeliana de las
tesis y las antítesis se anunció de la siguiente manera: siendo el delito (agresión) la
negación del derecho, la defensa al ser negación de la negación, venía a afirmarlo.
Abundando en estas ideas otro gran jurista alemán, Binding, consideró tal derecho de
defensa como originario, es decir, no derivado de una presunta delegación del Estado
por imposibilidad de socorro inmediato, ficción grata a la doctrina clásica italiana.
Como excepcional puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud de Kant de
estimar a la legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por consideraciones
utilitarias.”7
Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legítima

defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o bien que
es una eximente o una causal de exculpación. La legítima defensa actúa en el nivel de
la antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal subsiste, aunque no se
puede hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó incompleto y no tiene sentido
analizar lo referente a culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel.8
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pág. 121.
7
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág. 246.
8
En este sentido véase: CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pág.27 y JESHECK Hans Heinrich.
Op cit. . Pág. 461.
DERECHO PENAL
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el
fundamento de esta causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido que en
el fondo lo que existe es un estado de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a
la situación de conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la necesidad de
delimitar la aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el estado de necesidad y la
legítima defensa.
El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos:

“En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal
mayor, en tanto que en la legítima defensa el medio lesivo se hace necesario para
repeler una agresión antijurídica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderación de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se
quiere evitar, en la legítima defensa no hay una ponderación de esta naturaleza , porque
en uno de los platillos de esa balanza hay una agresión antijurídica, lo que la
desequilibra totalmente.” 9
Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una
valoración de males, puesto que no hay una colisión de “intereses jurídicos” en
situación tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro,
simplemente existe la necesidad de responder frente a una agresión ilegítima.
Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa,

sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del interés que el Derecho tiene en
la defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener incólume el bien del agresor
lesionado por el agredido o por el tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un
interés prevaleciente, pero que no determina un mayor valor intrínseco de un bien sobre
otro, sino por la ilicitud de la agresión y la razonabilidad de la defensa del titular del
bien agredido. 10
En la legislación, esta causal de justificación está contemplada en el artículo 24

del Código Penal. Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora,
9
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 522.
10
NÚÑEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina, Editorial Bibliográfica Argentina Tomo 1,
Pág. 344.
DERECHO PENAL
corresponde analizar cuáles son las condiciones, los caracteres o requisitos, según se
quieran llamar, que debe reunir la legítima defensa para que opere como tal y surta
todos los efectos previstos.
Condiciones de la Legítima Defensa
Tomemos como base el tipo penal transcrito:
a. ¿Cuáles bienes son defendibles?
Refiere el Código Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o
ajenos. De
esto deducimos que es objeto de defensa todo bien jurídicamente protegido, ya sea
titular el agente o un tercero.
Cuando interpreta el artículo similar al nuestro que contiene la legislación
Argentina, Ricardo Núñez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta
amplitud la extensión de este artículo y que por el contrario se restringió a la defensa de
la persona como tal.11 Sin embargo ya ese concepto restringido de la protección de
ciertos bienes por la legítima, defensa ha sido superada por la mayoría de las
legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en algunos casos una
interpretación bastante amplia, por ejemplo, Núñez, en cuanto al objeto de protección de
la legítima defensa sostiene: “Hoy, no es algo discutible que el Código Penal admite la
legítima defensa, no sólo de la vida o la integridad personal, sino, de acuerdo con la
mayoría de las legislaciones más adelantadas, defensa específica no vinculada a la de
aquellos bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la libertad. En
realidad el vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la protección de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas por el Derecho y
exigibles a otro en justicia, sino que también comprende (el subrayado es nuestro) la
preservación de atributos esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos
como derechos subjetivos a un tercero en justicia, son defendibles privada, policial o
judicialmente por hechos o acciones impeditivos, reparatorios o represivos de la
11
NÚÑEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pág. 351.
DERECHO PENAL
ofensa...Como también son el sentimiento y afecto patrio, el sentimiento moral y las
ideas religiosas u otros intereses del individuo que atañan a su tranquilidad personal.”12
En este mismo sentido se expresa la mayoría de la doctrina consultada. Así,

Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurídico siempre que la defensa sea racional. 13.
Quintano Ripollés, analiza la legislación y la jurisprudencia española e indica que la
expresión persona y derechos es muy amplia, contrario a lo tradicional que fue la
salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido, señala como dato
interesante que la jurisprudencia de su país ha limitado el concepto no a cualquier bien,
sino que se requiere la presencia de un acto físico, de fuerza o acometimiento y cita una
sentencia de 11-11-1942. Para él deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y
calumnias.14 Wetzel por ejemplo indica que todo bien jurídico reconocido por el derecho
es susceptible de defensa, no solo los reconocidos por el Derecho Penal; así la vida, la
integridad corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la propiedad, la posesión.15
Para finalizar la exposición sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa,
resulta pertinente citar también la posición de Jescheck, quien refiere el carácter
individual de la legítima defensa, es decir que solo puede ejercerse para proteger bienes
jurídicos individuales, y no el orden público o el ordenamiento jurídico, salvo que se
haga a través de un particular. Dice el Autor que los bienes jurídicos del Estado o de
otras personas jurídicas de Derecho Público son defendibles si poseen carácter
individual.16
Asimismo, si vemos el artículo 24 del Código Penal es claro al señalar que se

trata de derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo podría
invocarse la protección de intereses de una persona jurídica o del Estado, a través de la
protección de un interés individual.
b. Agresión ilegítima.
12
Ibid. Pág. 354.
13
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLÉS. Op. Cit. Pág. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pág. 123.
16
JESCHECK, Op. Cit. Pág. 563.
DERECHO PENAL
Cuando se habla de agresión ilegítima debemos cuestionarnos qué vamos a entender
como tal, así podemos afirmar que se trata de una conducta por parte del agresor, lo
cual significa que debe actuar con conocimiento y voluntad de lo que hace, así se
excluiría la legítima defensa frente a los casos de involuntabilidad, caso fortuito y
17
fuerza mayor. En este mismo sentido Zaffaroni refiere que no hay agresión sino hay
conducta, como sucede cuando se trata del ataque de un animal o un involuntable, pues
como se requiere que la agresión sea ilegítima ( antijurídica) , no lo es algo que no es
conducta, en estos casos según su criterio se aplica el estado de necesidad, también la
excluye en los casos en la agresión es culposa, para él la agresión debe ser intencional.18
Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legítima defensa

frente a casos de ebriedad, enfermos mentales, niños y personas que actúan bajo error o
imprudentemente. El fundamento de su postura es que al requerirse que la agresión sea
antijurídica, es decir que vulnere objetivamente el Ordenamiento Jurídico, basta para
ello que se produzca el injusto del resultado, sin que sea preciso un comportamiento
doloso o culpable del agresor.19
Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que efectivamente

ante una agresión de esa naturaleza si puede alegarse legítima defensa, se trata de una
agresión a un bien jurídico tutelado, que produce un daño y ante esto el derecho penal
debe permitir al ciudadano su defensa. En los de error, donde se elimina el dolo y la
persona actúa inculpablemente, si podríamos cuestionarnos si se podría alegar el amparo
de la causal, pues no se trata de una agresión ilegítima, ya que el sujeto no actúa de
manera intencional y se podría causar un daño desproporcionado.
Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al

ataque de un inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de
necesidad, sin embargo esto podría llevar a que no opere la causal al tener que cumplir
el requisito de la ponderación de bienes y de que se evita el mal mayor, cosa que como
dijimos no debe demostrarse en la legítima defensa.
17
CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pág. 41.
18
ZAFFARONI, Op Cit. Pág. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pág. 465.
DERECHO PENAL
La acción debe ser contraria al Ordenamiento jurídico considerado en su
totalidad, lo cual no significa que deba constituir delito.20 Siguiendo con las
características de la agresión se dice que esta debe ser inminente, lo cual significa que el
agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la doctrina habla también de que debe ser
actual, es decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar efectivamente o todavía
continúa. En este sentido vale citar a Wetzel quien hace una síntesis de estos requisitos:
“La agresión es actual si es inminente o si aún perdura, no es necesario que la agresión
haya alcanzado ya la forma de tentativa punible del delito (legítima defensa del
guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido no depone el arma). La
agresión perdura aún después de la consumación formal del delito, mientras ella
mantiene intensivamente la lesión del bien jurídico, de ahí que es admisible la legítima
defensa del ladrón que huye con el botín.21
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la

agresión debe ser actual e inminente en los términos descritos, y este requisito debe
analizarse en cada caso concreto, tomando en cuenta que la defensa se puede ejercer
desde que se presenta el peligro para el bien jurídico derivado de esa amenaza inminente
y aún mientras se prolongue el estado antijurídico como en los delitos permanentes.22
c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresión.
La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las

circunstancias, esto significa que sea racional.23 Se hace la aclaración en cuanto a la
voluntad de la defensa, para distinguir casos como los de riña en los cuales se
confunden defensa y agresión.
Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al

decirse que esta necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en
forma adecuada los elementos de defensa de que se dispone con relación al ataque. No
significa sin embargo una equivalencia total de medios, todo depende del análisis de las
20
Nuestra Jurisprudencia así lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio
de 1988, Tribunal Superior de Pérez Zeledón N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
21
WETZEL. Op Cit. Pág. 121.
22
JESCHECK. Op Cit. Pág. 466.
23
BREGLIA ARIAS (Omar) Código Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea,
Pág. 131.
DERECHO PENAL
circunstancias de cada caso, de las personas que intervienen, los medios de que se
dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el fin del ataque, su intensidad,
etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imaginó el agredido sobre la

magnitud de la agresión ilegítima, sino lo que resulta de la situación objetivamente
considerada, pues si se sigue un criterio meramente subjetivo, cualquier medio
empleado pudiese parecer racional, aunque sea totalmente desproporcionado de acuerdo
a la situación real que se presenta.
La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir,

según la valoración de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero prudente
colocado en la situación del agredido. La comprobación de esa necesariedad no requiere
equiparación tampoco de valores de los bienes afectados, basta que de acuerdo a las
circunstancias del caso se utilice el medio menos lesivo y peligroso para defenderse en
forma eficaz, pues no se trata de que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, según lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas,
el examen de la necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex post
del Juez, quien observa imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la
conducta del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en cuenta, no la visión del
sujeto que actuó, sino la del Juzgador, quien observa todas las situaciones particulares
del caso. En varios votos recientes el Tribunal de Casación de este país ha entrado a
analizar la necesidad del medio empleado, indicando que este concepto no puede
medirse únicamente por la proporción que debe existir entre la magnitud e
intensidad e la agresión y la reacción defensiva, proporcionalidad que se da entre los
medios o armas de la defensa, porque tampoco el agredido está obligado a huir. Se debe
interpretar que no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes de la misma
especie o exactamente iguales, ante la inminencia de una agresión, sino que se utiliza el
único medio que se tiene disponible para defenderse. La solución debe darse en cada
caso, teniendo en cuenta las circunstancias y estudiando los hechos y las personas en
cada caso para decidir.24
24
Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las
8:45 del 24 de julio.
DERECHO PENAL
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto

líneas arriba, de la afirmación de que la conducta de defensa debe ser suficiente para
neutralizar el ataque, pero agregan que la medida que se adopte debe hacerse en
correspondencia con los fines de convivencia, que son la base genérica de los tipos
permisivos. Lo anterior, implica una jerarquización de bienes jurídicos, para analizar el
punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen como ejemplo, una propiedad
protegida por un sistema mecánico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta.
Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.25
En la doctrina y la legislación al tratar sobre los requisitos de la legítima defensa

se expone la provocación suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se trata la
necesidad de la defensa empleada, en tanto el Titular del bien jurídico ha propiciado la
actitud del agresor, pero no funciona como un requisito independiente. En las
legislaciones donde se encuentra impuesto funciona como un elemento negativo del
tipo, ya que hace cesar la causa de justificación. Pues el principio general de que
nadie está obligado a soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la
situación injusta con una conducta inadecuada para la normal convivencia. Se exigen
dos requisitos para considerar la exclusión en estos casos de la legítima defensa: a) que
la conducta sea suficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque por
parte del que está siendo provocado.26
Otro tema en torno a la legítima defensa al cual la doctrina le da importancia y

lo analiza en forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le defienda, o
cuando hay un tercero de por medio en la situación de legítima defensa.
El artículo 24 del Código Penal contempla la posibilidad de defensa de los

bienes o derechos de un tercero, en este caso se aplican al defensor todas las
circunstancias que exige el tipo para su aplicación. Se discute qué sucede cuando el
agredido manifiesta que rechaza esa defensa, tratándose de bienes de los cuales puede
disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no defenderse, la agresión deja de ser
ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estaría amparado por la causa de justificación,
25
CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pág.64.
26
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pág. 59-61.
DERECHO PENAL
pero si se trata de un bien indisponible como la vida, esta desautorización no cambia en
nada la situación objetiva justificante.
Asimismo, es importante señalar otra circunstancia que se toma como requisito

para analizar la conducta del tercero, y así lo menciona Zaffaroni y es la circunstancia
que el tercero no haya participado en la provocación del agresor, pues aunque la misma
exista y él conozca que se dio por parte del titular no está inhabilitado a actuar, pues el
injusto es personal.27
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se

defiende legítimamente afecta con su acción a otras personas que no lo han agredido,
quienes reciben el efecto de la defensa no queriéndolo el que se defiende. En estos
casos el Tercero perjudicado, si responde, no puede alegar legítima defensa porque no
existió agresión del Agente, podrá tratarse de un Estado de Necesidad donde se valoran
los intereses del tercero amenazado y el riesgo que corría el agredido, en caso de ser
este superior se considera que el justificado respecto del daño al tercero actúa
antijurídicamente. Existe una jurisprudencia que resolvió un caso de afectación a un
tercero que consideró que el titular del Derecho actuó amparado a la causal de legitima
defensa, en tanto existió una agresión ilegítima y la defensa empleada fue razonable,
solo que un tercero se interpuso y resultó lesionado.28
La Legítima Defensa presunta o privilegiada.
El artículo 24 Del Código Penal finaliza regulando la figura que ha sido

denominada por la doctrina como defensa presunta o privilegiada. Se entiende que
concurre la causa de justificación, cuando sin importar el daño que se ocasiona al
agresor, el individuo extraño se encuentra dentro de una edificación o sus dependencias
con peligro para los que la ocupan o la habitan.
Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo

o de derecho procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema de
derecho procesal porque se trata de una manera especial la prueba para esta situación
27
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 531.
28
Tribunal Superior de Puntarenas Voto número 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
DERECHO PENAL
determinada, pero todos los requisitos de la causal deben estar presentes y en general se
rige por la primera parte del artículo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume “juris tantum” que hay legítima
defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero también significa que
si se demuestra que la situación justificante no se dio debido a las circunstancias del
caso, no existe ningún privilegio. El calificativo de privilegiada se debe a que se
justifica cualquier daño ocasionado al agresor.29
Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante

situaciones de inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la causal
que no lo tiene y hasta se ha obviado el cumplimiento de los requisitos legales para que
la misma se aplique, se dice que basta encontrar un extraño dentro del lugar habitado
para que exista el permiso de causarle un daño.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliación en el siguiente sentido: No se

trata de una licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta presunción
de legítima defensa en los casos de presencia de un extraño en la morada con peligro
para los habitantes, sin importar el daño ocasionado al extraño y sin exigir mayores
comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto titular del derecho se da
cuenta de que no se le va a causar daño por parte del mismo o las circunstancias así lo
demuestran, la legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es decir se
valora que la reacción sea oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce
de las circunstancias concretas del caso.30 En algunas legislaciones como la Argentina,
se contemplan varias situaciones de defensa presunta, y en cuanto a la que se asimila a
nuestro Código limitan el concepto a “la presencia de un extraño en el hogar.” (Art. 43
Inc. 6 Código Penal).
Se incluye dentro del concepto del Código cualquier lugar que utiliza una
persona para realizar su vida íntima, aunque sea en forma momentánea. Así se pueden
citar como ejemplos: la bodega de una construcción que utiliza el guarda como su
29
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refieren al tema,
entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las
9:45 del 11 de junio.
30
NÚÑEZ,. Op . Cit. Pág. 383.
DERECHO PENAL
morada, el galerón que utilizan los trabajadores de una finca como residencia temporal y
hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente. Cualquier encuentro
dentro de un lugar como los mencionados, de un extraño produce sorpresa y la actitud
del intruso que irrumpe en la morada, es por si un motivo de peligro para los que
habitan el lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificación es que la persona
que irrumpe debe ser un “extraño”. Con ello se quiere decir que debe tratarse de una
persona ajena al lugar habitado, que no vive en él. No importa si es conocido o no, lo
que justifica la legítima defensa es la presunción de peligro personal que surge de la
resistencia que ofrece esa persona.
Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que
se encuentran los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha
establecido que por individuo extraño debe entenderse aquella persona ajena
(CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la casa de habitación o sus
dependencias, ni tiene razón de entrar o permanecer en ellas. 31 Es muy importante
tener claro este concepto por cuanto muchas de las acciones que podrían enmarcarse
dentro de esta figura suelen ocurrir entre personas conocidas: caso de enemigos,
conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de desconocidos,
situaciones realmente justificadas quedarían fuera de la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error serán analizados en un espacio

posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones de error que pueden
operarse en las causas de justificación en general.
II. EL ESTADO DE NECESIDAD
Para exponer la presente causal de justificación, al igual que el caso de la

legítima defensa, debemos empezar por definir un poco su concepto y justificación. El
Dr. Rodríguez Devesa sostiene que El Código Penal Español no contiene una definición
de lo que es Estado de Necesidad, por lo que señala que hay una definición que parece
aceptada en doctrina que considera que consiste en una situación de tal índole que no
31
SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.
DERECHO PENAL
hay otra opción que lesionar un bien jurídico de otra persona (o infringir un deber) o
sufrir la destrucción de un bien jurídico propio (o dejar de cumplir otro deber, si de
colisión de deberes se trata).32
Su justificación para algunos autores está en que el principio de que necesidad

carece de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan la
conducta humana tanto de orden moral, como jurídico. De este modo se trata de una
pugna de intereses que nace de una situación de hecho que no implica licitud inicial, de
ahí que el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo lícito y lo ilícito.33
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad

en casos extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se
toma en consideración la naturaleza misma del interés jurídico que se trata de salvar en
sacrificio del otro, así por ejemplo la vida es el bien jurídico superior a todos los
individuales, y además la índole concreta del peligro que surge en la colisión con el
bien jurídico que se sacrifica.
Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosóficas y

jurídicas sobre la existencia del estado de necesidad, ubicándolo como algo ajeno al
derecho, o como algún resabio de la naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de
la debilidad humana, a quien no se le puede exigir heroísmo. Todas estas justificaciones
son de índole subjetiva, y harían parecer estas situaciones como exculpantes y no como
justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un sustento objetivo, partiendo de
Hegel, con la afirmación de que la “la colisión de derechos crea Derecho”, sea que la
base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado

como eximente, y para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha sido
otorgada por una razón subjetiva que toma en cuenta el ánimo del autor, y otra es
tomada en cuenta un criterio objetivo de los bienes en juego, y el mayor interés que
tiene el Derecho en el bien jurídico defendido por el autor.
32
RODRÍGUEZ DEVESA. Op Cit. Pág. 569.
33
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág.262
DERECHO PENAL
Para legislaciones como la Argentina, la española, y la nuestra el Estado de
Necesidad es causa de justificación porque prevalece el mayor interés que tiene el
Derecho en que se evite el mal mayor, es decir sigue un criterio objetivo.
Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa
supralegal en el derecho alemán, pues como sabemos ellos conocen solo el exculpante
al seguir según lo expuesto un criterio subjetivo, pero elabora una definición doctrinal
sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos interesa: “ Quien actúa en un
peligro actual, no evitable de otro modo, para la vida, integridad corporal, la libertad, el
honor, la propiedad u otro bien jurídico, a fin de alejar de sí o de otro el peligro, no
actúa antijurídicamente si en la ponderación de los intereses en conflicto, esto es, de los
bienes jurídicos afectados y del grado de peligro de la amenaza, el interés protegido
prevalece esencialmente sobre el perjudicado.34
Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran

recogidos en nuestro Derecho en el artículo 24 inciso 2) del Código Penal.
Seguidamente, se desarrollan los requisitos que exige la ley para que se configure el
Estado de Necesidad:
a. Primera parte del enunciado.
Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciación del estado de necesidad

que contiene el artículo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte del
estado de peligro para un bien propio o ajeno, se trata de aquella situación extrema que
ya definimos.35 Situación de necesidad que no debe haber sido provocada de manera
intencional por quien la sufre, pero que sí puede resultar de un actuar doloso o culposo
de un tercero o culposo del agente. El problema se plantea cuando se provoca de modo
doloso ese estado, que en principio no puede beneficiar a quien ha actuado en forma
34
WETZEL. Op Cit. Pág. 132
35
La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estimó que no se daban los
presupuestos de la causal , cuando se alegaba su aplicación en un caso donde se produjeron unos daños
según los accionantes sin intención dolosa. Resolvió la Casación:”...Pero tampoco estos reproches pueden
ser atendidos, toda vez que aunque el propósito fundamental de los imputados fuera el desalojo del
ofendido “por la vías de hecho”, lo cierto es que quedó debidamente demostrado que ellos ocasionaron
los daños teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la intención de
desalojar o cualquier otra finalidad( proteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los
hechos, no se observa cómo podría darse el estado de necesidad que se alega.”
DERECHO PENAL
dolosa para facilitarse la comisión de un delito. Pero el Autor Rodríguez Devesa plantea
un caso en que a pesar de que se provoca el estado de necesidad, efectivamente se evita
el mayor previsto.
La protección de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el

Estado de Necesidad es la situación objetiva y la relación del agente activo frente al
conflicto en un momento determinado. El mal que se evita, es decir la transgresión a
estos bienes jurídicos no es necesario que encuadre en un tipo penal o que provenga de
una conducta humana, ya que se trata de una situación real objetiva de amenaza, pero si
el mal que se infringe en salvaguarda de esos bienes, tiene que estar dirigido contra
bienes o deberes que sean objeto de tutela penal, pues de otra manera el ataque a los
mismo no constituiría delito y no habría nada que justificar. Lo mismo que debe tratarse
de bienes ajenos, pues la destrucción del bien propio no puede ser delictuosa, porque es
disposición por parte del autorizado para ello.
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un “MAL

MAYOR”. Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa valoración de bienes que
implica el estado de necesidad, como sabemos que el mal que se evita es menor, o en
otras palabras que el bien sacrificado es de menor jerarquía y por tanto era el que se
debía sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente objetivo, en tanto lo
determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos bienes, sino el que les asigna
el Derecho. 36 Surge otra interrogante, ¿Qué pasa cuando los bienes en colisión de igual
valor, de la misma especie y el daño que se causa y se evita son iguales? Algunos
autores como Ricardo Núñez,37 partiendo de una concepción liberal del derecho piensan
que es preciso tomar en cuenta la mayor estima que el individuo tiene por sus propios
bienes que por los ajenos, eso resolvería el caso para cuando se trata de evitar un mal
propio, pero no cuando se trata de uno ajeno. Rodríguez Devesa38 comentando esta
situación, señala que cuando son bienes de igual valor solo entra a regir la eximente
cuando el mal que se causa es menor que el que se trata de evitar, a contrario sensu,
cuando los posibles males son iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe
asumir el mal, porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que
protege y con iguales resultados. Nuestro Código parece seguir la tesis de que para que
36
NÚÑEZ, Ricardo. Op Cit. Pág. 322.
37
Ibid.
38
RODRÍGUEZ DEVESA, Op Cit. Pág. 573.
DERECHO PENAL
opere la eximente necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ahí que la solución es
igual a la del derecho español.
b- Peligro actual o inminente.
Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al

referirnos a alguna de las características que debe tener la agresión ilegítima para que se
justifique una situación de legítima defensa. En efecto ese estado de peligro, esa
amenaza de un mal mayor debe ser inminente. Lo anterior exige que el peligro de
sufrir un mal debe ser efectivo y de realización inmediata. No basta un mal posible, que
se le vea lejano, es necesario que el mismo exista objetivamente.
Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor

está ante la alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera más
benigna se efectiviza el riesgo para el bien más valioso.39
c- Que no lo haya provocado voluntariamente.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que
podían provocar la situación de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este
requisito, por lo que referimos que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Se habla de que el autor debe ser extraño al mal inminente, aunque puede haber
contribuido a su causa material. Así es el caso de quien por negligencia provoca un
incendio y para salvarse debe dañar cosas ajenas. Lo importante es que se tenga claro
que al Autor no se le puede reprochar la situación de peligro, porque si se demuestra su
intencionalidad, es decir su provocación consciente, la eximente no se produce.
A la relación causal entre el peligro causado y al acción que del Autor, debe
agregarse esa intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocación del peligro fue por
imprudencia, negligencia, falta de previsibilidad, la causal de justificación tiene
aplicación.
39
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 328.
DERECHO PENAL
d.- Que no sea evitable de otra manera.
Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones. Con ella, se
refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal inminente no pueda ser
evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la eximente si analizando el caso ex
post nos encontramos con que el mal se hubiera evitado con consecuencias menores si
el Agente hubiese actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe
analizarse vinculado con la necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras
palabras quizá resulte más importante ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de
la situación si el autor no excedió la medida racionalmente necesaria para evitar el
peligro, ya que luego de pasada la situación de necesidad, pueden aparecer muy diversas
formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar ante la situación apremiante.
Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el medio disponible,
más efectivo y que cause el menor daño posible.
En este sentido Breglia Arias refiriéndose a los requisitos de la jurisprudencia

Argentina expone: “....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la ausencia de
disposición expresa en la ley no da pié a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que
debe apreciarse la situación necesaria debe ser estrictamente concebida desde el punto
de vista de un sujeto razonable en el momento de peligro.”40
Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilización del

medio para evitar el peligro que resulte ser el menos dañoso de acuerdo a las
circunstancias, y está así regulado para evitar excesos al amparo de una situación de
necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al agente que entre en una serie de
valoraciones que podríamos hacer ya “en frío”, pues entonces no estaríamos hablando
de un estado de necesidad.
d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.
Quien tiene la obligación de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta

eximente. Estos casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.
40
BREGLIA ARIAS Op Cit. Oág. 122.
DERECHO PENAL
Así, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y
del parto. Los médicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio, porque
prevalece el interés de la salud de sus pacientes. el salvavidas de una piscina no podrá
eludir su obligación de salvar al bañista ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes
trabajan en un Hospital Psiquiátrico podrán eludir suministrar el tratamiento a un loco
alegando peligro de ser atacados, o bien no podrán causarle un daño ante el peligro de
ser atacados. Los ejemplos pueden seguir, así el bombero, el capitán de un barco, el
piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situación de peligro inminente en
razón de su especial posición no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente
que analizamos. Al desarrollar este tema la doctrina señala algunas limitaciones que
deben tomarse en cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurídicamente impuesto, ya sea mediante

la ley o la convención. La obligatoriedad obra solo en los límites de la función legal o
contractualmente impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a actuar de
determinada manera, que significa precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se
excluyen los deberes puramente morales, pues el Derecho no se puede fundar en
situaciones de la vida interna de las personas. 41
En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligación, o

error, podría pensarse en la posibilidad de alguna causal de exclusión de la
culpabilidad, pero no existiría una situación objetiva que lo exima de la obligación que
le era exigible.
Por último, debe tomarse en cuenta que el derecho está construido para ser
aplicado de manera racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos significa
que aún en el caso de las personas que deben asumir el riesgo ante situaciones de
necesidad, no se les obliga a actuar siempre, aun cuando les cueste la vida por salvar
bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la intención del legislador. Esa
obligación de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera aquí también el criterio de la
proporcionalidad de los bienes, pues si la diferencia es grande, como en el caso de un
bombero que a costa de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta
41
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 336.-
DERECHO PENAL
razonable concluir que esa obligación de actuar cede ante el valor muy superior del
sujeto obligado jurídicamente a actuar.
Cumplimiento de la ley
Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en

cumplimiento de un deber legal o en ejercicio legítimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación

se ha señalado en la preponderancia del interés que tiene el Derecho en la observancia
de un deber jurídico especial impuesto al individuo, sobre el interés que tiene en la
preservación del bien jurídico tutelado por la pena.42
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal,

excluye deberes filiales o religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el Derecho
los reconozca como tales.43
Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurídico cuando se
le impone a un individuo expresa o implícitamente la obligación de actuar u omitir
hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. Así por ejemplo la obligación que
tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve el lesionar el honor ajeno, lo mismo
que la obligación de denunciar que le es impuesta a ciertos sujetos. De modo que se
trata de una relación entre el sujeto y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el
desempeño de funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo, el tener
que asumir ciertas obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por ejemplo, el
deber de guardar secreto en ciertas profesiones, o la obligación de detener que le es
impuesta a los agentes de policía.
42
Ibid. Pág. 400.
43
En este sentido RODRÍGUEZ DEVESA Op Cit. Pág. 510.
DERECHO PENAL
Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia
norma establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes jurídicos
que pueden entrar en colisión en algunas ocasiones con las obligaciones que deben
cumplirse. Lo anterior, significa que deben apreciarse las circunstancias de cada caso,
pues los excesos no están comprendidos por la eximente. La doctrina cita el ejemplo de
que el policía para efectuar una detención debe utilizar la fuerza que sea estrictamente
necesaria para reducir la resistencia que se ponga. Encontramos un caso resuelto por
una Sala de Casación de Costa Rica donde precisamente se trató este punto. En lo que
interesa señaló la Sala: “...Como puede verse, los hechos tenidos por demostrados si
configuran el delito de abuso de cargo que señala el artículo 329 del C.P. pues ya el
imputado, después del intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de
respeto del Ofendido hacia su persona, había logrado su propósito, cual era el decomiso
de la bicicleta que inclusive ordenó trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero
su actuación posterior está reñida con los deberes de la función pública, sin que pueda
entenderse que estaba haciéndolo en cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de
un derecho (art. 25 Código Penal), ya que como lo señala el Juez de mérito, se presentó
ofuscado a la casa del testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin justificación
alguna le disparó a los pies, lo cual, desde luego, no era la forma idónea para procurar la
detención, aún admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de que lo hacía por la falta
de respeto, sufrida en el primer enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un
simple extralimitación funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de
autoridad que al autor le confirió su propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8
de enero de 1987.
En conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización

para delinquir, para cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber
conferido por la ley, no sobra repetir aquí que el Derecho debe interpretarse en forma
racional, y en especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las especiales
circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso como el expuesto la actuación
policial desbordó los límites del deber legal, en otros casos, sobre todo con referencia a
las bandas organizadas o delincuentes poderosos el medio no sería excesivo.
III. Legítimo ejercicio de un derecho

DERECHO PENAL
En cuando al ejercicio legítimo de un derecho que también contempla la norma

que exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un deber
legal pues en ocasiones se utilizan indistintamente o se confunden. La principal
distinción radica en que respecto del deber legal el sujeto no tiene opción y debe actuar
conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un derecho tiene la facultad de
renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho legítimo la persona puede hacer o no
uso de él. De modo que la causal de justificación operaría en el tanto se haga uso del
derecho.
El ejercicio del derecho debe ser legítimo, lo cual implica que los medios por los
cuales se hace valer deben ser los prescritos por el Ordenamiento, dichos medios no
deben ser constitutivos de delito. Por otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay
ciertas esferas de la convivencia social que deben respetarse, como por ejemplo la
reservada a las tribunas. Así, aunque haya sido víctima de un robo no estoy facultado
para recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.
Dentro de esta causal los casos típicos son los que se refieren a los derechos
correccionales y al ejercicio de algunos deportes. en el primer ámbito se incluyen las
situaciones en que una persona tiene el derecho de corrección sobre otra, sea derivado
de la ley o de un contrato, este derecho de corrección debe entenderse conferido
solamente en la medida necesaria para lograr los fines educativos expresamente
establecidos. La clave será la moderación. De tal suerte que se justifican algún acto de
represión o mal trato leve, pero jamás expresiones injuriosas o lesiones constitutivas de
delito, se puede justificar alguna restricción a la libertad de movimiento, pero nunca el
secuestro.
Respecto a la práctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto se
entiende que algunas lesiones están justificadas cuando se ejerce el derecho a practicar
un determinado deporte, en donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.
De hecho la práctica del deporte es lícita y hasta fomentada por el Estado, por lo
que es una actividad amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se excluyen de
protección los deportes prohibidos por la Administración Así por ejemplo las lesiones y
hasta la muerte producidas en una competición de boxeo pueden estar justificadas por
DERECHO PENAL
esta eximente, en el tanto no se haga un uso ilegítimo de la práctica del deporte, en
otras palabras si se han respetado las reglas del juego.
Se excluye la aplicación de la eximente si en el caso concreto se demuestra que la
práctica del deporte fue utilizada para la comisión de un delito. Lo mismo que los casos
imprevistos y que no caen dentro de la naturaleza misma de la actividad deben
resolverse por las reglas comunes de la responsabilidad.
El Código Penal, lo describe en el Art. 24. con el título: Causas de justificación.
Son causas de justificación:
Legítima defensa
1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la persona,

bienes o derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que
concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que pretende
entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud
denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de los
moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa de

sus parientes dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de sus padres o
hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la provocación.
Estado de necesidad
2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar
a otros de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera,
siempre que el hecho sea en proporción al peligro. Esta exención se extiende al que
causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes:
a) Realidad del mal que se trate de evitar;

DERECHO PENAL
b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.
Legítimo ejercicio de un derecho
3º.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legítimo del
cargo público que desempeña, de la profesión a que se dedica, de la autoridad que
ejerce, o de la ayuda que preste a la justicia.
Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificación
que reconoce el ordenamiento jurídico. Del catálogo de eximentes recogidas en el
Código Penal, tienen el carácter de causas de justificación: la legítima defensa, el estado
de necesidad, y el legítimo ejercicio de un derecho que bien puede ser equiparado al
caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio legítimo de un derecho y la
obediencia debida.
Junto a ellas se considera también como causas de justificación el consentimiento

en los casos en los que la protección de un bien jurídico queda supeditado a la voluntad
de su titular. En la doctrina se atribuye esta cualidad al derecho de corrección (que no
sería más que un supuesto concreto del ejercicio legítimo de un derecho) y el riesgo
permitido (especialmente como justificación en los delitos imprudentes) En todo caso,
sin perjuicio de pronunciarnos más adelante sobre cada una de ellas, parece claro que el
catálogo de causas de justificación no puede ser un catálogo cerrado, por cuanto las
causas de justificación no son un problema específico del derecho penal, sino un
problema general del ordenamiento jurídico. Cualquier acto lícito, desde el punto de
vista del derecho público o privado, puede serlo también para el derecho penal, y, a la
inversa, cualquier acto justificado de derecho penal es también un acto lícito para las
restantes ramas del ordenamiento jurídico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurídico o antijurídico, es, por lo tanto, un

concepto general válido para todo el ordenamiento jurídico. Lo único específicos de
cada rama del derecho son las consecuencias que se atribuyen al acto jurídico o
DERECHO PENAL
antijurídico. De aquí se desprende que las fuentes de las causas de justificación pueden
tener un origen en cualquier rama del ordenamiento jurídico que, por medio de sus
disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.), autorice la realización de
un hecho penalmente típico.
Sistemática
La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificación a una serie de

principios generales que informan su regulación Jurídica concreta.
Las teorías monistas pretender reducir todas las causas de justificación a un

principio único que algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para un fin
lícito";
Otros en la de "más beneficios que perjuicios"; Y, finalmente, otros en la de la

"ponderación de bienes". Sin embargo, estas teorías han sido abandonadas, por cuanto
utilizan conceptos vagos e indeterminados, incapaces de explicar unitariamente la
naturaleza de cada causa de justificación en concreto, ya que cada una responde a ideas
diferentes o a la combinación de varias de ellas.-
La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales

reguladores, comunes a diversos grupos de causas de justificación de la misma especie,
o similares en su punto de partida, y las clasifica luego en función de estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificación se suelen clasificar dentro de los
dos segmentos y según predomine en ellas:
a- El principio de la ausencia de interés o

b- El principio del interés preponderante.
En las primeras (El principio de la ausencia de interés): El hecho queda justificado

porque el titular del bien jurídico afectado por el hecho renuncia a la protección jurídica
en el caso concreto (caso del consentimiento)
DERECHO PENAL
En las segundas (El principio del interés preponderante) El hecho queda justificado
porque la lesión de un bien jurídico se produce para salvar otro bien de mayor valor
(estado de necesidad)
Sin embargo, no son estos principios los únicos informadores de las causas de
justificación, ya que, junto a ellos, juegan también un papel importante otros como el de
la "Prevalencia del derecho", el de "proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que no
siempre son reconducibles a las otras dos.
Realmente debe estudiarse en cada causa de justificación en concreto cual son

los principios que la inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemático que, por
lo demás, apenas tiene importancia práctica.
Elementos subjetivos de justificación.
Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para

justificar una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación
justificante, sino que es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso,
cuando así se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para
justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está
defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor

alcance un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo;
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por

venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de la
agresión de la víctima.
DERECHO PENAL
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de
quien actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad
de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
Demos otro ejemplo: El guardián de presidios puede ejercer su profesión porque

es un sádico y disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el
sufrimiento de los internos del presidio, al momento en que él hace sonar las llaves,
pasando el garrote frente a los barrotes de las celdas, etc. pero en la medida en que actúe
dentro de los límites legales y sepa y quiera actuar dentro de esos límites, actuará
justificadamente.
Lo mismo sucede en las demás causas de justificación. Es equivocado el pensar

que la exigencia de un elemento subjetivo de justificación convertiría a los Tribunales
de Justicia en confesionarios, porque no se trata aquí en absoluto de valorar los motivos
e intenciones últimas del acusado, sino de probar simplemente que conocía la situación
objetiva justificante y si actuó voluntariamente dentro de los límites autorizados.-
8. EL TIPO DOLOSO
 Estructura del tipo doloso

DERECHO PENAL
- Acción
- Relación de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos
TIPO DOLOSO
-Elemento
cognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo
Tipo subjetivo
Elementos - Elementos de
autoría
Especiales - Elementos de ánimo
Concepto de dolo:
El ámbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos está constituido por
el dolo. El Término dolo tiene varias acepciones en el ámbito del derecho. Aquí se
entiende simplemente como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de un
delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O

sea que es propósito o intención deliberada de causar un daño.
Elementos de dolo:
DERECHO PENAL
De la definición de dolo aquí propuesta se deriva que el dolo se constituye por la
presencia de dos elementos: uno intelectual y otro volitivo.
a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la acción debe saber qué
es lo que hace y los elementos que caracterizan su acción como acción típica. Es
decir ha de saber, por ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto,
que se apodera de una cosa mueble ajena; en la violación, que yace con una mujer
privada de razón o de sentido o menor de 12 años, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la
antijuricidad, a la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos elementos
puede ser necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la acción como
antijurídica, culpable o punible, pero no para calificarla como típica.
El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que
caracterizan objetivamente la acción como típica (elementos objetivos del tipo):
sujeto, acción, resultado, relación causal o imputación objetiva, objeto material, etc.
Así, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el

conocimiento (y, como después se verá, la voluntad) de que se realizan los
elementos objetivos del tipo de homicidio: que se mata, que la acción realizada es
adecuada para producir la muerte de otra persona, que la víctima es una persona y
no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer (cree, por
ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de culpabilidad es algo que
no afecta para nada a la tipicidad del hecho, sino a otros elementos de la teoría
general del delito.
El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno

meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con que
hubiera debido o podido saberlo.
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada
particularidad o elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. Así, por ejemplo, en la violación de una
menor de 12 años no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta conque
DERECHO PENAL
aproximadamente se represente tal extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa
es ajena, aunque no sepa exactamente de quién sea, etc. Se habla en estos casos de
"valoración paralela en la esfera del profano", es decir, el sujeto ha de tener un
conocimiento aproximado de la significación social o jurídica de tales elementos.
b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero conocimiento de
los elementos objetivos del tipo, es necesario, además, querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los móviles del sujeto. Cuando el
atracador a un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero que éste
tiene bajo su custodia, probablemente no desea su muerte, incluso preferiría no
hacerlo, pero a pesar de ello quiere producir la muerte en la medida en que no tiene
otro camino para apoderarse del dinero que éste guarda.
Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los móviles del
autor. En el ejemplo anterior, los móviles del autor pueden ser simplemente
lucrativos, de venganza, políticos, etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.
Los móviles solo en casos excepcionales tienen significación típica y por lo general
solo inciden en la determinación de la pena como circunstancias atenuantes o
agravantes.
El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (típico) que el

autor cree que puede realizar. Si el autor aún no está decidido a realizar el hecho (por
ejemplo, aún no sabe si disparar y espera la reacción del otro) o sabe que no puede
realizarlo (la víctima se ha alejado del campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor
no quiere todavía, bien porque no puede querer lo que no está dentro de sus
posibilidades.
De algún modo el querer supone además el saber, ya que nadie puede querer
realizar algo que no conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo mismos:
El ladrón sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afán por
apoderarse de ella le hace realizar voluntariamente la acción de apoderamiento, a pesar
del conocimiento de lo ajeno. Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la
mujer con la que yace es una oligofrénica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella,
aunque probablemente preferiría que fuera sana mentalmente.
DERECHO PENAL
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas
circunstancias, al incluir en su voluntad la representación total del hecho, tal como se
presenta en la parte objetiva del tipo.
Clases de dolo:
Según sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se

distingue entre dolo directo y dolo eventual. Ambas categorías suponen una
simplificación y una reducción de los complejos procesos psíquicos que se dan en la
mente del sujeto en relación con los elementos objetivos del tipo.
Entre la intención coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple

querer eventual de ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre perfectamente
nítidos.
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distinción tradicional:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado
prohibido en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la acción típica (en los
delitos de simple actividad):
“El autor quería matar y mata”, “quería dañar y rompe la cosa”, etc. En estos casos
se habla de dolo directo de primer grado.
En el Código Penal se utiliza a veces expresiones como "de propósito", "intención",

"malicia", etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen también los casos en los que el autor no quiere
directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como
necesariamente unida al resultado principal que pretende:
“Dispara contra alguien” que está detrás de una vitrina de almacén, y sabe que para
matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No basta con
que prevea la consecuencia accesoria, es preciso que, previéndola como de necesaria
producción, la incluya en su voluntad.
DERECHO PENAL
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna dificultad

en admitir también aquí la existencia de dolo o incluso de dolo directo, aunque para
diferenciarlo del supuesto anterior, se hable en este caso de dolo directo de segundo
grado.
Las diferencias psicológicas no significan necesariamente diferencias valorativas

penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin más como considerar su muerte
una consecuencia necesariamente unida a la principal que se pretendía.
b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos los
casos en los que el resultado producido debe, por razones político-criminales,
imputarse a título de dolo a quien se le atribuye la acción, aunque el querer del
sujeto no esté referido directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se

representa el resultado en su mente, como de probable producción y, aunque no
quiere producirlo, sigue actuando, admitiendo la eventual producción de éste. No
es que el sujeto quiera el resultado a producir, pero el mismo se le representa
mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que éste se produzca, o
en otras palabras, en su mente ha estado presente que "cuenta con él", o bien
"admite su producción", “admite que es posible su probable producción” "acepta
el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso psicológico

en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos, conscientes o
inconscientes, de difícil reducción a un concepto unitario de dolo o culpa.
Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a mis
alumnos. Resulta que un individuo se entera por los medios de comunicación que se ha
desatado una tormenta a consecuencia de una influencia de baja presión proveniente del
pacífica. Dicha tormenta afectará toda el área montañosa del área donde nace el río que
pasa a la rivera del lugar donde éste tiene instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere
deshacerse de su suegra y sabe que cuando llueve mucho en la montaña el río vecino a
DERECHO PENAL
su casa crece significativamente y es probable que arrastre todo lo que se encuentre a su
paso. Él puede apreciar que hay un sol radiante y es probable que no llueva por sus
alrededores, pero si la noticia radial se encuentra alertando a sus radioescuchas y
constantemente lo informa es que probablemente en las próximas horas se suceda el
fenómeno. Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha tenido noticias de lo
que se avecina, le ordena que sé baya al río a lavar ropa, le indica que se la deberá llevar
toda, ya que hay buen sol y así no perderá el tiempo. Pasan las horas y más tarde la
corriente del río sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con todo y ropa río abajo,
causándole la muerte en forma instantánea por golpes sufridos en la cabeza.
El ”dolo eventual” constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la

imprudencia o culpa y dado el diverso tratamiento jurídico de una y otra categoría
es necesario distinguirlas con una mayor claridad.-
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado

principalmente dos teorías:
La teoría de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo
eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad admite
la existencia de dolo eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy
probable producción y a pesar de ello actúa, en otras palabras, “admite o no su
producción”.
Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y esta

sujeta a ciertas circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-
La teoría de la voluntad o del consentimiento;
Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teoría no es suficiente conque el

autor se plantee el resultado como de probable producción, sino que es preciso que
además se diga:
"Aun cuando fuere segura su producción, actuaré".
DERECHO PENAL
Hay, por el contrario, culpa si el autor, después de haberse representado el resultado

como de segura producción, hubiera dejado de actuar.
Contra la teoría de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte esencial del
dolo:
a) El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de
producción de un resultado obliga a imputarlo a título de dolo (piénsese en las
intervenciones quirúrgicas de alto riesgo)
b) Parece, por ello, preferible la teoría de la voluntad, por cuanto, además de tener
en cuenta el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.
Sin embargo, también contra ella se han formulado objeciones.
a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el autor
se plantea lo que haría, en el caso de que el resultado fuere de producción
segura. Ciertamente la teoría de la voluntad se basa en confrontar al delincuente
con el resultado cuando éste todavía no se ha producido, imaginándolo como
efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer efectivo, ni
aun en los casos en que el autor se imagine el resultado como seguro. Incluso en
el dolo directo de segundo grado es suficiente con la representación de la
necesaria producción del resultado concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teoría de la voluntad, porque, en última

instancia, todo el problema del dolo desemboca a la larga en “La demostración del
querer el resultado”, siendo insuficiente la simple representación de su probable
producción. La demostración de “ese querer” plantea, ciertamente, problemas de prueba
en la práctica, pero no por ello puede prescindirse de él.-
La doctrina se inclina por la teoría del consentimiento, con excepción de Gimbernat que
mantiene la de la probabilidad. Algún sector doctrinal, aun manteniendo la distinción
dolo eventual-imprudencia, considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de
punición.
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo
de injusto del delito doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para
trazar las fronteras entre dolo eventual e imprudencia han condicionado una
DERECHO PENAL
jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la teoría de la probabilidad y otras
la del consentimiento.
Otra clasificación:
El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como posible y
ejecuta el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican completamente

con el resultado, (cuando el resultado ha sido previsto), llamado también dolo
intencional o determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quería causar directamente y que

era previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto activo ejecuta
el acto, lo cual implica una intención indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de

obtener un resultado determinado, pero a su vez prevee que eventualmente pueda
ocurrir otro resultado y aún así no se detiene en la ejecución del acto delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar,

dañar o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es

precisamente lesionar un bien jurídico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej. Agresión.
DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

previsto en la ley como delito.
DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto

previsto en la ley como delito.
DERECHO PENAL
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo
como consecuencia de un estado de ánimo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo con
relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo más o
menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como agravante
9. LA CULPABILIDAD
Evolución histórica
La comisión de una acción típica y antijurídica no basta para considerar que se

ha cometido delito. Es necesario que el autor haya obrado en forma culpable. El
fundamento de la culpabilidad está íntimamente ligado a las teorías que fundamentan la
pena.
En el derecho antiguo se concedió escasa importancia al elemento subjetivo del

delito y apreciaba solamente el daño producido prescindiendo de su causalidad
espiritual.
En el derecho germánico primitivo el resultado del hecho era decisivo, el objeto

de la pena era el daño producido y no la acción culpable, ignorándose la misma por
completo.
Sin embargo, en algunas remotas legislaciones se encontraban insospechadas

precursiones sobre la imputabilidad y culpabilidad con el código de Ammurabí, en el
libro de Manú, pero éstas constituyen raras excepciones, ya que en aquellos tiempos
prevaliera el desconocimiento del elemento psicológico del delito.
Fue indispensable el paso del tiempo de muchos siglos para que llegara a
formularse cada base fundamental del derecho penal, el principio de que sin
imputabilidad y responsabilidad no se concibe la imposición de una pena.
DERECHO PENAL
La influencia del Cristianismo y el resurgimiento del Derecho Romano abrieron

en el campo de la penalidad un nuevo período, el de la responsabilidad moral. Este
hecho se verificó en la Edad Media y la teoría del libre arbitrio se convirtió en el punto
central del DP, principio que aún hoy en día perdura “sin libre arbitrio no es posible
penalidad alguna”.
Por mucho tiempo dominó la doctrina que fundamentaba que la imputabilidad y

la responsabilidad penal en el libre arbitrio de las acciones humanas, pero la evolución
filosófica dio paso a nuevas doctrinas que contradecían a la doctrina del libre albedrío.
- Doctrina del libre arbitrio; alma de la escuela clásica.
- Doctrina determinista; fundamento científico de la escuela positiva.
Según loa Doctrina del Libre Arbitrio para que un individuo sea imputable y
responsable de sus actos deben concurrir las siguientes condiciones:
1. Que en el momento de la ejecución posea inteligencia y discernimiento.
2. Que goce de la libertad de su voluntad, es decir, la facultad de poder
escoger.
Sólo cuando concurran estas dos condiciones podrá declararse a un individuo
responsable y culpable, pues ha querido el delito y lo ha ejecutado libremente. Su
responsabilidad penal es consecuencia de su responsabilidad moral.
La Teoría Determinista, niega la existencia del libre arbitrio. Aducen que la

conducta humana está determinada por la personalidad física (temperamento) y por la
psíquica (carácter) y por el influjo del medio físico y social en el que el hombre vive.
Ésta se fundamenta en la responsabilidad social y no en la moral, cuya fórmula es: El
hombre es imputable y responsable por el hecho de vivir en sociedad. Si aquél comete
actos perjudiciales o peligrosos socialmente debe sufrir la reacción social que se
concreta en la pena que es una medida de defensa para los hechos criminales. Esta
teoría también se fundamenta en la responsabilidad legal aduciendo que su único
fundamento es la inacción de la ley penal bastando que el individuo cometa un hecho
penado por la ley para que sea sometido a una reacción social (sanción),
correspondiente a su grado de peligrosidad.
DERECHO PENAL
El peligrosismo vulnera principios básicos constitucionales y es contrario a un
Estado de Derecho. En apariencia responde a conceptos más humanitarios, como es la
reeducación del delincuente y no la imposición de penas, sino de medidas de seguridad;
sin olvidar que existen algunas medidas tan gravosas como las penas.
Bacigalupo entiende que será culpable el que pudendo, no se ha motivado por la

norma ni por la amenaza penal dirigida contra la violación y deja a un lado la prueba de
la libertad o del determinismo.
Zafaroni no admite que el fundamento de la culpabilidad sea la prevención

general. Para él la culpabilidad es responsabilidad que se dará si el sujeto pudo entender
lo antijurídico de la conducta y si pudo elegir libremente.
Ambas teorías son aceptables y en la práctica conducen a rápidas soluciones.
Culpabilidad en el causalismo
Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos
(acción, causalidad, resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no se
establece hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es ahí donde se examina si la
voluntad del autor está dirigida al resultado típico (delito doloso) o no ( en este caso, si aun
no queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la diligencia debida, habrá
imprudencia).
Culpabilidad en el finalismo
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el

tradicional coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad; difieren en cambio entre sí en el contenido que dan a esos elementos.”
El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la

causalidad entre comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el contenido de
la voluntad: si el autor quiso el resultado -y sólo entonces- habrá tipo doloso; si no fue ése
el caso, habrá a lo sumo -si se actuó negligentemente- un hecho imprudente.
DERECHO PENAL
Causas excluyentes de culpabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión,
no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado
o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del
hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental
transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes
de responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está
establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no admite gradación.
De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se puede responder y no antes a la
responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se pudiera demostrar que el menor de
esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga alterado
gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la
capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la

capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad por
excelencia.
I. LA MINORIA DE EDAD:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones

de seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Órgano
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso.
DERECHO PENAL
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se
tenga sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no
deber ser objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable

en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento
de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el
derecho penal diseñado para adultos.
Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años

como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero que
por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se le permite al
Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada al
delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de

atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del
tratamiento al menor transgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos
cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 años
no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente
de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a
21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra legislación legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en

vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al
derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los derechos humanos
del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha dejado en
suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona transgresora de
la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas sustitutivas de la pena
para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser tratado aquél menor
transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es
DERECHO PENAL
acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil
acorde a nuestra realidad.-
II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código

Penal, el que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o
de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho
o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental
transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y

considero que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones
mentales transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de
ceguera congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil
para ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de
manera indubitable.
III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.
Pues bien, están exentos de responsabilidad penal, como se dijo con

anterioridad, los enajenados y a los que se halla en situación de trastorno mental
transitorio, a no ser que este haya sido buscado de propósito para delinquir.-
Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho
no son tanto las calificaciones clínicas sino como se reflejó en el actuar.-
Es evidente que en ningún momento pueden trasladarse al campo del derecho las
polémicas y disquisiciones nosológicas que han tenido y tienen lugar en el ámbito
psiquiátrico, ya que ello, además de inútil y perjudicial para la administración de
justicia, es contraproducente para la psiquiatría, que tendría que adecuar su terminología
a una finalidad absolutamente distinta de la que le es propia. Por otra parte, debe tenerse
en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde que se iniciaron las primeras
DERECHO PENAL
clasificaciones de las enfermedades mentales, la actual nosología psiquiátrica no es
todavía un "corpus" teórico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada
concepto y entidad nosológica estén perfectamente delimitados y tengan una acepción
universalmente válida. Vincular al jurista a los términos psiquiátricos supondría tanto
como introducirle en un mundo confuso y extraño en el que, sin ir más lejos, conceptos
básicos como "psicosis" y "neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar
en el lenguaje coloquial e incluso al que permite su origen etimológico. En una palabra,
resulta evidente que al juez, al legislador, o al jurista no le interesa ni la nosología
psiquiátrica ni tan siquiera el diagnóstico en sí mismo, sino los efectos que sobre la
conducta humana tiene una determinada calificación clínica.-
Dicho esto, está claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo
psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el
artículo 23 del Código Penal, no pueden entenderse como si se tratara de entidades
nosológicas; y los mismos han venido a sustituir los términos de loco o demente, y de
imbécil o loco, que empleaban los códigos penales antiguos. De todos modos, su
redacción, que todavía perdura, no supuso un cambio sustancial respecto a la situación
anterior, puesto que se sigue manteniendo una fórmula exclusivamente biológica, en
tanto que solo tiene en cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir,
sin hacer referencia para nada al efecto psicológico que sobre la conducta tiene dicha
anormalidad, téngase presente que hoy es utilizado el calificativo de “discapacidad”
existente en la persona que encuadra su conducta en la terminología antes referida y más
modernamente se habla de personas que tienen capacidad diferente a la nuestra.-
Si bien, el actual Código Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo

biológico puro, a la hora de su aplicación la doctrina y la jurisprudencia completan la
fórmula legal con una serie de referencias psicológicas, ya que en la actualidad se
considera preferible la aplicación de un modelo mixto, en el que, tras delimitar las bases
biológicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus consecuencias psicológicas;
así, el Código Penal alemán, considera que, obra sin culpabilidad el que, al cometer el
delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a
causa de una perturbación de la conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave
degeneración mental. En este caso la eximente se constituye por la presencia de una
base biológica (perturbación mental patológica, profunda perturbación de la conciencia,
DERECHO PENAL
debilidad mental o cualquier otra grave degeneración mental), y la adición de un efecto
psicológico determinado (la incapacidad de comprender la ilicitud del hecho o de actuar
conforme a esa comprensión)
IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:
El efecto psicológico que, según la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la

enajenación y el trastorno mental transitorio para eximir totalmente de responsabilidad
penal, equivale a la perturbación plena de las facultades psíquicas, que impide al sujeto
conocer la ilicitud de su comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho
conocimiento. Si la perturbación no es plena, sino parcial, podrá venir en consideración
una eximente incompleta que lo regula el código penal en el artículo 26, donde la trata
como una circunstancia atenuante, Inferioridad síquica, al decir, que son circunstancias
atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
El efecto psicológico tiene, por consiguiente, una doble limitación: ha de tratarse de una
perturbación de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbación debe referirse
a la comprensión de la ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta de
acuerdo con dicha comprensión.
A la luz de los actuales conocimientos psicológicos y psiquiátricos, lo primero

que parece sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en cuenta
los trastornos de la inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia
gama psicopatología a dos sectores del psiquismo que si bien son importantes, no son ni
los únicos en los que se refleja una anomalía o enfermedad mental, ni tampoco los
únicos capaces de provocar efectos sobre la conducta humana. En este sentido ya se vio
cómo las alteraciones con carácter de psicopatologías de la percepción pueden, al
modificar la captación de la realidad, poner en marcha conductas voluntarias e
inteligentes y, además, enajenadas. Lo mismo puede suceder con las alteraciones de la
memoria, de la afectividad, del pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no
son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también en
las facultades intelectuales o volitivas.
DERECHO PENAL
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la
motivación. La motivación, auténtico motor del ser humano y sin la cual difícilmente el
hombre se movilizaría, provoca con sus manifestaciones de psicopatologías como
conductas que si bien son inteligentes y voluntarias (como el comer, dormir o copular
para el hombre normal), no por ello son evitables por el propio sujeto. Sin embargo, no
son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también
las facultades intelectuales o volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo
o intelectual dejará de fundamentar una exención de responsabilidad penal por
enajenación o trastorno mental transitorio.-
La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad,

característicos de las llamadas psicopatías, no pueden servir de base directamente a la
apreciación de la eximente de enajenación o trastorno mental transitorio, ni siquiera en
su vertiente de eximente incompleta. Se dice en la doctrina que las psicopatías se
reputan dolencias endógenas, pues se trata de anormalidades que acompañan al agente
desde la cuna (la anormalidad es de siempre y para siempre), están insitas en él,
influyen en su carácter, en su temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en
la parte emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las padecen
y a quienes conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen un defecto
permanente sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el efecto o alteración no es
profundo, quedando en un segundo término; afirma la doctrina que, en la mayoría de los
casos, se trata de individuos totalmente imputables, que a veces, la psicología puede
determinar la disminución de la capacidad de raciocinio o de volición del sujeto y que,
en casos todavía más raros, merced a su asociación con otra enfermedad mental de
mayor rango, o gracias a degenerar en otras dolencias psíquicas de la que era leve
manifestación de prólogo, se halla en situación de absoluta inimputabilidad, aunque
naturalmente, no por la psicopatía en sí, sino porque la personalidad levemente anormal
del psicópata ha sido superada por otra enfermedad superpuesta a la que se tenía
predisposición y que reviste mucha mayor trascendencia y gravedad.-
Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatías, como

simples anomalías de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de atenuar la
responsabilidad criminal, si se trata de psicopatías graves que afecten parcialmente a la
imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad del agente; si se trata de psicopatías
DERECHO PENAL
leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el psicópata se enfrenta al derecho
como sujeto raro y extravagante, pero plenamente imputable.-
Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el

fundamento sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que incluye como
presupuesto la imputabilidad o capacidad de culpabilidad que, a su vez, acoge la
enajenación y el trastorno mental transitorio como causas de exclusión de la
responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa en
aquellos supuestos de la psicología clásica, en gran medida ya precitados, que
consideraban al hombre con capacidad de elegir entre un abanico de haceres posibles y,
por lo tanto, de poder actuar de un modo distinto a como realmente actuó; es decir, se
fundamenta en la libertad del ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se
decide por cometer un delito, sabiendo que lo es y pudiendo abstenerse de cometerlo,
será culpable de este delito; de aquí se deriva que solo el conocimiento del carácter
delictivo del hecho y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de
culpabilidad. La imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se
convierte así en el presupuesto de la declaración de culpabilidad, de tal forma que solo
el que conozca el carácter ilícito del hecho cometido y pueda actuar de acuerdo con
dicho conocimiento puede ser declarado culpable y, en consecuencia, castigado con una
pena.-
Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la

culpabilidad radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a
como realmente lo hizo, máxime si tenemos en cuenta que las conductas humanas son,
la mayoría de las veces, más producto de motivaciones absolutamente determinantes
que de decisiones "libremente" tomadas.-
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda

optar entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno determinado,
que es, precisamente, aquel que prohíbe la norma penal. Ahora bien, para que el
individuo se vea, de algún modo, motivado para no realizar el comportamiento
prohibido por la norma penal, tiene que darse una relación previa, entre esta y el
individuo en cuestión, en virtud de la cual el mandato establecido por la norma penal se
eleva al seno de la conciencia del individuo y se convierte en motivo determinante de su
DERECHO PENAL
conducta. Solo cuando se establece esa relación previa entre la norma penal y el
individuo que la infringe con su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad,
porque solo entonces sabe el individuo que tiene que abstenerse de realizar una
conducta determinada: La que prohíbe la norma penal. Esto nos lleva a ubicar la
culpabilidad, inmersa en el proceso de socialización que el individuo inicia con la
educación en el ámbito familiar y se continúa durante toda la vida, con la introyección
de las exigencias sociales y como una atribución del hecho a su autor, que permite
hacerle responder por él.
Desde los conocimientos psicológicos, psiquiátricos y sociológicos actuales,

resulta evidente que la conducta humana, normal o patológica, individual o grupal, solo
es inteligible cuando se analiza dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho
contexto es el fondo que sirve de contraste para captar y clarificar esas acciones
concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser entendido en sí
mismo, sino enmarcado dentro de una historia de valores referidos a una estructura
sociocultural determinada; solo así adquiere sentido. No creemos que sea necesario
insistir: una conducta será culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre todo,
del modelo cultural donde se realiza.
Y esto es así porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto

sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de valores, las metas deseables y
los medios cómo conseguirlas y, para integrarse en él, interioriza las normas hasta
hacerlas propias, incluidas, lógicamente, las penales. Hablaremos de culpabilidad ante la
violación de las normas penales en la medida en que el individuo haya llegado a
internalizar, por medio de este proceso socializador, el contenido material de dichas
normas; por el contrario, cuando esa internalización no haya tenido lugar o haya surgido
cualquier defecto o alteración del proceso de socialización, podrá excluirse la
culpabilidad y con ella el castigo, aunque se hayan violado esas normas o pautas de
comportamiento.
Para la psiquiatría y la psicología actuales, tan importantes son las facultades

psíquicas individuales como los procesos de socialización que condicionan el actuar
humano. En consecuencia, cualquier alteración o defecto en estos procesos deben
ser tenidos muy en cuenta a la hora de la formulación de un juicio de valor sobre
DERECHO PENAL
una actuación determinante, cualquiera que sea la naturaleza que se atribuya a
dicho juicio.
De todo lo expuesto en el presente epígrafe acerca de la determinación del efecto

psicológico de la enajenación y del trastorno mental transitorio, se deduce que no hay
por qué limitar el efecto psicológico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de
la voluntad; al contrario, tanto los trastornos de otros sectores del psiquismo como
cualquier factor, incluso biográfico, que incida en los procesos de socialización deben y
pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente juicio acerca de la
imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas
penales, bien como causa de exclusión de su capacidad de culpabilidad, bien como
circunstancia modificativa de la misma.
Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.
En relación con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que
en ningún manual o texto académico usual se utiliza este término como un concepto
psiquiátrico definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquiátrico técnico o
profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatría en su interpretación. Hay, pues,
una absoluta falta de correspondencia entre la terminología penal y la psiquiátrica, en
este punto.
Desde un punto de vista etimológico, tampoco se llega a mejores resultados por

cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es dueño de sí mismo o aquel cuyos
actos resultan extraños o ajenos a su personalidad.
Realmente es difícil, por no decir imposible, reconducir a este término toda la

amplia gama de trastornos y enfermedades psíquicas que pueden influir en la
imputabilidad penal de un individuo. Algunos psiquíatras forenses se han esforzado por
encontrar un paralelismo entre los conceptos de enajenado y de enfermedad mental, sin
reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con finalidades distintas y en función de
necesidades prácticas diversas también. Así, por ejemplo, nadie dudaría en considerar, a
efectos penales, como enajenado a un oligofrénico profundo, sin que por ello tenga que
ser considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental propiamente dicho.
DERECHO PENAL
Una vez más hay que repetir que, desde el punto de vista jurídico penal, lo importante
no es una determinada calificación clínica, sino su reflejo en el actuar humano.
Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la
regulación penal en cuanto a que no utilice ese término "enajenado", el cual sí lo
encontramos en otras legislaciones, pues el mismo es considerado como un término
ambiguo, que sería en todo caso un problema a la hora de definir la primera y principal
causa de inimputabilidad.-
Por lo que, él considerarla se estaría dejando en la más absoluta libertad al juez

para poder calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones psicopáticas y
defectos o alteraciones del proceso de socialización, relevantes en orden a la
determinación de la imputabilidad de un individuo, y se libera, al mismo tiempo, al
psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su terminología científica a la
terminología legal.
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatías

en el concepto de enajenado, por la falta de incidencia de la psicopatía en las facultades
intelectivas y volitivas.
Algo parecido al término "enajenado" que no tiene contemplado el Código Penal

sucede con el término "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos
términos son concebidos como dos estados psicológicamente idénticos, que se
distinguen por el carácter permanente del primero y fugaz del segundo. El trastorno
mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psíquico sobre el
agente, como una situación idéntica a la enajenación mental; el sujeto que sufre dicho
trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por poco tiempo.-
El origen esencial de dicha situación se considera que es una reacción del sujeto
a una causa externa. En este sentido, la interpretación que se hace del trastorno mental
transitorio coincide con síndromes tan dispares como las llamadas reacciones exógenas
de Bonhoeff y las reacciones vivénciales anormales.-
DERECHO PENAL
De acuerdo con esta interpretación, pueden incluirse en esta eximente las
reacciones psicógenas como la depresión reactiva, la reacción explosiva y la reacción en
cortocircuito, la reacción histérica, la reacción paranoica, etc., siempre que tengan
intensidad suficiente como para producir una grave perturbación del psiquismo. En este
grupo también podrán incluirse las auténticas neurosis, aunque estas, por su carácter
duradero y de desarrollo, más bien pudieran subsumirse en el concepto de enajenado.
Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una

base patológica o fondo patológico en el individuo para poder apreciar la eximente de
trastorno mental transitorio. Según esta teoría, la reacción psicógena solo tendrá efecto
eximente cuando esté condicionada por una base morbosa constituida, por ejemplo, por
una enfermedad somática, una neurosis, etc. Tal exigencia parece en cierta medida
justificada por cuanto el trastorno mental transitorio es, muchas veces, una reacción
anómala vivencial, condicionada por una personalidad patológicamente alterada. Pero
no se puede generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base patológica, pues
ello supondría tanto como denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o
emocionales que, en ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicológico idéntico al de un
trastorno mental transitorio, sin que para ello sea precisa la presencia de base patológica
alguna.-
A esta opinión no se opone el hecho de que el Código Penal, de modo general,

considere como simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u
obcecación, al decir la norma en su artículo 26, son circunstancias atenuantes: Estado
emotivo: Obrar el delincuente por estímulos tan poderosos que, naturalmente, hayan
producido arrebato u obcecación. Porque aquí lo que se plantea es un problema de
gradación y en la medida en que el arrebato u obcecación alcance el grado de un
trastorno mental transitorio, deberá estimarse esta eximente, del mismo modo que el
miedo y la fuerza, cuando alcanzan el grado de insuperable o de irresistible, son
considerados también por el código penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de
inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de
un daño igual o mayor, cierto o inminente, según las circunstancias).-
No es, por consiguiente, un problema de fondo patológico lo que aquí se ventila,

sino uno de intensidad de la reacción. Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros
DERECHO PENAL
estados de intoxicación, que también pueden producir un trastorno mental transitorio,
siempre que alcancen el grado y la intensidad necesarios, sin que tenga, por ello, que ser
el individuo un bebedor habitual o un alcoholómano. La posición que muestra la
jurisprudencia al excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales y la
embriaguez, se debe más a una prevención defensista frente a estas situaciones que a
una conclusión psicopatológicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad y
prevención general).-
Las consecuencias jurídicas y su crítica desde el punto de vista psiquiátrico.
Dentro de las eximentes en el Código Penal se encuentra en el artículo 23 que no

es imputable: Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de
acuerdo con esa comprensión. Son circunstancias que modifican la responsabilidad
penal, y se tienen como circunstancia atenuante, conforme el artículo 26, la Inferioridad
síquica: Las condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
Ahora bien, qué sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona
responsable de un hecho delictivo, es lógico que el Juez debe decretar su internamiento
en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de aquellas clases del cual no
podrá salir, sin previa autorización del mismo Juez.-
Como se ve, se trata de una medida que el Código Procesal impone con carácter
preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en situación
de trastorno mental transitorio). En principio, esta medida tiene que ser acordada
obligatoriamente por el Tribunal. Este carácter obligatorio de la medida de
internamiento dificulta una mínima eficacia terapéutica, reduciendo y matizando
negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquiátrico.-
Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por

algún psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la esclavitud.
DERECHO PENAL
También las corrientes psiquiátricas actuales, máxime la antisiquiatría, han hecho del
internamiento del enfermo mental el blanco favorito de sus críticas más demoledoras.-
Si la finalidad de la medida es la curación del enfermo mental, su imposición,

cuando no sea necesaria para la curación o sea incluso inútil, significa pura y
simplemente represión y convierte a la medida de internamiento obligatorio en una
especie de prisión por tiempo indeterminado, que puede ser perpetua.-
Piénsese, por ejemplo, en los oligofrénicos que no pueden ser curados, me

pregunto, que sentido tiene aquí el internamiento. Por otra parte, en la mayoría de los
casos, desde el punto de vista terapéutico, es suficiente incluso con un tratamiento
ambulatorio, siendo el internamiento contraproducente y contrario a los más
elementales principios de la moderna terapéutica psiquiátrica.-
Más insostenible era aún, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de
duración del internamiento, sin que en su decisión tuviera que requerir dictámenes
médicos o basarse en ellos, lo que, teóricamente, podía llevar a la posibilidad de que el
internamiento se prolongara, aunque desde el punto de vista clínico el sujeto estuviera
curado. Posibilidad que se convertía en hecho con harta frecuencia.-
En el fondo de este planteamiento latía la idea de que el enfermo mental es

siempre un ser peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad, tanto
más cuando ha cometido un delito. Parece, pues, que los conceptos de enfermedad
mental y peligrosidad están, en la práctica jurídica, más unidos de lo que un análisis
precipitado y puramente teórico del tema pueda dar a entender. El internamiento
obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se convierte así en un
sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se
mitifica la peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia cualitativa y
cuantitativa, haciendo de ella el pretexto para imponer medidas esencialmente
represivas y no curativas, por más que los actuales conocimientos psiquiátricos
demuestren que la peligrosidad permanente de algunos enfermos mentales es muy
reducida y muy pocos, en efecto, son los casos de internamiento obligatorio justificado
por la peligrosidad del enfermo.-
DERECHO PENAL
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo
mental no sea indicado en algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al
individuo o a la sociedad de ciertos problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos
preguntarnos no es si la reclusión protege o no protege a la comunidad de los pacientes
mentales peligrosos", sino más bien "cuál es el peligro contra el que la protege y por
qué medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el mismo autor "que ciertas
personas son recluidas en hospitales psiquiátricos no porque sean peligrosas, ni porque
estén mentalmente enfermas, sino porque son los chivos emisarios de la sociedad, cuya
persecución es justificada por la propaganda y la retórica psiquiátrica".
10. EL TIPO CULPOSO
Concepto
El tipo culposo prohíbe una conducta que es tan final como cualquier otra, cabe
precisar que, dada su forma de deslindar la conducta prohibida, el más importante
elemento que debemos tener en cuenta en esta forma de tipicidad es: la violación de un
deber de cuidado.
El concepto general de culpa puede construirse a partir de los tipos culposos que
hay en la parte especial. Hay códigos que crean un "delito de culpa" (que se suele llamar
crimen culpae) o bien, que admiten que cualquier tipo puede tener la forma culposa.
Si bien se ha dicho que la imprudencia es un exceso en el actuar y la negligencia

es una falta en el actuar, lo cierto es que en uno y otro caso —que en e! fondo no
pueden distinguirse bien— hay un deber de cuidado violado, que es lo importante, como
se deduce del mismo tipo cuando, en general, se refiere a los "deberes a su cargo".
Los tipos culposos como tipos abiertos. Hemos visto que son tipos abiertos los
que deben ser completados (cerrados) por el Juez, acudiendo a una disposición o norma
de carácter general que se encuentra fuera del tipo. El tipo abierto, por sí mismo, resulta
DERECHO PENAL
insuficiente para individualizar la conducta prohibida. Esto es lo que sucede siempre
con los tipos culposos: no es posible individualizar la conducta prohibida si no se acude
a otra norma que nos indique cuál es el "cuidado a su cargo" que tenía el sujeto activo.
Estructura del tipo culposo
Culpa y finalidad. El derecho penal individualiza conductas que prohíbe con relevancia
penal, mediante los tipos. Los tipos, legales siempre individualizan conductas y es
imposible que individualicen otras cosas, porque es inconcebible que el derecho prohíba
algo distinto que conductas humanas. Por consecuencia, el tipo culposo, al igual que el
doloso, no hace distinto en individualizar una conducta. Si la conducta no se concibe sin
voluntad, y la voluntad no se concibe sin finalidad, la conducta que individualiza el tipo
culposo tendrá una finalidad, al igual que la que individualiza el tipo doloso. Todo este
planteo parece una simpleza y, en realidad lo es. Puede reducirse a lo siguiente: los tipos
(dolosos y culposos) contienen prohibiciones de conductas. No obstante, debemos hacer
el planteo porque demasiado frecuentemente se ha confundido lo que se prohíbe (la
conducta) con la forma en que se la prohíbe.
El tipo culposo no individualiza la conducta por la finalidad sino porque en la forma

en que se obtiene esa finalidad se viola un deber de cuidado. La circunstancia de que el
tipo no individualice la conducta culposa por la finalidad en sí misma, no significa que
la conducta no tenga finalidad lo que parecen haber entendido muchos autores.
El tipo es una figura que crea el legislador, una imagen que da a muy grandes trazos
y al solo efecto de permitir la individualización de algunas conductas.
El tipo objetivo
El aspecto objetivo del tipo culposo
La función del resultado en los tipos culposos. Todos los planteamientos que se han
hecho de la teoría de la culpa a partir del resultado, han sido completamente erróneos,
precisamente por sobre valorar la función del mismo, que en el tipo culposo no tiene
DERECHO PENAL
otra que delimitar los alcances de la prohibición. El resultado es un delimitador de la
tipicidad objetiva culposa, que algunos han llamado "componente de azar" (Exner).
Cuando un sujeto circula por una carretera a exceso de velocidad, realiza

exactamente la misma conducta violatoria del deber de cuidado que cuando circula por
la misma carretera y a igual velocidad, pero con la diferencia de que causa una lesión o
una muerte.
Sin embargo, en el primer caso la conducta será atípica y en el segundo será típica.
La realidad es que el resultado es, efectivamente, un "componente de azar", que
responde a la propia función garantizadora —función política— que debe cumplir e!
tipo en un sistema de tipos legales. El resultado no puede considerarse fuera del tipo
objetivo culposo, ni puede pretenderse que es una "condición objetiva de punibilidad",
sino que es una limitación a la tipicidad objetiva, pero que se halla dentro del tipo
objetivo. Si se considerase al resultado fuera del tipo, los elementos de! tipo objetivo
culposo quedarían muy reducidos, y el tipo culposo quedaría casi reducido a un
conjunto de elementos normativos y subjetivos, lo que afectaría seriamente a la
seguridad jurídica. El resultado integra el tipo porque así lo exige la función
garantizadora que cumple el tipo y la ley penal en general, por no decir que todo el
derecho. "Cuando se afirma que el resultado tiene una función limitadora y se procura
excluirlo del tipo, se incurre en un error resultante del desconocimiento de la función
del tipo, vale decir de su misión de definir y caracterizar con la mayor precisión posible
el delito, a fin de impedir el imperio de la discrecionalidad en el derecho penal" (Luiz
Luisi).
La causalidad en el tipo culposo. La causalidad en el tipo culposo participa de las

mismas penurias que el resultado pero, por lo demás, sigue siendo un concepto físico al
igual que en el tipo doloso. El relevamiento de la causalidad por el tipo culposo no es
útil para asentar la tipicidad objetiva, sino sólo para delimitarla, puesto que tal causal es
la conducta del que viola el deber de cuidado como la del que lo observa.
La violación del deber de cuidado. Habiendo fracasado todas las tentativas de

valerse de la causalidad para individualizar la conducta culposa, pasó a desempeñar un
primerísimo papel la violación del deber de cuidado. Se trata de un componente
DERECHO PENAL
normativo del tipo objetivo culposo que es hoy ampliamente reconocido como
prioritario y decisivo por casi toda la doctrina.
Resulta claro que el deber de cuidado debe ser violado por una conducta, porque es
inadmisible que haya procesos causales que violen deberes de cuidado.
Por otra parte, son incontables las conductas en que se puede violar, un deber de
cuidado, determinando la afectación de un bien jurídico ajeno y que no se hallan
reglamentadas ni podrían estarlo. Aquí las remisiones a las pautas sociales son
absolutamente ineludibles.
Que la ley remita a pautas sociales de cuidado no significa en modo alguno que lo
haga a una fórmula general como la del "hombre normal", el "reasonable man" de los
anglosajones o cualquier otra similar que, en último análisis, son el "buen padre de
familia" de los civilistas. Estas fórmulas generales no sirven de nada porque el deber de
cuidado debe determinarse conforme a la situación jurídica y social de cada hombre. No
es parejo el deber de cuidado que tiene a su cargo el conductor de un vehículo
individual y el de uno de transporte colectivo, o el del peatón y el conductor, por mucho
que todos participen del tránsito y que tengan deberes de cuidado a su cargo.
La violación del deber de cuidado plantea algunos problemas particulares, siendo

uno de los más delicados el que surge cuando el propio titular del bien jurídico afectado
ha violado el deber de cuidado, o bien, cuando el autor causa el resultado porque otro ha
sido el que ha violado el deber de cuidado. Se hace obvio que porque otro haya
violado el deber de cuidado no corresponde descartar la tipicidad culposa de los otros
participantes que también causen el resultado, sino que queda por determinar si también
ellos violaron el deber de cuidado. Así, por el mero hecho de que un peatón cruce la
calzada por la zona prohibida no se puede descartar la tipicidad culposa del conductor
Que lo arrolla; porque una enfermera haya entregado instrumental sin esterilizar, no se
puede descartar la tipicidad culposa del médico que lo usa; porque el armero haya
entregado un arma sin seguro no se puede descartar la tipicidad culposa del que la porta;
porque el constructor haya colocado materiales de inferior calidad no se puede descartar
la tipicidad culposa de la conducta del ingeniero que proyectó la obra. ¿Cuál será el
criterio para resolver si hay o no tipicidad culposa en las conductas del conductor, del
DERECHO PENAL
médico, del portador del arma o del ingeniero? ¿Cómo se determina si hubo de su parte
violación del deber de cuidado?
Estos problemas se solucionan en la ciencia penal contemporánea acudiendo al

"principio de la confianza", según el cual resulta conforme al deber de cuidado la
conducta del que en cualquier actividad compartida mantiene la confianza en que el otro
se comportará conforme al deber de cuidado mientras no tensa razón suficiente para
dudar o creer lo contrario.
Así, el conductor que ve que un peatón está cruzando por zona prohibida tiene
motivo suficiente para creer que está violando y seguirá violando el deber de cuidado,
del mismo modo que el que ve un grupo de niños jugando fútbol en la calzada. En tales
casos violará el deber de cuidado si no disminuye o detiene la marcha, según las
circunstancias. El médico habrá violado el deber de cuidado si la falta de esterilización
del instrumental era de tal naturaleza que debía percibirla al emplearlo, pero en caso
contrario, no tendría motivos para suponer que la enfermera había violado e! deber de
cuidado. Con igual criterio hay que resolver los casos del portador del arma y del
ingeniero.
Relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la producción

del resultado. Quien conduciendo un vehículo causa la muerte o lesiones a alguien,
comprobándose que había violado un deber de cuidado en razón de que conducía con la
licencia vencida y, por ende, no sé sabia sometido a los exámenes médicos
correspondientes a la renovación, no sabiendo si se encontraba en correctas condiciones
físicas para conducir no realiza por ello un conducta culposa de homicidio o de lesiones,
puesto que queda la posibilidad de que el de que el sujeto se haya encontrado en
perfectas condiciones físicas y que aún habiendo renovado la licencia y realizado los
exámenes, el resultado se hubiese producido de la misma forma.
Quien conduce por una carretera a excesiva velocidad, viola un deber de cuidado,
pero no habrá homicidio culposo si arrolla al suicida que diez metros antes se arroja al
paso del vehículo desde la copa de un árbol frondoso vecino a la carretera, porque aún
en el caso en que no hubiese excedido la velocidad prudente tampoco hubiese podido
frenar ni esquivar al sujeto.
DERECHO PENAL
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del deber de
cuidado y cause el resultado, sino que, además, debe mediar una relación de
determinación entre la violación del deber de cuidado y la causación del resultado, es
decir que la violación del deber de cuidado debe ser determinante del resultado. La
relación de determinación no es, en modo alguno, una relación de causalidad.
Causalidad hay cuando la conducta de conducir un vehículo causa a alguien la muerte,
haya o no violación del deber de cuidado. Lo que aquí se requiere es que en una
conducta que haya causado el resultado y que sea violatoria de un deber de cuidado, el
resultado venga determinado por la violación del deber de cuidado.
Para establecer esta relación de determinación entre la violación del deber del
cuidado y la producción del resultado, debe acudirse a una hipótesis mental: debemos
imaginar la conducta cuidadosa en el caso concreto, y si el resultado no hubiese
sobrevenido, habrá una relación de determinación entre !a violación del deber de
cuidado y el resultado; por el contrario, si aún en el caso en que la conducta hubiese
sido cuidadosa, el resultado se hubiese producido, no existirá relación de determinación
entre la violación del cuidado debido y el resultado.
El tipo subjetivo.
Su naturaleza. En el tipo culposo hay requerimientos objetivos y subjetivos, pero la

estructuración misma del tipo es distinta de la del tipo doloso, por lo que no deben ser
considerados de la misma forma que en aquél, como componiendo dos partes del tipo,
en que debe analizarse la objetiva primero y la subjetiva luego en cada caso concreto.
Aquí por el contrario, hablamos de tipo objetivo y subjetivo culposo, por razones de
conveniencia de ordenamiento expositivo, pero lo cierto es que para determinar la
presencia de aspectos que hacen al tipo objetivo concretamente, la violación del deber
de cuidado es ineludible referirse a aspectos que pertenecen al tipo subjetivo, como la
finalidad que ya hemos visto y la posibilidad de previsión del resultado.
DERECHO PENAL
Por otra parte, en el aspecto cognoscitivo del tipo subjetivo culposo hay un
conocimiento potencial, es decir, una posibilidad de conocimiento, no requiriéndose un
conocimiento efectivo, como sucede en el caso del dolo.
Estas características hacen que algunos autores prefieran no hablar de un tipo

culposo subjetivo doloso. Por nuestra parte creemos que es posible y conveniente
hacerlo, a efectos de ubicar bajo un rubro común todos los requerimientos subjetivos de
la culpa, siempre que tengamos debidamente en cuenta la advertencia que hemos
formulado y nos atengamos a ella.
Componentes Subjetivos: El tipo subjetivo culposo se integra en un aspecto conativo y

un aspecto intelectual o cognoscitivo. El aspecto conativo es la voluntad de realizar la
conducta final de que se trate con los medios elegidos, cuya función dentro de la
estructura típica culposa ya hemos visto.
El aspecto cognoscitivo o intelectual de la culpa es la posibilidad de conocer el peligro

que la conducta crea para los bienes jurídicos ajenos y de prever la posibilidad del
resultado conforme a este cono cimiento. Este aspecto se denomina previsibilidad.
Hay atipicidad culposa cuando el resultado no era previsible para el autor, sea
que no lo fuese porque se hallaba más allá de la capacidad de previsión (ignorancia
invencible) o porque el sujeto sé el resultado para el albañil, que no puede prever que el
ladrillo que coloca se aflojará pasados veinte años y caerá hundiendo el cráneo de un
paseante. En lugar, hay un error invencible de tipo, que también elimina la
previsibilidad, cuando alguien conduce por un camino sinuoso atendiendo todas las
indicaciones pero causa un accidente porque circula en dirección prohibida, debido a
que alguien había cambiado las originales indicaciones de los carteles. Se encuentra en
error invencible de tipo quien descarga bultos de un camión, que cree que contienen
lana porque así están rotulados, y uno de ellos resulta conteniendo un explosivo que al
arrojarlo del vehículo estalla, causando lesiones. A la ignorancia invencible que elimina
la previsibilidad del resultado típico, suele llamársela caso fortuito.
La previsibilidad condiciona el deber de cuidado: quien no puede prever no tiene

DERECHO PENAL
a su cargo el deber de cuidado y no puede violarlo. Quien no puede prever que a!
encender la luz pondrá en funcionamiento un mecanismo diabólico injertado en el
interruptor para matar á alguien, no ha violado ningún deber de cuidado, pero el que al
abrir la puerta de un recinto percibe un fuerte olor a gas y pese a ello opera el
interruptor, viola un deber de cuidado, porque le era previsible que podía causar una
explosión.
La previsibilidad debe establecerse conforme a la capacidad de previsión de cada

individuo, sin que para ello pueda acudirse a ningún "término medio" o "criterio de
normalidad".
Responsabilidad por el resultado versari re illicita
La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez, causa),
como principio o fundamento de la imputación (responsabilidad), ya lo observamos, es
insuficiente y hasta inconstitucional. Es penar a una persona por el resultado, sin que ese
resultado le sea imputable, cuando menos, al sujeto a título de culpa. Responde a una
institución del derecho penal primitivo (versari in re ilícita). "...Según el principio del
versari in re ilícita, "es conceptuado autor el que, haciendo algo no permitido, por puro
accidente causa un resultado antijurídico, (Kollman)...Según esta opinión, el que bebe
alcohol (en forma voluntaria y no por error o accidente) en forma que se produce una
perturbación profunda de la actividad consciente- asimilable a la enajenación mental- y en
ese estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor de un homicidio o de unas
lesiones dolosas, porque el estado de inimputabilidad no se le computa, en razón de que lo
quiso, y, como conforme al principio versari in re ilícita "el que quiso la causa quiso el
efecto", no queda otra alternativa que sancionarle de ese modo...Se ha dicho que la
conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto", pero es libre "en su causa", por
lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la voluntad del sujeto presente en
el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."
La preterintencionalidad
DERECHO PENAL
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda
responsabilidad penal descanse en una relación de dolo o culpa entre el agente y el
resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento de la
responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de

culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los que la intención del sujeto de
producir cierto resultado delictivo es superado por el resultado efectivamente ocasionado,
por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la causación de la muerte a causa
de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hipótesis en realidad no violentan el principio de

culpabilidad, sino que ambos son hipótesis de una consecuencia especial del hecho; en
todo caso, se requiere en cuanto al resultado que el mismo sea, cuando menos, imputable a
título de culpa.
En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no

existieran, sería menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se
mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el homicidio preterintencional (o el
abandono de incapaces con resultado muerte), o se mezclan dos figuras culposas, como la
penalización de la culpa del desastre y de la muerte.
11. FASES DE LA REALIZACIÓN DEL DELITO
La iter crimines
En Derecho Penal se conoce como Iter Criminis a la vida del delito desde que
nace en la mente de su autor hasta la consumación, esta constituido por una serie de
etapas desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que el criminal logra
conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas puede tener o no repercusiones jurídico
penales y se dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.
DERECHO PENAL
Fase Interna: Esta conformada por las llamadas “voliciones criminales” que no son
mas que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que mientras no se
manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya que
la mera resolución de delinquir no constituye nunca un delito. Este estadio del inter
criminis se basa en el principio de “el pensamiento no delinque”.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento principia a
atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de una resolución
criminal manifiesta nuestro Código Penal reconoce expresamente dos formas e
resolución criminal una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando el que ha
resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a ejecutarlo; y la colectiva, la
conspiración art. 17 CP cuando dos o más personas se conciertan para cometer un
delito.
La consumación
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación

realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos que lo
integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurídico objeto de protección penal y
se sancionará dé acuerdo con el art. 62 del C.P:
La tentativa
Ha tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por

actos externos, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la voluntad del
agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito, esta finalidad se
identifica plenamente con la “intencionalidad” de tal manera que sólo cabe en los
delitos dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de volunta intencional,
los actos encaminados a la ejecución del delito deben ser idóneos y dirigidos a la
perpetración del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.
La tentativa imposible
DERECHO PENAL
Si la tentativa se efectúa con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto

de tal naturaleza que la consumación del hecho resulta absolutamente imposible, el
autor solamente quedará sujeto a medidas de seguridad. En este caso no obstante la
voluntad del sujeto activo, el delito no puede llegar a consumarse nunca, porque las
medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con azúcar) o porque el objeto
sobre que recae la acción hace imposible la consumación del hecho (pretender matar a
un muerto), en este caso la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el
sujeto activo y ordena las medidas de seguridad correspondientes.
El desistimiento
Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de

realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción por los
actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos sí mismos. No hay que confundirlo con
el desistimiento procesal, aquí se trata de que el sujeto activo a pesar de que puede
consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste voluntariamente de consumarlo,
entonces su conducta es impune a menos que de los actos realizados se desprenda la
comisión de otro delito el cual deba sancionarse.
12. LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN
El autor
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a la
realización del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboración para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio de
causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los cooperadores según la
intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su contribución al hecho.
DERECHO PENAL
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible, entre
autoría como forma de participación principal y complicidad e inducción como formas
de participación secundaria.
Teorías de la participación:
Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien comete por si
mismo la acción típica, mientras que la sola contribución a la caución del resultado
mediante acciones no típicas no puede fundamentar autoría alguna (prestar el arma para
el homicidio), desde el punto de vista de esta teoría la inducción y la complicidad son
categorías que amplían la punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con
este criterio solo podría sancionarse al que por sí mismo mata lesiona o roba. Para esta
teoría lo importante es establecer si el sujeto realizó o no la acción típica para así
considerarlo como autor.
Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor todo aquel que ha
contribuido a causar el resultado típico, sin necesidad de que su contribución al hecho
consista en una acción típica, desde este punto de vista, también el inductor y el
cómplice son en sí mismo autores, toda vez que el sujeto que prestó el ama homicida,
contribuyó con el resultado típico, aunque no realizara en forma directa la acción
homicida, para esta teoría no interesa el grado de contribución que un sujeto tuvo en la
comisión de un delito, basta con su intención delictiva y su contribución aún mínima en
el hecho para ser considerado autor.
Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el delito
puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el hecho o bien como
cómplice en el caso de que se coopere en la realización de un delito, en tanto que la
inducción se constituye en una forma de participación secundaria por la cual un sujeto
provoca o crea en otra la resolución de cometer un delito, entonces autor es quien como
figura central del suceso, tiene el dominio del hecho conductor conforme a un plan y de
esta manera está en condiciones de frenar o no, según su voluntad, la realización del
tipo.
La autoría mediata
DERECHO PENAL
Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a

través del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o

más personas, toda vez que será indispensable la participación de dos o más personas,
toda vez que será indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado
autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor mediato para la realización del
delito (instrumento). La participación del autor mediato y el instrumento es
indispensable para esta forma de autoría, solo que en esta forma de autoría no puede
haber acuerdo común entre determinado e instrumento.
La autoría mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la

causalidad: tanto la acción del autor inmediato como el autor mediato deben esta en
relación de causalidad con la realización de hecho típico. La diferencia entre ambas
formas de autoría ésta en el modo como el autor mediato contribuye al resultado. Lo
hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la acción típica de una tercera
persona.
Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autoría inmediata

identifica al sujeto que realiza la acción con su propia mano, la autoría mediata requiere
la presencia de dos o más personas, una quien tiene el dominio del hecho a través del
dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada como instrumento Es
indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en común en
cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el instrumento dejara
de ser tal para convertirse en coautor.
Clases de autoría mediata:

Autoría mediata con instrumento inimputable: En forma de autoría mediata aparece
cuando el autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como instrumento, para
realizar por su medio, el tipo penal.
Autoría mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de autoría
mediata, dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de la autoría
DERECHO PENAL
mediata que existe cuando el autor mediato hace caer en error al instrumento o bien
cuando el autor mediato se aprovecha del error en que se encuentra el instrumento.
Autoría mediata con instrumento sometido a coacción: La autoría mediata puede

presentarse en aquellos casos en los que el determinado crea o se aprovecha de un
estado de coacción en que se encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hipótesis,
que sea el mismo autor mediato quien haya producido la causa de inculpabilidad en que
consiste la coacción, o simplemente que se aproveche de un estado de inculpabilidad
por coacción creada por un tercero.
La coautoría
Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o más

personas todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la acción
de un tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se dividan las necesarias
para la comisión del hecho. Pueden ser coautores también a pesar de que uno sea autor
material, el que haya ejecutado materialmente los actos propios del delito, y otro autor
intelectual, el instigador que ha ideado y planificado la comisión del delito, lo
importante es que ambos tengan la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es
importante que el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto que
realiza es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en el
autor intelectual únicamente.
La participación
La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una

posición secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al
partícipe. Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aquél. Puede
consistir en una conducta de inducción o de cooperación. El inductor a un homicidio no
“mata”, no realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de inducción a homicidio, que
consiste en determinar a otro a que “mate”.
Existen dos teorías principales que tratan de explicar el fundamento del castigo de la
participación:
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a. Teoría de la corrupción o de la culpabilidad
b. Teoría de la causación o del favorecimiento
Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en

delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe haga o
contribuye a hacer al autor “culpable” del hecho.
La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la

participación en el hecho de que causa o favorece la lesión no justificada de un bien
jurídico por parte del autor. No es importante aquí que el autor obre o no
culpablemente, sino basta la causación o favorecimiento e un hecho antijurídico del
autor por parte de un partícipe que actúa culpablemente.
13. LA IMPUTABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
Concepto
Como ya habíamos expuesto, la capacidad psíquica, dado que el delito es una

conducta, puede influir en los diferentes estratos del análisis, así la incapacidad psíquica,
en determinado momento puede eliminar la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de
error de tipo, psíquicamente condicionado}, o en al antijuricidad {es necesario que quien
actúa a su amparo reconozca los elementos de la situación objetiva de la justificación, lo
que requiere cierta capacidad psíquica}, en la culpabilidad se requiere de un cierto grado
de capacidad psíquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de determinación.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psíquica que se
requiere es la necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del injusto,
de lo que hacía y que le haya podido permitir adecuar su conducta conforme a esa
comprensión de la antijuricidad.
"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en

que cree que el vecino le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre hombre está
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matando hormigas en su jardín, no puede ser reprochado por su conducta de agredir al
vecino porque no puede exigírsele que comprenda la antijuricidad de la misma. Por otro
lado quien comprende la antijuricidad de su conducta, pero no puede adecuarla a la
comprensión de la antijuricidad, porque no tiene capacidad psíquica para ello, tampoco
puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los insectos, sabe que es
injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le desencadena
un pánico incontenible, no podrá adecuar su conducta a la comprensión de la antijuricidad,
por mucho que razonando se percate de que su miedo no tiene una causa real y de que
empujar a una anciana en esas circunstancias es un acto deplorable y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este término se incluyen

aquellos supuestos que se refieren a la madurez psíquica y a la capacidad del sujeto para
motivarse (edad, enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades
psíquicas suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede haber
culpabilidad.-
Acciones liberae in causa
Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser típica,
antijurídica y culpable. No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la
realización de la conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos elementos,
procurándose una inimputabilidad (excusa) (o bien para facilitarse la comisión del hecho),
el ordenamiento jurídico establece que se retrotrae en el tiempo (a la actio praecedens) el
elemento o la culpabilidad faltante.
La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la acción faltan los

presupuestos requeridos por los respectivos tipos penales y si el agente ha producido
voluntariamente la exclusión del elemento faltante, para realizar el hecho punible en estado
de incapacidad.
Aspecto negativo: inimputabilidad
La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensión

de la antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad exigible
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de comprensión de la antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para autodeterminarse
conforme a la comprensión de la antijuridicidad, elimina la culpabilidad porque estrecha el
ámbito de autodeterminación del sujeto.
 Eximentes de responsabilidad penal
Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como
consecuencia eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo. En la doctrina
científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el negativo de la
antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y son aquellas que
tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto
delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del
delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de responsabilidad
penal al sujeto activo.
 Causas de inimputabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u omisión,
no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado
o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del
hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental
transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes de
responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad, está
establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no admite gradación.
De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se puede responder y no antes a la
responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se pudiera demostrar que el menor de
esa edad tiene la capacidad de culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige,

sin embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga
alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que
afecta a la capacidad de culpabilidad. Finalmente la enajenación y el trastorno mental
DERECHO PENAL
transitorio inciden de lleno en la capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la
causa de inimputabilidad por excelencia.-
La Minoría de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones de

seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite exacto,
dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un delito, y el Órgano
Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se atienda su
caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se tenga
sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18 años no deber ser
objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en

cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el momento de
la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el
derecho penal diseñado para adultos. Hay otras legislaciones más modernas que ya
consideran al menor de 16 años como sujeto de derecho penal, y han establecido que si
el menor de 16 años, pero que por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le
atenúa la pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el
lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de

atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del
tratamiento al menor trasgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los hechos
cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente primario de 19 años
no puede ser tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un reincidente
de 50 años. La falta de un derecho penal específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a
21 años) es una de las más lamentables lagunas de nuestra legislación legal en general.
DERECHO PENAL
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal, acorde al
derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los derechos humanos
del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la República ha dejado en
suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años de la persona transgresora de
la norma penal y contempla la adopción de medidas reeducativas sustitutivas de la pena
para menores entre 18 y 21 años, y la forma como ha de ser tratado aquél menor
transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es
acorde a la realidad social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil
acorde a nuestra realidad.-
Alteración en la Percepción
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal, el

que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a
causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado o de
trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o
de determinarse de acuerdo con esa comprensión, salvo que el trastorno mental
transitorio, haya sido buscado de propósito por el agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y considero

que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las perturbaciones mentales
transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera
congénita o adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil para
ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan expresar su voluntad de manera
indubitable.
 Causas de justificación
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que
cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto, desaparece
la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro Código Penal describe como causa de
DERECHO PENAL
justificación la legítima defensa, el estado de necesidad y el legítimo ejercicio de un
derecho. Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para
justificar una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación
justificante, sino que es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso,
cuando así se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para
justificar su acción. Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que
se está defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado. No actúa, por ejemplo, en
legitima defensa quien mata por venganza a otro sin saber que la víctima estaba
esperándolo precisamente para matarlo.
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por

venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose de la
agresión de la víctima.
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de

quien actúa justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga
la voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
Legitima defensa
Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países

recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legítima defensa
propia, legítima defensa de parientes y legítima defensa de extraños.
Nuestro Código Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los

parientes del sujeto al decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o
en defensa de la persona, bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del numeral
1º. CP)
a) Requisitos para que sé de una legitima defensa: .

DERECHO PENAL
1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima defensa y
lo que la diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo, del estado de
necesidad descrito en el Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que ésta sea ante todo
un acto antijurídico en contra del que se ha de defenderse de ella, en otras
palabras, acto ilícito frente a quien actúe lícitamente. Quien por ejemplo, actúe
en legítima defensa a su vez o ejerza legítimamente un derecho, no cabe hablar
de que se está ante una legítima defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión. Este
requisito supone la concurrencia de dos extremos distintos:
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contemporánea a la
agresión y que persiste mientras la agresión dura, siempre que sea, además, la
única vía posible para repelerla o impedirla.
La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.
El código penal dice así: "Necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla".
Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para repeler la
agresión. Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea necesaria, es
preciso que se adecue a la entidad de la agresión, de lo contrario no habría
justificación plena y, todo lo demás, vendrá en consideración de la eximente y en
consecuencia, el de ser incompleta.
3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En principio,
una interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta conclusión de
que cuando
la agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se
defiende ante ella, en ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.
Legitima defensa privilegiada:
Nuestra ley también contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada, que se

da cuando el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en
sus dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o
derechos de los moradores.
Legitima defensa putativa:

DERECHO PENAL
Consiste en rechazar o defenderse d una agresión inexistente que solo existe en

la mente del defensor, Nuestro código lo contempla como Error de Hecho dentro de la
causas de inculpabilidad.
Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de salvar

a otos de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de otra manera,
siempre que el hecho sea en proporción al peligro Esta exención se extiende al que
causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las condiciones siguientes: a)
Realidad del mal que se trate de evitar, b) que no haya otro medio practicable y menos
perjudicial para impedirlo. No puede alegar estado de necesidad quien tenga el deber
legal de afrontar el peligro o sacrificarse.
 Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en
5 casos a saber:
a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la vís

compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye directa y
objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un daño
igual o mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser
invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y
que sea injusto.
b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o material
que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del sujeto
activo, o sea que un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de
acción, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente sobre el sujeto
activo.
c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la importancia
de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que hace
DERECHO PENAL
o bien no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el
carácter típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa), este
aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima defensa putativa, que
es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es cuando el sujeto
activo rechaza una supuesta agresión contra su persona, al creerse realmente
atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del agente. De igual manera se
habla del error de derecho que es una equivocación que versa sobre la existencia
de la ley que describe una conducta como delictiva; nuestra ley la denomina
ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el
sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona,
causando impacto en otra --error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un deber
jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello
aparece la comisión de un delito; opera esta eximente y se da la responsabilidad
de quien ordenó el acto, pero el mandato no debe tener notoria infracción clara y
terminante de la ley, debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de
una autoridad superior al que se debe obediencia.
e.- Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de actuar
que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra materialmente
imposibilitado para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa
debe ser legítima (real) e insuperable que impide el actuar.
14. LA CULPABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
Concepto
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de

reproche debido a que el sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo actuar
diversamente.
DERECHO PENAL
Función subjetiva de la Culpabilidad:
La culpabilidad además de constituir un elemento positivo, para la construcción

técnica de la infracción, tiene como característica fundamental ser el elemento subjetivo
del delito, refiriéndose pues a la voluntad del agente para la realización del acto
delictivo. La culpabilidad radica pues, en la manifestación de voluntad del sujeto activo
de la infracción penal que puede tomarse dolosa o bien culposa, dependiendo de la
intención deliberada de cometer el delito, o bien de la comisión del delito por
negligencia, imprudencia o impericia.
Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es

típica, antijurídica y culpable. La culpabilidad no puede ser más, por tanto, que una
cualidad de la acción y, más propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de
típica y antijurídica. Existe culpabilidad, como vimos, según Zaffaroni, cuando: "...la
conducta típica y antijurídica le sea reprochable al autor en razón de que tuvo la
posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que no sucede, por ejemplo en el
caso del loco”.
El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto podía hacer algo

distinto a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.
Naturaleza
A este respecto se dan dos teorías.
Teoría Psicológica: Indica que la culpabilidad es la relación psíquica de causalidad

entre el autor y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el lazo que une al
agente con el hecho delictivo es puramente psicológico; su fundamento radica en que el
hombre es un sujeto de conciencia y voluntad, y de ésta depende que contravenga la
norma jurídica o no.
Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que es
preciso que ella de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que se
traduzca en reproche, por no haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos
fundamentales son:
DERECHO PENAL
 La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho

psicológico;
 La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del
agente;
 La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá
formularse cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta
diferente a la emitida por el agente;
 La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la
reprochabilidad y la exigibilidad.
Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva

debido a la actividad psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones de
voluntad que toma o deja de tomar el sujeto y los elementos subjetivos del injusto que
de no computarse la culpabilidad no podrían ser imputados.
Aspecto negativo: inculpabilidad
Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la

conducta; su razón de ser jurídico-penal es simplemente reducir o hacer desaparecer el
reproche personal del injusto Queda, por tanto claro que, en nuestro derecho, la
culpabilidad es un juicio de reproche, de carácter normativo, en los dos niveles expuestos,
y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro nivel) no son "númerus
clausus", puesto que las hipótesis que menciona el legislador son puramente
ejemplificativas.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se contempla en
5 casos a saber:
i. Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad
se da la vís compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que
influye directa y objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve
amenazado de sufrir un daño igual o mayor al que se pretende que cause.
DERECHO PENAL
En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse;
y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
ii. Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o
material que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la
humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un
instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible debe ser empleada
directamente sobre el sujeto activo.
iii. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la
importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer
hacer, lo que hace o bien no
iv. haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever
el carácter típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa),
este aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima defensa
putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que es
cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra su persona, al
creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la mente del
agente. De igual manera se habla del error de derecho que es una
equivocación que versa sobre la existencia de la ley que describe una
conducta como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es
atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error impropio, es el
error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo
efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando
impacto en otra --error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un
deber jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como
consecuencia de ello aparece la comisión de un delito; opera esta eximente
y se da la responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el mandato no debe
tener notoria infracción clara y terminante de la ley, debido a que si es
ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se
debe obediencia.
e. Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de
actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente imposibilitado para hacerlo, quedando exento por
inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e insuperable que
DERECHO PENAL
impide el actuar.
15. LA PUNIBILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
Concepto
Es la abstracta descripción de la pena que plasma como una amenaza de prevención

general, el legislador en la ley penal. O sea que es la determinación de la sanción en la
ley penal.
Naturaleza
El delito es acción punible. La punibilidad es uno de sus caracteres más destacables,

para que una acción constituya delito; además de los requisitos de antijuricidad,
tipicidad y culpabilidad debe reunir el de punibilidad.
Una acción puede ser antijurídica y culpable y sin embargo no ser delictuosa, podrá
constituir una acción de carácter civil o administrativo, pero par que constituya un delito
es necesario que su ejecución se halle conminada por la ley con una pena que sea
punible. Por lo tanto, la punibilidad viene a ser un elemento de la tipicidad, pues el
hecho de estar la acción regulada con una pena constituye un elemento del tipo
delictivo.
La doctrina europea ha ubicado la punibilidad con el último requisito del delito por
lo que define que el delito es la acción típica, antijurídica, culpable y punible. Caso
contrario a la doctrina latinoamericana, la cual no incluye la punibilidad como un
elemento del delito y entiende que el delito es sólo la acción típica, antijurídica y
culpable.
Pena
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el
órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo por la
DERECHO PENAL
culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena consiste en la
ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.
Sanción
La sanción es utilizada como un sinónimo de pena y es considerada como un castigo

o carga a que se hace merecedor quien quebranta una disposición no penal. La sanción
es exclusivamente impuesta por una autoridad administrativa. Ej. Multa, clausura, etc.
Hay que tener presente que no se podrá imponer una pena si previamente no existe una
ley que la establezca “nullum pena sin e lege”.
Variación de la pena
A delito igual pena igual: Si A mata, la pena imponible será igual a la que se
impondrá a B, quien también mató. Sin embargo, existen tres variantes que modifican
la penalidad:
c. Arbitrio Judicial: Es el margen señalado por la ley en cada norma que
establezca una pena, al considerar que ésta tiene un margen de acuerdo con
un mínimo y un máximo, dentro del cual el juez podrá imponer la que
e4stime m’s justa. Esto significa que el juzgador impondrá la pena que a su
arbitrio (juicio) considere más adecuada.
d. Circunstancias Atenuantes o Privilegiadas: Son las consideraciones del
legislador para que en determinados casos, la pena correspondiente a un
delito se pueda disminuir.
e. Circunstancias Agravantes: Son las consideraciones del legislador
contenidas en la ley para modificar la pena y agravarla. Estas variantes
obedecer a las circunstancias o factores que la propia ley tiene en cuenta para
variar la pena de modo que ésta sea más justa.
Privilegio de la pena relativamente indeterminada
Consiste en que cada delito se elija un mínimo y un máximo dentro de los extremos
que el juez debe imponer la pena. (art. 65, 123 del Código Penal).
DERECHO PENAL
Aspecto negativo: excusas absolutorias
Constituyen la razón o fundamento que el legislador consideró para que un delito, a

pesar de haberse integrado en su totalidad, carezca de punibilidad.
Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo
Aunque en este case se trate de un elemento del delito, su naturaleza es muy

controvertida, pues la mayoría de los autores niegan que s4e trate de un verdadero
elemento del delito, pero se incluye en el tema de la punibilidad por su estrecha
relación. Al igual que la punibilidad, la condicionalidad objetiva no es propiamente
integrante del delito, éste puede existir sin aquellas.
a. Noción de condicionalidad Objetiva: Está constituida por requisitos que la ley
senala eventualmente para que se pueda perseguir el delito.Algunos autores
señalan que son requisitos de procedibilidad, mientras que para otros son
similares hechos adicionales, exigibles y para otros constituyen un auténtico
elemento del delito. En realidad, las condiciones objetivas son elementos del
tipo, algunas veces tiene que ver con la intencionalidad del sujeto, otras con
respecto de la perseguibilidad. Jiménez de Asuá las denomina condiciones
objetivas de punibilidad y afirma que son presupuestos procésales que a menudo
se subordinan a la persecución de ciertas figuras delictivas.
b. Aspecto Negativo: Ausencia de condicionalidad objetiva. La ausencia de
condicionalidad objetiva llega a ser el aspecto negativo, de las condiciones
objetivas de punibilidad. La carencia de ellas hace que el delito no se castigue.
16. TEORÍA DEL DELINCUENTE
Generalidades
El Derecho Penal gira en torno a la ley, el delito, el delincuente, y la pena y no

puede pasar por alto al protagonista del crimen. Aunque a la criminología le
DERECHO PENAL
corresponde analizar al criminal desde un enfoque interdisciplinario (sociología,
biología, antropología y psicología), también es necesario que desde el punto de vista
del DP se puedan apreciar ciertos aspectos necesarios para comprender los problemas
que ofrece esta ciencia jurídica.
El delincuente
No existen enfermedades, sino enfermos, de la misma manera que no existen

delitos, sino delincuentes.
Noción de Delincuente: Delincuente es la persona física que lleva a cabo la conducta

delictiva. Los animales solo son un instrumento que eventualmente utiliza el hombre,
pero la responsabilidad recae en el ser humano.
Diversas denominaciones:
i. Desde el punto de vista jurídico se conoce al delincuente o sujeto
activo o agente.
ii. En la criminología se le conoce como criminal o antisocial, o sujeto
desviado.
iii. En el Derecho Procesal Penal se le conoce como sindicado,
inculpable, procesado, sentenciado y reo. Dependerá del momento
procesal.
Teoría del Delincuente Nato:
César Lomborso. (escuela positiva), antropólogo y médico italiano, legó al DP y

a la criminología la “Teoría del Delincuente Nato”, la cual ha sido criticada severamente
y es considerada como el primer estudio científico realizado. Esta teoría se resume así:
Lombroso preocupado por la conducta o comportamiento humano, en especial por la
conducta criminal, se dedicó a estudiar a los criminales de su época y clasificó a los
criminales de acuerdo con sus caracteres antropológicos y psicológicos. Afirma que el
hombre al evolucionar del simio, en algunos cosos queda un espacio que corresponde al
hombre delincuente, es decir, es un ser que llegó o no evolucionó completamente y se
DERECHO PENAL
quedó en una etapa intermedia; dividió simio y hombre. Desde luego dicha postura ha
sido superada; pero muchas notas de Lombroso han sido rescatadas.
Muchas de las nociones manejadas actualmente en ciencias penales y afines parten

del estudio de Lombroso como la peligrosidad, los factores criminógenos la
predisposición criminal, el concepto de delincuente como ser biopsicosocial, la
clasificación del delincuente, los tratamientos de éste, etc.
Frecuencia del comportamiento delictivo
Aquí se hace referencia a la pericidad y número de ocasiones que el delincuente

infringe la ley.
 Primodelincuencia: Ubicación de aquellos sujetos que cometen un acto delictivo
por primera vez. El juez deberá tomar en acta esta circunstancia al aplicar la
pena.
 Reincidencia: Se presenta cuando un sujeto delinque por segunda vez, siempre
que haya sido sentenciado por el primer delito. La reincidencia puede ser:
- Genérica: Se produce cuando el agente delinque por segunda vez al cometer un
delito de distinta naturaleza que el primero.
- Específica: Se presenta cuando el primero y el segundo son de la misma
naturaleza.
 Habitualidad: Existe cuando el sujeto reincide en cometer a veces mas un delito
de la misma naturaleza, siempre que los tres delitos se cometan en un período
que no exceda de diez años.
Para la criminología, la delincuencia habitual es cuando el sujeto hace de su
conducta
una forma habitual de actividad.
 Ocasionalidad: Se produce cuando el sujeto comete el delito en función de
habérsele presentado la ocasión. Puede tratarse de un delincuente primario o de
un reincidente.
 Delincuencia Profesional: Es desarrollar un comportamiento o profesión,
incluso el sujeto trata de perfeccionarse y llegar a hacer especialidades para
poder llevar a cabo la comisión del delito. Para su ejercicio se requiere de una
DERECHO PENAL
capacidad intelectual superior a la común, además de toda una organización.
Crimen Organizado.
Identificación del delincuente
Cuando se detiene a un sujeto como presunto responsable del delito imputado, la

autoridad procede a identificarlo. No bastan los datos de identificación aportados por la
víctima y los testigos, sino también es necesaria la intervención de especialistas para
que puedan identificar al delincuente. La identificación se puede hacer tanto con el
detenido o sin él a través del retrato hablado.
Criminalística: Esta disciplina es de gran ayuda para el DP, pues reúne los
conocimientos técnicos y científicos que disipan los cuestionamientos formulados.
Actualmente existen los siguientes sistemas de identificación:

1. dactiloscópico: Mediante el examen de las huellas dactilares se puede identificar a
un
sujeto.
2. Antropométrico: consiste en un a serie de medidas, proporciones y características
del
cuerpo humano que sirven para distinguir a las personas y lograr su identificación.
3. Retrato Hablado: Es la técnica por medio de la cual un sujeto (víctima o testigo)
aporta l
los datos o características del delincuente, mientras que un dibujante especializado
en la
rama, realiza la descripción gráfica conforme a los datos proporcionados. Su validez
dependerá de la exactitud con que el informante proporcione.
4. Química y Biología Forense: Mediante el análisis de sangre, semen, cabello, ropa y
diversas sustancias orgánicas e inorgánicas, se puede identificar a un sujeto.
Los avances de al criminalística han hecho más fácil la identificación del sujeto; y se
requiere un nivel alto de preparación de los técnicos, así como capacitación y
actualización, sin olvidar la ética de dicho personal.
DERECHO PENAL
Concurso de personas
Es la reunión de dos o más personas, como sujetos activos del delito. En

principio, los delitos son cometidos por una persona y otras veces por dos o más
personas, pero en algunas situaciones la propia ley exige concurrencia de dos o más
sujetos que pueda existir el delito.
17. LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
Teoría de la determinación de la pena
Esta teoría indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena,
es decir, que la ley debe ser concreta indicando la sanción y la pena que se impone para
cada delito o falta.
Aplicación en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Título VI

(De las Penas) Capítulo II (De la aplicación de las penas) como lo indica en los
Artículos siguientes:
Artículo 62. El autor del delito consumado

Artículo 63. El autor de tentativa y al cómplice del delito consumado
Artículo 64. Al cómplice de tentativa
La penología. Clasificación doctrinaria y legal
Clasificación doctrinaria
- Por sus consecuencias
- Reversible
- Por su aplicación
DERECHO PENAL
 principal
 accesoria
 complementaria
- Por su finalidad que persigue
 correctiva
 intimidatoria o preventiva
 eliminatoria
- Por el bien jurídico que afecta
 Capital
 Corporal
 Pecuniarias
 Laborales
 Informantes
- Medidas sustitutivas
 Condena condicional
 Libertad preparatoria
 Libertad provisional
Clasificación legal
- Penas principales (Art. 41)
 La de muerte
 La de prisión
 El arresto y
 La multa
- Penas accesorias (Art. 42)
 Inhabilitación absoluta
 Inhabilitación especial
 Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
 Expulsión de extranjeros del territorio nacional
 Pago de costas y gastos procesales
 Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes
señalen
- Medidas de seguridad (Art. 88)
DERECHO PENAL
 Internamiento en establecimiento siquiátrico
 Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
 Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento
especial
 Libertad vigilada
 Prohibición de residir en lugar determinado
 Prohibición de concurrir a determinados lugares
 Caución de buena conducta
La individualización de la pena
Concepto de individualización de la pena
Actividad legislativa, judicial y administrativa. Suele decirse que hay una etapa
legal, otra judicial y otra administrativa de individualización de la pena. Ello no es del
todo exacto, porque en realidad, las actividades judicial y administrativa se combinan
para realizar la voluntad de la ley.
La individualización de la pena es la precisión que en cada caso concreto se hace

para determinar la cantidad y calidad de los bienes jurídicos de que es necesario y
posible privar al autor de un delito para procurar su resocialización.
Lo que nos ocupará aquí es la individualización que debe hacer el tribunal en el

caso concreto. Para ello, frecuentemente la ley contiene escalas generales o especiales,
dentro de las que el tribunal debe moverse, a la ley le es imposible la previsión
casuística de todas las circunstancias que es necesario ponderar en el caso concreto, por
lo que no le resta otro camino que conceder esta facultad de ponderación al tribunal. Las
normas a aplicar para la particularización de la pena en cada caso han dado lugar a un
capítulo especial del derecho penal que últimamente se ha llamado, particularmente en
Alemania, "derecho de cuantificación de la pena".
Entendemos que el criterio general es que la pena debe guardar cierto grado de
relación con la magnitud del injusto y de la culpabilidad, sin perjuicio de admitir el
correctivo de la peligrosidad. Al margen de estas reglas generales, el CP establece
DERECHO PENAL
escalas especiales, agravadas o atenuadas, en razón del mayor o menor contenido de
injusto del delito, o de la mayor o menor reprochabilidad del injusto, dentro de las que,
a su vez, el tribunal debe individualizar la pena atendiendo siempre al criterio general
antes señalado.
Por último, al individualizar la coerción penal, el tribunal tiene también en algunos

casos, la posibilidad de condenar en forma condicional.
Rehabilitación:
Se entiende la acción y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona

en la posesión de lo que se le había desposeído.
Para Camarzo, la rehabilitación es el “derecho que adquiere el penado, después

de haber observado una buena conducta durante cierto tiempo, una vez extinguida su
responsabilidad penal, y satisfecha en lo posible la civil, a que cesen todos los demás
efectos de la condena mediante la oportuna decisión judicial.
Readaptación:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptación o reeducación.
 Prevención general: La pena es útil porque cuando está establecido un

castigo en una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevención busca evitar que se cometan más delitos mediante la
ejemplificación. Esta ejemplificación se dirige a toda la sociedad, no
sólo a una persona.
 Prevención especial: Tiene como fundamento que el que comete un
delito siempre hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata
que las personas no cometan nuevos delitos.
En la prevención especial, lo que tiene importancia es quién lo hizo no lo
qué hizo, o sea que analiza al autor del delito, las causas antropológicas y
biológicas.
DERECHO PENAL
La pena de muerte a la luz de la Constitución guatemalteca y tendencias actuales
nacionales e internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carácter

extraordinario y se aplica solo por los delitos señalados en la ley, regulados en los
artículos 131, 132, 175, 201 y 383 del Código Penal. La pena de muerte, consiste en la
eliminación física del delincuente, debido a la gravedad del delito cometido y la
peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a favor de
que se continúa con esta práctica y otros que sea abolido, así:
Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista:
Moral y Jurídico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se

arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de
la sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio
que se manifiesta al verdugo en forma universal.
Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relación con

ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un riego
profesional; el espectáculo de la ejecución produce en las masas un estado
desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de muerte es irreparable;
carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:

 El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el
Estado debe también tener igual derecho contra el que le ataca.
 Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura
perpetuamente a la sociedad contra el condenado y una saludable mejora
de la raza.
 Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
DERECHO PENAL
 Es una justa retribución contra los delitos contra la vida.
 La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.
Teoría Ecléctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si

en circunstancias extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital,
constituye un acto de legítima defensa por parte del poder público. Para su aplicación
deben darse los supuestos siguientes:
 Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.
 La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del
condenado.
 Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
 No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las
almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.
18. EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DE LA PENA
Extinción de la responsabilidad penal
Después que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una

persona determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las
consecuencias penales y civiles por la comisión del mismo.
Sin embrago nuestra legislación considera la extinción del derecho de acción

penal (extinción de la responsabilidad) y la extinción del derecho de ejecución de la
pena (extinción de la pena)
DERECHO PENAL
En la extinción del derecho de acción penal de cuyo ejercicio conforme lo

prescribe el art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el Ministerio Público, pero que
alternativa y eventualmente pueden ejercer además, los agraviados y cualquier persona
o asociación de personas cuando sé tata de delitos cometidos por funcionarios o
empleados públicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extinción de la responsabilidad penal son determinadas

circunstancias que sobrevienen después de la comisión del delito y anulan la acción
penal
Extinción de la pena
El derecho a la ejecución de la pena que nuestra ley llama extinción de la pena,

tiene las siguientes causas: ( art. 102 CP)
1. POR SU CUMPLIMIENTO: Cuando el reo cumple la pena impuesta por el

Estado a través del órgano jurisdiccional competente por lo que es indudable que
la responsabilidad penal se ha extinguido (art. 493 CPP)
2. POR MUERTE DEL REO: Se extingue la pena pecuniaria impuesta, si hubiere
y todas las consecuencias penales. Es cuando el reo se encuentra cumpliendo la
condena y fallece. Se extingue el derecho a la ejecución de la pena y sus
consecuencias penales, solo las responsabilidades civiles pasan a ser un
gravamen del patrimonio del reo fallecido.
3. AMNISTIA: es la más completa expresión del derecho de gracia y supone
completo del delito y sus consecuencias. Solo podrá otorgarse por delitos
políticos y comunes conexos cuando lo exija la conveniencia pública. La
concede el congreso. Es el olvido de los delitos políticos.
4. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe del ejecutivo y ha
quedado como resabio de los derechos que los reyes o soberanos ejercían
remitiendo a atenuado las penas impuestas con base en el poder omnímodo que
ejercían. Solo extingue la pena principal.
DERECHO PENAL
5. PERDON DEL OFENDIDO: se da en los delitos perseguibles mediante
denuncia o querella, solo se aplica en los casos permitidos por la ley (arts.
116,172 y 234 CP)
6. PRESCRIPCIÓN: su base es el transcurso del tiempo. El fundamento de la
prescripción de la pena es la falta de utilización por el Estado, no obstante haber
transcurrido el tiempo. Las penas impuestas por sentencia firme prescriben por
el transcurso de un doble de la pena fijada, sin que pueda exceder de 30 años,
comenzando a contarse el término desde la fecha en que la sentencia queda
firme desde el quebrantamiento de la condena. Se interrumpe la pena quedando
sin efecto el tiempo transcurrido por la comisión de un nuevo delito o porque el
reo se presente o sea habido.
Modalidades de la imposición de la pena
Principales y accesorias.
19. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY PENAL
Aplicación temporal
Cuando la doctrina se refiere a la ley penal es él especio, lo hace con el fin de

explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país determinado.
La determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es el resultado de un
conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de la validez de las leyes
penales del Estado con relación al espacio. el ámbito especial de validez de una ley
es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley penal de un país
regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su territorio.
 Vigencia y derogación
 Irretroactividad
 Retroactividad de la ley favorable
DERECHO PENAL
Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el pasado, a pesar
de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya
dictado sentencia
Principio de territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite la
ley penal debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin importar su
condición de nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni la pretensión punitiva
de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que la ley penal
no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía determinado territorio.
Ver art. 4 del C.P.
Extraterritorialidad
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley

penal de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio teniendo
como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
Principio real o de protección de intereses
Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no

puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa por el
solo hecho de que se realice él en extranjero de tal manera que la competencia del
Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el interés
lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo: falsificación de
moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
Principio de personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de
modo que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y
tiene en la actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el
delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en su
propio país. Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una posible
falta de garantías al enjuicia el hecho cometido por un nacional de un país
extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
DERECHO PENAL
Principio universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de

cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen derecho a
sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisión de delito, ni el interés jurídico vulnerado, la única condición es que el
delincuente se encuentre en el territorio de su Estado y que haya sido castigado por este
delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.
20. LUGAR DE COMISIÓN DEL DELITO
Generalmente en el lugar donde se ha manifestado la conducta humana, donde la

acción tuvo lugar, debe producirse el resultado. Sin embargo, en ciertas ocasiones la
causa y el efecto, la conducta y el resultado no coinciden en lo referente al tiempo y al
lugar del delito, por lo que nos encontramos con los delitos de distancia. Para
resolverlos se han formulado las sig. Teorías:
TEORÍA DE LA ACCIÓN
Toma en cuenta el tiempo y el lugar donde se realizo el movimiento corporal,

sus defensores afirman que lo que da lugar a la acción represiva no es el acto prohibido
por la ley en sí mismo, sino el hecho de cometerlo, el hecho de obrar de manera
contraria al orden establecido por el legislador.
TEORÍA DEL RESULTADO

DERECHO PENAL
El delito se comete en el lugar y en el tiempo en que se produjo el resultado de la
acción. Contra esta, puede objetarse que en ciertos delitos no puede determinarse ni el
tiempo ni el lugar del resultado, por ejemplo en los delitos que no pasan del grado de
tentativa. Por otro lado existen delitos que pueden producir resultado en diversos
lugares y la aplicación de esta teoría provocaría posibles conflictos jurisdiccionales.
TEORIA DE LA UBICUIDAD
También llamada teoría de conjunto. El delito se comete tanto donde se

desarrolla, total o parcialmente, la actividad delictuosa como donde se produce el
resultado. Para solucionar el problema relativo al lugar del delito, la doctrina mas
aceptada es la de la ubicuidad ya que es la que favorece a los intereses sociales y porque
asegura el castigo del delito, tanto en el caso que la acción se haya ejecutado en el
territorio del Estado como cuando su resultado se haya producido dentro de sus
fronteras, evitándose así lamentables impunidades.
Para solucionar el problema relativo al tiempo del delito, la teoría aplicable es la

de la actividad, pues el principio de legalidad que inspira casi la totalidad de
legislaciones penales, la máxima Nullum crimen sine lege, toma como punto de
relevancia el momento en que el agente desarrollo su actividad criminal, es decir el
momento en que realizo la acción delictiva.
Los delitos de omisión deben considerarse cometidos en el lugar donde hubiera

debido ejecutar la acción positiva que tenía el deber jurídico de realizar, comienzan en
el momento en que se exige la ejecución del acto y duran cuanto dura él deber de
ejecutarlo. Las cuestiones relativas a la determinación del tiempo y del lugar de la
acción no poseen solo un interés científico, sino una considerable trascendencia
practica. En el caso que una ley nueva aplicable al hecho punible, antes no sancionado
haya entrado en vigor después de la ejecución de la acción, pero antes de la producción
de su resultado, la actividad desarrollada por el agente será punible? Este caso se
resuelve conforme la teoría del resultado o de la ubicuidad, los hechos realizados serán
punibles, pues en ambos se toma en cuenta el resultado, el cual se produjo después de
haber entrado en vigor una nueva ley. Con arreglo a la doctrina de la actividad, que es
aplicable los hechos realizados por el agente no serán punibles porque en el momento de
DERECHO PENAL
su ejecución la ley no los definía como delitos por lo tanto no constituían acciones
penadas por la ley.
DERECHO PENAL INTERNACIONAL
Se refiere al derecho interno de cada país (derecho nacional) que regula la

aplicación extraterritorial de la ley penal nacional, es decir la aplicación de la ley penal
del Estado a casos o hechos ocurridos en territorio de país extranjero
Abarca a parte de las normas referentes al auxilio jurídico internacional

( especialmente la extradición) las disposiciones dictadas por la colectividad de los
estados civilizados. En este sentido, los estados firmantes de tratados internacionales se
obligan a establecer sus leyes penales nacionales, semejantes todas ellas y protectoras
de análogos bienes jurídicamente garantizados.
DERECHO INTERNACIONAL PENAL: es el derecho que surge de la comunidad

internacional con el objeto de protegerse internacionalmente, a través de un conjunto de
normas jurídica a las que pudieran estar sometidas los ciudadanos de todas las naciones
y pueden ser aplicadas por tribunales internacionales que tutelarían bienes o valores de
interés nacional.
El derecho penal internacional es una rama del derecho penal, el derecho

internacional penal es una rama del derecho internacional. El establecimiento de una
Corte Penal Internacional a autónoma y permanente supone el inicio de un proceso que
pueda producir indudables avances en la protección de los DH violados por los más
graves crímenes internacionales. Por su carácter permanente puede evitar los
condicionamientos políticos y coyunturales derivados de la correlación de fuerzas
internacionales que inciden en la constitución de tribunales ad-hoc destinados a actuar
tras un conflicto bélico o político.
El derecho penal internacional regula el derecho nacional o interno de cada país,

la eficacia de la ley penal en el espacio, contempla como uno de sus temas más
importantes dentro de la cooperación jurídica internacional, la extradición como
consecuencia del principio internacional de inmunidad de jurisdicción.
DERECHO PENAL
EXTRADICIÓN
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto

a quien se le atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la acción
de los tribunales de justicia de éste.
Clases de Extradición
1. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de otro, la
entrega de un delincuente, también se le denomina extradición propia.
2. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la solicitud
de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país requirente.
3. Extradición Propia.
4. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se entrega
al gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia penal.
5. Extradición Impropia.
6. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se
encuentra el delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido requerido
para ello con anterioridad.
7. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado
para que uno o más delincuentes extraditados pasen por su territorio.
8. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que lo
había extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su territorio
antes que cometerlo en el país que logró primero su extradición.
Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho

Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a cabo

entre diferentes Estados.
DERECHO PENAL
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza con el

requerido a conceder la extradición, comprometiéndose a que cuando exista un caso
análogo se responda de la misma manera.
Principios que la regulan

.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o
crímenes.
.-Se excluye los delitos políticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala
a. En cuanto al delito
 Si el delito no está contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se
somete como pena;
 No se da la extradición cuando el hecho que se persigue no está considerado
como delito en la Ley Nacional y la de los países suscriptores
 Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un año de
prisión, generalmente se logra la extradición por los delitos que atentan contra la
vida, la propiedad, el pudor, la fe pública, libertad y seguridad individual;
 Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos políticos
 No se concede la extradición por delitos sociales, o sea los que
 e atentan contra la organización institucional del Estado;
 La deserción como delito militar no es extraditable;
 No se concede la extradición por faltas.
b. En cuanto al delincuente
 Por la extradición se entregan a los autores y cómplices, pero los países no están
obligados a entregar sus con-nacionales;
DERECHO PENAL
 Los militares no se extraditan por delitos similares a los políticos;
 No están incluidos los delitos políticos.
c. En cuanto a la pena
 No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de extradición
del delincuente;
 No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o cuando la
acción penal para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya prescribió.
APLICACIÓN CON RELACIÓN A LAS PERSONAS
Uno de los caracteres más salientes del antiguo derecho era la injusta
desigualdad en que se hallaban las personas ante la ley. Los nobles, poderosos, los
colocados en esferas superiores eran castigados con penas más suaves, mientras que a
los humildes y plebeyos se les reservaban las penalidades más duras e infames.
La Declaración de los Derechos del Hombre proclamó que todos los hombres
son iguales ante la ley dando paso para la desaparición de la desigualdad jurídica del
antiguo régimen. Actualmente el principio de igualdad ante la ley constituye una
garantía jurídica que reviste 2 aspectos:
a. Todos están sometidos a las mismas leyes penales, a todos se les aplican
las mismas penas
b. todos son objeto de idéntica protección penal. Excepto:
 JEFES DE ESTADO: los reyes constitucionales gozan de una prerrogativa en el

orden penal, son irresponsables y así lo declaran las constituciones de los países
monárquicos. Se extiende a los delitos del orden común. Su razón política se
halla en la independencia recíproca de poderes ejecutivo, legislativo y judicial,
pues la independencia del poder ejecutivo desaparece si el rey pudiera ser
juzgado por los Tribunales del Justicia. Esta irresponsabilidad no se extiende a
los presidentes del régimen republicano los cuales solo gozan de un especial
régimen procesal que no constituye inmunidad (antejuicio)
DERECHO PENAL
 MIEMBROS DEL PARLAMENTO: gozan de la inmunidad parlamentaria, que
es una inmunidad relativa a las opiniones y votos emitidos en el desempeño de
sus funciones y destinadas a garantizar el libre ejercicio de estas.
 MINISTROS: no gozan de inmunidad penal alguna, son responsables
penalmente como los demás ciudadanos, en caso de responsabilidad política
suelen quedar sometidos a un procedimiento penal que consiste en ser juzgados
por los representantes del poder legislativo pero cuando se les exige otro orden
de responsabilidad son juzgados por tribunales especiales
 JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS: con carácter público se encuentran en el
territorio nacional, están fuera del alcance de la ley penal vigente en éste y no
pueden ser perseguidos si cometen algún delito. Este privilegio está consagrado
por costumbre internacional.
 REPRESENTANTES DIPLOMÁTICOS: gozan de independencia respecto de
las leyes penales del país ante el que está acreditados y su razón es que no
pueden ser sometidos a la ley extranjera y porque necesita libertad para
desempeñar sus funciones. No pueden ser detenidos ni procesados por ningún
delito. Es concedido a los embajadores, ministros, plenipotenciarios, encargados
de negocios, secretarios de embajadas y agregados, y todos los miembros de la
familia. Su duración comienza desde el momento en que empiezan a representar
a su país, cuando cesan en el cargo o son despedidos, cesa el privilegio. También
gozan de inmunidad durante el viaje para llegar a su residencia o para marchar
de ella. La inmunidad diplomática se extiende a la independencia de la
legislación penal territorial, también a la inviolabilidad de la persona, residencia,
muebles, etc.
PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD
Este principio supone que aquel que goza de ella no puede ser castigado.
1. DEL JEFE DE ESTADO. La persona del rey es sagrada e inviolable, este es que
la acción penal no le puede ser dirigida. No es inviolable pero puede y debe ser
inmune. En España el presidente respondía de su conducta y de los delitos de
índole común, pero no se le podía perseguir hasta que expirara su período
presidencial, y la acción no prescribía para mientras.
DERECHO PENAL
2. DE PARLAMENTARIOS: los miembros de la cámara no son responsables por
las opiniones que emitan en ellas.
3. DE JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS Y DIPLOMÁTICOS: es un
privilegio personal de su función y no se deduce de la ficción territorial del país
a que la misión diplomática pertenece. Se extiende a su familia y muchas veces a
su sequito. (297-298 C. Bustamante)
PRINCIPIO DE INMUNIDAD
Es aquel que lo resguarda contra toda persecución penal mientras el cargo transitorio
dura.
1. DE DIPUTADOS Y SENADORES: son inviolables y gozan de inmunidad por
los delitos que cometan. Su objetivo estriba en la necesidad de mantener la
independencia de los parlamentarios. (161 b CN)
ANTEJUICIO
Los miembros del Congreso gozan de privilegios de carácter personal, pues para
poder ser sometidos a proceso penal previamente debe declararse con lugar el trámite de
antejuicio. (161 a CN). Los diputados no pueden ser detenidos ni juzgados si la CSJ no
declara previamente que da lugar a formación de causa. En casos de delito flagrante no
pueden permanecer detenidos, sino que tienen que ser puestos a disposición de la Junta
Directiva o de la Comisión Permanente del Congreso. También para el Presidente,
jueces y magistrados del poder judicial.
21. LÍMITES AL IUS PUNIENDI DEL ESTADO
El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene éste para imponer una
pena, sin embargo existen límites a esta imposición del Estado como lo son los:
DERECHO PENAL
Límites materiales
 La necesidad de intervención
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el

Derecho Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe
utilizar para resolver cualquier problema.
 El bien jurídico
No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurídico. De acuerdo

a lo anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni señalar lo que no se refiere a bienes
jurídicos o que los lesionen si no están establecidos en la Constitución o Ley penal.
 La dignidad de la persona
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va

dirigido a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de
prevención general, como es la ejemplificación. Las penas no pueden ser ni inhumanas
ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en función

de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En líneas generales, la proporción se mediría en función del bien jurídico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la persona. Es
independiente de la personalidad del hombre.
Límites formales
NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE: actualmente, su jerarquía

constitucional es indiscutida. Esta se aplica no solo a las sanciones propiamente penales,
DERECHO PENAL
sino que a toda sanción que pueda aplicarse por una sanción del ordenamiento jurídico.
La consecuencia lógica de este principio es que ninguna sentencia condenatoria puede
aplicarse dictando una pena que no está fundada en una ley previa, es decir una ley en la
que el hecho imputado al actor sea amenazado con pena. Tanto el delito como la pena
deben estar determinados en la ley previa.
PROHIBICIÓN DE LA ANALOGÍA: la teoría y la práctica admiten como

consecuencia del principio de legalidad la prohibición de la analogía. Se entiende por
analogía la aplicación de una ley a un caso similar al legislado, pero no comprendido en
su texto. Suele distinguirse de la interpretación extensiva: mientras esta importa la
aplicación más amplia de la ley hasta donde lo consciente el sentido literal de la misma
Un amplio consenso científico, estima que la prohibición de la analogía solo rige

cuando se trata de la llamada analogía IN MALAM PARTEM, es decir lo que resulte
extensiva de la punibilidad. La analogía IN BONAM PARTEM, por el contrario estaría
legitimando la interpretación de la ley penal. La prohibición de la analogía impide un
tratamiento igualitario de las acciones que él declara punibles, siendo la posición que se
ha impuesto.
Dándose primacía a la interpretación teleológica se ha afirmado que la analogía
puede tener significación en forma indirecta en la fundamentación de la punibilidad, sin
embrago esta interpretación analógica tolerada tendría sus límites en el sentido literal
posible del texto. Partiendo que toda interpretación requiere analogía, se entiende que la
analogía es un procedimiento habitual de discusión de la lógica jurídica que es utilizada
en el derecho penal y no solo in bonam partem
LA EXCLUSIÓN DEL DERECHO CONSETUDINARIO: la ley es la única fuente del

derecho penal, un segundo aspecto contenido en el principio de legalidad es la
prohibición de fundamentar la punibilidad en el derecho consuetudinario. Su aplicación
in bonam partem, es reconocida en principio como legítima, pero esta debe responderse
de modo negativo en relación con la parte especial del derecho penal, es decir a la
creación consuetudinaria de tipos penales no contenidos en la ley formal.
LA PROHIBICIÓN DE LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: la

retroactividad de la ley penal será admitida únicamente cuando favorezca al reo,
DERECHO PENAL
constituyendo una excepción a la regla general de la irretroactividad. Cuando no reúna
este presupuesto la ley penal no podrá aplicarse retroactivamente.
22. DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS PERSONAS.
Generalidades.
La protección jurídica de la vida y la integridad de la persona proviene de la

garantía individual o derecho humano de suprema jerarquía que regula nuestra
Constitución Política. Y es por ello que son múltiples las incriminaciones que según
nuestra legislación penal, se agrupan en este Título de los Delitos contra la vida y la
integridad de la persona (artículos del 123 al 158 del Código Penal). De un lado los
homicidios, en sus formas simples, atenuadas y calificadas; del otro, los ataques contra
la integridad personal. De modo que los delitos de este título se refieren a los ataques a
la vida, considerada el valor supremo y consecuentemente digna de protegerse a través
de la amenaza de la sanción penal, y los demás ataques a la persona, que auque no lo
son cont4ra la vida sí la ponen en peligro o significan una grave amenaza a ésta y dejan
al ofendido en menoscabo de sus condiciones físicas normales.
En este título aparece, la forma genérica del homicidio simple. Las variantes del
homicidio simple (homicidios atenuados a privilegiados), como el cometido en estado
de emoción violenta, el homicidio en riña tumultuaria, el preterintencional, el culposo, y
el infanticidio, son variantes del homicidio simple, según nuestra ley, a los que agrega la
inducción y ayuda al suicidio y la suposición de la muerte que para los autores De Mata
Vela y De León Velasco no son verdaderos homicidios.
El bien jurídico tutelado.
El bien jurídico tutelado es la vida y la integridad corporal de las personas.

DERECHO PENAL
Elementos genéricos de estos delitos (sujeto activo y sujeto pasivo).
En este tipo de delitos se encuentran elementos que son comunes a todas

las figuras y es aquí donde estamos en presencia de los elementos genéricos.
a. Sujeto Activo. Es esencialmente la persona humana, puesto que es ella la única

capaz de tener razonamiento, libertad y voluntad para ejecutar actos materiales
propios del delito que van a producir. Y las únicas dos formas de participación
que se admiten son la de autor y cómplice, cada uno con las características que
le son propias de acuerdo con su actuación.
b. Sujeto Pasivo. En este tipo de delitos la concurrencia del sujeto pasivo es una
condición sine-quanon para la configuración de las acriminaciones, puesto que
lo que se está protegiendo es la vida o la integridad de la persona que resulta
afectada por la acción u omisión del sujeto activo; en términos simplificados, el
sujeto pasivo del delito es la persona humana que recibe en su integridad
corporal y/o en su vida la ejecución material de los actos propios del delito.
Hay que señalar que características como el parentesco, la edad, o el sexo de la

víctima, son elementos esenciales para la existencia del tipo, como por ejemplo, el
parentesco es elemento esencial del delito de parricidio, la edad es elemento esencial del
delito de Infanticidio, y el sexo es el elemento esencial del delito de Aborto.
HOMICIDIO SIMPLE (ARTÍCULO 123 CÓDIGO PENAL).
Etimológicamente, la palabra homicidio es una derivación del latín hominum

ucciderre. Desde el punto de vista de nuestra legislación, se define al homicidio como
la muerte de una persona causada por otra.
Elementos.
a. La previa existencia de la vida humana;

b. El hecho de dar muerte, o sea la supresión de la vida;
DERECHO PENAL
c. El elemento interno, psíquico, subjetivo o moral, en que la muerte se deba a la
culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.
Supuesto lógico o básico.
Consiste en la previa existencia de la vida humana, de tal manera que no es

posible realizar el homicidio pretendiendo dar muerte a un difunto o en la creencia de
que está vivo, en ese caso estaremos ante un homicidio imposible, que aparece en dos
posibilidades, una cuando el agente emplea medios eficaces para la consumación, pero
éste no se realiza materialmente por circunstancias extrañas al mismo (por ejemplo
cuando una persona dispara su arma de fuego a alguien que ya falleció pero que el
sujeto activo cree aún vivo); la otra cuando el agente emplea procedimientos
indudablemente inadecuados para obtener la consumación del hecho (por ejemplo, el
que desea dar muerte a otro a través de exorcismos o rezos); para resolverlos, nuestra
ley utiliza, las llamadas medidas de seguridad.
Elemento material.
Es el hecho de dar muerte, es decir, la privación de la vida de un hombre

causada por otro.
Modos de comisión.
En sentido amplio, puede verificarse a través de acciones propiamente dichas, o

bien omisiones, pero debe realizarse siempre a través de medios físicos. En general, el
homicidio implica el ejercicio de la violencia o el uso de medios insidiosos de
inequívoca potencialidad material, lesiva, cuyos efectos es capaz el hombre de aquilatar
y controlar. Aquí se presenta una problemática que es la admisión de medios morales
para la comisión del homicidio, por ejemplo cuando se llega a la conclusión que B mató
a C mediante un susto, siendo ese el fin que perseguía, es evidente que hay adecuación
típica en el hecho.
Sujetos del delito.

DERECHO PENAL
El consentimiento del sujeto pasivo, no excluye el dolo, y por lo tanto, la
culpabilidad del activo; así también la figura de la eutanasia (homicidio con móviles de
piedad) no es justificable conforme a nuestro Derecho.
Elemento subjetivo o moral.
Los tipos en este delito pueden ser de las dos formas admitidas por nuestra ley:
dolosa o culposa. En consecuencia, los homicidios realizados con ausencia de dolo o
culpa no serán delictivos. Es importante tomar en cuenta que el homicidio acepta el
grado de tentativa en ese sentido, resulta necesario conocer el propósito que tiene el
sujeto activo al ejecutar el acto; solo así se sabrá si estamos frente a una tentativa de
homicidio o frente a un delito consumado de lesiones; por ejemplo: si se ejecuta el acto
con ánimo de matar pero solo se causan lesiones, se tratará de una tentativa de
homicidio, empero si en no existía el dolo de muerte, se tratará de un delito de lesiones.
HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCION VIOLENTA (ARTICULO 124 CODIGO

PENAL)
Llamado también homicidio pasional, pues toma como guía la emoción pasional
violenta. Históricamente, la penalidad de este tipo de homicidio ha atravesado por
varias etapas. En una primera etapa, se consideró la circunstancia de emoción violenta,
como una excusa absolutoria, relevando así de pena al homicida. Posteriormente, se
dejó de dar importancia a la circunstancia de emoción violenta, y ya se sancionó con las
mismas penas del homicidio simple. En la etapa posterior, que nuestro Código Penal
refleja, se establece una atenuación especial para el homicida.
La figura queda establecida para todos los casos de emoción violenta, no

solamente para el crimen pasional. En la corriente moderna tiende a desaparecer el
homicidio en estado de emoción violenta como figura autónoma y trasladarse esta
emoción violenta como una atenuante común a cualquier hecho ilícito.
Características del homicidio en estado de emoción violenta.

DERECHO PENAL
a. Alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad de
razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de inimputabilidad.
b. La causa que produjo la alteración debe ser extrema, no buscada por el agente,
que impida la capacidad de razonar, prever y de aceptar el resultado dañoso.
c. Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la voluntad
criminal del sujeto activo.
HOMICIDIO EN RIÑA TUMULTUARIA (ARTICULO 125 CODIGO PENAL)
La riña, es básicamente una contienda de obra entre más de dos personas. El

acto del homicidio requiere no solamente la riña, sino que ésta sea tumultuaria. Este
último término confuso equivale a tanto como: mezclado, revuelto, obscuro, dudoso,
poco perceptible, difícil de distinguir; se refiere entonces a que participen más de dos
personas, puesto que así, no será perceptible un agresor directo. La expresión
tumultuaria, se refiere a un alboroto producido por una multitud, confusión agitada o
desordenen ruidoso. De tal manera, que en este tipo de homicidio, hay una confusión
tal que no puede determinarse finalmente el autor del hecho. Nuestra ley comprende
dos situaciones:
a. Que no conste el autor de la muerte pero sí, quienes hubieran causado lesiones
graves;
b. Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones.
Es este pues, un homicidio con múltiples autores, en defecto de no poderse

determinar por el tumulto, quien es el autor directo del mismo. Se puede decir que
existe dolo indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los
contendientes, los que riñen se lo representan como posible y no se detienen en la
ejecución del acto.
Características del homicidio en riña tumultuaria.
a. La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y

pasivos simultáneamente.
b. Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
DERECHO PENAL
c. Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible identificar a
los responsables (no puede decirse que existe sí los sujetos se identifican por
bandos, por símbolos o distintivos).
d. Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron las
lesiones que produjeron la muerte.
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL (ARTICULO 126 CODIGO PENAL)
En este tipo de homicidio, el agente proponiéndose causar un mal menor, realiza

un homicidio. En nuestro Código, aparecen doblemente en cuanto al homicidio pues
por una parte la preterintencionalidad como causa de atenuación de la responsabilidad, y
por otra, como tipo intermedio, entre el dolo y la culpa.
Características del homicidio preterintencional.
a. Se produce un daño más grave del querido, que es la muerte del sujeto pasivo.
b. El dolo de muerte está limitado o excluido, por cuanto no se tenía la plena
intención de causar la muerte del sujeto pasivo.
c. La muerte pudo haberse producido por excesos de los medios utilizados por el
sujeto activo (en algunos casos).
d. En la mayoría de casos se produce por causas sobrevenidas, llamadas concausas,
fuera del alcance del sujeto activo. Estas concausas pueden ser anteriores al
hecho, coexistentes o conmitantes al hecho o posteriores al mismo.
HOMICIDIO CULPOSO (ARTICULO 127 CODIGO PENAL)
Nuestro Código Penal describe el homicidio culposo indicando: Al autor del

homicidio culposo se le sancionará con prisión de dos a cinco años. Cuando el hecho
causare, además, lesiones a otras personas o resultare la muerte de varias, la sanción
será de tres a ocho años de prisión. Si el delito culposo fuere cometido al manejar
vehículo en estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o fármacos que afecten la
DERECHO PENAL
personalidad del conductor o en situación que menoscabe o reduzca su capacidad
mental, volitiva o física, se impondrá al responsable el doble de la pena que le
correspondería en caso de no existir estas circunstancias. Si el hecho se causare por
pilotos de transporte colectivo, la pena respectiva se aumentará en una tercera parte.
En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las

lesiones, identificar como culposo todo suceso del tránsito de vehículos en que se
lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son idóneos todos
los medios con los cuales se puede verificar la muerte y que sean susceptibles de ser
utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer párrafo del texto legal citado,
la ley selecciona el medio material y una determinada conducta del sujeto activo, o sea,
ocasionar la muerte culposamente al manejar vehículo en estado de ebriedad.
Sujetos de la infracción.
En lo referente al primer párrafo del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo determinado: el
conductor de vehículos en estado de ebriedad. Hay que señalar que estado de ebriedad
es diferente a que se conduzca bajo efectos alcohólicos (ver artículo 157 Código Penal)
y deberá quedar plenamente establecido para responsabilizarse a una persona por este
delito, ya que el estado de ebriedad o embriaguez, es el estado que alcanza el individuo
que habiendo ingerido alcohol etílico y habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio,
causa alteraciones psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y generales.
También hemos de referirnos, al vocablo vehículo, que se menciona en el texto

legal comentado. El Código Penal no hace referencia a la clase de vehículo, el
Diccionario de la Real Academia Española, indica que vehículo es un artefacto como
carruaje, embarcación o litera, que sirve para transporta personas o cosas de un lugar a
otro. Cuando nuestra ley habla de vehículo, lo hace en sentido genérico de acuerdo con
la clasificación que hace la Ley de Tránsito en su artículo 4to. “ Por su naturaleza los
vehículos se clasifican en: 1. De brazo o pedal; 2. De tracción animal; 3. De fuerza
mecánica”. Consecuentemente, el Código Penal hace alusión a toda clase de vehículos,
incluyéndose, bicicletas, canoas, vehículos de tracción animal como carretas, etc.
DERECHO PENAL
Elementos del delito.
a. Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de

propósito por el agente, pero sí previsible.
b. El acto inicial ha de ser lícito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente. En el caso del párrafo
segundo y tercero del texto legal, que el agente se encuentre en estado de
ebriedad al conducir el vehículo.
INDUCCIÓN O AYUDA AL SUICIDIO (ARTICULO 128 CODIGO PENAL).
El suicidio consiste en ultimarse deliberadamente. En el Derecho Canónico, se

sancionó basándose en consideraciones teológicas con la pena vindicativa y latae
sentencia, consistente en la privación de sepultura eclesiástica para el suicida; se
sancionó conforme este ordenamiento jurídico, la tentativa de suicidio, con penas tales
como la suspensión o remoción de beneficios y oficios que conllevan la cura de almas.
Sin embargo, no hubo especial sanción para la inducción o ayuda al suicidio. El
iluminismo y la Escuela Clásica se opusieron a la sanción del suicidio, pero si se
sanciona su instigación (inducción para nuestra ley) y la cooperación (ayuda, según
nuestra ley).
Concepto según nuestro Derecho.
Nuestra ley se refiere a dos supuestos:
a. Quien induce a otro al suicidio.

b. Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el

segundo, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o cualquier otro
género de cooperación, auxilio intelectual, como indicaciones acerca del modo de
ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc.
INFANTICIDIO (ARTICULO 129 CODIGO PENAL)

DERECHO PENAL
En la legislación actual priva la tesis del infanticidio determinado por motivos

psicopatológicos. Se refiere a la madre, como sujeto activo único y determinado, que da
muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o antes de que haya cumplido tres
días, siempre que haya sido impulsada por motivos íntimamente ligados a su estado, que
le produzcan indudable alteración psíquica.
Elementos:
a. El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su nacimiento o

dentro de los tres días de ocurrido el mismo.
b. El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede ser la madre y por
motivos ligados a su estado que producen alteración psíquica. Si intervienen sus
abuelos por ejemplo sé esta en la figura delictiva del parricidio.
c. Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del nacimiento,
es un criterio netamente empírico.
d. Elementos psicopatológicos. La expresión “indudable alteración psíquica” es
realmente amplia. Toda manifestación de la personalidad que excede en alguna
medida de las llamadas manifestaciones normales, puede considerarse alteración
psíquica. Por otra parte, una alteración psíquica, leve o compleja, es también un
trastorno mental, o por lo menos, uno de sus grados. En este caso, la ley se
permite sancionar a una persona incapaz de comprender la ilicitud de su acción o
se refiere a alteraciones mínimas que si permite entender la gravedad del hecho.
SUPOSICIÓN DE MUERTE (ARTICULO 130 DEL CODIGO PENAL)
Este hecho consiste en hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien

conociendo la existencia de proceso instruido con ocasión o motivo de su fallecimiento
no se manifestare.
Para los juristas De Mata Vela y De León Velasco, su encuadramiento debería

de estar en los delitos contra el Estado Civil ya que no existe lesión o puesta en peligro
de la vida, pues realmente lo que acontece en este hecho es que se falsea la situación del
fallecimiento estando el sujeto que se cree muerto, aún vivo.
DERECHO PENAL
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no
hay realmente un sujeto pasivo determinado; el sujeto en todo caso tendría que ser el
Estado.
HOMICIDIOS CALIFICADOS.
Son también llamados homicidios agravados. Para las legislaciones que estiman
que la calificante hace aparecer un delito diferente (como la nuestra) que acepta como
homicidios calificados el asesinato y el parricidio, no existe un dolo más intenso sino un
dolo diferente, tesis que se basa en la jurisprudencia española que ha indicado,
especialmente en cuanto al asesinato, que “no es un delito de homicidio simple
agravado por una circunstancia genérica, sino un delito específico distinto y más grave,
caracterizado por circunstancias calificativas que definen el tipo penal”. Nuestra ley
acepta dentro de tales delitos, el Asesinato y el Parricidio.
PARRICIDIO (ARTICULO 131 CODIGO PENAL)
La palabra parricidio ha servido siempre para señalar ciertos delitos contra la

vida humana. En el Derecho Primitivo y Romano era homicidio voluntario, limitándose
a los hechos en que la víctima era pariente del autor.
En nuestra legislación se comete parricidio cuando: “Quien conociendo el

vínculo matare a cualquier ascendiente o descendiente, o a su cónyuge o a persona con
quien hace vida marital”.
Elementos:
a. Sujeto activo. Quien éste vinculado con el pasivo como lo indica la ley.
b. Sujeto pasivo. El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo.
c. Elemento interno. El conocimiento por el sujeto activo de la relación que le une
con el pasivo. Se requiere siempre de dolo y se está frente a un dolo duplicado
en razón de que se quiere privar de la vida no a un hombre cualquiera sino a una
DERECHO PENAL
persona con quien se tiene un nexo, que la política criminal se interesa en
proteger con especialidad.
d. Elemento material. Es dar muere a una persona, por el vínculo anteriormente
relacionado, consecuentemente, si la relación de parentesco no es conocida por
el sujeto pasivo, el resultado es un delito de homicidio o si el activo causa la
muerte del pasivo culposamente, no existirá parricidio sino un homicidio
culposo, es decir que en los casos de error de persona, caso fortuito y delito
culposo, desaparece la tipificación legal del parricidio.
ASESINATO (ARTICULO 132 CODIGO PENAL)
El origen de la palabra asesinato se remonta al tiempo de las Cruzadas,

proveniente de la palabra árabe asis (insidia) pues se llamaba asesinos a los
miembros de la partida de un príncipe del Asia Menor que se armaban y dirigían
contra los cruzados. En la Edad Media, aceptaron el nombre designando con él a
los sicariorum o sicarios y a los envenenadores; en España de los tiempos antiguos
se encuentra la noción de asesinato calificado por el envenenamiento. En la
legislación española se usa por primera vez la palabra asesinato para referirse a los
que dan muerte a traición, conteniéndose también el crimen sicario. En España,
en el Código Penal de 1822, se empleó la voz asesinato ya con mayor extensión
para los casos de realizarse por promesas o dones, con asechanzas o mediante
veneno o explosión.
El asesinato consiste en dar muerte a alguna persono en cualquiera de las

circunstancias establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea: con alevosía,
por precio, recompensa, promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de
inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento, derrumbe de edificio u
otro artificio que pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida, con
ensañamiento, con impulso de perversidad brutal y también para preparar,
facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la
impunidad para sí o para sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado que
se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible, o con fines terroristas o en
desarrollo de actividades terroristas.
DERECHO PENAL
Elementos
La privación de la vida de otro hombre es elemento esencial, agregándose como

elemento, la existencia de las cualificantes que se encuentren en el hecho, de las
señaladas por la ley.
Calificativas o cualificantes del asesinato.
Premeditación.
Alimena piensa que en la premeditación debe de existir sobre todo, calma de

ánimo y tiempo. Desde el punto de vista etimológico, el sustantivo meditación indica
juicio, análisis mental; y el prefijo pre, se refiera a anterioridad.
Hay premeditación conocida cuando se demuestren los actos externos realizados

revelen que la idea del delito surgió en la mente de su autor con anterioridad suficiente a
su ejecución, para organizarlo, deliberarlo o planearlo y que, en el tiempo que medió
entre el propósito y su realización, preparó ésta y la ejecutó fría y reflexivamente.
Existen varios criterios para configurar la premeditación: el cronológico, el

psicológico, el ideológico, el de los motivos determinantes y el ecléctico. El criterio
cronológico, se funda en el tiempo transcurrido entre el decidir y el hacer. El criterio
ideológico se funda en que debe haber reflexión, con lo cual se necesita de cierto
tiempo. El psicológico se fundamenta en la calma de ánimo, el ánimo frío. Los
motivos determinantes, son los motivos antisociales que quedan determinados en la
acción. Finalmente, el criterio ecléctico se nutre de tiempo, reflexión, clama de ánimo y
motivos antisociales. La ley penal, se basa en gran porcentaje, en la tesis psicológica,
pues se alude concretamente a la frialdad de ánimo, si bien se acoge al motivo
determinante en algunos tipos penales aisladamente, como el caso del artículo 129.
Alevosía.
Existe cuando se comete el delito empleando medios, modos o formas, que

tiendan directa o especialmente a su ejecución, sin riesgo que proceda de la defensa que
DERECHO PENAL
pudiera hacer el ofendido. Así pues cuando se habla de alevosía, se comprenden varios
aspectos: el acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia y la prodición. La
doctrina suele dividirla en dos grandes grupos:
a. Alevosía moral, cuando la ocultación que el delincuente hace, es de su intención

criminal, como cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la
enemistad.
b. Alevosía material, que corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del
cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias del
ofendido; se da, cuando el ofendido por circunstancias personales, no pueda prevenir,
evitar el hecho o defenderse.
Por precio, recompensa o promesa.
Esta forma, denominada en el Derecho Romano crimen inter sicarios, es a la que

la doctrina denominó por primera vez con la voz de asesinato. Supone la intervención
de dos o más personas y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se
recompensa la acción o se promete recompensar, existe premeditación muchas veces e
indefensión de la víctima.
Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento,

derrumbe de edificio u otro artificio que pueda ocasionar estrago.
Estas formas llevan intrínsecamente alevosía y en alguna ocasión premeditación,

pues es indudable la frialdad de ánimo de quien da muerte a una persona en tal forma.
Ensañamiento.
Consiste en aumentar deliberadamente los efectos del delito, causando otros

innecesarios para su realización o emplear medios que añadan la ignominia a la acción
delictiva.
DERECHO PENAL
Con impulso de perversidad brutal.
En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin causa
alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o haciendo gala de degeneración o
depravación sexual.
Para preparar, facilitar, consumar y ocultar el otro delito o para asegurar sus resultados o
la impunidad para sí o para sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.
Aquí se comprenden varias calificantes:
a. Preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o asegurar sus resultados. En

este caso, la muerte del pasivo sirve de medio para cometer otro hecho.
Ocultarlo o asegurar sus resultados, como quien para asegurar un robo mata al
pasivo;
b. También se realiza para asegurar la impunidad o la de sus copartícipes, es decir,
para no dejar huellas del hecho; y,
c. Pro no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro
hecho punible. Se da un concurso de delitos, en una misma figura, pues para
cometer el hecho se da muerte al pasivo.
EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL (ARTICULO 132 BIS CODIGO PENAL)
Este hecho consiste en privar de la vida a una o más personas por motivos
políticos con orden, autorización, apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado.
También comete este delito el funcionario o empleado (perteneciente o no a cuerpos de
seguridad) que ordena, autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisión de dichas
acciones.
El delito se comete aun cuando no medie móvil político, si lo realizan

arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Así también lo cometen miembros
integrantes de grupos o de bandas con fines terroristas, insurgentes, subversivos, o con
cualquier otro fin delictivo.
DERECHO PENAL
Las ejecuciones extrajudiciales se diferencian con las desapariciones ya que en

las primeras no existen dudas, ni negativas respecto de la autoría, aunque sean negadas
por los gobiernos.
EL ABORTO (ARTICULOS 133-140 CODIGO PENAL)
Antecedentes históricos.
Los datos más antiguos que se conocen se encontraron 3,000 años antes de
Cristo, en los archivos reales de China. Un papiro egipcio que data del año 1550 antes
de Cristo, menciona métodos abortivos. El Código de Hamurabí, el Rey de Babilonia
de 1728 antes de Critos y los judíos durante su éxodo de Egipto, establecieron penas,
éstas fueron estrictamente limitadas a pagos compensatorios cuando ocurría un asalto a
una esposa embarazada que a consecuencia del abortaba.
El aborto comenzó a verse como un verdadero delito hasta el advenimiento del

cristianismo merced a las concepciones del Derecho Canónico. El Derecho Español
antiguo, es el precedente más antiguo del nuestro, en el Fuero Juzgo se castigaba con
muerte o ceguera a los que mataban a sus hijas antes o después del nacimiento así como
a los que proporcionaban hierbas abortivas.
Históricamente, el aborto provocado y sus consecuencias han sufrido

transformaciones jurídicas: inicialmente gozó de impunidad absoluta, posteriormente se
le dotó de penalidad exagerada, después con el trabajo en el siglo XVIII de César
Beccaria se logró la atenuación de la sanción.
Concepto.
Las legislaciones se dividen en dos vertientes:
a. Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por la, la maniobra

abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no por resultado la muerte del
feto.
DERECHO PENAL
b. Otras, como la mexicana y la nuestra, definen el delito por su consecuencia final,
o sea, la muerte del feto (aborto impropio o feticidio)
Nuestro Código Penal describe el aborto como la muerte del producto de la

concepción en cualquier momento de la preñez.
Elementos.
El hecho material de la acción es atentar contra la vida en gestación para evitar

la maternidad. Los bienes jurídicos protegidos a través de la sanción son: la vida del
ser en formación, el derecho del padre a la descendencia y el interés demográfico en la
colectividad. La acción antijurídica puede reconocer como posibles sujetos pasivos,
aparte del huevo, embrión o feto, a la madre cuando no ha prestado su consentimiento,
al padre y a la sociedad. El elemento subjetivo consiste en la intencionalidad directa, o
bien la forma culposa.
Abortos no punibles.
Nuestra ley se refiere a que están exentas de sanción, la tentativa de la mujer

sobre su propio aborto y el aborto culposo propio. Así también, aunque la ley no lo
señala, está fuera de las disciplinas penales el llamado aborto patológico, o sea, aquel
efectuado espontáneamente como resultado de enfermedades de la madre, como sífilis,
tuberculosis, etc. Existen otras interrupciones del embarazo que no son punibles, entre
ellas:
Abortos punibles.
a. Aborto realizado por la propia mujer o con su consentimiento.

b. Aborto practicado por tercero, sin consentimiento de la madre. En este caso, hay
dos modalidades como hacer material: el realizado sin consentimiento, pero sin
violencia, y el realizado sin consentimiento de la madre y con violencia.
c. Otras formas delictivas son: el aborto preterintencional, o sea, ocasionar el
aborto sin el propósito de causarlo, pero constando el estado de embarazo de la
ofendida; el aborto culposo verificado por persona distinta de la gestante; el
DERECHO PENAL
aborto profesional (artículo 140), que se refiere a médicos, practicantes o
personas con título sanitario que abusando de su profesión causaren el aborto o
cooperen en él (podría incluirse en el rubro de los mencionados en el inciso a).
Aborto terapéutico.
Este es el caso pues, de cuando la ley, en vista de que la embarazada se

encuentra en peligro de perecer de no provocarse un aborto médico artificial con
sacrificio del embrión o feto, autoriza al facultativo para que previo diagnóstico de otro
médico, provoque el aborto. La iglesia, especialmente la católica, ha sido opuesta a la
embriotomía por estada de necesidad, imponiendo a la mujer como obligación una
maternidad heroica con peligro de su misma vida, fundándose en consideraciones de
tipo espiritual.
Legislación comparada.
Las tendencias de las legislaciones son las siguientes:
a. Las legislaciones que reprimen ampliamente el aborto, como la española.

b. Las que reprimen algunos supuestos de aborto, como la legislación uruguaya, en
donde se sanciona solamente cuando se actúa sin el consentimiento de la mujer.
c. Las que lo excusan solamente en algunos casos, como la nuestra y la mexicana.
d. Las que autorizan el aborto, como la francesa, japonesa, rusa, estadounidense,
inglesa.
AGRESIÓN (ARTICULO 141 CODIGO PENAL)
Consiste en acometer a otro, cuando ambos no se encuentran riñendo. Puede ser

de dos maneras: embistiendo con armas o lanzando cualquier objeto capaz de causar
lesión. Tales actividades pueden ser accesorias de cualquier otro delito, pero en este
caso se requiere la autonomía del acto. El elemento interno del hecho será la intención
y voluntad de embestir, únicamente con la finalidad de agredir.
DISPARO DE ARMA DE FUEGO (ARTICULO 142 CODIGO PENAL)

DERECHO PENAL
Consiste este delito en disparar arma de fuego contra otro, siempre que sea de
propósito, para amenazar o amedrentar, pero no sobre él sino cerca de él. Este delito no
se aplica cuando concurran circunstancias necesarias para constituir tentativa de delito
que tenga señalada pena mayor. Nuestra ley llega a expresar que si con el disparo se
causa lesión leve, se pena como concurso ideal; si se causa lesiones graves o gravísimas
o se causa la muerte, sólo se impone la pena que a estos delitos corresponda.
LESIONES (ARTICULOS 144-151 CODIGO PENAL)
En principio la legislación penal, sancionó como lesionas las heridas que deja
huella material externa. Posteriormente se extendió a las lesiones internas perturbadoras
de la salud hasta que en la época actual además de aquellas abarcan perturbaciones
psíquicas resultantes de causas externas.
Según la doctrina dominante, como el bien jurídico protegido es la integridad

física y mental de la persona, es a partir del mismo que se conceptualiza así: comete
delito de lesiones quien, sin intención de matar, causare a otro daño en el cuerpo o en la
mente.
Elementos.
a. Material, consistente en todo daño interior o exterior, perceptible o no, en la

mente o en el cuerpo.
b. Elemento externo. Puede ser física, moral o por alguna omisión. Las físicas se
manifiestan por acciones positivas, como dar un golpe con algún objeto; los
medios morales como estados de terror, impresiones desagradables por ejemplo.
c. Elemento interno. Es necesario que la lesión se deba a la realización intencional
o imprudente del acto del sujeto activo.
Sistemas de penalidad de las lesiones.

a. Objetivo. Se basa en el daño causado en el ofendido;
DERECHO PENAL
b. Subjetivo. Se basa en el mayor o menor gravedad del propósito o la intención
del sujeto activo independientemente del resultado material obtenido. La
polémica estriba en las dificultades prácticas de establecer la motivación.
Es obvio apreciar que nuestra legislación se basa en el primer sistema.
Clases de lesiones.
Lesiones específicas (Artículo 145 Código Penal). Dan por resultado efectos
extremadamente graves, tales como:
a. La castración. O sea, la extirpación de los órganos genitales masculinos o

femeninos.
b. La esterilización. Provocando un estado de incapacidad para fecundar en el
hombre o de concebir en la mujer, sin realizarse la extirpación de los órganos
sexuales.
c. La mutilación. Consiste en cercenar un miembro del cuerpo humano,
exceptuándose, los órganos sexuales.
Estas tres alternativas, requieren la voluntad del activo de vulnerar la salud del
pasivo, su integridad persona.
Lesiones gravísimas (Artículo 146 Código Penal) La acción delictiva da como

resultado que la vida del pasivo haya estado en peligro; tales son:
a. Enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable. Es decir,

daños absolutos y permanentes que priven definitivamente a la víctima de sus
facultades mentales o que causen enfermedad incurable.
b. Inutilidad permanente para el trabajo. De acuerdo a una interpretación
puramente gramatical entendemos que se refiere nuestra ley, al trabajo propio
del pasivo.
c. Pérdida de un miembro principal, o de su uso, pérdida de la palabra. Pueden
reputarse como principales, los brazos y las piernas. En cuanto a la pérdida del
DERECHO PENAL
habla o de la palabra, se refiere a la pérdida de la facultad de expresarse
oralmente mediante las palabras.
d. Pérdida de un órgano o de un sentido. Es la pérdida total de algún órgano desde
el punto de vista médico legal, o de un sentido como el oído por ejemplo.
e. Incapacidad para engendrar o concebir. Existe aquí la duplicidad de prescripción
legal existentes en los artículos 145 y 146. Posiblemente la diferencia se
establezca en el propósito del primero y en el caso del artículo 146 se deja
herido al sujeto y de allí se produzca el resultado señalado.
Lesiones graves (Artículo 147 Código Penal) El resultado es el menoscabo en la

salud en alguna de las siguientes formas:
a. Debilitación de la función de un órgano, de un miembro principal o de un

sentido. La debilitación debe de ser permanente.
b. Anormalidad permanente del uso de la palabra. Por ejemplo, tartamudeos.
c. Incapacidad para el trabajo por más de un mes.
d. Deformación permanente en el rostro. El criterio más usado es que se le
llama deformación a toda cicatriz o bien aquellas alteraciones traumáticas
que contribuyen a desfigurar.
Lesiones leves (Artículo 148 Código Penal). Es evidente que la vida nunca estuvo en
peligro, y que el término en que sanan es relativamente corto.
a. Enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de diez días sin exceder
de treinta. Cuando se trata de lesiones que tardan en curar diez días o
menos, estamos ante una falta contra las personas (artículo 481 Código
Penal)
b. Pérdida o inutilización de un miembro no principal.
c. Cicatriz visible y permanente en el rostro. Ya no se habla de deformación,
sino de cicatriz, pero queda el problema de que si eventualmente toda
cicatriz, produce o no deformación.
Lesiones en riña (Artículo 149 Código Penal). La riña, es la actitud mutua de

violencia material entre tres personas o más y el carácter tumultuario indica la
DERECHO PENAL
falta de individualización de las agresiones.
Lesiones culposas (Artículo 150 Código Penal). Estas se dan cuando por
imprudencia, negligencia o impericia del agente se cause un daño al pasivo.
Contagio venéreo (Artículo151 Código Penal). Se dan cuando en forma dolosa se

expone al contagio al pasivo. Este delito es procesalmente hablando de acción
privada. Es un delito de peligro, toda vez que se sanciona el mero hecho de
exponer a otro al contagio, independientemente de sí éste ocurre o no. En este
delito, entonces hay dos formas: el peligro y el contagio en sí.
DELITO DEPORTIVO (ARTICULOS 152-153 CODIGO PENAL)
En términos generales las lesiones en el ámbito deportivo están exentas de

sanción penal, si ellas provienen de la aplicación rigurosa de las reglas del deporte
que se trate. Y existen dos criterios para dicha justificación el del consentimiento
de los participantes y la doctrina de la ausencia de finalidad dolosa en los suceso
deportivos.
Se da el delito, cuando el agente:
a. Aprovecha su participación en un suceso deportivo;

b. Lo hace de propósito;
c. Infringe las reglas o indicaciones al deporte de que se trata;
d. Causa un resultado dañoso.
Cuando el agente causa ese resultado dañoso, sin propósito, pero con infracción de
las reglas o indicaciones deportivas comete el delito de lesiones a título de culpa.
LA EXPOSICIÓN DE PERSONAS A PELIGRO (ARTICULO 154-156)
Estos delitos se realizan por la posibilidad de que se ocasione un daño en el

sujeto pasivo. De tales situaciones de peligro, encontramos las siguientes clases:
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a. Las situaciones que se revelan en lo que pudiera denominarse abandono
simple, es decir, se produce el desamparo, como las de los artículos 154 y
155 párrafo primero.
b. Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al abandono como las
descritas en el párrafo segundo de los artículos precedentemente señalados.
Abandono de niños y de personas desvalidas (Artículo 154)
Cuando se abandona a un menor de diez años o a un incapaz de valerse por sí

mismo, que se tenga bajo cuidado o custodia. El sujeto pasivo es la persona
abandonada. El sujeto activo, puede ser cualquier persona que se encuentre
encargada del cuidado o custodia del menor o invalido.
Abandono por estado afectivo (Artículo 155)
El sujeto activo específico es la madre, que actuando con motivos ligados

íntimamente a su estado, le produzcan indudable alteración psíquica abandone al hijo
que no ha cumplido tres días de nacido. Anteriormente se le conocía como abandono
honoris causa. El sujeto pasivo es el niño que no ha cumplido tres días de nacido.
Omisión de Auxilio (Artículo 156)
Quien encontrando perdido o desamparado a un menor de 10 años, a una

persona herida, inválida o amenazada de inminente peligro, omite prestarles auxilio,
cuando según las circunstancias puede hacerlo sin riesgo personal. Se coloca como un
típico delito de omisión, pues las abstenciones son aquí las sancionadas.
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO (ARTÍCULOS 157-158

CÓDIGO PENAL)
Se considera poco probable establecer el elemento culpabilidad de estos delitos.

El Derecho de Tráfico o del tránsito de vehículos, como lo considera abundante
doctrina, es objeto de regulación especial, ya que salvo el caso de personas que usaran
DERECHO PENAL
vehículos con el propóstivo de causar lesiones o la muerte, los conductores de vehículos
están ajenos a la comisión de hechos delictivos. Este tipo de delitos pueden ser dos:
a. El hecho de conducir vehículo de motor bajo influencia de bebidas alcohólicas o

fermentadas, fármacos, drogas tóxicas o estupefacientes.
b. Conducir un vehículo de motor con temeridad o impericia manifiesta, o en
forma imprudente o negligente, poniendo en riesgo o peligro la vida de las
personas, su integridad o sus bienes, o causando intranquilidad o zozobra
públicas.
Delitos contra la seguridad del tránsito cometido por otras personas.
a. Quienes pongan en grave e inminente riesgo o peligro la circulación de

vehículos:
b. Alterando la seguridad del tránsito mediante la colocación de obstáculos
imprevisibles, derramamiento de sustancias deslizantes o inflamables, mutación
o destrucción, total o parcial de la señalización u otro medio;
c. No restableciendo los avisos indicadores de seguridad de la vía, cuando por
circunstancias necesarias debieron ser interrumpidos o removidos.
23. DELITOS CONTRA EL HONOR
Generalidades.
Cuello Calón afirma que debe distinguirse un aspecto subjetivo y otro objetivo.
Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacido de la conciencia de
nuestras virtudes, de nuestros méritos, de nuestro valor moral. El aspecto objetivo está
representado por la apreciación, estimación que hacen los demás de nuestras cualidades
morales y de nuestro valor social. Aquel es el honor en sentido estricto, éste es la buena
reputación.
DERECHO PENAL
La lesión de esos sentimientos más las falsas imputaciones de hechos delictuosos
y aún la verdadera de hechos inmorales así como de todo género de expresiones o
hechos ofensivos para la integridad moral humana.
Exceptio Veritatis (Excepción de Verdad).
Referida estrictamente a los delitos contra el honor, es una institución, mediante

la cual, el sujeto activo en la comisión de un delito de la categoría indicada, trata de
excluir su responsabilidad criminal, probando la veracidad de sus imputaciones, se trata
de una circunstancia que exime la responsabilidad criminal, siempre y cuando la prueba
aportada sea suficiente para establecerla.
Dada la división, entre la calumnia y la injuria, basado en la existencia del honor

objetivo y subjetivo, el Código Penal, únicamente admite la prueba de la veracidad en el
primero de ellos, puesto que considera que en la injuria, no existe razón para admitirla,
sobre todo porque el atentado es en contra de los sentimientos morales de la persona, y
el aprecio que cada quien tiene de si mismo, es una aceptación de su personalidad
intrínseca.
Régimen de la Acción.
Los delitos contra el honor son de acción privada, puesto que es indispensable el
impulso personal ante el órgano jurisdiccional. Es factible entonces que se presenten
cualquiera de estas situaciones:
a. El perdón del ofendido.

b. La conciliación entre ofensor y ofendido.
c. La retracción pública del sujeto activo previa aceptación del sujeto pasivo;
d. Las explicaciones satisfactorias del sujeto activo, previa aceptación del sujeto
pasivo.
Acciones.
En los delitos contra el honor, dadas sus especiales características, las formas
de ejecución material y los medios que se emplean adquieren determinados
DERECHO PENAL
caracteres que les son propios ya que en el Doctrina Penal Moderna se encuentran
descritos como actos encubiertos y manifiestos.
a. Acciones encubiertas o equivocas. En este tipo de acciones el sujeto activo

esconde la verdadera intencionalidad de los hechos que realiza y los esconde bajo
muy variadas formas que necesitan una interpretación afectiva para descubrir el
resultado que se busca. Por ejemplo, una caricatura, que obligarán al Juez a adecuar
la interpretación del precepto legal y de los objetos que se le presenten.
b. Acciones Manifiestas. La calumnia o injuria manifiesta es aquella en la cual el

sujeto activo determina con su actitud un atentado contra la honra o crédito de la
persona o le imputa falsamente un delito en forma abierta y sin ninguna reticencia.
CALUMNIA (ARTICULO 159)
Historia.
En el derecho romano, aparece primero la palabra injuria, en la Lex Cornelia de

injuriis, se sancionó como delito contra la integridad personal. Como ofensa al honor
aparece en la ley de las XII Tablas. En el derecho español, el Fuero Juzgo sancionó
diversas clases de injurias, apareciendo la noción de calumnia, en las Partidas,
consistente como en la actualidad, en la imputación de in hecho delictivo.
Concepto.
Consiste en la falsa imputación de un delito de los que dan lugar a

procedimiento de Oficio.
Diferencias.
La calumnia tiene un gran parecido estructural con el delito definido en el

artículo 453 del Código Penal, pero en este último se requiere que la imputación se haga
DERECHO PENAL
ante funcionario administrativo o judicial, el bien jurídico tutelado es diferente ya que
en este es la administración de justicia.
INJURIA (ARTICULO 161)
Es toda expresión o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de

otra persona.
Dentro de las expresiones podrán considerarse no solamente las verbales sino

también las realizadas por escrito, aunque las mismas sean realizadas a través de otros,
como niños, o animales. El descrédito ha de ser no solamente lesionar el renombre o
prestigio personal, sino aun, el crédito económico. En cuanto al menosprecio, son
expresiones o acciones desfavorables para la persona de quien se hacen.
Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser cualquiera, excepción hecha
en cuanto al pasivo, si se trata de los presidentes de los organismos del Estado o de una
autoridad o funcionario en el ejercicio de sus funciones. Si ellos fueren el sujeto pasivo
integrase el delito relacionado en los artículos 411, 412 del Código Penal.
DIFAMACIÓN (ARTICULO 164)
Para que ocurra la difamación se requiere que la calumnia o injuria se hiciere por
medio de divulgación que puedan provocar odio o descrédito o que menoscaben el
honor, la dignidad o el decoro del ofendido ante la sociedad.
No es forzoso que tales medios de divulgación sean los medios de comunicación

social como periódicos escritos, televisivos, por radio, etc., sino cualquier medio con
destino al seno social del ofendido.
EXIMENTES DE LA RESPONSABILIDAD PENAL SEGÚN LA CONSTITUCIÓN.
Nuestra Constitución Política en su artículo 65 determina: “Es libre la emisión

del pensamiento sin previa censura. Ante la ley será responsable quien abuse de este
derecho faltando al respeto a la vida privada o a la moral. No constituye delito de
calumnia o injuria las denuncias, críticas o censuras contra funcionarios y empleados
DERECHO PENAL
públicos por actos puramente oficiales durante su función pública. Quienes se creyeren
ofendidos tienen derecho a la publicación de sus defensas y rectificaciones. Los
funcionarios y empleados públicos podrán exigir que un tribunal de honor, integrado en
la forma que determine la ley, declare que la publicación que los afecta se basa en
hechos inexactos o que los cargos que se les hacen son infundados. El fallo que
reivindique al ofendido deberá publicarse en el mismo órgano de prensa donde apareció
la publicación ofensiva. No podrán formar parte de dicho tribunal funcionarios o
empleados públicos”.
En este sentido, cuando el funcionario o empleado público que se considere

ofendido por una publicación a través de los medios de comunicación social, y
considere que la misma se fundamenta en hechos inexactos o falsos, tiene el derecho de
ejercitar su pretensión ante el respectivo Juez de Primera Instancia de lo Criminal, quien
convocará al Tribunal de Imprenta mediante el juicio de jurados, y el que se encuentra
constituido en cada caso por cinco jurados, escogidos mediante sorteo de las nóminas
que para el efecto enviará cada año la Corte Suprema de Justicia. Estos jurados se
designan en la forma que lo señala la Ley de Emisión del Pensamiento (Artículos 48-58
de la relacionada Ley). Los jurados designados emitirán su veredicto en conciencia o
según su leal saber y entender y se concretarán a determinar: Si hay o no delito o falta,
en cuyo primer caso el Juez considerará las circunstancias atenuantes o agravantes e
impondrá la pena, y en el segundo sobreera el proceso.
Si la declaratoria solamente busca se indique que los hechos en que se

fundamenta la publicación son falsos o inexactos, la consecuencia jurídica será una
declaración en tal sentido, y la publicación en el órgano que proporcionó la
información; pero si se trata de acusación por delito o falta de imprenta dentro de los
que se catalogan: la traición a la patria, la sedición, los ataques a la moral pública, o el
respeto a la vida privada de los empleados o funcionarios, constitutivos de calumnia o
injuria, se procederá en la forma antes dicha. Las penas que se imponen son las
señaladas específicamente en la ley respectiva en cuyos Artículos del 27 al 36 se
tipifican los delitos y las faltas y se señala su sanción.
24. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y SEGURIDAD SEXUALES.

DERECHO PENAL
Generalidades y cuestiones de terminología.
En términos generales, en este tipo de delitos el hecho consiste en atentar

contra la libertad y seguridad que en materia erótica tienen las personas. También
aparecen atentados contra el pudor en materia sexual. Hay otros delitos con
referencia a órganos sexuales que tienen un fondo sexual, pero que no son los de
este título.
El Código Penal vigente, siguiendo en esto los lineamientos de la Escuela

Positiva y tomando como modelo al Código Penal italiano, ha sistematizado en
mejor forma la regulación de todas las figuras delictivas relacionadas con los actos
carnales y los ha establecido bajo el título de “Delitos contra la libertad y
Seguridad Sexuales y contra el Pudor”, aquellas se refieren precisamente al
consentimiento de la víctima en la realización de actos carnales, de tercería o
profesionalidad, y ha excluido al adulterio y al contagio venéreo para
incorporarlos al primero, dentro de los delitos del orden familiar y al segundo
dentro del delito de lesiones, como un atentado o daño criminal en contra de la
salud de la persona afectada.
Régimen de la acción.
Es importante establecer que los delitos de violación, estupro, abusos

deshonestos y raptos son de acción mixta o cuasi públicos, cuya naturaleza jurídica
corresponde a la acción privada, pero el ejercicio procesal es público, bastando la
simple denuncia de la ofendida y/o de su representante legal, para que se inicie el
proceso respectivo, sin que sea necesario formalizar acusación, e incluso es factible
seguirlo de oficio sin su intervención, en el caso de los delitos de Corrupción de
menores y los delitos contra el pudor, como el proxenetismo, rufianería, trata de
personas o exhibiciones obscenas entran en la categoría de públicos.
Para el caso de los delitos de acción mixta indicados, la acción se convierte en

pública en cualquiera de los siguientes supuestos: a. Si la agraviada, careciere por
su edad de capacidad de ejercicio de la acusación o no tuviere representante legal;
b. Si el delito fuere cometido por su representante legal o cometido por el padre,
DERECHO PENAL
madre o tutor; y, c. En el caso de violación o abuso deshonesto violento, si la
victima fuera menor de quince años o se encontrare en situación de trastorno
mental.
El perdón expreso y presunto del ofendido o de su representante legal.
En los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y rapto, el perdón de la

parte ofendida extingue la responsabilidad, operando expresamente el perdón corriente
o expreso (artículo 106) y el perdón presunto, que consiste en el matrimonio de la
víctima con el ofensor (artículo 200), siempre que sea mayor de 12 años y con previa
aprobación del Ministerio Público.
Penas para los cómplices de este delito.
De acuerdo con el artículo 199, se equipara a la calidad de autores, a quienes

cooperan en los delitos de violación, estupro, abusos deshonestos y rapto, corrupción de
menores y contra el pudor, siendo ascendientes, tutores, protutores, albaceas, maestros o
actúan con abuso de autoridad o confianza.
LA VIOLACIÓN
Historia.
El Derecho Romano dentro de los delitos sexuales, se sancionaba con la pena de

muerte el stuprum violentum. El Derecho Canónico consideró violación la desfloración
de una mujer contra o sin su voluntad. En los código penales contemporáneos, la
infracción a que nos referimos sigue castigándose con el máximo rigor, llegándose, en
nuestra legislación a sancionar uno de los casos de violación (artículo 175), con la pena
de muerte.
Concepto.
Desde el punto de vista legal, la violación se integra: yaciendo (tener acceso

sexual) con mujer en cualquiera de los siguientes casos: 1º. Usando violencia suficiente
DERECHO PENAL
para conseguir su propósito; 2º. Aprovechando las circunstancias, provocadas o no por
el agente, de encontrarse la mujer privada de razón o de sentido o incapacidad para
resistir; 3º. En todo caso, si la mujer fuere menor de doce años.
Modalidades.
En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos modalidades de

violación; la común, o sea la ejecutada en todo caso mediante violencia, y la
denominada doctrinalmente violación presunta o delito equiparado a la violación,
consistente en el acceso sexual con persona incapacitada para resistir el acto por
enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por semejantes
condiciones de indefensión. Nuestra ley hace referencia a esta modalidad mencionada
últimamente, en los incisos 2 y 3 del artículo 173 del Código Penal.
Elementos de la violación.
a. Elemento material. Que a su vez puede estar integrado por: 1º. Una acción de
yacer con mujer, que significa la intromisión sexual del hombre hacia la mujer,
sin que sea relevante para la consumación, que el acto sexual se agote
plenamente con el derrame seminal o el orgasmo femenino; y, 2º. La acción
debe ser violenta, pudiendo ser física o moral, debe señalarse que la violencia
puede consistir en otras formas delictivas y en cuanto a la concurrencia de la
violación con el homicidio, nuestra ley acepta la hipótesis de la unidad del acto,
ya que si la muerte resulta de la violación o con motivo de ella, no hay un delito
diferente, sino una penalidad agravada. (Artículo 175)
b. Elemento interno. Está integrado por conocer que se actúa contra la voluntad
de la violada y él querer emplear violencia para el yacimiento.
c. Sujetos del hecho. El activo debe ser siempre un hombre, no descartándose la
posibilidad de que la mujer pueda actuar como tal, en caso de coparticipación en
el hecho, pero el hecho se caracteriza por una actividad viril. El sujeto pasivo,
ha de ser siempre una mujer, no importando su edad, si es casada, soltera, viuda,
virgen o prostituta.
Modalidades.
DERECHO PENAL
Las modalidades que aparecen son:
a. Mujer menor de 12 años. En los casos de que niñas menores de esta edad,
prestan su voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana
edad no les permite conocer los alcances de la relación sexual.
b. Mujer que esté privada de razón o de sentido o incapacitada para resistir. Preste
o no su consentimiento, porque se estima que no están aptas jurídicamente para
hacerlo, quedando comprendida en esta modalidad la cópula sexual del hombre
con mujer privada de sentido por causa psíquica, tóxica o patológica, como
desfallecimientos o desmayos producidos por extrema debilidad, letargo o
sueño; narcosis, hipnosis e incluso el sueño provocado por ebriedad.
EL ESTUPRO.
Consiste en la conjunción sexual natural, obtenida por un hombre, sin violencia

y por medios fraudulentos o de maliciosa seducción con mujeres muy jóvenes, no
vinculadas al sujeto en matrimonio y de conducta sexual honesta. Aquí el bien jurídico
tutelado es la seguridad sexual de las mujeres menores de edad, de vida honesta,
abusando de su inexperiencia o confianza, o bien, mediante la seducción amorosa o
falsas promesas de matrimonio, en resguardo de la conservación de las buenas
costumbres de dichas menores.
Historia.
En el Derecho Romano, dentro del concepto general de ofensas al pudor de la

mujer se comprendía tanto al adulterium como al stuprum. El adulterio se cometía con
mujer casada; el estupro con viuda, virgen o niña. En el Derecho Canónico, el estupro
es el comercio carnal con una virgen o viuda que viva honestamente, en el Derecho
Español de las Partidas, se estableció el estupro al igual que en el Derecho Canónico,
sumándole al concepto que lo cometían también quien yacía con religiosas. El
antecedente de la legislación guatemalteca es el Código Penal Tipo para Latinoamérica.
Clases.
DERECHO PENAL
a. Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida

entre 12 y 18 años.
b. Mediante engaño o mediante promesa falsa de matrimonio con mujer
comprendida entre 12 y 18 años.
c. Forma agravada. Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley
de la estrupada o encargado de educación, custodia o guarda exceptuándose
los parientes relacionados en el artículo 257 del Código Penal.
Elementos.
a. Acceso carnal.
b. Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c. Que sea honesta (la correcta conducta sexual de la mujer tanto desde el
punto de vista corporal como natural, pero no es requisito legal que haya
virginidad en la mujer).
d. Móvil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a
través de su inexperiencia o confianza o engaño o promesa falsa de
matrimonio.
Estupro mediante inexperiencia o confianza. Esta es una figura consensual que se

encuentra en el artículo 176 del Código Penal y que se refiere a que el activo aprovecha
lo que algunas legislaciones conocen como seducción para tener acceso carnal con la
mujer.
Estupro mediante engaño (Artículo 177). Se refiere fundamentalmente a una

alteración de la verdad que produzca en la mujer error, confusión o equivocación, por la
que accede a la pretensión erótica.
Estupro agravado (Artículo 178) Que es realmente lo que en la doctrina se conoce

como estupro doméstico, que se da cuando el autor es pariente dentro de los grados de
ley, de la estuprada, o encargado de su educación, custodia o guarda.
ABUSOS DESHONESTOS.
DERECHO PENAL
De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se
comete abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos de la
relación sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus
protagonistas activos o pasivos.
Nuestra ley dice que comete abuso deshonesto quien empleando los medios o
valiéndose de las condiciones indicadas en los artículos 173, 174 y 175 realiza en
persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos del acceso carnal.
Elementos.
a. Se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos eróticos en la
persona del pasivo, tales como caricias, o algún otro manejo realizado para
excitar o satisfacer los deseos sexuales del activo.
b. Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
Modalidades o formas de los Abusos deshonestos.
a. Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia, o

abusos deshonestos violentos propiamente dicho. Artículo 179, inciso 1º,
artículo 173 inciso 2º.
b. Abuso deshonesto doméstico, cuando el autor sea pariente legal o encargado de
su educación, custodia o guarda.
c. Cuando se causa grave daño a la víctima. Quedan comprendidos en los abusos
deshonestos violentos.
d. Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años,
interviniendo confianza o inexperiencia del pasivo.
e. Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12 y menor de 18 años.
En estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra ley denomina abusos
deshonestos agravados.
RAPTO.
DERECHO PENAL
Historia.
El rapto ha pasado por tres grandes etapas:

a. Época de impunidad absoluta. Cuando el rapto era el comienzo de la unión
conyugal fenómeno social y parte de la ceremonia de los matrimonios.
b. Época de la sanción rigurosa para el rapto. En la Roma primitiva, cuando el
rapto se efectuaba con violencia se equiparaba a la violación y cuando era sin
violencia se asimilaba al adulterio, sancionándose con las penas de tales delitos.
Es España, el Fuero Juzgo lo castigó con la pérdida de los bienes, la prohibición
de casarse con la víctima, azotamiento en público, entrega en calidad de siervo a
la víctima, marido o padre de la misma.
c. Época de la sanción más racionalizada, que es en la época actual.
Concepto.
Legalmente se definen dos acciones, una el rapto propio (artículo 181) y la otra,
el rapto impropio (artículo 182).
Rapto propio. Quien con propósitos sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su
voluntad o empleando violencia o engaño.
Rapto impropio. Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce años y menor de
dieciséis, con propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato, con su
consentimiento.
Elementos de ambos:
a. Una acción de apoderamiento de la mujer, consistente en sustraerla o retenerla.

b. Mediante violencia, engaño o seducción.
c. Con propósitos sexuales, de matrimonio o de concubinato.
De acuerdo con nuestra ley (artículo 183), si la raptada es menor de doce años, la
penalidad se agrava proporcionalmente a la edad, lo mismo en el caso de desaparición o
muerte de la raptada.
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Presunción Iuris Tantum en el Rapto.
Cuando no se demuestre lo contrario, se presumirá que el rapto fue ejecutado

con miras sexuales (artículo 185).
Concurso ideal.
Los delitos que pueden concurrir con el rapto, al ocurrir el acceso carnal con la
raptada son: el estupro y la violación, en este caso se estima, al tenor del artículo 186
que existe un concurso ideal.
CORRUPCIÓN DE MENORES.
En este delito solamente pueden ser sujeto pasivo los menores de edad, y
consiste en promover, facilitar o favorecer la prostitución o la corrupción sexual del
menor de edad, aunque la víctima consienta en participar en actos sexuales o verlos
ejecutar.
Modalidades.
Nuestra ley acepta, la forma que podemos llamar simple (artículo 188) y la
agravada (artículo 189), así como la inducción a la prostitución o corrupción sexual de
menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún bajo apariencia de licitud,
para inducir o dar lugar a la prostitución o corrupción de menor de edad.
25. DE LOS DELITOS CONTRA EL PUDOR.
El pudor, individual es un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y

que puede desaparecer total o parcialmente después de formado, consistente en la
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ocultación y vergüenza de los órganos sexuales, de sus atributos, y en general, de todo
lo que representa una actividad lúbrica y no es sino a través de la censura, educación y
la imitación como se va formando el sentimiento de vergüenza acerca de lo sexual. En
este tipo de delitos el bien jurídico tutelado es el pudor sexual colectivo y público.
Instituciones generales para los delitos contra el pudor.
En términos generales, ha de observarse que en la redacción de las diferentes

figuras de los delitos contra él pudro, existen determinadas instituciones comunes a
todas ellas, siendo ellas las siguientes:
a. Todos los tipos delictuosos se refieren a la corrupción sexual de las personas o al

ejercicio de la prostitución, sean en menores o mayores de edad, por lo que las
actividades sancionadas, que se traducen en actos materiales de ejecución penal
están sujetas a esa esfera de control.
b. Todos los tipos delictuosos, están constituidos por actos materiales externos que
tienen cualquiera de las finalidades siguientes: la promoción, facilitación,
favorecimiento de la prostitución o de la corrupción de las personas.
c. Que tales conductas se dirigen siempre, en contra de terceras personas, de uno u
otro sexo, sean mayores o menores de edad, puesto que los sujetos activos,
constituidos casi siempre, por inductores, son intermediarios entre los sujetos
corrompidos o prostituídos y otras personas que con ellos ejercen los actos
mencionados.
PROXENETISMO.
Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos,
promoviere, facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo.
Elementos.
a. El sujeto activo del delito puede ser cualquiera, así como sujeto pasivo, no
importa el sexo pues así lo indica expresamente nuestra ley, de manera que
puede darse la prostitución masculina.
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b. El hecho material de facilitar o promover la prostitución.
c. El elemento interno es el ánimo de lucro, satisfacción de deseos ajenos o al
provecho propio de alguna otra manera.
Clases.
a. Proxenetismo simple (artículo 191).

b. Proxenetismo agravado (artículo 192). Se da cuando la víctima es menor de
edad; cuando el autor es pariente de la victima; y, cuando hay violencia, engaño
o abuso de autoridad.
RUFIANERIA.
Llamada también rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito vive a
expensas de persona o personas que ejercen la prostitución (artículo 193). El delito
existe aún concurriendo el consentimiento del pasivo. Es importante que el activo
participe de los beneficios que produzcan al pasivo, el ejercicio de la prostitución.
TRATA DE PERSONAS.
Consiste en promover, facilitar o favorecer la entrada o salida del país de

mujeres para el ejercicio de la prostitución. En su primera modalidad, se refiere a la
prostitución femenina, conocida tradicionalmente con el nombre de “Trata de Blancas”
(erróneo, por no ser sólo mujeres de la raza blanca las víctimas de este delito). La
segunda modalidad, de reclutamiento de personas para el ejercicio de la prostitución, se
refiere a las de sexo masculino y la tercera, a una forma que podemos llamar agravada,
cuando concurren las circunstancias señaladas en el artículo 189.
EXHIBICIONES OBSCENAS.
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la

excitación sexual; en este caso, se refiere el artículo 195 al exhibicionismo lúbrico del
que expone al público sus órganos sexuales, o bien, algún otro tipo de acto obsceno.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio público o lugar abierto al público.
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PUBLICACIONES Y ESPECTÁCULOS OBSCENOS.
Según el artículo 196 lo comete quien publicare, fabricare o reprodujere libros,

escritos, imágenes u objetos obscenos; así también es cometido por quienes participan
en espectáculos obscenos de teatro, cine, televisión o radio. El elemento interno
consiste en la conciencia de la perturbación al pudor sexual social que se causa.
26. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y LA SEGURIDAD DE LA PERSONA

(ARTICULOS 201 AL 255 DEL CODIGO PENAL)
Generalidades.
El bien jurídico protegido es la libertad, la seguridad de las personas o ambos,

refiriéndose a la seguridad individual y no a la colectiva que es objeto de protección
legal de forma específica en el Código Penal. Se desarrollan aquí los artículos 3, 4 y 5
constitucionales. El artículo 3ro. En cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad
de la persona. El 4to. En cuanto se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro
país y su libertad. Y el 5º. En cuanto a que toda persona tiene permitido hacer lo que la
ley no le prohíbe, consecuentemente no está obligada a acatar órdenes que no estén
basadas en ley.
Delitos contra la libertad individual.
En general consisten en la privación ilegal de la libertad de las personas. El

hecho delictivo se da cuando la voluntad del individuo, es objeto de lesión. El bien
jurídico protegido, se refiere al derecho a la independencia de todo poder extraño sobre
nuestra persona, derecho de determinación que no puede ser agredido sin que se lesione
el bien jurídico tutelado a que se hizo referencia. Los delitos que están contenidos en el
Código Penal como delitos contra la libertad individual son:
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a. Plagio o secuestro.
b. Sometimiento a servidumbre.
c. Detenciones ilegales.
d. Aprehensión ilegal.
e. Desaparición forzada de personas.
f. Delito de Tortura.
Plagio o Secuestro.
Es un delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomoción

del sujeto pasivo. Ateniéndonos a la descripción gramatical, el plagio o secuestro es
básicamente una detención ilegal, agravada por el dolo específico señalado en la ley
(artículo 201), que consiste en el propósito de lograr rescate, canje de terceras personas
u otro propósito ilícito igual o de análoga entidad. Existen términos que en la ley se
señalan que hay que aclarar los cuales son:
a. Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta

con una de las expresiones.
b. Al indicarse en el Código “otro propósito ilícito de igual o análoga entidad”,
nada claro se dice al juzgador para un caso concreto, y eventualmente puede
conducir a la creación de figuras penales por analogía.
Elementos:
a. Material. El apoderamiento que el agente perpetra de una persona, privándola

de su libertad y manteniéndola durante un tiempo sin ella.
b. Interno o Subjetivo. Requiere un dolo específico: Lograr rescate; lograr
canje; otro propósito ilícito.
Al referirse la ley a la palabra rescate quiere señalar el rescate de dinero que se

pague a cambio de la libertad de una persona.
El delito se consuma, aún cuando el precio exigido sea pagado o no, se cause daño
al mismo o a un tercero.
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Agravantes especiales.
En relación con los delitos de plagio o secuestro y detenciones ilegales, existen

circunstancias agravantes específicas, consistentes en el aumento de una tercera parte de
la pena, en los siguientes casos:
a. Cuando el plagio o secuestro dure más de diez días;

b. Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o infamante
para la persona ofendida;
c. Si el delito fuere cometido por más de dos personas;
d. Si fuere anulada la voluntad de víctima de propósito;
e. Si la acción se hubiere ejecutado con simulación de autoridad; y,
f. Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
TORTURA.
Mediante el decreto 58-95 se adicionó al Código Penal un artículo 201bis,

indicando que comete delito de tortura quien por orden, con autorización, apoyo o
aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una persona
dolores o sufrimiento graves, ya sean físicos o mentales con el fin de obtener de ella o
de un tercero información o confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche que
hubiere cometido, o persiga intimidar a una persona, o por ese medio a otras personas.
Así también los miembros de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o de cualquier otro fin delictivo.
Se indica que el autor de la tortura será juzgado igualmente por el delito de

secuestro. En este ilícito es necesaria la orden, autorización, apoyo o aquiescencia de
las autoridades del Estado; y se necesita también la finalidad específica de obtener
información o confesión o se persiga intimidar a la persona o a otras, el hecho material
es infligir dolores o sufrimiento graves, físicos o mentales.
DESAPARICIÓN FORZADA.
DERECHO PENAL
El decreto 33-96 adicionó el artículo 201ter indicando que comete este delito
quien por orden, con la autorización, apoyo de autoridades del Estado, privare en
cualquier forma de la libertad a una o más personas por motivos políticos, ocultando su
paradero, negándose a revelar su destino, reconocer su detención así como el
funcionario o empleado público, pertenezca o no a los cuerpos de seguridad del Estado,
que ordene, autorice, apoye o dé la aquiescencia para tales acciones.
Pueden ser sujetos activos los elementos de los cuerpos de seguridad del Estado,
estando en ejercicio de su cargo cuando actúen arbitrariamente con abuso o exceso de
fuerza, y los integrantes de grupos organizados con fines terroristas, insurgentes,
subversivos o con cualquier fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro
participando como miembros o colaboradores de tales grupos.
La pena a imponer es de 25 a 40 años pero puede ser la muerte cuando con

motivo del hecho la víctima resulte con lesiones graves o gravísimas, trauma psíquico
permanente o fallezca.
SOMETIMIENTO A SERVIDUMBRE.
Entendemos que la norma fundamental en este delito, es la que niega la

existencia de la esclavitud. Consiste este delito en reducir a una persona a servidumbre,
de manera que además de privarle de su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.
DETENCIONES ILEGALES.
En los artículos 203 y 205, el epígrafe de ambos hace parecer que pudiera existir
alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación ilegal de

libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra, privándolo con
ello de su libertad. El activo puede ser cualquiera así como el pasivo, incluso puede
serlo, la persona que esté privada de capacidad de movimiento. En ningún caso un
particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se trate del caso señalado en el
artículo 6º de la Constitución que se refiere a la detención en caso de delito flagrante.
DERECHO PENAL
Este es un delito doloso y de carácter permanente. Nuestra ley considera

también autor del hecho (artículo 203) a quien proporciona lugar para la ejecución del
delito.
ALLANAMIENTO DE MORADA. (ART. 206)
Antecedentes.
El Derecho Romano considero este delito como una modalidad de la injuria; en

el Fuero Juzgo se castigó al que entrare por fuerza en casa ajena sin causar daño.
Posteriormente se consideró integrado, no solo por el hecho de entrar en morada ajena
sino por mantenerse o permanecer en ella contra la voluntad del morador, que es la
forma actualmente aceptada por nuestra legislación.
Bien jurídico tutelado.
Es la inviolabilidad de la morada, es decir, de la casa de habitación. La tutela

penal se encamina a proteger el derecho a vivir libre y seguro en la morada, derecho que
consecuentemente, corresponde al morador, que no siempre se identifica con el
propietario del lugar o casa.
Concepto.
Comete este delito el particular que, sin autorización o contra la voluntad

expresa o tácita del morador, clandestinamente o con engaño entrare en morada ajena o
en sus dependencias o permaneciere en ella.
Clases (Hipótesis del allanamiento)
a. Allanamiento activo. Que es la entrada en morada ajena contra la voluntad

ajena. Sujeto activo de este delito es cualquier persona, incluso los parientes
legales del pasivo, pues en cuanto a ellos no se hace excepción.
DERECHO PENAL
b. Allanamiento pasivo. El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena
contra la voluntad expresa o tácita del morador.
Elementos.
a. Material. Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena. Si el acto de

entrar se efectúa como medio para otro fin posterior, habría un concurso ideal de
delitos, sancionándose el allanamiento en el otro delito. Por morada, debe
entenderse tanto el local donde habita una persona, como todas las dependencias
de la casa habitada en comunicación interior con ella, pero es preciso que el
lugar esté destinado a habitación y se encuentre efectivamente habitado.
No se aplica el concepto de allanamiento a quien entra en la morada para evitar

un mal grave a sí mismo, a sus moradores o a un tercero, tampoco se aplica al
funcionario que allane un domicilio cumpliendo con órdenes emanadas de
autoridad competente ni en el caso del llamado allanamiento judicial a que
refiere el artículo 187 del Código Procesal Penal.
b. Interno. Se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de infringir la

prohibición expresa o no atacar lo que tácitamente se supone que el morador no
quiere.
En el caso del allanamiento pasivo el hecho material se manifiesta cuando el morador ha

manifestado expresamente su deseo de que el sujeto activo no permanezca en ella. El
elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer contra la voluntad
del morador.
SUSTRACCIÓN DE MENORES.
Antecedentes.
En el Fuero Juzgo se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres libres de
casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o pagaba una pena
pecuniaria. El Código Penal de 1822 preveía el rapto de niños no llegados a la
DERECHO PENAL
pubertad, el de 1848 definió este delito como sustracción de un menor de siete años
pasando esta figura al Código de 1870 y de esta a los de 1932 y 1944.
Clases y Elementos de estos delitos.
Se comprenden aquí tres modalidades, la sustracción propia, la impropia y la

agravada, que se refieren a la sustracción propiamente dicha de un menor de doce años
o mayor de esa edad pero menor de dieciocho, también a su no presentación que es la
llamada sustracción impropia, y a la no demostración del paradero de la víctima.
a. Sustracción propia. El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres si
lo sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. Comprende dos modalidades;
la primera, sustraer al meno; y, la segunda, retenerlo contra la voluntad de las
personas encargadas del menor. El hecho material es sacar al menor de la esfera
de la potestad de quien lo tenga a su cargo legalmente y el elemento subjetivo
por la voluntad de sustraer a un niño de la edad fijada por la ley.
b. Sustracción impropia. El hecho material consiste en que una persona se halle
encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores.
INDUCCIÓN AL ABANDONO DE HOGAR (ART. 212)
La materialidad del delito, es inducir a un menor de edad, pero mayor de diez

años a que abandone la casa de sus padres o encargados. Inducción significa,
instigación, seducción para el abandono de la casa, no importando el motivo o destino
final. El elemento interno está integrado por la voluntad y conciencia de que se induce
al menor a abandonar el hogar.
DE LAS COACCIONES Y AMENAZAS.
Antecedentes.
En el antiguo Derecho Privado de Roma se daba el concepto de vis, que

significaba la violencia mediante la cual se constriñe a una persona para que realice un
acto contra su voluntad o deje de realizarlo, pero fue introducida en el campo penal
DERECHO PENAL
hasta mediados del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados especialmente por
la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata.
LA COACCION.
La palabra coacción, se deriva del latín coactio, y significa según el Diccionario

de la Lengua, fuerza o violencia que se hace a una persona para precisarla a que diga o
ejecute alguna cosa. Esta fuerza puede ser física y moral o de intimidación. Nuestra
legislación dice que la coacción se puede realizar en cualquier forma, ya sea física o
moral.
Entonces, comete este delito quien sin estar legítimamente autorizado y

mediante procedimiento violento o intimidatorio, compela a otro o lo obliga para que
haga o deje de hacer lo que la ley no le prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere o
tolere que otra persona lo haga, sea justo o no.
Elementos.
a. Material. Imponer una persona a otra su voluntad, a través de las formas

señaladas.
b. Subjetivo. Consiste en la voluntad específica de influir en el ánimo de la
persona en forma violenta para obligarla a realizar actos contra su voluntad.
AMENAZAS.
El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal español

de 1822. En nuestra legislación se ha sintetizado un tanto el concepto del anterior
Código Penal de 1936, indicándose que comete este delito quien amenazare a otro con
causar al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o
propiedad un mal que constituya o no delito.
Se puede decir que la amenaza es el anuncio que se hace de un mal que puede
ser o no delito. Son elementos de este delito: la amenaza de un mal; y que el mal sea
futuro y de posible realización.
DERECHO PENAL
Diferencias entre amenaza y coacción.
Ambos constituyen un atentado a la libertad y seguridad, pero la coacción

emplea violencia material o moral para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que la
ley no le prohíbe, o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo haga, en
tanto la amenaza es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, este mal
puede o no constituir delito.
DE LA VIOLACIÓN Y REVELACIÓN DE SECRETOS.
Antecedentes.
Se encuentra en el Código Penal español de 1922, en donde se penó la violación

de la correspondencia realizada por particulares y la revelación por estos de los secretos
que les hubieren sido confiados.
Clases de violación y revelación de secretos.
a. Violación de correspondencia y papeles privados. Consiste en abrir

correspondencia, pliego cerrado o despachos telegráficos, telefónicos o de otra
naturaleza que no le estén dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su
contenido. Sujeto activo puede ser cualquiera y pasivo la persona a quien
pertenece la correspondencia.
b. Sustracción, desvío o supresión de correspondencia. El apoderamiento ha de ser

indebido, no autorizado, no siendo necesario que los documentos estén cerrados;
el desvío consiste en que no se envía a su lugar de destino la correspondencia de
forma indebida; y, la supresión se refiere a tomar la correspondencia y destruirla
para evitar que llegue a su destinatario.
c. Intercepción o reproducción de comunicaciones. Estas comunicaciones pueden
ser radiales, televisadas, telegráficas, telefónicas u otras semejantes. Dichos
actos deben ser ejecutados valiéndose de medios fraudulentos.
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d. Publicidad indebida. Lo realiza quien hallándose legítimamente en posesión de
correspondencia, papeles, grabaciones o fotografías no destinadas a la
publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si el hecho causa o pudiera
causar perjuicio.
Como excepción que como eximente por justificación se tiene en lo relativo a los
delitos de violación de correspondencia y papeles privados del artículo 217;
sustracción, desvío o supresión de correspondencia, y los de intercepción o
reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artículo 221 no
son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia o
guarda, esto concuerda con lo legislado en el artículo 24 inciso 3º del mismo Código.
e. Revelación de secreto profesional. Incurre en este hecho quien, sin justa

causa, revela o emplea en provecho propio o ajeno un secreto del que se ha
enterado por razón de su estado, oficio o empleo, profesión o arte, si con ello
ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De manera que el sujeto activo es siempre
la persona que revele el secreto en las condiciones indicadas, siendo tal persona
del Estado, profesión, empleo, oficio de los relacionados en la ley. Nuestra ley
se refiere a dos hechos: revelar simplemente un secreto o emplearlo en
provecho propio o ajeno.
27. DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTO Y EL

SENTIMIENTO RELIGIOSO.
Consideraciones Generales.
A raíz de la reforma liberal encabezada por el General Justo Rufino Barrios en el

año de 1871, se produjo un divorcio absoluto, entre las instituciones estatales y la
religión católica, que hasta esa fecha era la religión oficial, y en consecuencia
desapareció del ordenamiento penal de las leyes de indias y de los códigos, la figura
delictiva del delito contra la religión católica.
DERECHO PENAL
El bien jurídico tutelado es la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad de
cultos específicamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso,
específicamente aludido, siguiendo así la sistemática de la Constitución que preceptúa la
libertad para el ejercicio de todas las religiones.
Historia.
En Roma la religión estaba tan identificada con el Estado, que el delito contra la
religión, se confundía con el delito contra el Estado, y era castigado como delito de lesa
majestad. Son memorables las persecuciones contra los cristianos. En el reino de
Cesar, el delito contra la religión asumió la característica genuina del delito contra Dios
y su Iglesia, y algunos hechos antes indiferentes, como la blasfemia, la herejía y otros,
fueron reprimidos por sí mismos.
Todo el derecho intermedio permaneciendo la religión católica como religión del

Estado conmina penas severas contra los blasfemos, los herejes, los injuriadores de
imágenes, los profanadores de ceremonias y los que practicaban la hechicería o la magia
negra.
Las ideas iluministas y la política de reformas, en el siglo XVIII, fueron

disminuyendo los rigores de las leyes contra los delitos religiosos. Y finalmente en el
siglo XIX las ideas liberales aconsejaron a los Estados, no acriminar tales hechos y con
más exactitud sancionar solo aquellos que más que una violación contra la religión,
constituyeran una lesión a la libertad individual en materia religiosa.
TURBACIÓN DE ACTOS DE CULTO (ART. 224)
Consiste en interrumpir el ejercicio de las funciones o ceremonias religiosas o

bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto. Sujeto activo del delito
puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los seguidores del culto de que se
trate. El elemento interno es la intención de ofender la libertad de cultos, o
específicamente el culto que se esté practicando.
PROFANACIÓN DE SEPULTURAS (ART. 225)

DERECHO PENAL
En este epígrafe se encuentran diversas infracciones:
a. Violar o vilipendiar sepultura, sepulcro o urna funeraria;

b. Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o sus restos.
Para el caso violar sepultura, sepulcro o urna funeraria es lo mismo. La profanación

se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar los restos humanos o cadáveres, o
cualquier acto atentatorio al respecto debido a la memoria de los muertos.
DELITOS DE INSEMINACIÓN.
a. Inseminación forzosa (Art. 225 A).
Comete este delito quien sin autorización de la mujer procurare su embarazo

utilizando técnicas médicas o químicas de inseminación artificial. Se agravaba por las
consecuencias: si resulta el embarazo se aplica prisión de dos a seis años e
inhabilitación especial hasta de quince años. Si la mujer sufre lesiones gravísimas o la
muerte se aplica prisión de tres a diez años e inhabilitación especial de diez a veinte
años.
b. Inseminación fraudulenta (Art. 225 B)
Consiste este delito en alterar fraudulentamente las condiciones pactadas para

realizar una inseminación artificial. En este caso se dan dos alternativas: 1º Que el
consentimiento se ha dado pero se alteran fraudulentamente las condiciones para
realizar la inseminación; 2º Lograr el consentimiento mediante engaño o promesas
falsas.
c. Experimentación (Art. 225 C)
En este caso existe el consentimiento de la mujer para provocar el embarazo, pero el

hecho consistiría en realizar experimentos destinados a provocar el embarazo,
experimentos que no han sido hechos antes ni aprobados por la técnica médica.
DERECHO PENAL
28.DELITOS CONTRA EL ORDEN JURÍDICO FAMILIAR Y EL ESTADO

CIVIL.
Generalidades.
Nuestro Código Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la

regulación de los tipos delictuosos, en relación a los valores fundamentales del Estado,
y en este sentido, también incorpora en su texto la protección del orden jurídico familiar
y el estado civil de las personas, basado fundamentalmente en que, la familia es la base
de las relaciones sociales.
Todo el desarrollo de origen familiar y sus diversas etapas, traen como

consecuencia únicamente la de que cada una fue perteneciendo a los diversos estadios
de la historia, y aportaron en relación al régimen jurídico instituciones y prohibiciones
que concluyeron con la instauración de la familia Monogámica, de conformidad con el
artículo 312 del Código de Napoleón, que fue el que originó toda la regulación jurídica,
en la cual se desarrolla el matrimonio. A efecto de que en Guatemala se instaure
también ese orden familiar y se pongan en vigencia toda la gama de normas legales que
protejan la propiedad privada familiar incluyendo la protección del Código Civil, se
incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurídico familiar y el estado civil.
La caracterización del matrimonio en Guatemala.

DERECHO PENAL
El matrimonio guatemalteco responde a la categoría de la familia monogámica.
De esa forma dentro del Código Civil guatemalteco, al describirse el matrimonio, se
determina, que esta institución se desenvuelve bajo una base estrictamente patrimonial.
En la realidad social guatemalteca, existen diferentes formas familiares; la

primera es la familia monogámica, la segunda es la campesina que agrupa la mayor
parte de los núcleos familiares guatemaltecos y que discrepan diametralmente de la
anterior, ya que siguen sus formas tradicionales y culturales que siempre han
desarrollado, por ejemplo el delito de negación de asistencia económica, puesto que
trata de imponer una obligación alimenticia de tipo legal a núcleos que ni siquiera tienen
una sola de las características de la familia que regula el Código Civil. En
consecuencia, no es posible que se le imponga obligaciones legales a una persona,
cuando el desajuste presupuestario y su realidad de ingresos. Es lógico que la mujer y
los hijos tienen el derecho de ser alimentados por el padre, pero también debe analizarse
la realidad de éste que se encuentra en imposibilidad económica de hacerlo.
CELEBRACIÓN DE MATRIMONIOS ILEGALES.
Antecedentes.
En Roma se consideró como adulterium. El Fuero Juzgo penó la bigamia

poniendo a los culpables en poder del marido ofendido que podía venderlos o hacer de
ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en las Partidas
con el destierro y pérdida de bienes.
Concepto.
Comete este delito quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin hallarse
legítimamente disuelto el anterior, equiparándose a dicha acción la de que siendo soltero
contrajere matrimonio, a sabiendas con persona casada.
El bien jurídico tutelado es, el orden jurídico familiar y el estado civil. En

cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente ambigua, puesto que el cónyuge del
matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace posterior de su
DERECHO PENAL
pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en caso de mala fe del segundo
cónyuge.
OCULTACIÓN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

(ART. 227)
Aquí existen dos alternativas:
a. Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su nulidad

absoluta;
b. Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta
circunstancia al otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae
matrimonio sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, y lo
manifiesta al contrayente, quien en caso de realizarlo estaría siendo coautor del
hecho, o bien, que se oculte tal circunstancia al otro contrayente.
Esas circunstancias a que se refiere la ley penal son las indicadas en el artículo 145
del Código Civil.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo que
existe un impedimento o bien, que lo oculte. Sujeto pasivo es el otro cónyuge que
contrae matrimonio ignorante que existe una de las circunstancias que causa la nulidad
del matrimonio.
SIMULACIÓN DE MATRIMONIO (ART. 228)
Este hecho bien pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos

jurídicos, ya que existen algunas otros que pueden simularse, atentándose al mismo
tiempo contra bienes jurídicos que merecen la protección del Derecho Penal. La
materialidad del delito puede consumarse a través de los siguientes actos:
a. Engañando a una persona o simulando matrimonio con ella.

b. Con ánimo de lucro, otro propósito ilícito o daño a tercero contrajeren
matrimonio.
DERECHO PENAL
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona; en el

segundo, se simula el propósito del matrimonio. El sujeto activo es
consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el matrimonio, así como
quien contrae matrimonio con un propósito ilícito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO (ART. 229)
Lo puede cometer la mujer en las siguientes circunstancias:
a. La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el

Código Civil para que pueda contraer nupcias.
b. La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio o declarado nulo,
si contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo señalado
en el Código Civil.
Los plazos referidos están contenidos en el artículo 89 del Código Civil.
CELEBRACIÓN ILEGAL DE MATRIMONIO (ART. 230)
Consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso sin estar legalmente

autorizado para ello. Se da aquí el caso de una usurpación de calidad específica, como
celebración ilegal. Sujeto activo es aquel que sin estar autorizado celebra el
matrimonio. Incurre también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica
la que se da al artículo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que
contrajere matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobación
legal de sus cuentas, o bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o descendientes
con dicha persona, siempre que el padre de ésta no lo haya autorizado.
Derogatoria de los delitos de adulterio y concubinato.

DERECHO PENAL
En la mayoría de los Códigos Penales Modernos, el adulterio y el concubinato
han desaparecido como figuras delictivas, precisamente porque las conductas que los
tipos encierran, han sido aceptadas como normales y comunes o porque son
discriminativas; y en tal virtud, una norma jurídica de este tipo, debe desaparecer del
ordenamiento penal. En Códigos como el de Argentina, Perú, Francia y Guatemala, el
adulterio y el concubinato ya no aparecen como conductas antijurídicas y se admiten en
el Código Civil, como una causal específica de divorcio.
INCESTO.
Antecedentes.
La palabra incesto se deriva del latín incestus, que es derivado a su vez de

cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; así el matrimonio
contraído a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza.
El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el incesto, distinguiendo

el incestus juris gestium (entre ascendientes y descendientes) y el incestus juris civiles
(entre colaterales y afines). En el Derecho Español, pénase en el Fuero Juzgo el
casamiento y adulterio con la mujer de los ascendientes o con mujer del linaje de éstos;
el Fuero Real penó hechos análogos. Las partidas penaron como adulterio el yacimiento
con parienta o con cuñada. El incesto ya se define en la Novísima Recopilación, que lo
extiende a la fornicación con religiosas. El antiguo Derecho español restringió el
comercio sexual con descendientes y hermanos en los Códigos de 1848 y 1870 los
cuales los consideraron como un estupro agravado y es en esta ultima forma en que se
reguló la legislación española.
Concepto.
Consiste en la relación carnal entre parientes tan cercanos que, por respeto al
principio exogámico (rigurosa interdicción sexual entre parientes muy próximos)
regulador moral y jurídico de las familias, les está absolutamente vedado el concúbito y
contraer nupcias.
DERECHO PENAL
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (artículo 236) quien
yaciere con su ascendiente, descendiente o hermano. El bien jurídico protegido es el
orden jurídico familiar, en atención a la prevalencia del principio exogámico ya
mencionado. El hecho material se manifiesta en tener relaciones sexuales con el
conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. Este hecho puede
eventualmente concurrir con el de violación y/o el adulterio.
SUPOSICIÓN DE PARTO.
En el artículo 238 aparece la figura copiada de la denominada Suposición de

parto en el Código Penal español, solamente que con redacción distinta. En el caso de
nuestra legislación se dice se finge el embarazo, es decir, fingir la preñez o que nació un
niño y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo, posteriormente un
parto presenta como fruto de él una criatura que no es de ella. También puede ser el
caso de una mujer que presenta en su nombre a una mujer embarazada y después
atribuye el hijo de ella; desde luego, el bien jurídico tutelado es el estado civil.
Fundamentalmente se trata de una falsedad en que involucra el estado civil; otra
materialidad es inscribir o hacer inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente.
El elemento subjetivo es un dolo específico de obtener para sí o para el supuesto hijo,
derechos que no les corresponden.
SUSTITUCIÓN DE UN NIÑO POR OTRO.
Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede
ser cualquiera, y pasivo, es el niño sustituido, el niño cuyo estado civil ha sido alterado
por la sustitución es el sujeto pasivo, aunque no sufra daño material. Se consuma
cuando tiene lugar la sustitución material de un niño por otro, dándosele una familia que
no es la suya y se le atribuyen nombre, situación y derechos que no le pertenecen.
SUPRESIÓN Y ALTERACIÓN DE ESTADO CIVIL.

DERECHO PENAL
La alteración consiste en denunciar o hacer inscribir en el Registro Civil,
falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. Sujeto activo es
quien hace la inscripción y pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El delito de supresión de estado civil, o pérdida de estado civil puede cometerse

mediante ocultación o mediante exposición; la ocultación consiste en hacer desparecer
el hijo; la exposición es el abandono del hijo.
NEGACIÓN DE LA ASISTENCIA ECONOMICA.
El antecedente que encontramos sobre este delito, aparece en el Código Penal

anterior, que se refirió a Delitos contra la vida, integridad corporal y la seguridad de la
familia en el párrafo VI del Título VII que tenía igual nombre. Dicho precepto pasó al
Código actual, que ya sabemos es de fuerte inspiración positiva y consecuentemente de
gran contenido reaccionario.
En otras legislaciones la insolvencia del pago de las obligaciones familiares se

tramitan solo en la vía civil (España, México, Venezuela), en Colombia existe el
llamado delito de inasistencia familiar, con similar proyección a la que existe en nuestro
Derecho.
El hecho material del delito consiste en negarse a prestar los alimentos a los que
se está obligado en virtud de sentencia firme, de convenio que conste en documento
público o auténtico, después de requerírsele legalmente. Se requiere entonces que: 1º
haya obligación de prestar alimentos de la forma prevista; 2º Negación, cuando el
Ministro ejecutor proceda a cobrar o a ejecutar la sentencia, entonces el alimentista o su
representante, la madre generalmente, solicita la certificación de lo actuado al Juzgado
del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Eximente.
DERECHO PENAL
Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la negación y
garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia, ya que al indicarse “conforme a
la ley” hace alusión a la ley civil, entonces el sujeto activo queda exento de sanción
penal, ésta es una especial excusa absolutoria por haberse obtenido el pago de los
alimentos.
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES DE ASISTENCIA.
Consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y educación con

respecto a descendientes, o bien personas que se tengan bajo guarda o custodia;
descuido que coloque al pasivo en situación de abandono material y moral.
a. Abandono material. Descuido del menor en la alimentación, higiene, vestuario

y medicamentación por incumplimiento de los deberes asistenciales
correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b. Abandono moral. Carencias en la educación, vigilancia o corrección del
menor, suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia
social.
29.DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO.
Generalidades y cuestiones de terminología.
La designación del título: “Delitos contra el patrimonio” es reciente en nuestra

legislación. Anteriormente, en el Código Penal de 1936 se incluyeron los de este título
dentro de los que se llamaron “Delitos contra la Propiedad”, pero esta denominación era
equivoca ya que las infracciones a que se refiere, dan lugar a atentados no solamente
contra la propiedad sino contra todo el patrimonio económico de las personas, es así
como el Código vigente sigue la teoría formulada por Zanardelli a la cual han acogido
los ordenamientos modernos como el de Suiza e Italia, otorgándole autonomía total para
los fines penales de los civiles, como universalidad de derechos.
DERECHO PENAL
Excusas absolutorias.
Son causas que excluyen la responsabilidad criminal con carácter de eximentes,

basadas exclusivamente en razones de parentesco, que tienden a resguardar el orden y la
moralidad familiar. De tal forma que estas causas operan de pleno derecho, aunque, se
haya ejecutado el hecho y producido el resultado dañoso, en razón del vínculo que une
al ofensor y el ofendido. Según nuestro Código Penal operan en razón del parentesco
por consanguinidad o por afinidad, incluyéndose a los cónyuges o personas unidas de
hecho., salvo que estuvieren separadas de bienes o personas y los concubinarios,
ascendientes, o descendientes, hermanos si vivieren juntos, o al consorte viudo respecto
a las cosas de su difunto cónyuge, mientras no este en poder de tercero.
Están excluidos de este beneficio los sujetos que incurran en los delitos de robo
con violencia en las personas, la extorsión, el chantaje, la usurpación y la usura, motivo
por el cual en caso de que se calificara la conducta del activo en alguna de estas
acriminaciones, si será responsable criminalmente, aunque exista el parentesco.
HURTO.
Antecedentes.
Según Mommsen los juristas latinos llamaban furtum a los delitos consistentes en
apropiarse las cosas ajenas distinguiéndose las siguientes clases:
a. Hurto en general y, sobre todo, de bienes privados.

b. Hurto entre cónyuges.
c. Hurto de bienes de los dioses (sacrilegium) o al Estado (peculatus).
d. Hurto de cosechas.
e. Hurtos cualificados de la época imperial (abigeato, a mano armada, etc.)
f. Hurto de herencia.
El hurto violento, sin quedar excluido del concepto de furtum se consideraba como
un delito de coacción. Los elementos del furtum eran:
DERECHO PENAL
a. La cosa mueble.
b. La concrectatio, o sea el manejo, tocamiento, en tiempos posteriores la
sustracción de la cosa.
c. La defraudación.
d. El perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado. Se distinguió también entre el hurto y

el robo, es decir: furtum furtum y rapiña.
Es también antecedente histórico de nuestra legislación la española de Las

Partidas, en donde se diferencian el hurto y el robo; el primero como apoderamiento de
la cosa y el segundo, como apoderamiento violento.
Elementos y Características.
Comete hurto quien tomare, sin la debida autorización, cosa mueble, total o
parcialmente ajena. (art. 246)
La diferencia entre hurto y robo como ya se estableció proviene de la legislación

española. Los elementos de este delito son:
a. El apoderamiento. Se trata del hecho de tomar la cosa, que el agente tome posesión
material de la misma o que la ponga bajo su control.
b. Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación cosa
adquiere un significado genérico con sustancia corporal o material susceptible de ser
aprehendida y que tenga un valor económico. En cuanto a la referencia a mueble
encontramos en el artículo 451 del Código Civil que son bienes muebles:
lo. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, menoscabo de ellos mismos ni
del inmueble donde estén
colocados;
2o.Las construcciones en terreno ajeno; hechas para un fin temporal;
3o.Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación,
DERECHO PENAL
4o.Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas, aún cuando estén constituidas
para adquirir inmuebles, o para edificación u otro comercio sobre esta clase de bienes
5o. Los derechos de crédito referentes a muebles, dinero o servicios personales; y
6o.Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria artística e
industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser

susceptible de apreciación económica, ya que no tiene un valor crematístico, entonces
no podrá hablarse de delito de hurto.
c. La ajenidad de la cosa. Es un elemento importante para destacar que nadie puede

hurtarse a sí mismo, pues aunque existe el llamado hurto impropio (cuando una cosa se
ha dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae), la doctrina está acorde en que
en tal caso no se trata verdaderamente, de un hurto, sino de una figura delictiva
equiparada al hurto La expresión cosa ajena, aunque el sujeto pasivo no sea real mente
el propietario, puede ser un simple tenedor, pero a título legal.
LAS ESPECIES DEL HURTO
Además del hurto ya estudiado, que podemos llamar genérico, tenemos:
a. Cuando el hecho es cometido por domésticos, o interviniendo grave abuso de

confianza. En este caso el sujeto activo sé aprovecha de su situación de
doméstico, o cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo, siempre
que dicho sea grave, situación subjetiva a determinarse por el juzgador.
b. Cuando fuere cometido aprovechándose de calamidad pública o privada o de
peligro común. El elemento subjetivo especial en este caso, es la voluntad de
aprovecharse de la situación de calamidad o de peligro común.
c. Cuando se cometiere en el interior de casa, habitación o morada o para
ejecutarlo el agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a
habitación. Esta circunstancia agravante no se aplicará cuando el hurto
concursare con el de allanamiento de morada. Como puede verse, la ley penal
hace una sinonimia con los vocablos casa, habitación y morada. Si el hurto
concurre con el allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no se
DERECHO PENAL
indicará que hay allanamiento y hurto agravado, sino allanamiento y hurto en el
respectivo concurso.
d. Cuando se cometiere usando ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante, o
llave verdadera que hubiere sido sustraída, hallada o retenida. Se da el hecho
cuando el hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los medios a que se
refiere la ley, ingresa al lugar del hecho.
e. Cuando participan en su comisión dos o más personas; una o varias fingiéndose
autoridad o jefes o empleados de un servicio público. En tal caso aparece la
coautoría por participar varios en calidad de autores.
f. Cuando el hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y sé realizare en cualquier
clase de vehículos o en estaciones, muebles, hoteles, pensiones o casas de
huéspedes. El texto legal cita objeto, sujeto pasivo y lugar específico.
g. Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor científico artístico,
histórico o destinadas al uso u ornato públicos. En el caso nos dice el Lic. Marco
Tulio Mellini en su interesante trabajo de tesis, estamos, cuando se trata de
objetos artísticos o históricos, de hechos contra el Patrimonio Cultural que bien
merecido
ser reglamentados por aparte y no como una figura agravada del hurto. Ver
artículos 332
332B y 332C del Código Penal.
h. Si el hurto fuere de armas de fuego.
i. Si el hurto fuere de ganado. El Código Penal anterior le denominó hurto de
semovientes y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrería.
j. Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de
acceso público.
k. Hurto de uso. Comete este delito (artículo 248) quien, sin la debida autorización
tomare una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con el solo propósito de
usarla y efectuare su restitución en circunstancias que claramente lo indiquen o
se dedujere de la naturaleza del hecho: dejare la cosa en condiciones y lugar que
permitan su fácil y pronta recuperación.
l. Hurto de fluidos. Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser
aplicados en esta figura, siendo la diferencia, el objeto de sustracción, que ha de
ser un fluido tal como: la energía eléctrica, gas, o cualquier otro.
m. Hurto impropio. Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el
DERECHO PENAL
artículo 250: es cometido por el dueño de una cosa mueble que la sustrae de
quien la tenga legítimamente en su poder, debiendo tal situación causar perjuicio
a dicha persona o a un tercero.
Como dijimos es éste un delito que se equipara al de hurto pues realmente nadie
puede hurtarse lo que le pertenece. Así, en el caso de que alguien tiene
legítimamente una cosa ajena, y el propietario de la misma se la sustrae, la acción
es equiparada a un verdadero hurto.
EL ROBO
Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el Código Pena español, el nuestro

hace del robo un delito diverso del hurto. En e Código Penal de 1936 se estableció que
cometen el delito de robo los que con ánimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles
ajenas con violencia o intimidación de las personas o empleando fuerza en las cosas. El
Código Penal actual simplifica un tanto la figura indica (artículo 251) que lo comete
quien, sin la debida autorización y con violencia anterior simultánea o posterior a la
aprehensión, tomare cosa mueble, total o parcialmente ajena.
El precedente más antiguo se encuentra en la Rapiña del Derecho Romano.
MODALIDADES DEL ROBO
Robo agravado (art. 252)
En este caso estamos hablando de la figura ya comentada que deberá

acompañarse de alguna de las circunstancias siguientes:
a. Si se cometiere en despoblado o en cuadrilla.

b. Cuando se cometiere vio1ençia en cualquier forma para entrar en el lugar del
hecho. Este tipo especial de violencia se refiere a la fuerza para entrar en el
lugar, tal como la fractura o rompimiento de puertas, horadación o ruptura de
techos o divisiones, excavamiento, etc.
DERECHO PENAL
c. Si los delincuentes llevaren armas o narcóticos o hicieren uso de ellos. El
Código Penal indica que deberá entenderse por arma todo objeto o instrumento
destinado a ofender o defenderse, las sustancias explosivas o corrosivas y los
gases asfixiantes o corrosivas y todo instrumento apto para dañar cuando se lleve
en forma de infundir temor (artículo 1 numeral 3o. de las disposiciones
generales del Código Penal).
d. Si lo efectuaren con simulación de autoridad o cuando utilizaren disfraz.
Se admite la agravación de la figura con base en que el propósito criminal ha de
abarcar la intención de simular o usar el disfraz para cometer el hecho.
e. Si se cometiere contra oficina bancaria, recaudatoria, industrial, comercial o
mercantil u otra en que se conserven caudales, o cuando la violencia se ejerciere
sobre sus custodios. La protección penal en este caso, es, para los
establecimientos en que se conserven caudales por la importancia que tienen
para el movimiento económico.
f. Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque, nave,
aeronave, automóvil u otro vehículo. Aparece aquí la referencia al “asalto”, que
en sí no es propiamente un hecho delictivo, sino como se aprecia, parte del
mismo, y aunque no hay referencia especial en nuestra ley a su connotación,
pensamos que consiste en la violencia utilizada para depredar alguno de los
medios de locomoción indicados en la ley.
g. En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos 1, 2,
3, 6, 7, 8, 9, 10 y 11 del artículo relativo al hurto agravado.
Robo de uso (art. 253)
Ya hicimos referencia a la sustracción de uso, al hablar del hurto de uso. La diferencia

en el presente caso, del robo, está en el empleo de violencia, que no aparece en el hurto.
Y, en cuanto a una posible confusión con el robo agravado, el elemento diferenciativo
será que en este último habrá predominantemente violencia, y en el de uso el hecho de
haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en circunstancias que permitan su fácil y
pronta recuperación.
Robo de fluidos (art. 224)

DERECHO PENAL
Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas de violencia indicadas en
la ley, los fluidos a que hicimos alusión cuando hablamos del hurto de fluidos.
Momento consumativo en estos delitos.
Nuestra ley hace referencia expresa, en relación con el momento consumativo en los
delitos de robo, hurto, estafa (en su caso) y apropiación irregular a que se sigue la
doctrina establecida en los códigos penales francés e italiano manifestando que tales
hechos se tendrán por consumados en el momento en que el delincuente tenga el bien
bajo su control después de haber realizado la aprehensión y el desplazamiento
respectivos, aún cuando lo abandonare o lo desapodere de él (artículo 281).
Para la doctrina francesa, la sustracción fraudulenta, que son los vocablos que utiliza en
lugar de: “tomare” que usa nuestra le se descompone en dos movimientos sucesivos: la
aprehensión o apoderamiento de la cosa y el enlévement, o sea el desplazamiento
movilización de la cosa, que trae como consecuencia hacerla salir materialmente de la
esfera de acción del legítimo tenedor, para hacer la ingresar dentro de la esfera de
acción del autor. El desplazamiento para esta doctrina, consiste en el movimiento
mecánico que retirar la cosa del alcance material en que la tiene su dueño o poseedor
legítimo.
DE LAS USURPACIONES
HISTORIA
El antecedente más antiguo de este delito, se encuentra en la legislación española.

El Fuero Juzgo, Ley II, Título 1, Libro VIII, tenía previsto el hecho de quien “echa a
otro omne por fuerza de lo suio, antes que el judicio sea dado, pierda toda la demanda,
nzagiier que haya buena razón” El Código Penal nuestro de 1936 también reguló el
hecho. La legislación mexicana denomina a este delito despojo de inmuebles, pero
alguna doctrina también le llaman robo de inmuebles.
CONTENIDO DEL DELITO

DERECHO PENAL
Establece el artículo 256 del Código Penal que comete usurpación, quien con fines
de apoderamiento o aprovechamiento ilícito, despojare o pretendiere despojar a otro de
la posesión o tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constituido sobre el
mismo; o quien ilícitamente, con cualquier propósito invada y ocupe un bien inmueble.
Para la materialidad del hecho debe existir violencia, engaño, abuso de confianza o
clandestinidad, y un elemento subjetivo determinado: la finalidad de apoderamiento o
aprovechamiento ilícito.
ELEMENTOS
a) Objeto material del delito. Debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar, con

fines de apoderamiento o aprovechamiento ilícito.
MODOS DE EJECUCIÓN
La reciente reforma contenida en el artículo 7 del decreto 33-96 eliminó de este artículo
los modos tradicionales de ejecución de la usurpación (violencia, engaño,
clandestinidad, abuso de confianza) lo cual le resta claridad al tipo.
Se agrega un párrafo relativo a que la permanencia en el inmueble constituye flagrancia,
y que la policía, el Ministerio Público o el juez están obligados a impedir que los hechos
punibles continúen causando consecuencias ulteriores procediéndose al inmediato desa-
lojo, que hace evidente la dedicatoria de dicha ley a las invasiones colectivas con objeto
de pedir tierra y vivienda; pero en este caso se ven involucrados otros bienes jurídicos.
También se reformó el artículo 257 en el sentido de denominársele usurpación

agravada al concurrir las circunstancias de dicho artículo, como el hecho de llevarse a
cabo por más de cinco personas, que los usurpadores se mantengan en el inmueble por
más de tres días, agregándose los modos tradicionales (violencia, engaño, etc.)
hostigamiento y desorden.
ALTERACIÓN DE LINDERO
DERECHO PENAL
Comete este delito (artículo 258) quien con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilícito, de todo o parte de un inmueble, alterare los términos y linderos de los pueblos o
heredades o cualquier clase de señales destinadas a fijar los límites de predios conti-
guos.
Elementos
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los terrenos

contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se refiere a
cualquier tipo de alteración. El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo
específico: la voluntad de realizar la alteración con fines de apoderamiento o de
aprovechamiento ilícito en todo o en parte del inmueble.
PERTURBACIÓN DE LA POSESIÓN
De acuerdo con lo prescrito en el artículo 259 del Código Penal comete este delito,
quien sin realizar los actos señalados en los artículos 256 a 258 del Código Penal
perturba con violencia, la posesión o tenencia de un inmueble.
Elementos
Un primer aspecto de la materialidad del hecho, es que la ley requiere de un hecho

negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los relacionados en los artículos
256 (Usurpación), 257 (Usurpación impropia) y 258 (Alteración de linderos). El
segundo aspecto es que se realice uno de los siguientes hechos:
a) Perturbar, esto es, causar molestias;
b) Ejercitar violencia;
c) Que las molestias o perturbaciones violentas deben ser sobre la posesión o tenencia
de un inmueble.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se perturba la

DERECHO PENAL
posesión del inmueble.
USURPACIÓN DE AGUAS
Según establece nuestro Código Penal comete este delito (artículo 260), quien, con fines
de apoderamiento, de aprovechamiento ilícito o de perjudicar a otro, represare, desviare
o detuviere las aguas, destruyere, total o parcialmente, represas, canales, acequias o
cualquier otro medio de retención o conducción de las mismas, ( de cualquier otra
manera, estorbare o impidiere los derechos de un tercero sobre dichas aguas.
Elementos
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene variedad de formas en que
puede llegar a materializarse.
a. Represar, desviar o detener las aguas.

b. Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier
otro medio de retención o conducción de las aguas.
c. Estorbar o impedir derechos de terceros sobre las aguas.
El elemento interno del delito está constituido por:

a) La finalidad de apoderarse de las aguas (ilícitamente);
b) La finalidad de aprovecharse de ellas (ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.
DE LA EXTORSIÓN Y DEL CHANTAJE
EXTORSIÓN
Concepto
Según nuestra ley penal (artículo 261) comete extorsión quien, para procurar un
DERECHO PENAL
lucro injusto o para defraudarlo, obligare a otro, con violencia, a firmar, suscribir,
otorgar, destruir o entregar algún documento, a contraer una obligación o a condonarla o
a renunciar a algún derecho.
Elementos
Material
Compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la realización

de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes

actividades del pasivo: que éste firme, suscriba, otorgue, destruya o entregue
cualquier documento. También: que contraiga una obligación, la condone o renuncie
a algún derecho; aunque la ley no lo indica, suponemos que también documen-
talmente.
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados, y a

la entrega del documento.
Interno
Está constituido por el ánimo de defraudar patrimonialmente al sujeto pasivo que es

lo que la ley denomina “para procurar un lucro injusto”.
Naturaleza
Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial, pues convergen

diversos bienes jurídicos bajo su tutela. Así, encontramos un aspecto de delito contra las
persona por la existencia de violencia, pero por otra parte, por el hecho de obligar, hay
una infracción contra la libertad, y finalmente, el ánimo de defraudar patrimonialmente
nos sugiere implícitamente la violación del derecho patrimonial del defraudado;
DERECHO PENAL
participa consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos.
EL CHANTAJE
Concepto
La palabra chantaje (chantage) es de origen francés. Es de 1a legislación

francesa que fue tomada esta figura por la legislación española y luego por la nuestra.
Consiste este delito en exigir a otro dinero, recompensa o efectos, bajo amenaza directa
o encubierta de imputaciones contra su honor, prestigio, o de violación o divulgación de
secretos, en prejuicio del mismo, de su familia o de 1 entidad en cuya gestión intervenga
o tenga interés (artículo 262)
Elementos
Material
La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro.

b) Que la exigencia consista en dinero, recompensa o efectos de cualquier
clase;
c) Dicha exigencia debe ser bajo amenaza (ya sea directa o encubierta) de:
imputaciones contra el honor o prestigio del pasivo o bien de divulgación o
violación de secretos que afecten al pasivo y7o, a su familia o a la entidad en
cuya gestión intervenga o tenga interés.
Interno
El ánimo de defraudar patrimonialmente al pasivo, aunque también se estima que hay

otros bienes jurídicos en juego, y se encuentra dentro de los llamados delitos complejos.
DE LA ESTAFA
DERECHO PENAL
NOCIÓN GENÉRICA SOBRE LOS FRAUDES
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento interno: el engaño,

que es, la mutación o alteración de la verdad para defraudar el patrimonio ajeno.
Mediante una manipulación o ardid, se procura hacer llegar al dominio del activo, el
bien ajeno. La estafa en sí, es una especie del fraude genérico, pero nuestra legislación
adopta el sistema de llamar al delito en general como estafa, olvidando lo impropio de
llamar al género por la especie.
Breve historia.
Refiere González de la Vega, que la diferenciación entre fraude y los otros delitos
patrimoniales comenzó en el Derecho Romano con la Ley Cornelia defalsis, dentro del
llamado stellionatus: “en el stellionatus se comprendieron los fraudes que no cabían
dentro de los delitos de falsedad...” y en “general se consideraba estelionato todo delito
patrimonial que no pudiera ser considerado en otra cualificación delictiva”. llegándose a
la época actual en que se considera el delito de fraude y, dentro de él, los delitos
designados como defraudaciones, estafa y otros engaños.
ESTAFA GENÉRICA
De acuerdo con lo que establece el artículo 263 dcl Código Penal comete estafa quien,
induciendo a error a otro, mediante ardid o engaño, lo defraudare a su patrimonio en
perjuicio propio o ajeno.
Elementos
a) Bien jurídico protegido: el patrimonio económico de las personas;

b) Sujeto activo: cualquiera, a excepción de los funcionarios, que en el caso
respectivo incurrirán en las distintas figuras do negociaciones ilícitas en que
intervengan (Concusión, fraude, exacciones ilegales, cobro indebido);
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
DERECHO PENAL
lo. La utilización de un ardid o engaño para inducir a error otro; tradicionalmente se
ha estimado como el elemento fundamental de la estafa y el engaño; en nuestra ley
se agrega el ardid, sinónimo de truco o trampa, pero siempre dirigido, como
cualquier engaño, a provocar error en el sujeto pasivo.
2o. La defraudación o perjuicio en el patrimonio ajeno, consistente en un perjuicio
concreto, valorable, perjuicio que no desaparece con el reintegro del valor de lo
defraudado;
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engaño para

defraudar patrimonialmente al pasivo.
LA ESTAFA Y OTROS DELITOS PATRIMONIALES
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos otros delitos

patrimoniales como el hurto, el robo y la apropiación y retención indebidas. En todos
ellos los resultados coinciden porque todos ellos importan un perjuicio a 1a víctima por
la disminución de su caudal patrimonial y porque causan sus autores un
aprovechamiento indebido de lo que no les pertenece. En otras palabras, los efectos de
estos delitos no se limitan al perjuicio resentido por la víctima al disminuirse sus valores
patrimoniales, sino que se traducen, de hecho, en una enriquecimiento ilícito del
delincuente obtenido por la apropiación del bien o derecho en que recae la infracción.
Pero también existen diferencias que identifican a cada una las figuras, por
ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no
interviene la voluntad del pasivo, lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida tal
voluntad mediante el ardid o engaño. En la apropiación y retención indebidas el objeto-
llega a manos del activo sin desapoderamiento o engaño, pues la cosa esta a su
disposición, y la infracción consiste en el cambio de destino y para el cual le han sido
confiados los objetos.
CASOS ESPECIALES DE ESTAFA
El artículo 264 del Código Penal menciona veintidós posibilidades punibles de

engaño o ardid, sin embargo se comete estafa no solamente dentro de tales posibilidades
DERECHO PENAL
sino cuando el activo se vale de cualquier otro engaño que defraude o perjudique a otro
(artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas, son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido, atribuyéndose poder, influencia,

relaciones o cualidades supuestas, aparentando bienes, comisión, empresa o
negociaciones imaginarias. Es ésta la materialidad del hecho. Se contienen en este
inciso legal algunas variedades del fraude de simulación o fingimiento de poder,
influencia, relaciones o cualidades, bienes, comisión, empresa o negociaciones
imaginarias. El elemento interno radica come en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) El platero o joyero que alterare en su calidad, ley o peso, los objetos relativos a
su arte o comercio o traficare con ellos. En ese caso la defraudación consiste en la
alteración de la calidad ley o peso de los objetos que el platero o joyero elabora o
comercial siendo el elemento interno que a través de tal defraudación se perjudique
patrimonialmente a otro por el sujeto activo, que en todo caso ha de ser siempre un
platero o joyero.
c) Los traficantes que defraudaren, usando pesas o medidas falsas, en el despacho, de

los objetos de su tráfico. Sujetos de este hecho son solamente los traficantes o
comerciantes que expenden artículos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas
pesas o falsas medidas, con el propósito del afectar patrimonialmente a sus clientes.
d) Quien defraudare a otro, con supuesta remuneración a funcionarios o autoridades,

agentes de ésta, o empleados públicos, o como recompensa de su mediación para
obtener una resolución favorable en un asunto que de los mismos dependa, sin perjuicio
de las acciones de calumnia que a éstos corresponda. Consiste el hecho en:
lo. Defraudar patrimonialmente a otro;

2o. El engaño consiste en una supuesta remuneración a autoridades, agentes de ésta,
funcionarios o empleados públicos; la remuneración ha de ser supuesta pues en caso de
verificarse realmente se integraría el delito de cohecho;
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco o

DERECHO PENAL
extendiendo con ellas algún documento en perjuicio del mismo o de un tercero. Cuello
Calón, indica que “este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones
debiera estar colocado” sus elementos son:
lo. Previamente, debe existir un documento con una firma en blanco;

2o. Que se abuse de tal firma extendiendo un documento conteniendo alguna
obligación o situación no autorizada por quien hizo la firma;
3o. Elemento interno, causar un perjuicio patrimonial cuantificable.
f) Quien defraudare a otro haciéndole suscribir, con engaño, ardid documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en juegos azar. El medio debe
ser la utilización de un fraude, que de ser inicial y debe darse en un juego de azar;
elemento Interno es el propósito o conciencia de usarlo en un juego de azar.
h) Quien cometiere defraudación sustrayendo, ocultando o utilizando, en todo o en

parte, algún proceso, expediente, documento u otro escrito.
i) Quien fingiéndose dueño de una cosa inmueble, la enajenare, gravare o

dispusiere de ella, en cualquier otra forma.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que estaba gravado o sujeto a
otra clase de limitaciones, y quien con su enajenación o gravamen impidiere, con ánimo
de lucro el ejercicio de tales derechos. Se requiere en este caso, que el sujeto activo sea
el propietario del bien, y que disponga de él como libre sabiendo la limitación, por
ejemplo: enajenándolo con el conocimiento de que está hipotecado (si es un inmueble) e
indicando que está libre de gravámenes. El segundo caso que señala este inciso se
refiere a quien con el ánimo de lucro, realiza la venta o gravamen para impedir que se
ejerciten los gravámenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas, con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble venta
de una misma cosa. Se requiere:
lo. La venta de un bien, puede ser mueble o inmueble, aunque nuestra ley se refiere
DERECHO PENAL
a otra cosa;
2o. Que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes;
3o. La conciencia del autor de que no tiene derecho a hacer la segunda venta, por el
conocimiento de que ya no le pertenece.
Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es inicialmente, quien
resulte perjudicado con la transferencia en la primera operación.
1) Quien otorga en perjuicio de otro, un contrato simulado. Estimamos que en este

caso la simulación puede ser unilateral o plurilateral. Puede ser que varios otorgantes
finjan o aparenten la creación de obligaciones o de derechos en un contrato o bien que
uno solo realice tales acciones. Se requiere también que se cause perjuicio a otro,
generalmente un tercero ajeno al contrato y la conciencia de que la simulación
contractual ocasiona un perjuicio a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe, en cualquier forma, bienes de quien no

fuere su dueño o no tenga derecho a disponer di ellos. El sujeto activo en este caso, debe
tener conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su propietario, o que
siéndolo no puede disponer de la misma y la recibe consintiendo con ello perjuicio a
terceros, que son quienes tienen disposición sobre los bienes.
n) Quien con perjuicio de otro, ejerce un derecho de cualquier naturaleza a

sabiendas de que ha sido privado del mismo por re solución judicial firme. La
materialidad del hecho contiene lo siguientes aspectos:
lo. Ejercer un derecho de cualquier naturaleza, por parte del activo, sabiendo que ha
sido privado del mismo por resolución judicial firme;
2o. Que con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial.
3o. La voluntad de realizar el hecho sabiendo que se está privad del mismo y que
con la resolución dicha, se causara un perjuicio.
o) Quien destruyere o deteriorare, total o parcialmente, bienes que le pertenezcan,

afectos a derechos de un tercero, con el propósito de defraudar a éste.
p) Quien comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o dispusiere de él, en

DERECHO PENAL
cualquier forma, sin haber pagado la totalidad del precio.
q)Quien negare su firma en cualquier documento de obligación o descargo.
r)Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos, celebrare,
dolosamente, contratos basado en dichos datos o antecedentes. Pensamos que es
necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer una separación entre el
dolo civil que otorga al afectado una acción de reparación del perjuicio, del dolo penal
que hace incurrir en sanción penal. En este caso hay referencia al dolo penal: el ánimo
de lucro incitó en el sujeto activo del hecho a utilizar datos falsos o antecedentes
conocidos para celebrar contratos basados en ellos.
s) Quien sin autorización o haciendo uso indebido de ésta, mediante colectas o

recaudaciones defraudare a otros.
r) Quien cobrare sueldos no devengados, servicios o suministros no efectuados. En

todo caso, sujeto activo puede ser cualquier particular.
t) Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia, falta de discernimiento o

pasiones de un menor o incapacitado.
u) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos garantizados con

prenda para garantizar créditos destinados a la producción.
ESTAFA MEDIANTE DESTRUCCION DE COSA PROPIA (ART. 265)
Comete este delito quien para obtener el pago de un seguro o algún provecho
indebido en perjuicio de otro, destruyere, deteriorare u ocultare, total o parcialmente un
bien propio (artículo 265).
Elementos
a) Material. Está constituido el hecho por: destruir, deteriorar u ocultar, total o

parcialmente, un bien; dicho bien ha de ser propiedad de quien lo destruya deteriora u
oculta.
DERECHO PENAL
b) Interno. La finalidad del acto, constituida por la voluntad de defraudar a través

del hecho material para cobrar el seguro u obtener un provecho indebido.
ESTAFA MEDIANTE LESIÓN (ART. 266)
Consiste este delito en causar o hacerse causar una lesión o agravarse una
causada por accidente, con el propósito de obtener el pago de un seguro o algún
provecho indebido en perjuicio de otro.
Elementos
a) Material. La materialidad del hecho consiste en causarse una lesión o hacérsela

causar por un tercero, o agravarse una lesión causada por accidente.
b) Elemento interno del hecho es el propósito de cobrar el seguro o aprovecharse

indebidamente de la lesión así como el propósito de defraudar.
ESIAFA EN LA ENTREGA DE BIENES
Esta incriminación se refiere a quien defraudare en la substancia, calidad o cantidad de

los bienes que entregue a otro en virtud de contrato o de cualquier otro título obligatorio
(artículo 267 del Código Penal).
Se diferencia de la estafa, porque en la apropiación indebida la posesión se halla

en manos del sujeto activo por algún título justo, mientras en la estafa es arrancada
mediante fraude (artificio o engaño). En fin, en el hurto y en la estafa, el dolo antecede
al apoderamiento de una cosa ajena, y en la apropiación indebida la sigue.
El objeto de este delito es la necesidad de amparar la propiedad contra los

abusos cometidos por el poseedor, por cualquier título que sea, que quiera disponer de
una cosa ajena como si fuera dueño.
Sujeto activo puede ser todo el que se halle en condiciones de poseer una cosa
DERECHO PENAL
por cualquier título legítimo que le excluya específicamente el derecho de apropiarse de
ella. Si el agente es un funcionario público que tiene la posesión de una cosa
perteneciente a la administración pública, el delito se califica como peculado (Artículo
445 del Código Penal).
Sujeto pasivo es el propietario o poseedor de la cosa que no tiene su posesión o

cualquier persona que tenga sobre ella un derecho patrimonial.
La acción supone los siguientes elementos:
1. En el sujeto activo, la posesión, a cualquier título legítimo, de dinero efectos o

bienes muebles; en tal virtud se requiere necesariamente una posesión legítima y de
buena fe, pues de lo contrario existiría el delito de estafa o hurto pero nunca la
apropiación indebida; sería el caso de que al faltar la posesión verdaderamente dicha, la
figura sería de hurto, ya que la cosa no ha salido de la esfera de posesión del propietario
(el joyero que al examinar la calidad de un collar se queda con él, o el empleado
doméstico que se queda can la maleta que le ha entregado su dueño para que lo
acompañe>. En Otros términos en la simple tenencia material no acompañada de la
voluntad de retener, que no sea cambiada en propiedad por el sujeto activo, no puede
haber apropiación indebida.
2. Que la defraudación realizada o sea la obtención del bien mueble, los efectos o
el dinero, tengan un origen lícito, siendo por esta razón el único delito de carácter
doloso cuya acción original es permitida por la ley como aceptable. La obtención del
beneficio patrimonial se realiza mediante la entrega voluntaria que hace el sujeto
pasivo, del bien, dinero o efectos de su propiedad; es decir, que la voluntad del
propietario o poseedor legítimo es absolutamente perfecta en su inicio, ya que no existe,
error, engaño o ardid.
3. Toda la figura delictiva gira alrededor de la negativa del sujeto activo (agente
que debe devolver el bien mueble, el dinero o los efectos que ha recibido en virtud de un
título obligatorio). A este respecto si bien es cierto que el Código Penal se refiere a
algunos contratos en los cuales la negativa del delincuente a devolverlas origina esta
figura penal, tales como el depósito, la comisión y la administración, es indispensable
DERECHO PENAL
dada lo extensivo de la fórmula penal analizar cierto tipo de negociaciones contractuales
que podrían entrar entre la fórmula: “o cualquier otra causa que produzca la obligación
de entregarlos o devolverlas”, a que se refiere nuestro Código Penal.
Una parte de la doctrina opina, que pueden ser objeto de apropiación y/o
retención indebidas cuando el poseedor las convierte ilegítimamente en provecho
propio. A este respecto considero en lo personal que salvo el caso de los títulos
nominativos, que exigen el endoso, ninguno de los demás títulos de crédito pueden ser
objeto del delito de apropiación y retención indebidas, dada su propia naturaleza
mercantil, y todos los requisitos que se exigen para su transmisión. La letra de cambio
por ejemplo solamente sé considerará cancelada cuando el aceptante o cualquiera de los
obligados cambiariamente tengan en su poder el documento y/o en el texto del mismo se
haya hecho constar los abonos efectuados, pero mientras no se tenga materialmente tal
documento seguirá pendiente de pago y será su legítimo propietario el tenedor de la
misma, con lo cuál se excluye toda posibilidad de que tales títulos de crédito puedan ser
objeto del delito de apropiación indebida.
La Apropiación, distracción o retención
En este sentido debernos asegurar que tanto la apropiación, la distracción coma

la retención, deben considerarse en un sentido amplio y no restringido según la propia
descripción tipológica del Código Penal; así por apropiación debemos entender “que el
sujeto activo ejecuta o establece sobre el bien relaciones como si fuere legítimo
propietario o poseedor, disponiendo de ella como si así lo fuera; el ejercicio de uno sólo
de los derechos inherentes al dominio, aunque no sea el de enajenación, constituye
apropiación.
Esto sucede siempre que el poseedor dispone de una cosa con la voluntad
declarada o implícita de tenerla o disponer de ella como propietario; basta pues el uso
para consumar la apropiación, cuando de alguna manera supone un ejercicio de dominio
y está acompañada del fin para sacar provecho.
Por la distracción debemos entender “todo uso contrario que se le dé al bien

mueble, dinero o efectos, que tergiverse la naturaleza del título bajo la cuál se recibió” y
DERECHO PENAL
la retención “negarse el obligado a devolver el bien mueble, dinero o efectos recibidos,
sin ninguna causa legítima, como el caso de un representante comercial de una agencia
que habiendo recibido aparatos eléctricos bajo consignación, se niega a devolverlas,
aduciendo que el consignante no le ha cancelado las comisiones a que tiene derecho”.
El fin del provecho injusto.
En esta injusticia objetiva consiste la antijuricidad de este delito que siempre debe ser de
carácter patrimonial. La finalidad de provecho injusto -por lo que se le llama
apropiación indebida- no sólo obra sobre el delito como elemento subjetivo, sino sobre
su propia estructura jurídica. Si el provecho es injusto, la apropiación es antijurídica, y
como consecuencia es acriminable; cuando desaparece el elemento de la injusticia, el
hecho se justifica.
Por lo tanto todas las causas de justificación -obediencia debida, ejercicio de un

derecho, y estado de necesidad- excluyen el delito.
DE LAS APROPIACIONES INDEBIDAS
1. APROPIACIÓN Y RETENCIÓN INDEBIDAS
Comete este delito, según la descripción legal, quien en perjuicio de otro, se

apropiare o distrajere dinero, efectos o cualquier otro bien mueble que hubiere recibido
en depósito, comisión o administración, o por cualquier otra causa que produzca
obligación de entregarlos o devolverlos. Esta infracción ha sido denominada, tanto con
el nombre que aparece en nuestra ley, como con el de abuso de confianza
Elementos
a) Material. La materialidad del hecho se integra por:

lo. Que el sujeto haya recibido dinero, efecto o cualquier otro bien mueble, en
depósito, comisión o administración; o sea, que se encuentre en posesión de la cosa por
habérsele entregado por el propietario o por quien tenga el dominio legal sobre la
DERECHO PENAL
misma.
2o. La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama
González de la Vega: disposición,
3o. Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un legal y que posteriormente
la oculte, empeñe, grave o
en cualquier forma;
4o. Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial:
b) Elemento interno. Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de

distraerlo del fin para el que fue entregado.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR, LA PROPIEDAD

INDUSTRIAL Y DELITOS INFORMÁTICOS
VIOLACIÓN A DERECHOS DE AUTOR
Este delito consiste según el artículo 274 del Código Penal en violar los derechos
de propiedad industrial o intelectual de otro. Deviene de una disposición constitucional
reconocer la propiedad exclusiva de los derechos de autor o de los derechos de inventor.
Así también el artículo 470 del Código Civil indica que el producto o valor del trabajo o
industria lícitos, así como las producciones del ingenio o del talento de cualquier
persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes relativas a la propiedad en general y
por las especiales sobre estas materias.
Elementos
De acuerdo con la reforma hecha al artículo 274, decreto 48-95, son actividades que
constituyen este ilícito:
a) La atribución falsa de calidad de titular de un derecho de autor, de artista,

intérprete o ejecutor, de productor de fonograma o de un organismo de radiodifusión
independientemente de que los mismos se exploten económicamente o no. La calidad de
autor, como se ve, trata de ser aplicada a ciertas actividades con lo que se restringe el
DERECHO PENAL
amplio concepto constitucional que ya comentamos.
b) La presentación, ejecución o audición pública o transmisión, comunicación,

radiodifusión y/o distribución de una obra literaria o artística protegida, sin la
autorización del titular del derecho salvo los casos de excepción establecidos en las
leyes de la materia. Se introduce aquí el término de “obra protegida” con lo que esta
misma ley, da lugar a que existan obras no protegidas,
c) La transmisión o la ejecución pública de un fonograma protegido sin la

autorización de un productor, salvo excepciones.
d) La reproducción o arrendamiento de ejemplares de obras literarias, artísticas o

científicas protegidas, sin la autorización del titular.
e) La reproducción o arrendamiento de copias de fonogramas protegidos, sin la

autorización de su productor. Aquí también, puede apreciarse que se relega al autor,
pues se pide la del productor.
f) La fijación, reproducción o transmisión de interpretaciones, ejecuciones

protegidas, sin la autorización del artista.
g) La fijación, reproducción o retransmisión de emisiones protegidas, sin

autorización del organismo de radiodifusión.
h) La impresión por el editor, de mayor número de ejemplares él convenido con el

titular del derecho.
1) Las adaptaciones, arreglos, limitaciones o alteraciones que perjudiquen una

reproducción disimulada de una obra original.
j) La adaptación, traducción, modificación, transformación o incorporación de una
obra ajena o parte de ella, sin autorización del titular.
k) La publicación de una obra ajena protegida, con el título suprimido, o con el

texto alterado.
DERECHO PENAL
1) La importación, exportación, transporte, reproducción. distribución,

comercialización, exhibición, venta u ofrecimiento para la venta de copias ilícitas de
obras y fonogramas protegidos.
m) La distribución de ejemplares de una obra o fonograma protegido, por medio de

la venta, el arrendamiento o cualquier otra modalidad de distribución, sin la autorización
del titular del derecho.
La pena a imponer es de cuatro a seis años de prisión y multa de cincuenta mil a cien
mil quetzales.
VIOLACIÓN A DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL
La reforma mencionada alcanza al artículo 275 indicándose que el ilícito está

constituido por los siguientes actos:
a) Fabricar o elaborar productos amparados por una patente de invención o por un

registro de modelo de utilidad, sin consentimiento de su titular o sin la licencia
respectiva. Es necesario que haya previamente una patente de invención
o un registro de modelo de utilidad; el delito consiste en fabricar los productos sin dicha
patente o registro.
b) Ofrecer en venta o poner en circulación productos amparados por una patente de

invención o de modelo de utilidad, a sabiendas de que fueron fabricados sin
consentimiento del titular de la patente o sin la licencia respectiva.
c)Utilizar procesos patentados sin consentimiento del titular de la patente o sin la

licencia respectiva.
d) Ofrecer en venta o poner en circulación productos que sean resultado de la utilización

de proyectos patentados, a sabiendas que fueron utilizados sin el consentimiento del
titular de la patente o de quien tuviera una licencia de explotación.
DERECHO PENAL
e) Reproducir diseños industriales protegidos, sin consentimiento de su titular o sin la
licencia respectiva.
f) Revelar a un tercero un secreto industrial que conozca con motivo de su trabajo,

puesto, cargo, desempeño de su profesión, relación de negocios o en virtud del
otorgamiento de una licencia para su uso sin consentimiento de la persona que guarde el
secreto industrial, habiendo sido prevenido de su confidencialidad con el propósito de
obtener un beneficio económico para sí para un tercero o con el fin de causar un
perjuicio a la persona que guarda el secreto.
g) Apoderarse de un secreto industrial sin derecho y sin consentimiento de la persona

que lo guarda o de su usuario autorizado, para usarlo o revelarlo a un tercero, con el
propósito de obtener beneficio económico para sí o para el tercero o con el fin de
causar un perjuicio a la persona que guarda el secreto industrial a su usuario.
h) Usar la información contenida en un secreto industrial que conozca por virtud de su

trabajo, cargo, puesto ejercicio de su profesión o relación de negocios, sin
consentimiento de quien lo guarda o de su usuario autorizado o que le haya sido
revelado, por un tercero, a sabiendas de que éste no contaba para ello con el
consentimiento de la persona que guarda el secreto industrial o su usuario autorizado,
con el propósito de obtener un beneficio económico o con el fin de causar perjuicio a la
persona que guarda el secreto industrial o su usuario autorizado.
VIOLACIÓN A DERECHOS MARCARlOS
En el decreto 14-95 se crea el artículo 275bis que contiene este delito, que consiste
en realizar alguna de las siguientes actividades:.
a) Usar en el comercio una marca registrada, o una copia servil o imitación

fraudulenta de ella, en relación con productos o servicios iguales o similares a
los que la marca se aplique.
b) Usar en el comercio un nombre comercial o un emblema protegido.
c) Usar en el comercio en relación con un producto o un servicio, una
indicación geográfica falsa o susceptible de engañar al público sobre la
DERECHO PENAL
procedencia de ese producto o servicio, o sobre la identidad del producto,
fabricante o comerciante del producto o servicio.
d) Ofrecer en venta o poner en circulación productos a los que se aplica una
marca registrada, después de haber alterado, sustituido o suprimido ésta, parcial
o totalmente.
e) Continuar usando una marca registrada parecida en grado de
confusión a otra registra da, después que se haya emitido resolución
ordenando el cese del uso.
f) Ofrecer en venta o poner en circulación productos o prestar los servicios
con las marcas a que se refiere el literal anterior.
DELITOS INFORMÁTICOS
El uso de las computadoras, el impacto que ellas producen en los sistemas de

información y de administración, así como la potencialidad que tienen como
instrumentos de trabajo y el valor de los datos acumulados y estructuras, hacen
aconsejable la protección penal del almacenamiento de información, del desarrollo de
programas, así como prever el caso de uso de computadoras para la comisión de
fraudes. Tales consideraciones dieron lugar a que en el Decreto 33-96 se haya
adicionado al Código Penal los siguientes tipos:
Destrucción de registros informáticos, (art. 274A)
La acción delictiva consiste en destruir, borrar o de cualquier modo inutilizar

registros informáticos. Se incrementa la pena en un tercio cuando se trata de
información necesaria para la prestación de un servicio público o se trate de un registro
oficial.
Reproducción de instrucciones o programas de computación (art. 274C)
Consiste en alterar, borrar o de cualquier modo inutilizar 1 instrucciones o

programas que utilizan las computadoras.
Este delito consiste en atentar contra el software copiando de cualquier modo

DERECHO PENAL
reproduciendo las instrucciones o programas de computación sin autorización del autor.
Registros prohibidos (art. 274D)
La pena de seis meses a cuatro años y multa de quinientos a dos mil quinientos
quetzales, se impone al que creare un banco de datos y quiera afectar la intimidad de
personas.
Manipulación de información (art. 274E)
El hecho delictivo consiste en utilizar registros informáticos o programas de

computación para ocultar, alterar o distorsionar información requerida para una
actividad comercial, para el cumplimiento de una obligación respecto al Estado o para
ocultar falsear o alterar los estados contables o la situación patrimonial de una persona
física o jurídica.
Uso de información (art. 274F)
Comete este delito quien sin autorización utiliza los registros informáticos de
otros o ingresa por cualquier medio a su banco de datos o archivos electrónicos. La
copia que hizo el legislador del anteproyecto citado anteriormente, hizo que copiara
también el error de redacción en el que falta la palabra los, en la parte que dice: o
ingresa.
Programas destructivos (art. 274G)
Este delito consiste en distribuir o poner en circulación programas o

instrucciones destructivas, que puedan causar perjuicio a los registros, programas o
equipos de computación.
DE LA USURA
Nuestra ley penal vigente indica que comete el cielito de quien exige de su
deudor, en cualquier forma, un interés mayor al tipo máximo que fije la ley o
DERECHO PENAL
evidentemente desproporción con la prestación (Artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico el Código Penal

español, que requiere la habitualidad (éste última en las negociaciones de usura).
Para nuestra ley, cualquier negociación en que se exija un interés mayor que el
tipo máximo de interés señalado en la ley, o desproporcionado con la prestación, es
usura. En la practica, se realizan muchos hechos de usura, sin que se vean estos
sancionados penalmente.
ELEMENTOS
Los elementos conforme la primera parte del artículo 276 refieren a lo que
podemos llamar usura genérica, siendo ellos:
a) Material. Que se exija por el acreedor al deudor un interés que el que fije la ley o
evidentemente desproporcionado con la prestación. Es necesario que previamente se
haya constituido un crédito y que se haya fijado un interés superior al legal.
b) Interno. La conciencia de que el interés exigido por él (el acreedor) es superior al

exigido por la ley, y la voluntad de exigirlo pese al conocimiento de ello.
NEGOCIACIONES USURARIAS
Este delito se integra por el hecho de:
a) Adquirir, transferir o hacer valer, a sabiendas, un crédito usuario.

b) Exigir del deudor garantías de carácter extorsivo (artículo 227).
Se encuentran en el delito, dos clases de hechos; el primero, a sabiendas de que se

trata de un crédito usuario, adquirirlo, transferirlo o hacerlo valer de algún modo. El
elemento interno es fundamental en el delito: saber que se trata de un crédito usurario y
utilizarlo pese a dicho conocimiento.
DERECHO PENAL
El segundo hecho contiene una cuestionable redacción de parte del legislador:
indica, que se comete exigiendo del deudor garantías de carácter extorsivo. No hace
referencia alguna la ley, a cuales sean las garantías de carácter extorsivo que menciona;
lo que sí es cierto, que incluir una figura, como la extorsión, ameritaría mayor claridad,
en caso a que a ella se refiriera; nosotros entendemos que aquí se trata de la exigencia
de garantías no acostumbradas, exigencias superiores o desproporcionadas en relación
con lo que se pretende garantizar. Elemento interno sería el conocimiento y voluntad de
exigir las garantías indicadas.
DE LOS DAÑOS
DAÑO
Comete este delito quien de propósito, destruyere, inutilizare o hiciere

desaparecer o de cualquier modo deteriorare, parcial o totalmente, un bien de ajena
pertenencia (Artículo 278). Según nuestra ley, se requiere un propósito específico de
menoscabar el valor del bien ajeno. De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño
genérico y daño agravado. Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico
cuyos elementos son:
a) Material. El hecho de destruir, inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno,

en cualquier forma.
b) Interno. El querer realizarlo, el propósito directo.
DAÑO AGRAVADO
Este tipo de daño se comete cuando:
a) Recayere en ruinas o monumentos históricos, o si fuere ejecutado en bienes de

valor científico, artístico o cultural.
b) El daño se hiciere en instalaciones militares, puentes, caminos o en otros bienes
de uso público o comunal.
e) Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables, explosivas,
DERECHO PENAL
venenosas o corrosivas (artículo 279).
Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño por uno de los
medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados en la misma.
30. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA
GENERALIDADES
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de comunicación, transporte y
otros servicios públicos, la piratería y los delitos contra la salud. El bien jurídico,
protegido en tales descripciones penales, es, según se infiere del texto legal: la
seguridad colectiva, comprendiéndose dentro de la misma el hecho que toda la
colectividad o sociedad, tenga protección jurídica el ataque se dirija a uno de sus
miembros.
Por esta razón se encuentran clasificados estos hechos, dentro de los delitos de
peligro. En el Código Penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban clasificados
en igual forma que en el Código Penal español, de los delitos contra la propiedad, por
considerar el daño que entra ella causan estas infracciones. En la actualidad, como
dijimos están dentro del título de los delitos contra la seguridad colectiva dando más
importancia al peligro social que representan.
CONCEPTO DE SEGURIDAD COLECTIVA.
La Seguridad Colectiva está constituida por la certeza de la protección que el

Estado debe otorgar a la comunidad para desarrollar normalmente sus actividades.
El Estado tiene el deber de proteger a la colectividad, de toda agresión que le

DERECHO PENAL
cause daño o la exponga a peligro. Pero la tutela del Estado, en los delitos enumerados
en este título, no se dirige tanto al daño inmediato, sino al potencial y probable, que se
llama peligro. Un incendio, una inundación un naufragio, una epidemia, un
envenenamiento de aguas, pueden ocasionarle daño a los particulares; pero mas que de
este daño, la ley se preocupa del peligro -tanto mas grave cuanto más difundible- que, a
causa de esos hechos, amenaza a la totalidad de los ciudadanos, a la comunidad. Por
esto se habla de delitos de peligro común.
El peligro puede ser próximo o remoto, probable o posible presunto o abstracto,

efectivo o concreto. El peligro abstracto se establece en virtud de una presunción legal.
Por ejemplo el abandono de un menor, el peligro concreto se comprueba basándose en
apreciaciones técnicas delegadas al Juez. Así, es inminente -y no se admite prueba en
contrario- el peligro de incendio, de inundación, de naufragio, de desastre ferroviario, de
epidemia, de envenenamiento de aguas; en cambio es eventual, y se determina en cada
caso concreto, el peligro de daño mediante incendio inundación o desastre ferroviario.
Por lo tanto puede definirse como peligro común la posibilidad, presumida por la
ley o comprobada por el Juez en cada caso, de algún daño a una pluralidad de personas
o de cosas.
HISTORÍA.
El delito de incendio se remonta hasta la Ley de las Doce Tablas, que castigaban
el incendio dolosamente prendido a la casa ajena; la ley Cornelia conminaba la pena de
privación de agua y fuego. El incendio no provocado (por descuido), daba lugar
únicamente a una acción de daños pero, en caso de culpa grave, con la sanción civil
podía concurrir algún castigo.
En el derecho intermedio, el delito de incendio era castigado gravemente, a

veces con la hoguera, según la ley del talión; pero no faltaron castigos pecuniarios.
El código francés de 1791 y el napolitano de 1819 lo castigaron con la muerte.

Además del incendio, el derecho antiguo castigó también el naufragio y la ruina.
DERECHO PENAL
DEL INCENDIO Y DE LOS ESTRAGOS
INCENDIO
Historia
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón “Las XII Tablas se ocupan del
incendio, la Lex Cornelia de cariis castigó el incendio cuando tenía lugar dentro de
Roma como en sus proximidades”.
En el antiguo Derecho Español “El Fuero Juzgo en el caso de incendio de casa

ajena mandaba a quemar al incendiario además de imponer la reparación del daño
causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y en la legislación foral, son
frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los bosques. Las Partidas penaron
los incendio de casas o mieses realizados por gente armada con pena de muerte en el
fuego” .
Definición legal
Nuestra ley no hace una definición específica. Se refiere a quien de propósito

cause incendio de un bien ajeno o al incendio que ponga en peligro la vida, la integridad
corporal o el patrimonio de otro (artículo 282).
Consecuentemente ha de acudirse a la definición doctrinaria de incendio:

“Es el hecho de prender fuego en las cosas propias o ajenas y a consecuencia del cual
exista peligro de propagación o una perturbación de la seguridad general”
Clases
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 284 del Código Penal
el delito de incendio tiene tres clases: el incendio al que también podemos llamar
genérico, el incendio agravado y el incendio culposo.
Elementos
DERECHO PENAL
Sujeto activo del delito puede ser cualquiera. Materialidad: el delito consiste en
prender fuego a objetos. Elemento interno: la voluntad de prender fuego en un objeto,
con la conciencia de poner en peligro la seguridad de la comunidad.
Consumación
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho consuma

cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario se destruya totalmente.
Tentativa
Puede existir la tentativa, , por ejemplo cuando: se riega gasolina alrededor del
objeto sin llegar a prenderle fuego por causas ajenas a las del activo.
ESTRAGOS
Definición
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar daño empleando
medios poderosos de destrucción o por medio de inundación, explosión,
desmoronamiento o derrumbe de edificio (artículo 284). Puig Peña indica que el estrago
es “aquel daño de extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el agente
no se vale de un medio de destrucción suficientemente poderoso para causarlo”
Clases
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se clasifican
según la culpabilidad con que el hecho realizado.
Sujetos y elementos
a) Sujeto activo: puede serlo cualquier persona.
b) Sujeto pasivo: puede ser cualquiera.

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c) Materialidad: el estrago, propiamente hablando, es un daño. Aunque nuestra ley

no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas propias o ajenas; en cosas
propias, si con el daño se atenta contra la seguridad colectiva. Los medios para rea-
lizarlo serán: inundación, explosión, desmoronamiento o derrumbe.
d) Finalidad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la

finalidad dolosa corno la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la conciencia y
voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva
del medio.
e) Bien jurídico tutelado: el complejo de condiciones garantizadas por el

ordenamiento jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar y
propiedad considerados como bienes de todos, en pocas palabras: la seguridad colectiva.
FABRICACIÓN O TENENCIA DE MATERIALES EXPLOSIVOS
Definición
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra
la seguridad colectiva fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere bombas,
materias explosivas, inflamables, asfixiantes o tóxicas, o sustancias o materiales
destinados u preparación (artículo 287).
Elementos
Material: la materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener

bombas, materiales destinados a su preparación.
Interno: está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la

comisión de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico.
La otra alternativa señalada de este hecho esta constituida por:

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a) Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o mal riales ya indicados.
b) El elemento interno consiste en tener conocimiento o que se contribuye a la

elaboración de los materiales indicado
INTERRUPCIÓN O ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIONES
Definición
Comete este delito quien:

a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de telecomunicaciones o
comunicaciones;
b) Interrumpe o entorpece tales servicios (artículo 295).
Elementos
a) El elemento material puede apreciarse a través de las dos nativas del delito:
lo. Atentar contra la seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones postales, es
decir, realizar algún hecho que únicamente atente contra la seguridad de tales
comunicaciones
2o. Interrumpir o entorpecer tales servicios. No es necesario se causen deterioros,
basta con el hecho de interrumpir comunicaciones.
Interno: la conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que

se afecta un servicio público.
APODERAMIENTO E INUTILIZACIÓN DE CORRESPONDENCIA
Definición
Consiste este delito en acometer a un conductor de correspondencia, como

servicio público, con alguna de las siguientes finalidades: Interceptar o detener la
correspondencia; Apoderarse de ella; Inutilizarla (artículo 296).
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Elementos y sujetos
Sujetos: activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo, puede ser
tanto el conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, así
como la colectividad con derecho sobre la correspondencia.
Elemento material: la materialidad del hecho difiere de la de los delitos

contenidos en los artículos 217 y 218 del Código Penal pues estos últimos son delitos
contra los derechos de la persona individual (libertad y seguridad) mientras que el que
estudiamos lesiona la seguridad colectiva y se realiza en forma diferente: acometiendo
al conductor de la correspondencia inicialmente, produciéndose posteriormente la
detención, apoderamiento e inutilización de la misma.
Elemento interno: la voluntad de acometer al conductor de la correspondencia

para interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutilizarla.
INUTILIZACIÓN Y ENTORPECIMIENTO DE DEFENSAS (ART. 297)
Definición
El autor del delito, con ocasión de alguno de los desastres o atentados que ya
hemos comentado, debe realizar alguno de los siguientes actos:
a) Sustraer, ocultar o inutilizar instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u

otros medios destinados a labores de defensa o salvamento;
b) Impedir o dificultar que se presten servicios de defensa o salvamento.
Elementos
Material: la materialidad del hecho se configura realizando algunas de las siguientes

alternativas del delito:
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lo. Sustrayendo, ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o
aparatos u otros medios destinados a las labores de defensa o salvamento;
2o. Impidiendo o dificultando que se presten servicios de defensa contra desastres o
salvamento en tales desastres.
ABANDONO DE SERVICIO DE TRANSPORTE
Definición
Comete este delito el conductor de algún medio de transporte público que

abandone su puesto antes de que termine el viaje, sin que el hecho no constituya de por
sí, otro delito más grave.
Elementos y sujetos
Sujetos: activo solamente puede ser el conductor, capitán, piloto o mecánico de

ferrocarril, nave aeronave o de cualquier otro medio de transporte público. Los
transportes públicos son aquellos que ofrecen sus servicios al público en general. El
sujeto activo además, puede ser tanto un particular, dependiente de empresa privada
pero que ofrece servicio de transporte al público, como empleados públicos
dependientes de empresas estatales que tengan servicios de transporte públicos.
Elemento material: la materialidad del hecho está constituida por la

circunstancia de que el sujeto activo abandone su puesto antes de la conclusión del
viaje, sin perjuicio de que, por ejemplo, de hecho pueda constituir el delito de abandono
de empleo público previsto en el artículo 430 del Código Penal.
Elemento interno: la conciencia de abandonar el puesto de conductor del servicio

antes de que el viaje finalice, con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la
voluntad de abandonar el servicio.
PIRATERÍA
DERECHO PENAL
GENERALIDADES
El Código Penal vigente lo incluye dentro de los delitos contra la seguridad

colectiva, posición cuestionable a nuestro entender, vez que de acuerdo con la
motivación de los hechos, podría haber piratería (especialmente aérea) de trascendencia
internacional, o bien de alguna manera coexistente con el terrorismo de tipo
internacional.
CLASES
De acuerdo con lo indicado en el Código Penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima; b) Piratería aérea.
Piratería o piratería marítima
Definición
El Código Penal expresa (artículo 299) que cometen delito de

piratería:
a) Quien practicare en el mar, lagos, en ríos navegables, algún actividad de

depredación o violencia contra embarcación o contra persona que en ella se encuentren,
sin estar autorizado por algún Estado beligerante o sin que la embarcación, por medio
de la cual se ejecute el acto, pertenezca a la marina de guerra de un Estad reconocido.
b) Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su

equipaje, por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
c) Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a

su tripulación.
d) Quien con violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda la

embarcación atacada por piratas.
DERECHO PENAL
e) Quien por cuenta propia o ajena, equipare una embarcación destinada a la

piratería.
f) Quien desde territorio nacional, traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos
a) Material: consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se

refiere la ley en el artículo 299. En términos generales la infracción, según nuestra ley,
tiene un contenido más amplio que el simple robo en alta mar del que habla la más
antigua tradición. Se señalan algunas condiciones en cuanto a los actos de depredación
contra embarcaciones, tales como que el sujeto activo no esté autorizado por algún
Estado beligerante, esto es, que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a la
marina de guerra de algún otro Estado, pues en este último caso, tratándose de que el
sujeto activo sea un guatemalteco puede integrar un a figura diferente, por ejemplo las
de los artículos 359 y 362 del Código Penal.
Interno: la conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y

violencia en las embarcaciones.
Piratería aérea
Definición
“Pirata es el ladrón que anda robando por el mar”. Consecuentemente nuestra

ley utiliza el vocablo como sinónimo ladrón o depredador. Sin embargo, lo que hoy se
conoce como Piratería aérea, encierra un complejo de actividades que van, des
depredación de aeronaves como único móvil, hasta la finalidad de la practica de
terrorismo de ciertos grupos étnicos o nacionales.
Elementos
a) El elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se

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refiere el artículo 300 del Código Penal a realiza en aeronaves.
b) Elemento interno del hecho, es la conciencia de que con el a se afecta la

seguridad de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar los actos
depredatorios.
31. DELITOS CONTRA LA SALUD
GENERALIDADES
Dentro de estos delitos agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se
afecta la salud colectiva, el valor jurídico afectado la seguridad colectiva en el ámbito
de la salud..
PROPAGACIÓN DE ENFERMEDAD
Definición
Se comete este delito cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa

o contagiosa para las personas. Sujeto activo es cualquier persona, independientemente
de la razón o título por el cual haya conocido la enfermedad.
Elementos
Material. La materialidad del hecho está constituida por propagar una

enfermedad peligrosa o contagiosa para seres humanos. Entregar al consumo o tener en
depósito para su distribución, agua o sustancia alimenticia o medicinal a sabiendas de
que está adulterada o contaminada (artículo 302).
lo. En cuanto a la primera forma, puede darse arrojando al agua que se utilice para
la bebida, objetos o sustancias que la envenenen, contaminen o adulteren, de modo
peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito, dice Cuello Calón, “no
basta que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo que podría constituir una
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estafa, sino que se adulteren mediante una mezcla, cualquiera que sea, nociva a la salud.
No es que sea capaz de originar la muerte, es suficiente pues puede causar perturbación
de salud. La adulteración de comestibles puede realizarse por adición de elementos
nocivos (verbigracia mezclando en la leche líquido o sustancia nociva), o substrayendo
las sustancias normales empleadas perjudiciales (verbigracia, sustituyendo el azúcar por
o por otros medios diversos).
2o. Interno: constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena, adultera,
o contamina de un modo peligrando la salud por medio del agua o sustancia alimenticia
o destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas que entregan al consumo o tienen en

depósito para su distribución las materias, y conociendo la contaminación o adulteración
que contienen los distribuyen, por lo que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a ese
conocimiento.
ELABORACIÓN PELIGROSA DE SUSTANCIAS ALIMENTICIAS O

TERAPÉUTICAS
Definición
Este hecho puede verificarse de dos maneras:
a) Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en fon peligrosa para la

salud.
b) Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su ración, deterioro o
contaminación.
Elementos
a) Material: la realización de las dos formas indicadas.
b) Interno: el conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad de

su elaboración o comercialización.
DERECHO PENAL
EXPENDIO IRREGULAR DE MEDICAMENTOS
De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del Código comete este delito:
Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare

sin prescripción facultativa, cuando ésta fuere necesaria o en desacuerdo con ella.
Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie,

cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.
Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a

sabiendas de que han perdido sus propiedades terapéuticas (o de su fecha de expiración)
(artículo 304).
Sujeto activo del delito sólo puede ser quien esté legítimamente autorizado para
expender medicamentos.
Elementos
Material: se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta

respectiva, o bien no cumple con lo indicado en la misma en forma textual, o está en
desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efectúa el despacho en especie,
calidad o cantidad diferente a la declarada o convenida. El tercer caso es el de quien
sabiendo que el medicamento ha perdido sus propiedades curativas, lo despacha o bien
lo hace después de la fecha de expiración de su validez declarada.
Interno: la voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la receta,

en calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de expenderlo con
posterioridad al tiempo de vigencia que está impreso en los medicamentos. Cuando
exista otro tipo de daño en el hecho, el delito deberá determinarse por el resultado
obtenido o por el peligro corrido como es el caso de los delitos contra la salud.
CONTRAVENCIÓN DE MEDIDAS SANITARIAS

DERECHO PENAL
Definición
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas por la ley o las adoptadas
por las autoridades sanitarias para impedir la introducción o propagación de una
epidemia, de una plaga vegetal o de una epizootia susceptible de afectar a los seres
humanos (artículo 305)
Elementos
a) Material: como se aprecia, estamos ante un típico caso de penal en blanco. En

casos de epidemias, plagas o epizootias las autoridades establecen medidas sanitarias
específicas que buscan impedir su introducción al país, o su propagación para el que ya
se hayan introducido. La materialidad del hecho verifica cuando se infrinjan tales
disposiciones, es esencial alguno de los hechos que se refieren a la epidemia o plaga,
sean susceptibles de afectar a los seres humanos.
b) Interno: la conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por las
autoridades, se permita la introducción o propagación de plagas o enfermedades de las
referidas por la 1ey y la voluntad de infringir tales medidas.
DELITOS EN MATERIA DE ESTUPEFACIENTES
“Ley contra el uso indebido y tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias

psicotrópicas y actividades conexas” Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la
República, Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotráfico debemos entender toda actividad ilícita tendente al cultivo o

producción, al procesamiento o elaboración y transporte o distribución, de todo tipo de
fármacos, drogas o estupefacientes. Al intentar un análisis del fenómeno, se puede hacer
desde el puntos de vista. Primero en relación con el Tráfico ilegal de drogas incluyendo
la Producción y el Cultivo, y segundo en relación al Consumo indebido.
DERECHO PENAL
En cuanto al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de Guatemala
en el continente americano. Tal ubicación es propicia para servir de puente al
narcotráfico que emana de América del Sur y se envía para su consumo en Estados
Unidos.
Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de drogas, también

tiene un alto nivel de producción, especialmente en áreas geográficas de difícil acceso
donde se cultiva especialmente marihuana y amapola.
La Convención de las Naciones Unidas contra el tráfico ilegal de estupefacientes

y sustancias psicotrópicas, suscrita en Viena el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por
nuestro país el 29 de noviembre de 1990, da como resultado finalmente esta Ley contra
la Narcoactividad.
En su primera parte esta ley contiene definiciones de términos que se utilizan

(Artículo 2o.). Así deberá conocerse el contenido de esta ley para la definición dé
drogas, estupefacientes y sustancias psicotrópicas, adicción, tráfico ilícito, consumo,
tránsito internacional, precursores, bienes e instrumentos y objetos del delito.
También se hace relación en la ley, de participación en el delito, las penas y

medidas de seguridad, responsabilidades civiles, los delitos que define y las penas que
se les asignan, el procedimiento, asistencia jurídica internacional, extradición y, la
comisión contra las dicciones y el tráfico ilícito de drogas.
Participación
El artículo 9 expresa que serán considerados como autores de delitos a que se

refiere esta ley, las personas físicas que tomaren en la ejecución del hecho, prestaren
auxilio o una ayuda anterior posterior, con un acto sin el cual no se hubiera podido
cometer, hicieren promesas anteriores a la perturbación o instigaren a su realización o
determinación.
Comentario
DERECHO PENAL
Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal,. establece como
autores (artículo 36, lo.) a quienes tomen participación di recta en la ejecución de los
actos propios del delito, y este que sólo se refiere a quienes tomaren parte en la
ejecución del hecho. Obsérvese también que la fundamental distinción entre autor y
participación queda eliminada de un plumazo por el legislador. La participación (tomar
parte) es un concepto de referencia que supone siempre la existencia de un autor
principal en función de que se tipifica el hecho.
Complicidad
Según el artículo 11 serán considerados cómplices, quienes voluntariamente
auxiliaren de cualquier modo a la realización del hecho... sin que esos auxilios tuviesen
características previstas los autores. De la redacción legal, la doctrina deduce que según
la ley sólo cabe calificar de complicidad cuando los comportamientos no son sanos. La
ambigüedad de la ley puede dar lugar, en la que no se encuentre un criterio seguro de
delimitación entre complicidad y cooperación necesaria.
Las penas
Es importante señalar que se han aumentado las penas, específicamente en el

delito de transacciones de inversiones ilícitas en que la prisión establecida va de seis a
veinte años y la entre cincuenta mil y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de los objetos

provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del hecho,
o que haya mediado buena fe.
Delitos
La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que contienen
los tipos penales. Se redefinen las conductas relativas a la narcoactividad, tratando el
legislador de ceñirse a las formas de conducta delictiva que el narcotráfico pueda
presentar en la actualidad.
Tránsito internacional. Comete este delito quien sin estar autorizado participe en
DERECHO PENAL
cualquier forma en el tránsito internacional de drogas, estupefacientes y sustancias
psicotrópicas, así como de precursores y sustancias destinadas a la fabricación o diso-
lución de las referidas drogas (artículo 35).
Siembra y cultivo de drogas. De acuerdo con el artículo 34 de esta ley, comete este
delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas
florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier
medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia física o psíquica.
Fabricación o transformación de drogas (artículo 37). Comete este delito el que sin
autorización legal, elabore, fabricare, transformare, extrajere u obtuviere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas. Comete este delito el que sin
autorización legal, adquiera, enajene a cualquier título, importe, exporte, almacene,
transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier actividad de tráfico de
semillas, hojas, plantas, florescencias o sustancias o productos clasificados como
drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores.
Aquí debe observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla

en blanco al hacerse referencia a productos clasificados como drogas, clasificación que
esta misma ley no especifica.
Promoción y fomento de las drogas, (artículo 40). Este delito el que en alguna forma
promueva el cultivo, ilícito de semillas, hojas, florescencias, plantas o drogas,
fabricación, extracción, procesamiento o elaboración de o fomente su uso indebido.
Facilitación de medios para la narcoactividad. Comete delito el que poseyere,

fabricare, transportare o distribuyere materiales o sustancias, a sabiendas que van a ser
utilizadas en cualquiera de las actividades a que se refieren los anteriores.
Alteración (artículo 42). Comete este delito el que altere o falsificare, total o
parcialmente recetas médicas y que de esta forma obtenga para sí o para otro, drogas o
medicamentos que las contengan. Dentro de esta misma denominación se encuentra el
que sin fines terapéuticos o prescripción médica da a otra persona, el consentimiento de
DERECHO PENAL
ésta aplique cualquier tipo de drogas, elevándose la pena si a quien le administra no
presta su consentimiento o es menor de edad. Aquí hay que señalar que con el mismo
nombre se incriminan dos actos diferentes. La primera se refiere a una falsedad, y ya el
vocablo —falsificar— significa en nuestro derecho tanto la falsedad material como la
ideológica por lo que la palabra alteración no es afortunada para describir el delito. Pero
menos afortunada es en relación con el segundo delito que describe, al que los
tribunales van a llamar alteración, y que se refiere a quien aplique drogas a otro con
consentimiento de éste. Señalamos el visible error en el y en la redacción del artículo.
Expendio ilícito de drogas. Comete este delito el que es autorizado para el expendio de
sustancias medicinales que cor tengan drogas, la expidiere en especie, calidad o
cantidad a la especificada en la receta médica o sin receta médica. E este caso nuestra
legislación contará, a partir de la vigencia esta ley, con un tipo penal para el expendio de
cualquier medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio que se refiera a
drogas artículo 43 de esta ley y 304 del Código Penal.
Receta o suministro. Este delito lo comete el facultativo que recete o suministre,

drogas que necesiten receta para ser adquiridas, cuando no son indicadas por la
terapéutica con infracción de las leyes o reglamentos de la materia.
Transacciones e inversiones ilícitas. Este hecho se conoce también como lavado de

dinero, según el artículo 45 de la ley, consiste en realizar por sí o por interpósita
persona, transacciones mercantiles con dinero o productos provenientes de las activi-
dades ilícitas previstas en la ley, independientemente del lugar del territorio nacional o
extranjero donde se haya cometido el delito, donde hayan producido dichos recursos
financieros.
Asociaciones delictivas. Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones

integradas por dos o más personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar,
comercializar, vender, traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar,
recibir o entregar drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas o productos
derivados de las mismas o destinados para su preparación, así como cualquier otra
actividad ilícita relacionada con la misma, se comete este delito, sin perjuicio de los
demás en que se haya incurrido.
DERECHO PENAL
Procuración de impunidad o evasión. Comete este delito el funcionario o empleado

público encargado de investigar, juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos
tipificados en esta ley, que contribuya en cualquier forma a la impunidad o evasión de
tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga o haga desaparecer las pruebas, rastros o
instrumentos del delito, o que asegure el provecho o producto de ese hecho. Admite la
forma culposa.
Promoción o estímulo a la drogadicción. Este delito lo cometerá quien estimule,

promueva o induzca por cualquier medio el consumo no autorizado de drogas,
sustancias estupefacientes o sustancias psicotrópicas e inhalables.
Aquí vemos aparecer sustancias inhalables, de uso tan común en la juventud,

pero que en los otros artículos no aparece sancionado su tráfico o tenencia, no sabemos
si deliberadamente o error.
En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento personal respecto a la

narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir para sí o
para un tercero algún provecho, después de haberse cometido un delito de los
contemplados en esta ley, adquiere o recibe dinero, valores u objetos, conociendo que
son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo. El segundo se refiere
a quien sin conocimiento de haber sido cometido el delito y sin concierto previo, ayude
al autor o cómplice del mismo a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerla
a la acción de ésta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta resultare la muerte de

una o más personas, se aplicará la pena de muerte o treinta años de prisión, según las
circunstancias, si el resultado fuere de lesiones graves o muy graves o pérdida o
disminuci6~ de facultades mentales, la pena será de doce a veinte años de prisión Para
el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta 1ey se aplica el procedimiento
señalado en el Código Procesal Penal.
Algunas disposiciones procésales específicas se refieren aquí que al secreto bancario no

opera en estos delitos, así también la protección a los testigos, a quienes incluso se
DERECHO PENAL
permite cambiar de identidad así también la improcedencia de la excarcelación bajo
fianza pan los imputados de delitos tipificados en esta ley.
INHUMACIONES Y EXHUMACIONES ILEGALES
Comete este delito quien practicare inhumación, exhumación o traslado de un

cadáver o restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarias correspondientes
(artículo 311).
Elementos
a) Material: conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La
materialidad es practicar una inhumación, exhumación o traslado de restos humanos, sin
cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el Código de Salud.
Interno: la conciencia de que se carece de la autorización y que por

consiguiente no se han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de
verificar la inhumación, exhumación o traslado de restos humanos.
32. DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA
CONCEPTO DE FE PUBLICA Y FALSEDAD PUNIBLE:
La confianza es la base de las relaciones humanas. No hay vínculo entre los

hombres que no suponga, de algún modo, un acto de fe. La amistad, la escuela, el
matrimonio, los contratos, en fin todo negocio jurídico, sólo son posibles en cuanto una
persona cree en otra (en el maestro, en el cónyuge, en el contratante, etc.).
Si la confianza se refiere a las relaciones privadas de individuo a individuo,

tenemos la fe privada. El que viola, puede en algunos casos ser sujeto activo posible de
DERECHO PENAL
acriminación penal (adulterio, estafa, apropiación, etc.)
Distinta es la fe pública. Aquí ya no es el particular el que cree en otro particular

sino que es toda la sociedad la que cree en algunos actos externos, signos y formas, a los
que el Estado atribuye valor jurídico. Perdida esta creencia la sociedad ya no seria
posible. Ni las monedas, ni los timbres, ni los sellos, ni los documentos públicos y
privados tendrían ningún valor si desapareciere la confianza que toda la comunidad civil
tiene en ellos. Y la té es colectiva y pública no sólo subjetivamente, por ser creencia de
todos, sino también objetivamente porque acompaña al acto y a los signos casi como si
se incorporara a ellos, y ante la colectividad les confiere un valor universal. La fe
pública, pues para repetir una vigorosa frase de PESSINA, “es la expresión de la certeza
jurídica, y el Estado la tutela, porque sin ella desaparecería el ordenamiento jurídico.
Quien atenta contra dicha certeza, reemplazando lo verdadero por lo falso, viola en su
fin fundamental, no del particular sino de la sociedad humana; y entonces la certeza
jurídica, de medio que debiera ser para asegurar el reinado del derecho, se convierte en
perverso instrumento de calculación de sus preceptos”.
Por tanto, la única noción que puede darse de la falsedad, es negativa; falsedad
es lo que va contra la fe pública. Esta determinación negativa sigue las huellas de la
célebre definición negativa de PAULO: “Falsedad es lo que no es verdad pero se afirma
como verdad”. En sentido filosófico podemos decir que falsedad es lo que no es
verdadero, el engaño; así respetaremos el valor etimológico de la palabra falsum (de
“fallere”, engañar). Pero el sentido filosófico y filológico de la palabra no basta para la
definición técnico-jurídico de la falsedad, ya que el ordenamiento jurídico no ampara
ningún derecho a la verdad en abstracto, sino solamente la fe pública.
Corresponde, pues, al ordenamiento jurídico positivo definir concretamente la

falsedad, es decir, determinar sus elementos sicológicos y es el legislador quien, en
última instancia, decide si un hecho debe ser clasificado entre los delitos de falsedad.
DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA Y SU CLASIFICACION:
La necesidad de tutelar la “fe pública” constituye la objetividad jurídica de los

DERECHO PENAL
4 delitos comprendidos en este título. Los delitos contra la fe pública presentan
configuración especial, según el objeto a que esa misma fe se refiere. De aquí su
clasificación, conforme a un esquema, tradicional en gran parte.
1. Si el delito ofende la fe pública, relativa a la legitimidad de las monedas y de los

papeles de crédito público, tenemos la falsedad en monedas o falsedad monetaria.
2. Si la actividad criminosa se vuelve contra la fe inherente a los medios simbólicos

de autenticación, se tiene la falsedad en sellos e instrumentos análogos.
3. Si el delito atenta contra la veracidad de los documentos, hay falsedad docu-

mental.
Sin embargo esta división, predominante en a doctrina y en la legislación

moderna, no es la única, pues hay quien clasifica entre los delitos contra la fe pública,
los abusos de confianza del funcionario público (peculado) por quebrantar la fe pública
depositada en él, y los delitos del comerciante en el ejercicio del comercio (fraude
comercial, bancarrota).
También hay quien insiste en colocar aquí la falsedad judicial.
HISTORIA.
Los posglosadores, los conciliadores y los tratadistas, trazaron con precisión

matemática, los requisitos de la falsedad: que se reúnen en la definición célebre desde
entonces, “falsedad es la mutación dolosa de la verdad en perjuicio ajeno”.
Hoy predomina la tendencia del Código Francés a reunir en una sola categoría
los delitos de falsedad (en monedas, timbres, documentos, títulos de crédito), y a hacer
de la falsedad judicial (calumnia, falso testimonio y perjurio) una categoría aparte.
DE LA FALSIFICACIÓN DE MONEDA
DERECHO PENAL
FABRICACION DE MONEDA FALSA
Definición
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa nacional o extranjera de

curso legal en la República o fuera de ella (artículo 313).
Elementos
a) Material. El hecho consiste en fabricar moneda falsa imita moneda

legítima; es tal hecho al que tradicionalmente se ha conocido como
falsificación de moneda;
b) Interno. Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la
legítima, se requiere el dolo específico de ponerla en circulación.
Consumación: el hecho se consuma “en el momento en que el
falsificador produce, aunque sea una sola moneda en forma definitiva
con tal que lo producido pueda ser puesto en circulación como se
encuentra, con posibilidad de ser aceptado por el público”
ALTERACIÓN DE MONEDA (ART. 314)
Definición
Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito

alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima, de curso legal
en la República o fuera de ella. Si bien el código no lo expresa, es más factible que la
alteración tenga por objeto darle la apariencia de un valor superior al que realmente
tiene.
Elementos
a) Material. La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se

modifique su aspecto original “alterando los signos representativos de su valor dándoles
la apariencia de un valor distinto; sólo la alteración de estos signos puede integrar el
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delito”.
b) Interno. La voluntad de alterar la moneda legítima.
En este caso, como en otros de este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de

leyes penales extranjeras, pues se admite como delito la alteración de una moneda
extranjera.
PRODUCCIÓN DE MONEDA FALSA O ALTERADA
El Código Penal preceptúa que comete este delito quien, a sabiendas introduce al
país moneda falsa o alterada (artículo 315).
Elementos
a) Material. El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible

que se trate de moneda nacional o extranjera.
b) Interno. El delito requiere dolo específico, pues con la frase: a sabiendas la ley
nos indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de la
moneda que sabe que es falsa o que sabe que está alterada. La frase examinada
configura varias circunstancias que establecen presuntamente ese dolo específico,
presunción legal que es juris tantum, por lo que puede ser destruida por prueba en
contrario suficiente. Tales circunstancias son: a) Experiencia derivada del conocimiento
de la calidad de las monedas, por de la profesión, actividad u ocupación del agente; b)
La portación de dos o más monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se
dispone a hacerlas circular; c) El poner en circula una y en esa misma ocasión ser
portador de otras dos o más, c indicio también de que se tiene la maliciosa intención de
poner en circulación todas; y d) El haber cometido con anteriorjdad el mismo delito”
EXPEDICIÓN DE MONEDA FALSA O ALTERADA
Definición
DERECHO PENAL
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere moneda falsa o
alterada y la ponga, de cualquier modo, en circulación (artículo 316).
Elementos
a) Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de

la ley significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulación o bien “hacerlas de la
esfera de custodia del detentador, empleándola como medio legal de pago”
b) Interno. Requiere además del dolo genérico, el específico de conocimiento de

que la moneda adquirida o recibida es falsa y ha sido previamente alterada.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición
Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o inducir a él moneda
cercenada, o bien ponerla en circulación.
Elementos
Material. El cercenamiento
Interno. Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima, de

introducir al país moneda cercenada o de ponerlas en circulación. Se entiende
precisamente por lo dispuesto en los artículos precedentemente comentados que la
moneda puede ser nacional o extranjera. Aunque ninguna moneda extranjera tiene
circulación legal en el país.
EXPEDICIÓN DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE
Definición
Comete este delito quien habiendo recibido de buena fe, moneda falsa, alterada o
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cercenada, la expende o pone en circulación a sabiendas de su falsedad (artículo 318).
Elementos
Material. Consiste en haber recibido de buena fe las monedas, es decir, en la creencia de

que son legítimas. La buena fe es el convencimiento de que se realiza un hecho en
forma lícita. Pero el hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteración
se pone a circular.
b) Interno. La conciencia de que la moneda es falsa, cercenada alterada y la

voluntad de ponerla en circulación.
EMISIÓN Y CIRCULACIÓN DE MONEDA
Definición
Este delito puede ser cometido en varias formas, según el artículo 319 del
Código Penal; siendo ellas:
a) Por quien haga circular billetes, vales, pagarés, u otros documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador y a la vista o fichas,
tarjetas, laminillas, planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como monedas.
b) Por quien ilegítimamente emita piezas monetarias o las haga circular dentro de
la República.
Elementos
a) Material. La materialidad del delito puede constituir en:

lo. Emitir ilegítimamente piezas monetarias o hacerlas circular. La emisión de la
moneda es privilegio del Estado.
2o Acuñar moneda con título o peso inferiores a los de ley
3º. Por emitir billetes en cantidad diferente a la autorizada por ley. Esta disposición
tiene relación con el Decreto 203 del Congreso (Ley Monetaria) que en sus artículos 5 y
7 dice: “Artículo 5o. Circulación ilegal: cualquier persona, distinta del Banco de
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Guatemala, que haga circular billetes, vales, pagarés y otros documentos que con.
tengan promesa de pago efectivo, al portador y a la vista de fichas, tarjetas, laminillas,
planchuelas y objetos con el fin que sirvan como moneda, será castigada según el caso
con las penas asignadas en el Código Penal, Artículo 7o. Emisiones ilegales: la
impresión de billetes y la acuñación de monedas que se hagan en forma o por las can-
tidades no dispuestas por la Junta Monetaria hará incurrir a quienes las hubieran
dispuesto o ejecutado, en las responsabilidades prescritas en el Código Penal;
4o. La otra alternativa es hacer circular objetos para que sirvan como moneda.
Interno. Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la voluntad

de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la moneda legal.
FALSEDAD EN ACTOS
LA FE PUBLICA DOCUMENTAL:
La falsedad en actos, viola la fe pública documental, o sea la fe que la ley presta

a determinados documentos (actos, escrituras) como prueba permanente y auténtica de
hechos jurídicos. Por lo cual se llama también, con locución no del todo precisa, “false-
dad documental”. La ley al reprimir esta forma de delincuencia, tutela un bien jurídico
de orden principalísimo. En efecto, las relaciones sociales -a causa de la extrema fragili-
dad de la palabra- no serían posibles si el pensamiento y la voluntad no fueran confiados
a medios duraderos y ciertos, capaces de atraerse, de manera continua, la confianza
colectiva. Estos medios son los documentos, y más particularmente los “actos”, para no
salirnos de la terminología del Código. Son ellos materia, sí, como pergamino, papel,
tela, etc.; pero materia espiritualizada por la fe que les da vida.
NOCIÓN DE ACTO:
“Acto” no es lo mismo que “documento”, el uno esta en relación con el otro

como la especie con el género. Por esto la expresión “falsedad documental”, en vez de
“falsedad de actos”, por lo genérico, es bastante imprecisa. Aunque nuestro Código
Penal Vigente es la que utiliza al referirse a la falsificación de documentos.
DERECHO PENAL
“Documento” (de docere, informar, hacer saber) es todo objeto válido para
probar una verdad, y por consiguiente, no sólo puede serlo un escrito, sino también una
piedra, un hueso, un fragmento de metal, etc. Si esa verdad no es solamente histórica,
religiosa, científica, etc., sino jurídica (y esto sucede cuando el documento contiene una
declaración de voluntad o la atestación de una verdad jurídicamente eficaz), tenemos un
documento en sentido jurídico (como por ejemplo, un dibujo, un impreso, una marca de
contraseña, .un disco fonográfico, una huella digital, etc.).
Además la escritura debe fijarse sobre una cosa móvil, y por consiguiente
transportable y transmisible (papel pergamino, tela>, no sobre cosas inmóviles (lápidas,
epígrafes, escritos en las paredes y en los vehículos como usan los ferrocarriles).
VALIDEZ DEL ACTO:
Puede hablarse de acto en cuanto el acto existe; pero no existe cuando le faltan
aquellos elementos que la ley considera esenciales. Esto debe decirse de los negocios
jurídicos realizados por personas absolutamente incapaces (locos, niños); o cuando care-
cen de las formas requeridas por la ley (como un testamento público sin testigos, una
donación por medio de una escritura privada, un acto público no aceptado por un
funcionario público); o cuando tienden a un fin imposible o ilícito (venta de cosas
inexistentes, orden de asesinar, etc.). Estos actos se llaman también absolutamente
nulos, o nulos; pero son totalmente inexistentes, y como tales no pueden producir
efectos jurídicos (lo que es nulo no produce ningún efecto); ni siquiera son propiamente
“actos” conforme a lo dicho en el número anterior, y, por lo tanto, no son susceptibles
de falsedad.
Se llama inocua o inútil la falsedad que recae sobra esta clase de actos, por cuanto no
puede causar daño.
Son muy distintos los actos que se llaman relativamente nulos, o simplemente
anulables, como los llevados a cabo por personas capaces, cuyo consentimiento esta, sin
embargo, viciado por error, violencia o dolo, o por personas sólo legalmente incapaces,
como los menores, los interdictos, los inhabilitados; o, por último, los negocios que son
declarados nulos, por disposición legal, en favor de determinadas personas. Estos actos
DERECHO PENAL
producen todos sus efectos mientras no sean impugnados por los derechos habientes, ni
anulados mediante sentencia judicial; además pueden subsanarse mediante ratificación
(“revalidación”), a diferencia de los actos nulos, para los que vale la regla, (lo que es
vicioso desde el principio, no puede revalidarse con el transcurso del tiempo); y pueden
ser convertidos en otros actos que tengan todos los requisitos para la validez
(“conversión”). En este caso la falsificación es siempre posible.
DIVERSAS CLASES DE ACTOS:
Los actos que se toman en consideración para los efectos de la falsedad, son los
siguientes
a) Actos públicos
b) Actos Privados
El Código Penal no da la definición de estas clases de actos; por consiguiente, para

determinar su naturaleza, hemos de recurrir al derecho civil y administrativo. vero
recuérdese que el concepto de acto público o privado tiene casi siempre en derecho
penal una extensión más vasta que en las demás ramas del derecho.
Acto público es el documento redactado, con las debidas formalidades, por un

Notario o por otro funcionario público autorizado para atribuirle fe pública en el lugar
donde ese acto fue formado.
Entran además, para fines penales, en el concepto de “acto público”, todos los de-
más actos de naturaleza esencialmente pública (de alguna manera ‘redactados” o
“formados” por un funcionario público).
Las copias de actos públicos expedidas en la forma prescrita, por funcionarios pú-
blicos autorizados, dan fe lo mismo que el original. E igual fe dan las copias de actos
originales, expedidas por los funcionarios públicos de ellas, que estén autorizados para
hacerlo.
Son elementos constitutivos de un acto público: 1) la calidad de funcionario público en

quien lo redacta; 2) su competencia por materia y por territorio; 3) la formación de ese
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acto durante las funciones públicas del funcionario; la observancia de las formalidades
prescritas por la ley.
Siguiendo la clasificación de MANZINI, los actos públicos pueden dividirse en formal

y materialmente públicos y formal y materialmente privados.
Son formal y materialmente públicos:
1. Los actos legítimos (leyes, decretos legislativos, ordenanzas y decretos extra-

ordinarios);
2. Los actos administrativos (decretos ministeriales, actos del poder ejecutivo,

internos y externos);
3. Los actos judiciales del Juez y sus auxiliares, como (sentencias, decretos,
citaciones), y los actos de administración judicial (como los certificados o constancias
de antecedentes penales.
Son formal y materialmente privados:
1. Los actos emitidos por la administración pública como sujeto de derecho

privado, por medio de organismos públicos (por ejemplo, la nómina con salario de los
obreros por planilla);
2. Los actos notariales equiparados a ellos:
En que es autor de la declaración de voluntad y de verdad un particular mientras

que el beneficiario del acto, en sentido formal, es el Notario u otro funcionario público
que lo acepta , para sí sin encontrarse ejerciendo el cargo respectivo.
Actos privados (o documentos privados) son todos los actos formados sin
intervención de un funcionario con tal que estén firmados por las partes. No están
sujetos ninguna formalidad especial; su registro esencial y único es la firma (autógrafa)
de las partes, que no pueden ser reemplazada ni por una cruz ni por otro signo. Pueden
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estar escritos en lengua extranjera, sin fecha, entrelineados, etc.
La firma puede ponerse antes o después de redactar el acto. En el primer caso

tenemos la hoja firmada en blanco, que hace prueba de los convenios escritos después
salvo el caso de abuso de hoja en blanco.
Aunque por regla general un documento privado debe estar firmado (pues sólo
este modo puede individualizarse), sin embargo en algunos casos la ley no exige la
firma. Esto vale para los libros de comercio, para las facturas aceptadas.
Para los registros y papeles domésticos y para los telegramas, si el original ha

sido firmado o se ha entregado o hecho entregar al remitente. En esta última categoría
incluyen no sólo los archivos familiares y de asociaciones de derecho privado, sino
también los papeles escritos, de cualquier género que sean (cartas, hojas volantes, notas,
apuntes, etc.).
La fecha no constituye elemento esencial de una escritura privada, menos en los

casos taxativamente indicados por la ley, o cuando tenga alguna importancia jurídica.
En efecto, la fecha de un documento privado que contenga aclaraciones unilaterales, no
destinadas a determinadas personas. Puede ser comprobada por cualquier medio pro-
batorio.
Además por efecto de “conversión” tiene cabida entre los documentos privados
los actos públicos que por incompetencia o incapacidad del funcionario o por defectos
formales, no tienen fuerza de acto público, con tal que estén firmados por las partes.
Los documentos privados tienen la misma fuerza probatoria de los actos

públicos sólo cuando son reconocidos, verificadas en juicio, o autenticadas por un
Notario. Los documentos privados, otorgados como prueba de obligaciones -y
reglamentada por el Código Civil-, es la mas vasta, y podemos decir la mas típica, pero
propiamente entre las enumeradas antes, y que a pesar de ello merecen ser amparadas
penalmente, por referirse a bienes e intereses legítimos, que no pueden dejarse sin
defensa. Por consiguiente, acto privado, en derecho penal, es todo “documento escrito,
cuya falsificación, aunque no lesione ningún derecho patrimonial, puede perjudicar la
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vida económica, la vida física y la vida moral de la persona a quien se atribuyen dicho
documento”.
ACTOS EQUIPARADOS A LOS PUBL ICOS PARA EFECTOS PENALES:
El Código Vigente ha resuelto una cuestión debatida bajo el Código derogado

(Artículo 202), es decir, si la equivalencia de algunos actos a los actos públicos es, (en
cuanto a la pena) o (en cuanto a sustancia), o sea para todos los efectos. Esta cuestión
tenía grande importancia práctica para el momento consumativo, ya que la equivalencia
solamente para fines penales, hacia entrar la letra de cambio y el testamento en el
número de las falsedades en documentos privados para cuya acriminación se requería el
elemento del uso. (Artículo 204 del Código Penal derogado).
La doctrina y la jurisprudencia opinaron, en general, por la equivalencia

completa. En cambio el Código Vigente estableció esta equivalencia, únicamente
considerando que la necesidad de reprimir con mayor vigor la falsificación de esos
documentos no puede, sin embargo, desnaturalizar su esencia de documentos privados;
el equipararlos completamente conduciría a una verdadera ficción jurídica.
Los documentos equiparados son: 1) las letras de cambio; 2) todo otro título de crédito
transmisible por endoso o al portador.
1. Letras de Cambio: La Letra de Cambio es un título de crédito (a la orden), que

contiene la obligación de pagar determinada suma, al vencerse el plazo, al tenedor de
ella, dentro de las formas establecidas por la ley. En el concepto de letra de cambio se
incluyen, tanto la letra de cambio propiamente dicha, como los “pagares” y las
“libranzas”.
Los requisitos de la letra de cambio están enunciados en el Articulo 386 del

Código de Comercio. Si faltan algunos de tales requisitos, no hay letra de cambio, y por
consiguiente no hay falsedad.
Se equipara también a los actos públicos la letra de cambio en blanco (o sea un

DERECHO PENAL
pliego sellado y firmado en forma de letra de cambio, pero al que falta el tenor
esenciales de ese documento).
La falsedad en letras de cambio puede cometerse mediante contrafacción

(creación ficticia de una letra inexistente) o alteración (anulación o modificación ficticia
de una obligación cambiaria verdadera), o dando vida de manera ficticia a una letra de
cambio ya vencida. La falsedad puede recaer, tanto sobre los requisitos esenciales
(fecha, cantidad que debe pagarse, vencimiento, firma, persona del tenedor y del
librador etc.), como sobre los elementos no esenciales (librado por necesidad,
domiciliación, término para la presentación de la letra). En cuanto a las cláusulas, sólo
hay falsedad si se trata de cláusulas previstas por la ley, (por ejemplo, la cláusula no a la
orden), pero no constituye falsedad la cancelación de la cláusula a la orden. Si se trata
de cláusulas no previstas por la ley, sólo constituyen falsedad si tienen por efecto anular
la obligación cambiaria; no dan lugar a falsedad cuando son inocuas.
2. Otros títulos transmisibles por endoso o al portador: Son trasmisibles por

endoso aquellos títulos de crédito cuya propiedad y derechos inherentes pueden
transferirse con un simple endoso.
Son títulos esencialmente transmisibles por endoso, las letras de cambio, los che-
ques bancarios, las facturas endosables, los certificados de depósito, los bonos de
prenda, las cartas de porte, los conocimientos de embarque, los giros o valores postales
y telegráficos, y además los títulos nominativos, en cuanto por ley o por costumbre son
transmisibles de esta manera (Articulo 385 del Código de Comercio).
Son títulos al portador (excluidos los emitidos por el gobierno o por institutos de
emisión, los cuales equipara a la moneda el Artículo 320 del Código Penal), los títulos
al portador de circulación ordinaria, reglamentados por el Código de Comercio
(Artículo 436 del Código de Comercio), como las acciones y obligaciones emitidas por
sociedades comerciales y los títulos al portador de circulación restringida, las libretas de
cuenta corriente, los cheques al portador
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO DE FALSEDAD:

DERECHO PENAL
Los elementos esenciales de la falsedad en actos, bajo cualquier forma que sea,
son los siguientes: 1) inmutación de la verdad; 2) imitación de la verdad; 3) daño; 4)
antijuridicidad; 5) dolo.
La inmutación de la verdad:
Dice CAR RARA, es tan “ingénita a la falsedad, que casi parece superfluo
enumerarle como elemento esencial de este delito”.
Puede recaer sobre la materialidad del acto (falsedad material), y se manifiesta

como contrafacción, alteración o supresión; o sobre su contenido ideal (falsedad
ideológica), o sobre el ser de la persona (falsedad personal).
La Imitación de la verdad:
Además de la inmutación de la verdad, la doctrina tradicional ha requerido

siempre la imitación de la verdad, según el antiguo principio de los prácticos: (la
falsedad es la imitación de la verdad en perjuicio ajeno). Es tan indispensable este
elemento, que causa estupor el ver que la doctrina moderna pretende eliminarlo. Así
argumenta CARRARA:
“Es cierto, según los fundamentos de la ciencia, que ningún acto externo, por
malo que sea, puede elevarse a delito si no tiene el poder de causar perjuicio si no tiene
el poder de engañar. Y es cierto que un acto de falsedad no tiene poder de engañar si no
imita la verdad. Luego es cierto que la imitación de la verdad es un elemento
indispensable para la criminosidad de la falsedad en documentos. Este es un
señalamiento del que no podemos salir”. Esto acontece cuando el falsario, al proceder
con intención de engañar, intenta imitar la verdad en un documento, pero “de modo que
-no puede engañar a nadie-”. Así sería en el caso del que creyera falsificar ni 1 firma
escribiendo mi nombre en caracteres egipcios, griegos, taquigráficos, criptográficos u
otros por el estilo. En cambio, un borrón puede valer como falsificación, cuando trata de
imitar el borrón con que acostumbro firmar”.
Debemos pues, tener por cierto, no obstante la autorizada opinión contraria, que
la imitación es un elemento indispensable de la falsedad; y si la ley no lo indica, es por
DERECHO PENAL
ser tan inherente a la noción de falsedad, que el mencionarlo sería superfluo. En efecto,
no hay falsario que no se ingenie por imitar la verdad de alguna manera. “No se exigirá
ciertamente una imitación perfecta” observa también CAR RARA. Pero cuando la false-
dad es tal que se reconozca a simple vista, el juez humano, ante la mezquina proporción
a que por esas condiciones se reduce la potencialidad del daño general, siempre dudará
sobre la aplicación de la gravísima pena de la falsedad en documentos públicos”. Como
regla absoluta puede enseñarse que es indispensable una imitación capaz de inducir a
engaño; y como regla absoluta ha de admitirse que la equidad del magistrado puede
eliminar el título de falsedad, cuando lo burdo de la falsificación llega a un grado tal,
que puede ser llamada palpable y evidente.
Eliminar de la falsedad el requisito de la imitación de la verdad, equivaldría

sobre todo a eliminar el elemento de la idoneidad de los medios engañosos, sin el cual
no puede existir este delito.
Daño:
Como en todo delito el daño es elemento de la falsedad; y elemento esencial, en

cuanto se identifica con la antijuridicidad, y no es condición objetiva de punibilidad o
fin subjetivo (motivo) extraño al dolo mismo, como alguno, con muy poca exactitud, lo
afirma. Sin daño real o posible (peligro), no hay antijuridicidad, no hay delito, no hay
falsedad. Si falta un daño a lo menos potencial, aptitud para producir un perjuicio, habrá
una intención mala, pero no falsedad consumada o tentada. Por esto no es delito la
falsedad llamada inútil o inocua, o sea la que nunca puede producir daño, como aconte-
ce cuando la falsedad recae sobre un documento inexistente o absolutamente nulo. Pon-
gamos el caso, por ejemplo, de un documento que carece de firma, de un acto público
otorgado ante un funcionario público incompetente por razón de materia, o una falsedad
que recae sobre partes no esenciales del acto, como son las cláusulas legalmente
implícitas (recordemos el ejemplo clásico de CARRARA sobre el vínculo de
solidaridad entre las personas mutuamente obligadas, agregado en una letra de cambio),
o de la falsificación de una cruz, etc.
Pero en todo caso la posibilidad del daño debe ser consecuencia directa, no
extrínseca ni accidental, del documento falsificado. Es decir, no basta (y es frase de
DERECHO PENAL
CARRARA) “que la escritura haya servido para engañar en virtud de posterior
artificio”.
El Código Vigente -a diferencia del derogado- reproduce la condición de que la

falsedad en un acto público es punible únicamente cuando puede producir un perjuicio
público o privado, (Real o Posible) ya que todo documento jurídicamente importante,
cuando es falsificado, necesariamente tiene en si mismo la aptitud para causar daño
(daño potencial).
Antijuricidad:
La única hipótesis que merece importancia, al tratarse de las causas que

excluyen la antijuricidad, es la del consentimiento del agraviado.
La cuestión de si el consentimiento del derecho habiente tiene eficacia eximente,

debe resolverse negativamente, tanto para los documentos públicos, como para los
privados. La fe pública documental, en cuya lesión consiste la objetividad jurídica de la
falsedad en actos, constituye un bien típicamente indisponible. La lesionada por la
falsedad es la colectividad organizada en Estado, no la persona particular, que,
eventualmente, puede ser tan sólo perjudicada. Estamos, pues, fuera de la teoría del
consentimiento del agraviado, el asentimiento de éste no tendría ninguna eficacia.
Suponiendo que un Notario, con el asentimiento de todos los que realizan un

contrato, hace figurar en el acto como pagada una suma que no fue efectivamente
pagada, o certifica sobre la presencia de testigos que nunca pensaron en comparecer, el
delito de falsedad será perfecto; y la violación de la té pública no podrá subsanarse por
común acuerdo entre el funcionario público y los otros interesados.
Lo mismo debe decirse si un individuo, en virtud de un mandato tácito o

expreso, firma un acto privado con el nombre de una persona analfabeta o
imposibilitada para firmar, por estar enferma o ausente; o si esta persona ratifica
después la firma. También en este caso es perfecto delito, a pesar del consentimiento
efectivo o presunto del signatario aparente, pues el acto de firmar con nombre ajeno es
jurídicamente inadmisible, aunque esté autorizado; y si la escritura se hace aparecer
DERECHO PENAL
como procedente de una persona distinta del verdadero autor, no podrá dejarse de
concretar una falsedad punible.
En la hipótesis de documento privado, (nunca en la de acto público), sólo podrá

discutirse si el hecho de la autorización es previa de la ratificación; pone al autor en una
situación sicológica de buena fe, en que se excluye el dolo. Pero entonces la cuestión
pasa, del campo de la ilicitud objetiva, al de la imputabilidad.
Dolo:
En el delito de falsedad, la imputabilidad es a título de dolo, consistente en la

conciencia de hacer valer como verdadero un documento falso, con daño ajeno, dolo
genérico, por lo tanto, y no específico, pero doble en su unidad, por cuanto supone: 1)
conciencia y voluntad de inmutar la verdad; 2) conciencia y voluntad de producir daño o
peligro. En último término, la falsedad es un delito de doble resultado (inmutación de la
verdad y daño); y a ambos debe encaminarse la intención (previsión y volición).
Por consiguiente, es erróneo el enseñar como homenaje a un obtuso

materialismo jurídico que el dolo en la falsedad, consiste en el acto mismo de la
falsificación, y que, si existe el conocimiento de la inmutación de la verdad, nada más
debe buscarse. El dolo jamás está en la cosa misma, mucho menos en la falsedad; al
contrario, debe ser siempre probado; y no se prueba en la falsedad, si no se demuestra
que el agente, fuera de reconocer y querer la inmutación de la verdad, ha querido y
previsto el daño real o posible.
La buena fe excluye el dolo; y se tiene buena fe, “No sólo cuando se cree
verdaderamente lo que es falso, sino también cuando, conociendo la falsedad, se cree
que es inofensiva y no se prevee de ningún modo la posibilidad del daño”.
Cuando falta la conciencia de la ilegitimidad del hecho, voluntariamente

causado, no hay delito imputable a titulo de dolo; si acaso, se podría responder a título
de culpa, pero nuestro derecho ignora la figura de la falsedad culposa.
PROCESO EJECUTIVO:
DERECHO PENAL
Las diversas formas de falsedad tienen requisitos comunes, pero se diferencian

en el proceso ejecutivo. Aunque más adelante volveremos sobre este asunto, diremos
desde ahora que, que la falsedad en documentos públicos y privados se perfecciona con
la falsificación.
No es admisible la tentativa, por tratarse de un delito de peligro y sólo eventual-

mente de daño efectivo.
CONCURSO DE DELITOS:
Si, como es frecuente, la falsedad concurre con otros delitos (es decir, cuando es
perpetrada para cometer u ocultar un delito de estafa, de apropiación indebida o de pe-
culado), se aplican las normas del concurso ideal (Artículo 70 del Código Penal), ya que
con una sola acción se han violado diversas disposiciones legales”, sin distinguir si se
trata de falsedad en actos públicos o en privados. Y no podría hablarse, en este caso, de
concurso de normas jurídicas, pues éste supone una norma general y una norma especial
que regulan una misma materia”.
No se presenta la hipótesis del delito continuado pues, sea que por delito conti-
nuado se entienda una pluralidad de hechos criminosos que ascienden de menor a
mayor, sea que se designe con ese nombre una pluralidad de hechos, cada uno de los
cuales integra los elementos de un delito repugna a tal construcción la falsedad en
documentos privados (delito medio) concurrente con la estafa (delito fin), y no puede
llevarnos a la absorción de la primera.
También queda fuera del campo de aplicación el delito complejo porque la

falsedad no se prevee como elemento constitutivo o circunstancia’agravante de ninguna
forma de estafa.
FORMAS TIPICAS DE FALSEDAD:
Pueden distinguirse tres formas de falsedad:

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1. Falsedad material;
2. Falsedad ideológica;
3. Falsedad personal;
1. FALSEDAD MATERIAL:
Se tiene ésta forma de falsedad siempre que la inmutación de la verdad recae

materialmente sobre la escritura. La inmutación material puede efectuarse, o mediante
formación o contrafacción, o mediante alteración, o por medio de supresión.
Formación, es la creación de un acto. Contrafacción, es la formación total o

parcial de un acto falso, sea que se cree enteramente un documento falso (en el
contenido o en la forma), sea que se cree parcialmente, por medio de adiciones,
supresiones o modificaciones, distintas de la verdad (por ejemplo, agregándole al acto
legitimo notas accesorias falsas, como registros, endosos, cancelaciones, etc.).
La contrafacción se distingue de la formación, en cuanto presume un modelo que

imitar, un término de comparación.
Alteración, es la transformación material de documento legítimo en alguna de

sus partes, al agregarle o quitarle palabras, cifras, etc., de modo que el documento
exprese o atestigüe cosas distintas de las que expresaba o atestiguaba en su estado
primitivo. Se distingue de la contrafacción en que ésta crea un acto (total o
parcialmente), mientras en la alteración el documento auténtico preexiste, pero se le
contamina con adiciones, tachaduras, raspaduras, etc. Sin embargo, no constituye
alteración la corrección de errores materiales.
Además, la alteración debe dejar que subsista el documento, aunque modificado

y viciado en su tenor; si anulara la esencia del acto, daría lugar a falsedad por supresión.
Se comprende, pues, que la alteración solamente puede recaer sobre un

documento auténtico; un documento ya alterado no está bajo el amparo de la ley.
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Supresión no es la alteración, sino la sustracción, el ocultamiento o la
destrucción de un acto, para ocultar la verdad en perjuicio ajeno (véase el Artículo 327
del Código Penal).
El código configura varias hipótesis de falsedad material, en documentos

públicos (Artículo 321 del Código Penal).
a) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos públicos.

(Artículo 321 del Código Penal).
b) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos públicos

o privados y en atestados sobre el contenido de algunos actos (Artículo 321 del Código
Penal).
c) Falsedad Material, cometida por un particular (Artículo 321 del Código Penal).
2. FALSEDAD IDEOLOGICA:
Se llama falsedad ideológica -con inadecuada palabra, aunque ya esté aceptada

por la tradición- la que recae, no sobre la materialidad, sino sobre el contenido ideal de
un acto. Escultóricamente la define MANZINI, como aquella falsedad “que se
encuentra en un acto exteriormente verdadero cuando contiene declaraciones; y se llama
ideológica, precisamente porque el documento no es falso en sus condiciones
esenciales, pero sí son falsas las ideas que en él se quieren afirmar como verdaderas”
Se castiga la falsedad ideológica en un documento público, ya que interesa

primordialmente a la sociedad el que los actos públicos se redacten de modo que
correspondan fielmente a los hechos y a declaraciones efectuadas en presencia del
funcionario público. Un testamento que contenga un legado que no ha sido dispuesto,
un contrato de venta que atestigüe que se ha pagado el precio que todavía está por
pagar, son documentos verdaderos, pero no verídicos, y por esto son falsos,
ideológicamente hablando.
La Falsedad Ideológica, es reprimida por numerosos códigos, entre los cuales se

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cuentan el francés, el alemán, y en Italia el de las Dos Sicilias el sardo italiano, y bajo
algunas formas el toscano. No obstante conviene advertir que la doctrina italiana no esta
toda de acuerdo sobre la acriminación de la falsedad ideológica, bajo la configuración
de falsedad. Uno de los primeros en levantarse contra la construcción jurídica de la
falsedad ideológica fue CARRARA, quien sostuvo -como ya lo había hecho NICOLINI
que no existe más falsedad que la material, pues en todos los casos “lo que se falsifica
es la materialidad del escrito, que no es como debía ser materialmente”. Por lo tanto, la
falsedad puramente ideológica o intelectual no era punible bajo el titulo de falsedad
documental, sino (en casos oportunos) bajo el de fraude, aunque la falsedad intelectual
se hallara en un documento público.
Cualquiera puede ver cómo esta crítica de CARRARA se deduce a una pura
sutileza, porque, aunque es cierto que en la falsedad ideal hay siempre falsedad material
(y viceversa), no puede negarse, sin embargo, que una cosa es crear materialmente, en
todo o en parte, un acto falso, y otra es crear una divergencia, como PESSINA le objetó
a CARRARA, consiste en el medio, “que es distinto, según haya que recurrir, para
sustituir lo verdadero por lo falso, al artificio de viciar la materialidad de la escritura, o
al de enunciar como hecho verdadero lo que no es cierto”.
El Código configura las siguientes hipótesis de falsedad ideológica:
a) Falsedad Ideológica, cometida por el funcionario público en actos públicos

(Artículo 322 del Código Penal).
b) Falsedad Ideológica, cometida por un particular en un acto público, (Artículo

322 del Código Penal).
3. FALSEDAD PERSONAL:
Se llama falsedad personal la que recae sobre una persona, o más

propiamente, sobre la identidad, el estado y las cualidades de una
persona, de modo que las autoridades y la fe pública se engañen
acerca de ella.
DERECHO PENAL
El Código Vigente creó la categoría autónoma de la “falsedad personal” al lado
de la falsedad material e ideológica, siguiendo las enseñanzas de la Escuela Italiana;
pero se equivocó al hacer de ella, contra lo enseñado por los autores italianos, una clase
distinta de l-~ “falsedad en actos”, Ya que la falsedad personal es tomada en
consideración en cuanto se traduce siempre, en último análisis, en una falsedad
documental. En efecto, a la falsedad documental da siempre origen una declaración
falsa.
Tres figuras de falsedad personal prevee el Código:
a) Usurpación de Funciones, (Artículo 335 del Código Penal),

b) usurpación de Calidad. (Artículo 336 del Código Penal)
e) Declaraciones falsas sobre la identidad o las calidades personales propias o
ajenas (uso público de nombre supuesto) (Artículo 337 del Código Penal),
Falsedad Ideológica cometida por un particular en actos públicos. (Artículo 322

del Código Penal).
Este delito consiste en atestar falsamente ante un funcionario público y en un

acto público, hechos cuya verdad está destinado a probar el acto,
La acción supone:
1. Una atestación falsa es un acto público.
Esa atestación puede ser dada por escrito o de palabra, por un particular o por un
funcionario público. El acto debe ser redactado por un funcionario público.
2. Una atestación que tiene por objetos hechos cuya verdad esta destinada a probar
el acto. Entre estas atestaciones no se hayan comprendidas -las que se hacen acerca de la
entidad o de las calidades personales,- previstas expresamente en el Artículo 337, entre
las falsedades personales y mucho menos las que constituyen el delito especial de
alteración de estado, según el Artículo 241 del Código Penal.
DERECHO PENAL
Si el hecho consiste en la falsificación de una firma que implique alguna obli-
gación, se castigará a título de falsedad material; si la atestación falsa es escrita por el
funcionario público que redacta el documento habrá falsedad ideológica en un acto
público. Por lo tanto, es preciso que la atestación falsa sea escrita por el falsario sobre el
titulo de crédito y que se refiera a la entidad propia y de otras personas (es el caso de
quien firma una obligación emitida por una sociedad comercial con su nombre y
apellido verdaderos, pero con falsa calificación de presidente, de consejero, o
administrador, etc.).
El inciso “cuya verdad está destinada a probar el acto” debe entenderse en el

sentido de que el particular tenía la obligación jurídica de testificar la verdad ante el
funcionario público, Fuera de esta obligación, el particular puede hacer falsas
declaraciones sin cometer el delito de que tratamos (podrá responder eventualmente de
estafa o de otro delito, etc.). Hay obligación de decir la verdad respecto a la fecha en las
actas de venta, testamento, etc., en relación con las transferencias de automóviles; en las
declaraciones extra-juicio, en las declaraciones de aduana, en los informes médicos, etc.
Se consuma este delito al testificar en falso. Es posible tentativa. La imputabilidad es a

título de dolo: voluntad conciente de atestar lo falso, violando un deber jurídico propio.
FALSEDAD EN DOCUMENTOS PRIVADOS:
Consiste este delito en el hecho de quien, con el fin de conseguir,

para si mismo o para otros, algún provecho, o de causar a otros algún
daño, forma en todo o en parte un documento privado falso,
Objeto de esta acriminación es el interés público de tutelar la fe pública

inherente a un documento privado como elemento de prueba. Sin embargo, no debe
pasarse en silencio la discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídica de la falsedad
en documentos privados, a la que muchos autores han negado el carácter de delito
contra la fe pública. CARMIGNANI, GIULIANI, GABBA, CARRARA,
CRIVELLARI, ZERBOGLIO y OLIVIERI, sostuvieron que el delito de “falsedad
privada” no debe clasificarse entre los delitos contra la fe pública, sino entre los delitos
contra la propiedad, ya que, cuando se falsifica o se altera una firma o una escritura
DERECHO PENAL
privada, no es posible imaginar un interés universal y común a todos los ciudadanos,
respecto a esa firma o a ese escrito; y en cambio se tiene una simple lesión del derecho
de propiedad privada, sin el concurso de un daño inmediato común a todos los
ciudadanos. No han hecho eco a esa doctrina los legisladores ni la mayor parte de los
autores, que han aceptado la opinión de PESSINA, es decir, que la falsificación de un
documento privado aunque no lesiones los derechos patrimoniales, sí lesiona el derecho,
a través de los medios destinados a comprobar la verdad de las cosas y de Los hechos.
Sujeto activo puede ser “cualquiera”
La acción su pone:
1. La formación, en todo o en parte, de un documento privado falso o la alteración

de un documento privado legítimo.
De las expresiones anteriores se deduce, como han opinado la doctrina y la

jurisprudencia, que, por lo regular, el documento privado no admite sino la falsedad
material. Cuando el documento privado es genuino es decir, debido realmente a su autor
aparente, nada importa, para los efectos del delito; que el documento no sea verídico,
esto es, que sea falso en su contenido intelectual. Por consiguiente, no es punible el
registro falso que un comerciante o un dependiente hacen en libros de comercio.
La falsedad ideológica en documentos privados podrá constituir estafa u otro

delito, pero no da lugar al delito que estamos examinando, a menos que la ley, en
algunos casos excepcionales, la considere punible.
2. El fin de obtener algún provecho para sí o para otros, o de causar a otros algún
daño.
Este fin, además de ser considerado en el dolo, es un elemento material

constitutivo del delito, el provecho puede ser injusto o también justo, pues la justicia de
él no quita la antijuridicidad de la acción.
El daño que se causa a otros puede ser público o privado, patrimonial o no

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patrimonial.
Pero es evidente que cuando falta la posibilidad de daño, nos hallamos ante una
falsedad inocua, no punitiva. Esto acaece cuando no se trata de un documento en sentido
jurídico, es decir, dotada de cualquier eficacia probatoria y de valor documental (por
ejemplo, cuando se falsifica una carta). La antijuridicidad no queda excluida por el
consentimiento del agraviado; pero la orden o la autorización de firmar pueden, en casos
determinados, valer como causa de exclusión del dolo.
USO DE DOCUMENTOS FALSIFICADOS
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la acción hiciere uso de un
documento falsificado, a sabiendas su falsedad (artículo 325).
Elementos
a) Material. Consiste el hecho en:

lo. Hacer uso de un documento falsificado. Dicho uso ha de hacerse por quien no
haya participado en la falsificación “también debe hacerse mediante un acto positivo y
no de omisión, y ser real y no presunto ni hipotético por ejemplo judicial o
extrajudicialmente, preparando prueba, iniciando actos judiciales, presentado el
documento para su autentificación, protesto, reconocimiento, renovación, conversión, o
poniéndolo en circulación, etc.”
b) Interno. Que el hecho se corneta a sabiendas, es decir, que hecho requiere un

dolo específico: la conciencia de que el documento es falso y la voluntad de utilizarlo,
pese a dicho conocimiento.
SUPRESIÓN, OCULTACIÓN O DESTRUCCIÓN DE DOCUMENTOS
Definición
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere artículo 327:
destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un documento verdadero, público o
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privado, ya sea con un fin indeterminado o con el ánimo de evadir a la justicia en cuanto
a documentos que constituyan medios de prueba.
Elementos
Material. Se cornete este delito:

lo. Suprimiendo un documento, quitándolo de alguna manera;
2o. Ocultándolo, es decir, sustrayéndolo de donde se encuentra para que no pueda
encontrarse;
3o. Destruyéndolo mediante alguna forma como el incendio.
Estimamos en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de falsedad

sino más bien causar perjuicio con la supresión u ocultación del documento.
Interno. Conciencia y voluntad de la ocultación o destrucción del documento, o

bien el ánimo específico de evadir la acción de la justicia.
DE LA DEPREDACIÓN DEL PATRIMONIO NACIONAL
Los artículos 22 al 26 del decreto 33-96 adicionaron al Título VIII un

capítulo denominado “De la depredación del patrimonio nacional”, así corno los
artículos 332A, 332B, 332C y 332D.
Posiblemente el nombre correcto sería: “Delitos contra el patrimonio cultural de

la nación”, ya que los conceptos han sido extraído en general, del convenio de la
UNESCO sobre los medios para prohibir y prevenir la importación, exportación y
transferencia ilícita de bienes culturales del 14-11-1970. El anteproyecto del Código
Penal inicialmente los propone como un título especial: “Delitos contra los tesoros
nacionales”.
Sin embargo, la reforma incluida en el decreto 33-96 bajo el acápite indicado agrupa los
siguientes delitos:
HURTO Y ROBO DE TESOROS NACIONALES (ART. 332A)

DERECHO PENAL
Consiste el hecho, en la apropiación de:
1. Colecciones y especimenes raros de fauna, flora o minerales, o sobre objetos de

interés paleontológico.
2. Bienes de valor científico, cultural, histórico o religioso.
3. Antigüedades de más de un siglo, inscripciones, monedas, grabados, sellos
fiscales o de correo de valor filatélico.
4. Objetos de valor tecnológico.
5. Manuscritos, libros, documentos y publicaciones antiguas con valor histórico o
artístico.
6. Objetos de arte, cuadros pinturas y dibujos, grabados y litografías originales, con
valor histórico o cultural.
7. Archivos sonoros, fotográficos o cinematográficos con valor histórico o cultural.
8. Artículos y objetos de amueblarniento de más de doscientos años de existencia e
instrumentos musicales antiguos con valor histórico o cultural.
Hay un aumento de pena en caso de ser cometido el hecho por los encargados de
la guarda y custodia de los bienes.
HURTO Y ROBO DE BIENES ARQUEOLÓGICOS (ART. 332B)
Éste es propiamente el delito arqueológico, consistente en apropiarse de:
1. Productos de excavaciones arqueológicas regulares o clandestinas, o de

descubrimientos arqueológicos.
2. Ornamentos o partes de monumentos arqueológicos o históricos, pinturas,
grabados, estelas o cualquier objeto que forme parte de monumentos históricos o
arqueológicos.
3. Piezas u objetos de interés arqueológico, aunque ellos se encuentren
esparcidos o situados en terrenos abandonados.
Este delito es de carácter patrimonial, de acción, no de omisión; el bien jurídico

tutelado debe ser el patrimonio cultural de la nación.
DERECHO PENAL
TRÁFICO DE TESOROS NACIONALES (ART. 332C)
Comete este delito quien comercializa, exporta o de cualquier modo transfiere la

propiedad o la tenencia de alguno de los bienes señalados anteriormente en estos delitos,
sin autorización estatal. misma pena señalada al delito se impone a quienes adquieren
bienes culturales hurtados o robados. Si la adquisición es culposa la pena se reduce a la
mitad.
El artículo 332D contiene una causal de extinción de la acción de la pena que

privilegia la recuperación del tesoro sustraído o cuando voluntariamente y sin
requerimiento alguno se devuelve el objeto sustraído o traficado.
LA LEY PENAL DE PROTECCIÓN AL PATRIMONIO HISTÓRICO Y

ARTÍSTICO DEL PAÍS
Mediante el decreto 3 6-94 la ley mencionada se creo. Se refiere a que cuando en

los delitos de hurto y robo el objeto material del delito sea destinado al sea cosa sagrada
o no, tales como santísimo sacramento, óleos, santas imágenes, en bulto o en pintura,
vasos, copones, patenas, custodias corporales, purificadores, vestiduras sagradas, pilas
bautismales, confesionarios, coronas, resplandores, anillos, cadenas, pulseras, crucifijos,
candeleros, cruz alta, ciriales, incensarios, alcancías, Biblia o cualquier otro objeto
similar de alto contenido religioso.
Como un comentario debe señalarse que la exageración de objetos

pertenecientes en mayor grado a la iglesia hace que en algún momento el hecho no sea
descrito con objetividad. Por otra parte la pena señalada no corresponde con exactitud al
sistema del Código Penal vigente en nuestro país ya que se alude a correccional,
fórmula de prisión no definida en la legislación vigente.
DE LOS DELITOS DE FALSEDAD PERSONAL (Artículo 335 a 339 del Código

Penal)
USURPACIÓN DE FUNCIONES
DERECHO PENAL
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima, ejerciere propios de una
autoridad o funcionario, atribuyéndose carácter .1 (artículo 335).
ELEMENTOS
Material. Está configurado por:

lo. Ejercer actos propios de una autoridad o funcionario; esto es, que el activo no
siéndolo, ejerce tales actos;
2o. Atribuirse carácter oficial;
3o. No tener título o causa para ello.
Subjetivo. La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa: consistirá el dolo en la

conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones.
Sujeto activo del delito solamente puede ser un particular que ejerciere actos
propios de una autoridad o funcionario careciendo de carácter.
USO PÚBLICO DE NOMBRE SUPUESTO
El hecho previsto en el artículo 337 del Código Penal se da en usar públicamente

un nombre supuesto.
ELEMENTOS
a) Material. Consiste en usar públicamente un nombre que n el que legalmente

corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el patronímico o
apellido. El hecho configura cuando el sujeto declara que su nombre es otro, diferente
del que legalmente le corresponde; puede ser un no imaginario o el de otra persona. Se
requiere que el uso sea público, es decir, efectuado ante el conglomerado social; no
siendo necesario que se realice ante autoridad pública, pero es más prudente su
realización en este último caso; tampoco es necesaria la causación de un perjuicio.
b) Interno. El dolo consiste en la voluntad y conciencia del de ocultar mediante el
falso nombre. Este dolo no existe, por ejemplo en el escritor que, José Martínez Ruiz,
Azorín, usa un seudónimo; pues no con ello mantenerse oculto ya que no niega a quien
DERECHO PENAL
se lo pide cual sea el seudónimo adoptado como nombre literario, sino lo que quiere es
tener un nombre propio periodístico,. Nuestra ley, en ciertos caso exige un dolo
específico, como cuando el uso del nombre puesto tiene por objeto ocultar algún delito,
eludir una condeno causar algún perjuicio al Estado o a un particular, a quien además de
la sanción señalada en el caso de dolo genérico, se impone pena de prisión.
USURPACIÓN DE CALIDAD
La definición legal indica que comete este delito quien se arrogándose título
académico o ejerciere actos que competen a profesionales, tener título o habilitación
especial, causa o no perjuicio; en este no caso, es decir, si causa perjuicio, la sanción se
aumenta en tercera parte.
ELEMENTOS
Material. Comprende:
lo. Arrogarse título académico, o sea, aplicarse a sí mismo el carácter de poseedor
de un título académico, título profesional, por ejemplo fingirse abogado, médico y
colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel membretado, en la placa enclavada
en la puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el directorio telefónico, etc.;
2o. Ejercer actos que competen a profesionales sin tener título o habilitación
especial. Aquí los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado: firmar
escritos o memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la habilitación
especial mencionada por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados
actos de algunos profesionales, pero por una habilitación especial, como la que se da a
los estudiantes de Derecho “Pasantes de los Bufetes Populares”, quienes si bien no
pueden suscribir el auxilio profesional, pueden estar presentes en determinados actos en
ejercicio de su tirocinio.
33. DELITOS CONTRA LA ECONOMIA NACIONAL, EL COMERCIO Y LA

DERECHO PENAL
INDUSTRIA
GENERALIDADES:
En grupo aparte, frente a los delitos de apoderamiento, en que el elemento

formal de cambio de dominio, es el que determina la acción delictiva (robo o hurto) y de
las estafas fraudulentas, que son ataques a los derechos patrimoniales, en los que,
consiguiéndose un fin idéntico de perjuicio y de relativo lucro, cuyo medio empleado,
es la inducción a error mediante engaño, el Código Penal Vigente ha abierto un nuevo
titulo dentro de su sistemática con la incorporación de los llamados delitos contra la
economía nacional, el comercio y la industria, que si bien es cierto tienen como común
denominador con aquellas infracciones, el ánimo de lucro y la ofensa a derechos
patrimoniales, las conductas que describe atacan directamente a los principios generales
de la industria o el comercio, basados fundamentalmente en la buena fe y sobre todo
porque al atentar, contra la economía nacional los delincuentes obtienen una ganancia
desmedida en sus operaciones, dirigidas en contra de grandes sectores de la población
que en su inmensa mayoría, son de escasos recursos, a los que el estado debe proteger
necesariamente, con el fin de aliviar su precaria situación patrimonial.
La República de Guatemala y su sistema económico, político y social, se

encuentran ubicados, dentro del sistema capitalista de la libre empresa, habiendo ya
dejado de ser un país de relaciones de producción de tipo feudal; ha desarrollado en los
últimos veinte años no sólo sus recursos naturales, sino también su industria, lo que ha
venido a fortalecer indudablemente su economía nacional, la que desde luego se
encuentra dirigida en base alineamientos de carácter interno e internacional. Siguiendo
la teoría económica acentada bajo el marco del capitalismo desarrollista, debemos estar
claros que el Estado Guatemalteco pretende tener una conformación económica, social,
política y jurídica propia, basado precisamente en la teoría general del ente autónomo,
de carácter jurídico contemporáneo.
Como consecuencia de la aplicación de la tesis constitucionalista del ente

autónomo se ha determinado la necesidad de que el Derecho Penal, dada su naturaleza
coercitiva incorporara dentro del ordenamiento sustantivo guatemalteco, una serie de
acriminaciones penales que regulara aquellas conductas antisociales, que vienen a dañar
DERECHO PENAL
directamente las relaciones económicas, de industria o de comercio y que ponen en
peligro no sólo la economía nacional como tal, sino también las relaciones sociales
existentes dentro de la colectividad.
MONOPOLIO
El delito de monopolio consiste en realizar actos con evidente perjuicio para la

economía nacional en alguna de las siguientes formas:
a. Absorbiendo la producción de uno o más ramos industriales, o de una misma

actividad comercial o agropecuaria, aprovecharse exclusivamente de ellos a
través de algún privilegio, o cualquier otro medio;
b. Efectuar maniobras o convenios aunque se disimulen con la constitución
de varias empresas, para vender géneros a determinados precios con evidente
perjuicio de la economía nacional o de particulares (artículo 340).
Elementos
Material.
Consiste en: absorber la producción de algún ramo industrial, es decir, que una o
más ramas o actividades sean absorbidas; o bien, constituir varias empresas para
determinar el precio de lo que produzcan.
Interno.
Además del dolo genérico se requiere el específico de dañar la economía nacional, pues
por tratarse de delitos económicos, el orden jurídico penal persigue la protección del
bien común, en forma del bienestar económico de la nación.
ESPECULACIÓN
Establece el artículo 342 del Código Penal que comete este delito, quien
esparciendo falsos rumores, propagando falsas noticias valiéndose de cualquier otro
artificio semejante, desviare o falseare leyes económicas naturales de la oferta y la
demanda, o quebrantare las condiciones ordinarias del mercado, produciendo mediante
DERECHO PENAL
estos manejos, el aumento o la baja injustificada en el valor moneda de curso legal, o en
el precio corriente de las mercancías, de las rentas públicas o privadas, de los valores
cotizables, los salarios.
Elementos
Material. Integrado por:

lo. El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio semejante;
2o. Que con ellos, se desvíen o falseen las leyes económicas de la oferta y la
demanda o se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;
3o. Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la moneda
de curso legal, o en el precio corriente de las mercancías, rentas públicas o privadas,
valores o salarios o cualquier cosa objeto de contratación.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falsos rumores o la

propagación de falsas noticias. El hecho, en sí consiste en causar trastornos a la
economía nacional (aumento o baja en el valor de la moneda, etc.) desviando o
falseando la leyes económicas con los rumores o la propagación de las falsa noticias.
b) Interno. “El dolo específico del delito consiste en la voluntad. conciencia del
agente de emplear un medio idóneo precisamente para causar la perturbación o el
trastorno siendo medios idóneos, esparcir falsos rumores o propagar falsas noticias.
DESTRUCCIÓN DE MATERIAS PRIMAS O DE PRODUCTOS AGRÍCOLAS O

INDUSTRIALES (ARTÍCULO 343 DEL CÓDIGO PENAL)
Comete este delito quien destruye materias primas o producción agrícolas o

industriales o cualquier otro medio de producción, grave daño a la economía nacional o
a los consumidores.
Elementos
a) Material. Está constituido por:

lo. Destruir materias primas o productos agrícolas o cualquier otro medio de
DERECHO PENAL
producción;
2o. Que dicho acto se realice con grave daño a la economía nacional, o a los
consumidores. Es necesario un daño a la economía nacional, pero no un daño cualquiera
sino un daño calificación de esta gravedad corre a cargo del órgano judicial.
b) Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realiza hecho conociendo

que con el mismo se causa grave daño economía nacional o a los consumidores.
DELITOS CONTRA EL AMBIENTE
La protección del ambiente es una de las mayores preocupaciones de

la humanidad en la actualidad. Aunque en la doctrina discute si es
necesaria o no la intervención penal, dada la naturaleza especial de
los hechos contra el ambiente.
El decreto 3 3-96 adicionó al Código penal los siguientes delitos:
Contaminación (art. 347A)
Consiste este delito en contaminar el aire, el suelo o las a mediante emanaciones

tóxicas, ruidos excesivos, vertiendo sustancias peligrosas o desechando productos que
puedan perjudicar a personas, a los animales, bosques o plantaciones.
Contaminación industrial
El sujeto activo es específico: el director, administrador, gerente titular o

beneficiario de una explotación industrial o actividad comercial que permitiere o
autorizare en el ejercicio de la actividad comercial o industrial la contaminación del
aire, el suelo o las aguas mediante emanaciones tóxicas, ruidos excesivos, vertiendo sus
sustancias peligrosas o desechando productos que puedan perjudicare personas a los
animales, bosques o plantaciones.
La pena se aumenta si la contaminación se realiza en una porción o sus

inmediaciones o afecta plantaciones o aguas destinadas al servicio público. Se encuentra
DERECHO PENAL
también considerada en este artículo la contaminación culposa.
Tanto en el delito de contaminación como en el de contaminación industrial la

pena se aumenta cuando a consecuencia de esta resulta una alteración permanente de las
condiciones ambiente o climáticas. Asimismo al funcionario público que aprobare una
explotación industrial o comercial contaminante consiente su funcionamiento, tanto
dolosa o culposamente se le impondrán las mismas penas de tales delitos (artículo
347C).
Protección de los bosques
En este hecho se incrimina a quien realiza una tala de bosques, comercializa o

explota el producto de dicha tala, sin autorización estatal o, teniéndola, sin cumplir o
excediendo las condiciones presta sin la autorización.
Protección de la fauna
Consiste en cazar animales, aves o insectos, sin autorización estatal o,

teniéndola, sin cumplir o excediendo las condiciones. Todos estos delitos fueron
extraídos del anteproyecto de Código Penal que actualmente se discute por todos los
involucrados bajo guía de MINUGUA.
Puede señalarse también, como un caso de estudio, el concurso entre el artículo

347D y el artículo 99 de la Ley Forestal.
Delitos forestales
Con la aprobación de la ley forestal se tipificaron los siguientes ritos:
Delito contra los recursos forestales
Según el artículo 92 de la ley publicada el 4 de diciembre de 1,996(decreto 101-96)

comete este delito quien sin licencia, tala, aprovecha, o extrae árboles cuya madera
exceda de diez metros cúbicos, o proceda a su descortezamiento, ocoteo o anillamiento.
DERECHO PENAL
Incendio forestal (art. 93)
La acción en este delito consiste en “provocar incendio forestal, se agrava la

pena cuando se provoque el incendio en áreas protegidas legalmente declaradas.
QUIEBRA FRAUDULENTA Y QUIEBRA CULPABLE
Generalidades
Las personas naturales o jurídicas que, siendo o no comerciantes, hayan

suspendido o estén próximas a suspender el pago corriente de sus obligaciones, pueden
proponer a sus acreedores la celebración de un convenio; éste puede verificarse judicial
o extrajudicialmente. En la vía judicial la solicitud da lugar al estado de concurso. En el
auto que declara el concurso el juez nombra una comisión revisora, a la que señala
término para que rinda un informe. Recibido el informe en el juzgado, si de él aparece
que el deudor ha faltado deliberadamente a la verdad en puntos sustanciales, o que
existen indicios de fraude e culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor. Cuando
ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el convenio. o bien
hay tres o más ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes
suficientes y libres para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso
necesario de acreedores. Pero cuando no se aprueba el convenio previo, ni se llega en el
concurso necesario a un avenimiento, procede la declaración de la quiebra. En el auto en
que se declare la quiebra el juez civil certifica lo conducente al juez penal. De acuerdo
con lo establecido en la legislación procesal civil y mercantil, la quiebra puede ser
declarada fraudulenta, culpable y fortuita.
Definición
Cornete el delito de quiebra fraudulenta, según el artículo 348 del Código Penal
el comerciante que ha sido declarado en quiebra fraudulenta. Incurre en quiebra
culpable (artículo 349) el comerciante que haya sido declarado en quiebra culpable.
Consecuentemente la quiebra punible, puede ser de dos clases: fraudulenta y

DERECHO PENAL
culpable.
En la quiebra culpable existe también dolo y no deberá identificarse con la

quiebra culposa, que no existe en nuestra legislación. En cuanto a la quiebra
fraudulenta, Rodríguez y Rodríguez indica: Puede decirse que la quiebra fraudulenta es
la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su pasivo
provocando o agravando la cesación de pagos, así como de los comerciantes cuya
verdadera situación no puede apreciarse y agrega: la quiebra por sí sola no es un delito,
esto es, la cesación de pagos judicialmente declarada no está tipificada como delito. El
delito surge cuando al lado del quebrado se prueban ciertas circunstancias que hacen
que la quiebra sea declarada culpable o fraudulenta, pero en ambos casos, como
elemento se requiere la existencia de dolo, la conciencia y voluntad de dejar de efectuar
los pagos.
Cómplices
Se estima como cómplices del delito de quiebra fraudulenta:
a) Quienes se confabulan con el quebrado para suponer créditos contra él o para

aumentarlos, alterar su naturaleza o fecha con el fin de anteponerse en graduación, en
perjuicio de otros acreedores, aún cuando esto se verifique antes de la declaración de
quiebra;
b) Quienes han auxiliado al quebrado en el alzamiento, sustracción u ocultación de
sus bienes;
c) Quienes ocultan a los administradores de la quiebra la existencia de bienes que,
perteneciendo a ésta, obren en poder del responsable, o entregarlos al quebrado y no a
los administradores;
d) Quien verifique con el quebrado conciertos particulares en perjuicio de otros
acreedores (artículo 351).
ALLAMIENTO DE BIENES (ART. 352)
Comete este delito quien, de propósito y para sustraerse al pago corriente de sus
obligaciones se alzare con sus bienes, los enajenare, gravare u ocultare, simulare
DERECHO PENAL
créditos o enajenaciones, sin dejar persona que lo represente o bienes suficientes para
responder al pago de sus deudas.
Elementos
a) Material. Está integrado por:

lo. Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer los
bienes, quedando a consecuencia de esta ocultación en situación de insolvencia;
2o. No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que la
persona tiene;
3o. Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
4o. Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b) Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al

pago de las obligaciones contraídas;
DE LOS DELITOS CONTRA LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO
INFIDELIDAD
Comete este delito quien conociendo un secreto de industria o comercio, o de

otra importancia económica y del que no puede disponer libremente disponer, lo
divulgare o lo utilizare para sí mismo o para un tercero.
Elementos
a) Material. Está integrado por:

lo. El conocimiento de un secreto de industria o de comercio de otra importancia
económica;
2o. Que la persona que conozca tal secreto no pueda libremente disponer de él, ya
sea por que no le pertenece, o porque divulgación ocasiona perjuicio;
3o. Que el secreto industrial o comercial sea divulgado, o bien utilizado en
beneficio del sujeto activo o de un tercero.
b) Elemento interno del hecho es la conciencia de que se posee secreto industrial o
DERECHO PENAL
comercial y de que no se puede disponer libremente de él, y la voluntad de divulgarlo
pese a dicho conocimiento.
USO INDEBIDO DE NOMBRE COMERCIAL
Este delito lo comete quien usare indebidamente de nombre comercial o de

denominación de establecimiento correspondiente a una empresa ajena o inexistente
(artículo 356).
DESPRESTIGIO COMERCIAL
Conforme lo establecido al artículo 357 del Código Penal comete este delito
quien imputare falsamente a otro un hecho que le perjudique en el crédito, confianza o
prestigio que mereciere en sus actividades mercantiles.
Elementos
a) Materiales. El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un

hecho que sea perjudicial en el crédito confianza o prestigio que haya alcanzado en sus
actividades comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito más grave;
b) Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crédito, confianza o prestigio

comercial del sujeto pasivo.
COMPETENCIA DESLEAL
Comete este delito quien mediante maquinaciones fraudulentas, sospechas

malévolas o cualquier otro medio de propaganda desleal, atare de desviar en beneficio
propio o de un tercero, la clientela e un establecimiento industrial o comercial (artículo
358).
Elementos
a) Materiales. La materialidad se realiza al:

DERECHO PENAL
lo. Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;
2o. La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
3o. Que dichos actos se realicen a través de maquinaciones fraudulentas, sospechosa
malévolas o cualquier medio de propaganda.
Es necesario que se utilice alguno de los medios indicados expresamente en la

ley; maquinaciones fraudulentas, sospechosa malévolas o cualquier medio de
propaganda, y se sanciona conforme el delito de competencia desleal si el hecho no
consiste delito más grave de acuerdo como el Código Penal.
b) Elemento interno. El dolo específico de desviar en beneficio propio o de un

tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo que la ley
denomina maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse en el tipo parte del dolo,
configurándose cualquier género de engaño destinado a desviar clientela de un
establecimiento comercial en beneficio pro de tercero.
DE LOS DELITOS CONTRA EL RÉGIMEN TRIBUTARIO
LA REFORMA DEL DECRETO 103-96 Y LOS DELITOS CONTRA EL

RÉGIMEN TRIBUTARIO
El Título X del Código penal según esta reforma pasó a denominarse “De los
delitos contra la economía nacional, el comercio, la industria y el régimen tributario”.
De acuerdo con el artículo 8 e la Ley del Organismo Judicial las leyes se derogan por
leyes posteriores, en este caso el 103-96 estaría ampliando el artículo 27 del decreto 3 3-
96 que indica que el Título X se denomina: “De los delitos contra la economía nacional
y el ambiente”. Aparentemente hubo un olvido del legislador en cuanto a que había
insertado en el nombre del título lo relativo al ambiente.
DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA, ARTÍCULO 358A
Comete este delito quien, mediante simulación, ocultación, maniobra, o

cualquier otra forma de engaño, induzca a error a la administración tributaria en la
determinación o el pago de la obligación tributaria, de manera que produzca detrimento
DERECHO PENAL
o menoscabo en la recaudación impositiva.
Se inicia con este nuevo artículo la serie de delitos fiscales que decreto 103-96
establece. El bien jurídico tutelado es la relación jurídico tributaria establecida entre el
fisco y los ciudadanos; el Estado se vale de su poder punitivo para hacer efectiva dicha
relación. Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo y pasivo no
exige determinadas características para ser autor.
EL DERECHO PENAL TRIBUTARIO
Ha existido siempre una cuestión doctrinal no solucionada del todo entre la

potestad sancionadora de la administración pública y la potestad punitiva del Estado.
Esta diferencia se ha tratado de sol. ventar con la aplicación del principio de
subsidiariedad, que debe inspirar la relación del derecho penal con las restantes ramas
del ordenamiento jurídico, que lleva a reservar las sanciones de mayor gravedad al
derecho penal y a rodearlas de garantías, como la de que sean impuestas a través del
correspondiente proceso judicial.
Existía el error de técnica legislativa de incluir dentro de los delitos contra el

patrimonio personal los delitos contenidos en los decretos 67-94 y 68-94, tales decretos
fueron derogados, creándose en su lugar el 103-96, donde el sujeto pasivo es la hacienda
estatal o bien las finanzas públicas.
Elementos del tipo
El hecho se realiza mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid o cualquier

otra forma de engaño, por lo cual el hecho en si consiste en un fraude a las finanzas.
Casos especiales de defraudación tributaria
El artículo 358B señala los siguientes casos especiales, además del genérico
establecido en el artículo ya comentado:
a) Utilizar mercancías, objetos o productos beneficiados por exenciones o

DERECHO PENAL
franquicias, para fines distintos de los establecidos en la ley que conceda la exención o
franquicia, sin haber cubierto los impuestos que serían aplicables a las mercancías,
objetos o productos beneficiados.
b) Comercializar clandestinamente mercancías evadiendo el control fiscal o el pago

de tributos.
c) Quien utilice en forma indebida, destruya o adultere sellos, timbres, precintos y

otros medios de control tributario.
Aparece bien delimitado en este caso el hecho para diferenciarlo de los ilícitos a los
que se refiere el Capítulo III del Título VIII del Código penal.
d) Quien destruya, altere u oculte las características de las mercancías, y omita la

indicación de su destino o procedencia.
e)Quien hiciere en todo o en parte una factura o documento falso, que no está autorizado
por la administración tributaria, con el ánimo de afectar la determinación o el pago de
los tributos.
f) Quien lleve doble o múltiple contabilidad para afectar negativamente la

determinación o el pago de tributos.
g) Quien falsifique las marcas oficiales de operación de las cajas de la administración

tributaria.
h)Quien altere o destruya los mecanismos de control fiscal, colocados en maquinas

registradoras o timbradoras, los sellos fiscales y similares. Este hecho si es cometido por
persona jurídica, conlleva una sanción para ésta, por lo cual indicamos que es preciso
hacer una referencia en la parte general a la forma de determinar la responsabilidad
penal de las personas jurídicas en esos casos, ya que en el código no aparece
Apropiación indebida de tributos

DERECHO PENAL
En este delito el sujeto activo sólo es el agente de percepción o retención que no entera
a las cajas fiscales los impuestos percibidos o retenidos, después de transcurridos
treinta días hábiles contados a partir de la notificación del requerimiento para enterarlos.
Resistencia a la acción fiscalizadora de la administración tributaria (art. 358D)
Comete este delito quien después de haber sido requerido por dicha
administración, con intervención de juez competente, las actuaciones y diligencias
necesarias para la fiscalización y determinación de su obligación, se niegue a
proporcionar libros, registro u otros documentos contables necesarios para establecer la
base imponible de los tributos o impida el acceso al sistema de computación en lo
relativo al registro de sus operaciones contables.
34. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO (Artículos 359 al 386

del Código Penal)
GENERALIDADES
Como todo delito persigue un te los, entendemos que en esta clase de delitos el
legislador hace referencia tanto a la seguridad interna como externa del Estado. Así, en
los delitos del Capítulo 1 de este Título estamos ante delitos contra la personalidad
interna del Estado, y en los restantes estamos ante delitos contra la seguridad
internacional del Estado, que nuestra ley llama especialmente delitos que comprometen
las relaciones exteriores del Estado.
DE LA TRAICIÓN
GENERALIDADES
Dentro de este capítulo la ley hace referencia a todas las especies de traición,
tanto la denominada propia, como la impropia cuasi traición; las otras modalidades que
han sido definidas como delitos independientes dentro del capítulo de la traición son
también en esencia, modalidades o formas de la traición.
DERECHO PENAL
TRAICIÓN PROPIA (ART. 359)
“En Roma se castigó severamente la perduellio, que comprendía hechos tales

como unirse a los enemigos de Ron llamarlos a combatir contra la patria o desertar de
sus ejército” El vocablo no está expresamente definido en la ley pero según Groizard
“La palabra traición tiene en nuestro Derecho (refiriéndose Código Penal español de
1870) una acepción menos alta y más conforme con su sentido etimológico, tradire, qt
en nuestras antiguas leyes. Antes comprendía todos los hechos que se perpetraban
contra el rey o el reino. Hoy sólo se refieren a los delitos que tienen por fin directo o
indirecto la entrega todo o en parte de la patria al extranjero o facilitar al enemigo la
posesión o el dominio del territorio”
Etimológicamente la palabra traición significa entregar, este ultimo sentido en

que se entiende por nuestra ley.
Definición
El Código Penal en su artículo 359 establece que comete traición propia, el

guatemalteco que tomare las armas contra el Estado, o se uniere al enemigo, o se
pusiere a su servicio.
Elementos
a) Material. El objeto jurídico del delito es la integridad física y jurídica del Estado
de Guatemala; El Estado es la organización jurídico política de una colectividad
humana. Suele coincidir con una nación pero puede abarcar a varias, como ocurre en
Suiza donde coexisten federadas tres comunidades nacionales: la francesa, la italiana, y
la germana. Sujeto activo solamente puede ser un guatemalteco. Materialmente se
produce el hecho cuando éste:
lo. Tome armas contra el Estado; 2o. Se une al enemigo; 3o. Se pone al servicio
del enemigo.
En el primer caso se trata de unirse a grupos armados contra el Estado, los cuales
tienen por finalidad cambiar la estructura estatal. En el segundo se refiere a unirse al
enemigo del Estado y en cualquier forma manifestar la unión. En el tercer caso,
DERECHO PENAL
significa cooperar con el enemigo del Estado guatemalteco; puede ser otro Estado o
grupos, ya que la ley no lo específica concretamente. Esta cooperación, que implica
actividad que en alguna forma pueda perjudicar al Estado guatemalteco, no se refiere
expresamente a invadir el territorio, lo cual si puede suceder en el primer caso
relacionado, pues, aunque la ley no lo dice, tomar armas hace referencia consecuente a
invadir el territorio.
b) Interno. La conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a

intereses contrarios a ella.
ATENTADO CONTRA LA INTEGRIDAD E INDEPENDENCIA DEL ESTADO
Comete este delito el guatemalteco que ejecute actos que directamente tiendan a
menoscabar la integridad del territorio de la República.
Elementos y sujetos
Sujeto activo, solamente puede ser un guatemalteco, quien para cometerlo debe
realizar alguno de los siguientes hechos:
a) Aquellos que directamente tiendan a menoscabar la integridad del territorio

nacional. Ello implica, actos que menoscaben física. mente el territorio de la República;
con ello suponemos se refiere la ley a todo acto que contribuya a que el territorio
nacional desmembrado o limitado en alguna forma.
b) Los actos que tiendan directamente a someterla total o parcialmente al dominio
extranjero.
c) Los actos que directamente tiendan a comprometer la soberanía o atentar contra
la unidad nacional. Es ésta una variedad de los delitos de traición, en la cual el
guatemalteco realiza algún a sin unirse al enemigo, que compromete la soberanía
nacional. Dentro de tales actos puede quedar el llamado “quintacolnismo”, o sea tener
relación con gobierno o grupo extranjero con objeto de guiar a una posible invasión al
territorio nacional. Elemento interno de este delito es la voluntad de realizar los actos
descritos, sabiendo que con ello se está actuando e los intereses del Estado
Guatemalteco.
DERECHO PENAL
DEL ESPIONAJE
GENERALIDADES
Dicho vocablo no aparece definido el Código. El diccionario de la Academia de

la Lengua, informa espía es la persona que se mantiene al acecho para comunicar otro
sus secretos; la palabra deriva del vocablo italiano Spia, y nuestra ley se refiere al
acecho de secretos referentes a la seguridad del Estado.
ESPIONAJE GENÉRICO O ESPIONAJE
En tiempo de guerra, de paz o en favor de potencia neutral sirve de espía;
Quien procure u obtenga indebidamente informaciones secretas concernientes a la

seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores del Estado (artículo
369).
Elementos
Material. El hecho se realiza por:
lo. Cualquier persona, nacional o extranjera;

2o. Que en cualquier tiempo (siendo en tiempo de guerra la sanción asignada es
mayor);
3o. Sirva de espía; el servicio puede ser a favor de enemigo declarado del país, o
bien en tiempo de paz, o bien a favor de una potencia neutral.
El objeto jurídico del hecho es la integridad física jurídica de la nación

guatemalteca; puede realizarse también a través de la obtención de secretos obtenidos
indebidamente sobre la seguridad estatal.
DERECHO PENAL
DE LOS DELITOS QUE COMPROMETEN LAS RELACIONES EXTERIORES
DEL ESTADO
1. INTRUSIÓN
Comete este delito quien en territorio guatemalteco, realice actividades

destinadas a alterar violentamente el orden político de un Estado extranjero (artículo
371).
Elementos
a) Material. La materialidad del hecho requiere la realización de actividades

destinadas a alterar violentamente el orden político de un Estado extranjero, siendo
necesario que tales actividades se realicen en territorio guatemalteco;
b) Interno. Delito doloso, requiere el dolo específico de querer cambiar

violentamente el orden político de un Estado extranjero.
En el mismo delito incurre, agrega el artículo comentado, quien en las mismas

circunstancias exponga a guatemaltecos a sufrir vejaciones o represalias en sus personas
o en sus bienes, o altere las relaciones, amistosas del gobierno nuestro con un gobierno
extranjero duplicándose la sanción en caso que se declare la guerra.
El elemento material en este caso es, que mediante los actos hostiles se exponga a
los nacionales a sufrir represalias, o bien que tales actos alteren las relaciones de
nuestro gobierno con uno extranjero.
VIOLACIÓN DE TREGUA
En el artículo 373 del Código Penal se define esta acción delictiva indicándose
que la comete quien violare tregua o armisticio acordado entre Guatemala y una
potencia extranjera o entre sus fuerzas beligerantes. No es muy acertada a nuestro
entender la colocación del adjetivo potencia que usa la ley. Entendemos que se debe
tratar de la tregua o armisticio entre un Estado en guerra con Guatemala.
DERECHO PENAL
DE LOS DELITOS DE TRASCENDENCIA INTERNACIONAL
GENOCIDIO
Carecíamos en la legislación penal, anterior de una referencia sobre el genocidio,

cuyos lineamientos generales se originan en la Convención de la Asamblea General de
la Organización de las Naciones Unidas sobre el Genocidio dcl 9 de diciembre de 1948.
Dicha convención declaró que: “el genocidio es un delito de carácter internacional, que
lo mismo puede ser cometido en tiempo de paz que en tiempo de guerra... y consiste en
penetrar actos con la intención de destruir total o parcialmente a un grupo nacional,
étnico, racial o religioso, tales como matanzas, lesiones, sometimiento a condiciones
que hacen difícil la existencia, medidas destinadas a impedir los nacimientos y traslados
por la fuerza de niños del grupo a otro grupo”.
La Asamblea de las Naciones Unidas, emitió su declaración esencialmente por la

política demente de la Alemania Nazi. Se le atribuye a Lemkin el haber dado nombre al
delito, e indica que éste lo define como crimen que consiste en la destrucción de grupos
nacionales, raciales o religiosos.
Hipótesis legales
El artículo 376 establece que comete este delito quien con el propósito de destruir total
o parcialmente un grupo poblacional, étnico o religioso, efectúa alguno de los siguientes
hechos:
a) Muerte de miembros del grupo;

b) Lesión que afecte gravemente la integridad física o mental de miembros del
grupo;
c) Sometimiento del grupo o de miembros del mismo, a condiciones de existencia
que puedan producir su destrucción física, total o parcial;
d) Desplazamiento compulsivo de niños o adultos del grupo a otro grupo;
e) Medidas destinadas a esterilizar a miembros del grupo o de cua1quiera otra
manera de impedir su reproducción
DERECHO PENAL
“La esterilización como medida de seguridad, aplicada a los anormales ha estado

reconocida en la legislación de Dinamarca, la alemana anterior al nazismo aprovechó
ese antecedente para imponerla al grupo étnico religioso judío, a fin de lograr la
solución final”
Elementos
a) Objetivos. El hecho material consiste en la perpetración de delitos contra la vida

y la integridad personal de los componentes del grupo.
b) Subjetivos: requiere este delito, un dolo específico, determinado por la ley; en el

núcleo del tipo aparece: “El propósito de destruir: total o parcialmente un grupo
nacional, étnico o religioso”.
DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN INSTITUCIONAL (Artículos del 381

al 407 del Código Penal)
DE LOS DELITOS CONTRA LA CONSTITUCIÓN
GENERALIDADES
Como sabemos, la Constitución Política representa el nivel más alto del sistema jurídico
dentro de la estructura jerárquica de las normas legales; así “Dentro del ordenamiento
jurídico, existe un ordenamiento constitucional con una primacía clara, por ser la base
de todo el restante conjunto de normas, y por recoger las decisiones políticas funda-
mentales que una comunidad específica ha tomado, en ejercicio de la soberanía
popular” Como consecuencia, el ordenamiento penal establece la tutela respectiva de la
ley fundamental. El bien jurídico tutelado, entonces es el orden institucional creado a
instancia de la Constitución Política de la República.
VIOLACIÓN A LA CONSTITUCIÓN
De acuerdo con el artículo 381 del Código Penal existen distintas alternativas
DERECHO PENAL
para la comisión del delito, siendo ellas:
a) La comisión de aquellos actos que tiendan directamente a variar, reformar o
sustituir, total o parcialmente la Constitución de la República por medios no autorizados
por el ordenamiento constitucional.
b) Comisión de actos no autorizados por el ordenamiento constitucional que
tiendan directamente a limitar o reducir en orden constitucional
c) En parte, las facultades que la Constitución otorga a los organismos del Estado.
d) Quien mediante actos de similar naturaleza a los indicados los dos incisos
anteriores, tienda a variar el régimen establecido en la Constitución de la República,
para la sucesión del cargo de Presidente de la República.
e) Ejecutar la misma clase de actos para privar al Vice-presidente de la República,
de las facultades que la Constitución le otorgo.
Elementos
a) La materialidad del hecho se verifica por realizar los actos expresamente

señalados en la ley.
b) Elemento interno es la voluntad de realizar tales actos conociendo que con ellos
se viola la Constitución Política.
PROPAGANDA REELECCIONARIA
Según lo establecido en el artículo 382 del Código Penal comete este delito
quien hace propaganda pública o realiza otras actividades tendentes a la reelección de la
persona que ejerza la Presidencia la República, o a cualquier otro sistema por el cual se
pretenda vulnerar el principio de alternabilidad o aumentar el término fijado en la
Constitución para el ejercicio de la Presidencia de la República.
Elementos
a) Material. Está integrado por: hacer propaganda pública o realizar otras

actividades tendentes a la reelección de la persona que ostenta la Presidencia. Puede
entenderse entonces que también incurre en este delito, quien hace propaganda de la
indicada, para la reelección del Vice-Presidente que transitoriamente ejercite la
DERECHO PENAL
Presidencia.
b) Interno. El propósito de que quien ejerce la Presidencia, sea, o bien reelecto en el

cargo, o bien, aumente el término para el ejercicio de su mandato.
DE LOS DELITOS CONTRA LOS PRESIDENTES DE LOS ORGANISMOS

DEL ESTADO
MUERTE DEL PRESIDENTE DE UN ORGANISMO DEL ESTADO
Comete este delito, según el artículo 383 del Código Penal quien matare al Presidente
de la República (magnicidio), Presidentes de otros organismos del estado o al Vice-
presidente.
Elementos
a) Objetivo. La materialidad del hecho está integrada por dar “muerte” a uno de los
funcionarios relacionados; se configura aquí realmente un homicidio, calificado por la
alta investidura del sujeto pasivo.
b) Subjetivo. El ánimo de dar muerte (animus necandi) a uno de los funcionarios

relacionados.
ATENTADOS CONTRA ALTOS FUNCIONARIOS
Este delito se comete por quien atenta contra la vida, la integridad corporal o la
libertad del Presidente de uno de los organismos del Estado o del Vice-presidente de la
República (artículo 384).
Elementos
a) Objetivo. Está integrado por realizar cualquier acto contra la vida, la integridad
personal o la libertad de los funcionarios mencionados.
DERECHO PENAL
b) Subjetivo. La conciencia de que se está realizando un acto contra un alto
funcionario de los indicados en la ley y la voluntad realizar dicho acto.
DELITOS CONTRA EL ORDEN POLÍTICO INTERNO DEL ESTADO
REBELIÓN
El artículo 385 del Código Penal establece que cometen este delito, quienes se
alzaren en armas, con el objeto de promover guerra civil o para deponer al gobierno
constitucional, para abolir o cambiar la Constitución de la República, para variar o
suspender en todo o en parte el régimen constitucional existente o impedir la
integración, renovación, el libre ejercicio o el funcionamiento de los organismos del
Estado.
Elementos
a) Material. El núcleo del tipo indica que el delito consiste en el alzamiento en

armas, de un grupo de personas civiles; dicho alzamiento requiere un movimiento más o
menos organizado y una acción efectiva de parte de los alzados; tal manifestación
extrema y ostensible es lo que constituye propiamente el delito.
b) Interno. El delito requiere un dolo específico consistente en el propósito de

promover guerra civil, deponer al gobierno constitucional, abolir o cambiar la
Constitución, variar o suspender el régimen Constitucional o impedir la integración,
renovación, libre ejercicio o el funcionamiento de los organismos del Estado. El sujeto
activo, con su conducta quiere afectar al orden institucional del Estado realizando la
actividad material indicada.
Los párrafos segundo y tercero del artículo legal citado, se refieren a una especie
particular de complicidad, que es elevada a la categoría de autoría así, se sanciona, tanto
a promotores, dirigentes y meros ejecutores del hecho como autores, así como a quienes
intervengan en la proposición y conspiración en el hecho.
DERECHO PENAL
SEDICIÓN
En su artículo 387 indica el Código Penal que cometen el delito de sedición

quienes sin desconocer la autoridad del Gobierno constituido se alzaren pública y
tumultuariamente para conseguir por fuerza o violencia cualquiera de los objetivos
siguientes:
a) Deponer a alguno o algunos de los funcionarios o empleados públicos o impedir

que tomen posesión de su cargo quienes hayan sido legítimamente nombrados o electos.
b) Impedir, por actos directos, la promulgación o ejecución de las leyes o

resoluciones judiciales o administrativas.
c) Ejercer actos de odio o venganza en la persona o bienes de autoridad o sus

agentes.
d) Ejercer con fines políticos o sociales, algún acto de coacción en contra los
particulares, contra una clase social o contra las tenencias del Estado o de alguna
entidad pública.
e) Allanar los centros penales o lugares de detención o atacar quienes conducen

presos o detenidos de un lugar a otro liberarlos o maltratarlos.
Elementos
a) Material. Integrado por los siguientes aspectos:

lo. Que un grupo de personas se alcen pública y tumultuaria mente.
2o. Que el hecho o hechos indicados, se verifiquen sin desconocer la autoridad del
Gobierno constituido. Ésta es otra diferencia con la rebelión pues en ésta última, la
finalidad es precisamente deponer al gobierno.
DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO
TERRORISMO (ART. 391)

DERECHO PENAL
Comete este delito quien, con el propósito de atentar orden constitucional o de

alterar el orden público, ejecutare actos encaminados a provocar incendio o a causar
estrago o desastres ferroviarios, marítimos, fluviales o aéreos. Cuando se emplean
explosivos de gran poder destructor, o si a consecuencia mismo resulta la muerte o
lesiones graves de una o varias personas tales circunstancias son consideradas como
agravantes de la pena.
Elementos
a) Material. La materialidad del hecho está integrada por: actos encaminados a

provocar incendio o a causar estrago o desastres ferroviarios, marítimos, fluviales o
aéreos.
b) Interno. Delito de dolo específico, finalista; consiste el dolo la voluntad de

atentar contra el orden constitucional o el orden público.
Clases de terrorismo
Por su origen, el terrorismo puede clasificarse en interno e internacional.
Terrorismo interno
El terrorismo se refiere a aquellas acciones en un Estado, contra personas particulares

dirigidas a atemorizar a capas, grupos y clases sociales. En esta perspectiva el acto
terrorista está constituido por acciones violentas respecto de una persona, grupo de
personas, o representantes del poder estatal, con el objeto de intimidar. Existen
diferentes formas de terrorismo, y dentro de ellas el terrorismo internacional.
Elementos
Los elementos de la intimidación pública son:

a) Material. Hacer estallar petardos o cualquier otro artefacto análogo, o utilizar
materias explosivas o amenazar públicamente con un desastre de peligro común, forma
DERECHO PENAL
la materialidad.
b) Internos. Realizar los actos indicados con el dolo específico de infundir temor
público, causar alarma o suscitar tumultos órdenes.
INSTIGACIÓN A DELINQUIR
Este delito se comete de acuerdo con nuestra ley penal cuando públicamente se
instiga a cometer un delito determinado (artículo 394).
Elementos
a) Material. Consiste en instigar a cometer un delito determinado. Es necesario que

la instigación, incitación o seducción, sea pública, de lo contrario, queda en el campo de
la mera proposición, que sólo es punible en los casos expresamente señalados en la ley.
b) Interno. La voluntad de instigar a la comisión de un delito en forma pública con
la conciencia de que se realiza para cometer un delito determinado.
APOLOGÍA DEL DELITO
La definición de apología no se encuentra en la ley. De acuerdo con la definición

que al respecto nos proporciona el diccionario de la Real Academia Española, debemos
entender por apología del delito, la defensa o alabanza que se haga en favor del delito o
del delincuente; consiste en una defensa que tiende a que los hechos quede impunes. La
alabanza consiste en el realce innecesario de los hechos.
USO DE ARMAS PROHIBIDAS
La utilización de armas está regulada por el Decreto 39-89 del Congreso de la

República, Ley de Armas y Municiones. Mediante esta ley se derogaron los artículos
400, 401, 403, 404, 405 y 406 del Código Penal; por ello, dejaron de ser delitos, los
siguientes:
Tenencia y portación de armas de fuego, depósitos de armas o municiones, tráfico de

DERECHO PENAL
explosivos y portación ilegal de armas. En su lugar mediante la ley indicada, fueron
creadas las siguientes acriminaciones:
a) Importación ilegal de armas. Comete este delito quien ingreso al territorio

nacional sin declarar en la aduana respectiva, armas clasificadas como defensivas y/o
deportivas. Existe agravación de la pena en el caso de que las armas sean de las
clasificadas en la ley como armas de fuego blancas ofensivas, explosivos o armas
químicas, biológicas, atómicas, trampas y armas experimentales.
b) Importación ilegal de municiones para armas de fuego. Comete este delito

quien ingrese al territorio nacional sin declaración en la aduana respectiva, municiones
para armas de fuego de cualquier clase.
c) Fabricación ilegal de armas de fuego. Este delito lo comete quien sin contar
con la licencia respectiva fabrica armas de fuego. Si la fabricación es de armas
defensivas y o deportivas. La pena es de uno a tres años de prisión y como pena
accesoria se ordena el comiso de las armas. En el caso de que las armas de fuego sean
de fuego y blancas ofensivas, explosivos, armas biológicas, atómicas, trampas y armas
experimentales la pena es de cuatro a seis años.
35. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA
CONCEPTO DE ADMINISTRACION PUBLICA:
En sentido amplio, “administración pública” denota toda la actividad del Estado,

excepto la legislación. El Estado -según la tripartición clásica- obra como poder legisla-
tivo, ejecutivo y judicial. Todo lo que no entra en el campo legislativo y forma el campo
ejecutivo, en sentido lato, imita el terreno de la administración pública.
En sentido más estricto y técnico, la “administración pública” es sólo una parte

de la actividad ejecutiva, y propiamente, cuanto de ésta queda al excluir la actividad
DERECHO PENAL
política o del gobierno.
Puesto que el “gobierno” es una actividad de orden superior a la cual concierne

el régimen del Estado en su conjunto unitario, nos queda que la “administración” es una
actividad de orden subordinado, que tiene por objeto intereses más circunscritos y, de
todos modos, menos esenciales. Tales serían la defensa externa del Estado, el manteni-
miento de las relaciones con los demás Estados, la aseguración del orden interno, la
organización de la jurisdicción, y en general, la satisfacción de necesidades y el
promover aquellos fines de elevación intelectual y moral, inseparables del progreso de
un Estado. Esta es la administración por su aspecto objetivo.
Por el aspecto subjetivo, la administración pública es el conjunto de órganos o

sujetos, singulares o colegiados, o institucionales, de que se sirve el Estado para
conseguir los fines de que antes hablamos (ministerios, municipios, etc.).
El Código considera la “administración pública” como su jeto pasivo de delito,

no atiende ni a una ni a otra acepción del término. En el primer sentido, hubiera debido
incluir también entre los delitos “contra la administración”, los delitos contra la admi-
nistración de justicia, de os cuales hace, en cambio, un título aparte; en el segundo sen-
tido hubiera debido dejar fuera los delitos de desacato o atentado. Pero razones de
carácter político y tradicional prevalecieron sobre los criterios estrictamente técnicos, y
en ellas se inspiró la clasificación de los delitos comprendidos en el título XIII, al incluir
en los delitos contra la administración pública, no sólo los que van contra la actividad
administrativa en sentido propio, sino también los que van contra la actividad legislativa
y judicial.
HISTORIA.
Como afirma el autor MANZINI, en la historia del derecho penal se distinguen

los delitos cometidos contra la administración por funcionarios públicos, y los
cometidos contra la autoridad de éstas mismos. La infidelidad y el abuso de funciones
-cometidos por el funcionario público- fueron siempre castigados desde las legislaciones
más antiguas, hasta nuestros días.
DERECHO PENAL
Pasando por alto las sanciones del derecho mosaico y del helénico contra el
incumplimiento de los deberes del cargo, recordemos en el derecho romano, (crimen de
prevaricación), que es como el tronco del cual brotan todas las demás acriminaciones de
los abusos de un funcionario público. Nacido como una cuestión de estado, con el fin de
recuperar las sumas que el funcionario infiel arrancaba a los particulares por medio de la
extorsión, dio luego origen a las dos figuras distintas (crimen de peculado y crimen de
concusión).
El peculado significa la apropiación cometida por el funcionario público o

privado o de los valores o dineros custodiados en las arcas públicas. Figuras menos
grave de peculado fue la malversación, que consistía en dar otro destino al dinero
público o en anotar en los registros públicos sumas inferiores a las recogidas; su pena
era de multa.
La concusión, introducida por constituciones imperiales, consistía en la

extorsión de dinero o de otras utilidades, cometida por funcionarios públicos en
perjuicio de personas privadas, con la amenaza de medidas injustas; o también en la
extorsión cometida contra otras personas privadas, con amenaza de acusaciones o
testimonios falsos. Su pena, en los casos más graves, era la de muerte.
SISTEMA DEL CODIGO:
El Código Vigente varía sustancialmente la sistemática del Código derogado, el

cual ni denominaba a los delitos de este rubro contra “la administración pública”, ni
tampoco los regulaba adecuadamente. Por el contrario los regulaba en párrafos
separados, los cometidos por particulares dentro los delitos contra la seguridad interior
del Estado y los cometidos por funcionarios o empleados públicos en párrafo aparte.
Una innovación justa, en el Código actual de índole sistemática es la división de

este título en dos capítulos, a los que corresponden dos clases de delitos: aquellos en que
el funcionario público es sujeto activo (delitos de los funcionarios públicos contra la ad-
ministración pública), y aquellos en que es sujeto pasivo (delito de los particulares
contra la administración pública).
DERECHO PENAL
FUNCIONARIO PUBLICO:
La administración pública no es un simple concepto abstracto; forma por el

contrario, una fuerza concreta y efectiva del Estado. Para serlo, debe “subjetivarse”, es
decir, realizarse en uno o más sujetos vivos, capaces de querer y de obrar por ella. El
estado (y cualquier otra entidad pública) no es una persona natural -como lo pretende la
doctrina orgánica-. En cambio, es una entidad (o institución) jurídica, que, si quiere
vivir, tiene que servirse de personas -instrumentos, o, para emplear el término técnico,
de “órganos”, cuyo querer y obrar se refieren y, por decirlo así, se le imputan al Estado.
Así surge el problema de la “organización administrativa” del Estado. La

expresión “órgano” tiene dos sentidos.
Por una parte denota, como ya dijimos, los individuos o personas físicas
mediante los cuales el Estado quiere y obra, de modo que la voluntad y la acción de
éstos no son, al fin y al cabo, sino el querer y obrar mismos del Estado. En este sentido,
serían órganos del Estado los ministerios, los gobernadores, etc.
Por otro aspecto, no serían “órganos” los individuos, sino cada una de las
instituciones -como conjunto de tareas, de medios de servicios y de fines- que están a
cargo de las personas físicas. Por lo cual serían órganos, no este ministro o aquel
gobernador, sino los ministerios, las gobernaciones etc. Característica de la “institución”
es su permanencia, a pesar de los cambios y vicisitudes de las personas que la
componen.
El órgano-individuo (o personas física) es el “oficial público” o “funcionario”; el

órgano-institución es lo que se llama cargo público”.
Los funcionarios y los cargos públicos, las personas físicas y las entidades, son
órganos del Estado.
Se ha discutido la naturaleza jurídica de los llamados “órganos estatales”. Ante

todo se disputa en teoría, si tienen una personalidad propia o si existe algún lazo de
representación entre ellos y el Estado o la entidad pública de que son instrumentos. En
DERECHO PENAL
este sentido se manifestaba partidaria la doctrina tradicional. Pero hoy existe inclinación
a creer que el órgano no tiene personalidad propia, y que, por lo tanto en cuanto institu-
ción, no puede considerarse como persona jurídica; en tanto que como persona física
(funcionario), no tiene ninguna representación del Estado. En efecto, la relación de re-
presentación supone dualismo entre el representante y el representado, mientras que el
cargo y el funcionario público son una misma cosa con el Estado, quien obra y quiere en
ellos y por ellos. No se trata de dos sujetos, sino de un solo sujeto. Por consiguiente, las
relaciones entre esa persona privada y el Estado; y las relaciones eventuales entre los
diversos órganos, son relaciones del Estado consigo mismo, o sea internas.
Los órganos del Estado se dividen, conforme al derecho público, en

constitucionales (o inmediatos) y administrativos (o mediatos), según participen
inmediatamente de la soberanía y hayan sido instituidos por la constitución misma del
Estado, o participen de esa soberanía sólo mediatamente y los haya constituido un acto
de voluntad posterior.
Se dividen también en directos, mediante los cuales el Estado obra directamente

(ministros, Consejo de Estado, gobernaciones), y en indirectos, que no tienen personali-
dad propia y ejercen su actividad, en primer lugar, en interés propio, y en segundo lugar,
en el del Estado. Tales son las llamadas “entidades autárquicas”, que se subdividen a su
vez en entidades autárquicas “territoriales”, si tienen derecho sobre un territorio
(provincias, municipios), e “institucionales”, si no tienen derecho sobre un territorio
(instituciones de beneficencia, entidades autónomas).
Además existen:
Órganos primarios, que tienen una esfera de competencia propia, y secundarios,

que reemplazan eventualmente a los primeros y son, por consiguiente, órganos de
órganos. por ejemplo, el Viceministro respecto al Ministro, el Consejal Primero con
relación al Alcalde.
Órganos centrales y Órganos locales: los primeros residen en la capital y tienen

atribuciones extendidas a todo el territorio: los segundos ejercen tareas limitadas a una
parte del territorio (municipios, provincias);
DERECHO PENAL
Órganos activos y Órganos de control (o consultivos>: según contribuyan a

formar inmediatamente la voluntad de la entidad o a ejecutarla (directivos y ejecutivos),
o asistan a la entidad con sus consejos y pareceres técnicos (como el consejo de Estado,
los consejos municipales). El control puede ser de legitimidad (o jurídico formal) o de
mérito (sobre la oportunidad);
Órganos individuales y colectivos (o colegiados): los primeros estan formados

por una sola persona (el ministro, el gobernador); los segundos por varias personas
(consejo de Estado).
Detengámonos a hablar acerca de la primera categoría de “órganos”, o sea

acerca de los individuos o personas físicas que desempeñan cargos públicos y ejercen
funciones públicas. Pueden dividirse en tres categorías: empleados, funcionario y
particulares que ejercen alguna función pública.
Empleado: (público) es la persona que pone voluntariamente su propia actividad en

servicio del Estado o de otra entidad pública, de modo permanente y con fines profesio-
nales, en cambio de una retribución determinada.
Funcionario: Es toda persona, que sin ser empleado, está encargado de una función
pública, voluntaria o involuntaria, permanente o temporal, retribuida o no retribuida (un
ministro, un alcalde).
Ejerce funciones públicas: Toda persona que, sin ser empleado ni funcionario honorario,
asume por obligación o por derecho, una función pública generalmente temporal y
gratuita.
Todas estas personas, por el hecho de estar investidas de una función pública
-aun cuando sea a título distinto-, son “funcionarios públicos”. De esta manera,
“funcionario público” es un género que comprende en sí distintas especies: el empleado
público, el funcionario honorario y el particular que ejerce funciones públicas.
Entre todas estas figuras de funcionarios públicos hay aspectos dogmáticos

DERECHO PENAL
comunes y aspectos diferenciales. La nota común, que constituye la esencia del cargo
público, en cuanto se personifica en un sujeto humano, es la’función pública. Este es el
género próximo o la característica común, sin la cual no existirá en ningún caso la figura
del funcionario público. Por lo tanto, la primera averiguación que el intérprete debe
hacer para decidir si un sujeto es funcionario público, es la de ver si está o no revestido
de alguna ~‘función pública”.
¿Qué hay que entender por “función pública”? Es función pública toda actividad
que realice fines propios del Estado, aunque la ejerzan personas extrañas a la
administración pública.
La publicidad de la función ha de estimarse, pues, objetivamente, haciendo

abstracción de las personas que están investidas de ella. Lo que vale no es la cualidad
del sujeto público o privado, sino la naturaleza de la función. Esta es tal que el sujeto
forma o ayuda a formar la voluntad del Estado para conseguir fines públicos, el que está
investido de ella se transforma en órgano de la administración pública, y sólo por esto,
se convierte en funcionario público.
“Funcionario Público”, por lo tanto es el que ejerce una función pública, o con
más precisión, la persona física de algún modo llamada a querer y a obrar en interés del
Estado o de una administración pública. Todo otro requisito es extraño a la noción de
funcionario público.
No tiene valor la entidad de la función, que puede ser de valor mínimo. No se

tiene en cuenta la duración de la función, o que pueda prestarse a título gratuito o
retribuido.
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA COMETIDOS POR

PARTICULARES
DERECHO PENAL
ATENTADO
Ateniéndonos a la definición establecida en el artículo 408 cometen este delito:
a) Quienes, sin alzarse públicamente, emplean violencia para algunos de los fines
señalados en los delitos de rebelión o sedición.
b) Quienes acometan a funcionario, a la autoridad o a sus agentes, o emplearen

violencia contra ellos, cuando se hallaren en ejercicio de sus funciones o cargos, o con
ocasión o con motivos de ellos.
Los delitos, como el atentado, tienen por objeto brindar una protección penal
especial a los funcionarios o autoridades administrativas que de otro modo verían
limitadas sus funciones; así lo estima Cuello Calón quien indica que “Por una parte es
preciso proteger las funciones que desempeñan para asegurar su digna y eficaz
ejecución, por otra, dichas personas necesitan una protección penal más rigurosa a causa
de su misión y sus deberes profesionales que a veces los obligan a lesionar derechos o
intereses individuales, por lo que se hayan más expuestos que otros ciudadanos a
ataques contra su persona’’.
El atentado del artículo 408 que comentamos, es en lo referente al inciso lo. una
rebelión sin alzamiento.
Elementos
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo
las alternativas de los incisos. En el inciso lo. serán: el elemento objetivo emplear
violencia, sin alzarse públicamente; interno: el dolo específico de realizar algunos de los
fines jurisdicción o representación de carácter oficial. Los notarios serán reputados
como funcionarios cuando se trate de delitos que cometan con ocasión o con motivo de
actos relativos al ejercicio de su profesión. Por empleado público quien, sin facultades
legales de propia determinación realiza o ejecuta lo que se le manda, o desempeña
labores de agente o guardián del orden público ejercen continuamente sus funciones,
mientras no sean removidos” (artículo 1, inciso 2o. Disposiciones Generales).
DERECHO PENAL
Si por consecuencia de la acción la autoridad hubiere accedido a las exigencias de los
agresores. Si se pusiere manos en el funcionario, autoridad, o agente de ella.
RESISTENCIA
Definición legal
El artículo 409 del Código Penal establece que el delito de resistencia consiste
en oponerse a la ejecución de un acto legal de un funcionario o de la autoridad o sus
agentes, mediante violencia.
Elementos
Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes elementos:

lo. Oponerse a la ejecución de un acto legítimo de un funcionario o de la autoridad
o sus agentes.
2o. Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposición se
realice con violencia (absoluta o compulsiva como lo establece el inciso 4o. del artículo
1 de las Disposiciones Generales del Código Penal).
3o. Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna
actividad propia de sus funciones; tal actividad debe ser legítima. Han de constituir
además, la razón de la existencia del servicio público o de la función misma de que se
trate, y no corresponder a las funciones propias de la organización interna del mismo
servicio.
b) Subjetivo. Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de un

funcionario, la autoridad o sus agentes. Es. delito doloso que se consuma con la
oposición a la e del acto sin que sea necesario que el acto quede inejecutado: parcial o
totalmente. Este delito presenta la formación a en las mismas circunstancias señaladas
en el artículo 4l0, comentado.
DESACATOS
DERECHO PENAL
Clases
Dentro de los delitos contra la Administración Pública cometidos por particulares el

Código Penal señala los desacatos, según la fórmula legal:
a) Desacato a los Presidentes de los Organismos del Estado;
b) Desacato a la autoridad.
Definiciones
El desacato a los Presidentes de los Organismos del Estado se comete (artículo

411) cuando se ofende en su dignidad o decoro se amenaza, injuria o calumnia a
cualquiera de los Presidentes de los Organismos del Estado. El desacato a la autoridad
(artículo 41 se comete cuando se amenaza, injuria, calumnia o de cualquier otro modo
se ofende en su dignidad o decoro a una autoridad o funcionario en el ejercicio de sus
funciones o con ocasión de ellas.
Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la época del Imperio
Romano (con el nombre de injuria atro. aparecen recibidas posteriormente por el
Derecho Español y trasladadas a los países Iberoamericanos como producto de la
conquista).
2o. Realizado a través de ostentación de lemas, banderas o símbolos.
3o. Que el mismo se realice en lugar público o en cualquiera asociación o reunión
numerosa. El elemento subjetivo es querer realizar el desorden a través de los lemas,
banderas o símbolos.
c) Quienes impiden o estorban a un funcionario en el cumplimiento de un acto
inherente a sus funciones. Los elementos objetivos del tipo son:
lo. Que se impida o estorbe a un funcionario.
2o. Que con ello se impida al funcionario el cumplimiento de sus funciones.
Elemento interno radica en el dolo específico de impedir al funcionario el cumplimiento
de sus funciones.
ULTRAJE A SÍMBOLOS NACIONALES
Definición
DERECHO PENAL
Consiste este delito (artículo 416) en ultrajar, menospreciar o vilipendiar, bandera,
emblema, escudo o himno nacionales, en forma pública.
Elementos del tipo
a) Objetivos. Materialmente el delito se integra por:

lo. Ultrajar, menospreciar o vilipendiar la bandera, emblema, escudo o himno
nacional.
2o. Que dicho acto se realice en forma pública.
b) Subjetivos. La conciencia de que se está realizando un acto de los señalados en

la ley, públicamente y la voluntad de realizarlo.
VIOLACIÓN DE SELLOS
Definición
El delito consiste en violar los sellos puestos por la autoridad para asegurar la
conservación o la identidad de una cosa (artículo 417).
Elementos
a) Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservación o la

identidad de un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que se
ha cometido un delito; en ese caso el juez coloca indicaciones respecto de que la casa se
encuentra sellada, pudiendo hacerlo con la colocación de letreros u otros símbolos. El
delito se comete, al romper los mismos.
b) Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la
autoridad.
DERECHO PENAL
36. DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS O EMPLEADOS

PÚBLICOS
En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las

incriminaciones que se describen solamente pueden ser funcionarios o empleados
públicos.
ABUSO DE AUTORIDAD (ART. 418)
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o

comete cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administración o de los
particulares, que no se halle específicamente previsto en el código.
Elementos
a) Materiales. Se materializa el hecho, a través de:

lo. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del Código.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la
administración pública o los particulares a través de acto arbitrario o ilegal ordenado.
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES
Definición
El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún acto
propio, de su función o cargo (artículo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta última
DERECHO PENAL
el activo omite o rehúsa hacer algún acto propio de su función o cargo. Cuando lo
retarda puede realizar algún acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a
funcionarios o empleados públicos sin distinción de jerarquías; atiende sólo a su
carácter genérico de ser funcionario o empleado público.
b) El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto

propio que el funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional, sino
que deba realizarse por razón de la función o el cargo. El Capítulo V del Título V del
código, se denomina también, incumplimiento de deberes, mas tal incumplimiento se
refiere, como ya se dijo antes a los deberes de asistencia familiar.
DESOBEDIENCIA DE FUNCIONARIO O EMPLEADO PUBLICO
Definición
El artículo 420 del Código Penal establece que este delito se comete no dando
cumplimiento a sentencias, resoluciones u órdenes de autoridad superior dictadas dentro
de los límites de su respectiva competencia y revestidas de las formalidades legales.
REVELACIÓN DE SECRETOS
Definición
Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilita la

revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento por
razón de su cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto. (articulo
422)
Elementos
a) Objetivos. La materialidad está integrada por:

lo. Revelar o facilitar la revelación de hechos, actuaciones o documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga conocimiento por
razón del cargo que ocupa o desempeña.
DERECHO PENAL
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer en secreto
porque la ley así lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o documentos
de los cuales conoce por razón del cargo que desempeña, y que la ley haya dispuesto
que los mismos deban permanecer en secreto.
RESOLUCIONES VIOLATORIAS DE LA CONSTITUCIÓN
Definición
El artículo 423 del Código Penal establece, que comete este delito el funcionario o
empleado público que dictare resoluciones u ordenes contrarias a disposiciones expresas
de la Constitución Política de la República o a sabiendas, ejecutare las órdenes o
resoluciones de esta naturaleza dictadas por otro funcionario, o no ejecutare las leyes
cuyo cumplimiento cuyo cumplimiento le incumbiere.
DETENCIÓN IRREGULAR
Definición
Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de

reclusión, que admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no
ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva o no dé el debido
inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida (artículo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por

un sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión; nuestra ley
dice: funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el
encargado llene los requisitos que la ley establece para los funcionarios, pero en todo
caso, la palabra adecuada seguía siendo empleado, en lugar de la indicada. Las
actividades delictivas dentro de este tipo son:
DERECHO PENAL
a) Que admita el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad
competente, de alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el texto del
artículo que se debe referir al ingreso al centro de reclusión, sin orden legal con el
objeto de ser recluido el pasivo, pero la redacción del artículo puede dar lugar a que
también quede incluido el que el funcionario autoridad el ingreso al centro de reclusión,
de alguien, sin orden legal, pero con motivación legal. Elemento interno del hecho, es el
querer admitir el ingreso al centro de reclusión, sabiendo que quien ingresó carece de
orden legal de autoridad competente.
b) No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso
el objeto o materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el centro de
reclusión a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a dispo-
sición del juez o autoridad que se le requiere. El elemento interno es la voluntad de no
poner al detenido a disposición del funcionario competente.
c) No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legal. mente expedida. Se
requiere:
lo. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por. autoridad
competente, en acatamiento de la ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo de
delitos, de los que se discute su incluso como delito contra la Administración Pública,
pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna manera se
lesionan intereses jurídicos administrativos, lo cierto es que el bien jurídico superior a
tutelar es el de la libertad de personas, cuya soltura no se cumple, pese a la orden
legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado delitos especiales impropios de
los funcionarios.
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de
libertad legalmente expedida.
d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un detenido.
En este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se oculte. Elemento
interno: no requiere motivación especial alguna simplemente el dolo genérico del
funcionario de querer ocultar un detenido.
ANTICIPACIÓN Y PROLONGACIÓN
DE FUNCIONES PÚBLICAS
DERECHO PENAL
Definición
Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o

empleados) que ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer caso, sin haber
tomado posesión legítima del mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito
de anticipación de funciones públicas, nuestra ley (artículo 426 del Código Penal) eleva
a la categoría de autor del mismo al funcionario que admite un subalterno en el
desempeño del cargo o empleo sin que haya cumplido con las formalidades legales.
Elementos
a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está integrado así:

lo. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de
funcionario o empleado
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las formalidades
legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se
hubiesen llenado tales formalidades. Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto
activo sí es funcionario, como el caso del funcionario que admite un subalterno que no
haya cumplido las formalidades legales.
b) Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el

cargo sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el segundo querer
que el subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha cumplido las formalidades
legales.
El delito de prolongación de funciones públicas es prácticamente complemento

opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo, cargo o comisión,
después de haber cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe ser conforme a la ley;
pudiendo ser: suspensión legal en el ejercicio del cargo, revocación del nombra. miento,
o bien destitución legal, la prórroga en el ejercicio del cargo, después de haber una
desvinculación legal constituye este delito, “El tipo legal requiere como elemento
objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el
DERECHO PENAL
agente continúe ejerciendo las funciones propias del cargo a sabiendas de que ha sido
revocado el nombramiento que se le expidió oque ha sido suspendido o sustituido en el
cargo, empleo o comisión que ha estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la
prueba de un dolo específico consistente en la conciencia y voluntad del agente de
prorrogar el ejercicio de su función pública a sabiendas de que carece del derecho de
continuar en dicho ejercicio, lo que da su específica antijuricidad a la conducta.
Los delitos de anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones

públicas quedan comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito denominado
Ejercicio indebido de servicio público. Como sanción adicional, los responsables dé los
delitos mencionados han percibido derechos o emolumentos por razón de cargo o
empleo antes de poder desempeñarlo o después de haber debido cesar, están obligados a
restituirlos (artículo 428).
ABANDONO DE CARGO
Definición
Comete este delito el funcionario o empleado público que, con daño del servicio
abandonare su cargo sin haber cesado legalmente en su desempeño (artículo 429). En
este caso, se da la contrapartida de la prolongación de funciones; y nos parece que un
mejor epígrafe, un mejor rubro debió ser, como se mencionó en los artículos 426-27,
referirse a las funciones, pues en el caso del artículo que comentamos, bien puede ser
que se abandone las funciones, sin que materialmente el servidor deje el cargo, pero en
este caso, no habrá delito; al menos no éste.
Elementos
a) El hecho se materializa cuando el sujeto activo:

lo. Abandona el cargo, esto es, lo deja;
2o. Que no haya una causa para que se tenga por cesación legal, del desempeño del
mismo en el activo;
3o. Que se cause daño al servicio que se abandona;
DERECHO PENAL
b) El elemento intencional se configura por la voluntad del funcionario de
abandonar el cargo, sabiendo que no ha cesado legalmente en las funciones.
ABANDONO COLECTIVO DE FUNCIONES, CARGOS O EMPLEOS
Definición
Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o

dependientes de empresas de servicio publico, que abandonaren colectivamente su
cargo, trabajo o servicio (artículo 430). Nótese que en el presente caso, el Código Penal
no se refiere como sujetos activos, únicamente a los funcionarios empleados públicos,
tal como sugiere el nombre del capítulo que estudiamos, involucrando también a
empleados o dependientes de empresa o servicio público. Hay, naturalmente empresas
de servicio público, tales como el servicio de autobuses, pero esta es de carácter
privado, por lo que en ese supuesto, se están equiparando a los empleados o depen-
dientes de tales empresas, a empleados públicos.
DELITOS DE COHECHO
BREVE HISTORIA
“En Roma se denominó este delito crimen repetundarum; las doce tablas lo
consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con mayor
suavidad...” En el Derecho Penal español más antiguo “se penó especialmente a los
jueces que recibieran dádivas; 1 Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y la
Novísima Recopilación.., dispuso que los alcaldes de las alzadas, corregidores, alcaldes
y jueces de ciudades, villas y lugares, no tomaran, en público ni a escondidas, ni por sí
ni por otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de venir en pleito
ya que se daba la imposición de graves penas.
COHECHO ACTIVO (ART. 442)
Definición
DERECHO PENAL
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en
este caso puede ser, cualquier persona, mediante divas, presentes, ofrecimientos o
promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o empleados públicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.

b) La dádiva, presente u ofrecimiento ha de hacerse de manera espontánea por el
activo. Adviértase que la ley, eleva a la categoría de autor al que intenta cohechar, como
lo expresa y lo impone también tácitamente al indicar que mediante el ofrecimiento o
promesa también se comete, pues el solo ofrecimiento, a nuestra manera de ver, es
también, una tentativa, que la ley, eleva a la categoría consumación de la corrupción.
“La dádiva puede ser de cualquier naturaleza siempre que represente un interés
jurídicamente valorable para el funcionario”
e) Elemento interno del hecho es que el sujeto activo quiera con su conducta
corromper, no importando que éste acceda o no, que éste reciba o no la dádiva o
presente.
COHECHO PASIVO
Definición
En este caso, el sujeto activo es el funcionario o empleado público que solicita o

reciba dádiva o presente, ofrecimiento o promesa para hacer o dejar de hacer algo
relacionado con sus funciones. Se da también cuando el funcionario o empleado obliga
o induce a la dádiva, presente, ofrecimiento o promesa (artículo 439).
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga el carácter de funcionario o empleado público.

b) La materialidad del hecho se integra cuando el activo, por sí mismo, o por medio
de tercero, solicita o recibe, cualquier dádiva o presente o bien acepta un
ofrecimiento o promesa.
c) Comprometerse por ello, a hacer o dejar de hacer algún acto propio de sus
DERECHO PENAL
funciones.
PECULADO Y MALVERSACIÓN
PECULADO
Definición
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o

consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por razón
de sus funciones; así también, el funcionario o empleado público que utiliza en
provecho propio, trabajo o servicios pagados con fondos públicos (artículo 445).
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo, por razón de sus funciones, dinero o efectos
públicos.
b) Que dichos efectos o dinero, los sustraiga directamente, o bien consienta que otro los
sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de los efectos.
Este como el siguiente delito se refiere a los actos que violan la fidelidad que los
funcionarios deben observar en el manejo de los caudales que tienen a su cargo y
“reprime no sólo el perjuicio económico sino también y muy especialmente, el abuso
por parte del funcionario, de la confianza públicamente en él depositada”.
Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante, trata de
separárseles de los delitos contra la Administración Pública, segregándoseles como
apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido aceptado en nuestro
ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona actualmente como
delito contra la administración pública “se halla la única respuesta posible a la
corrupción característica de las administraciones modernas y a la violencia que brota de
la burocracia de los Estados”
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente en

DERECHO PENAL
la conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o de un
tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos

públicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo pagados
con fondos públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o

empleado, para aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados con
fondos públicos. Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como
los refiere el artículo 446, que crea una forma su generis de la culpa cuando dice: Que,
por negligencia o falta de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por otra
persona, la sustracción de dinero o efectos públicos. Decimos sui generis, pues las
especies de la culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o impericia (artículo 12
del Código Penal), por lo que la falta de celo entendida como falta de cuidado puede
quedar dentro de las alternativas mencionadas.
MALVERSACIÓN
Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el funcionario o
empleado público que da a los caudales o efectos que administra, una aplicación
diferente de aquella a que estuvieren destinados.
CONCUSIÓN
Definición
El Código Penal en su artículo 449 señala dos alternativas de comisión del

delito, siendo ellas:
a) El funcionario o empleado público que, directa o indirectamente o por actos

simulados, se interesare en cualquier contrato u operación en que intervenga por razón
DERECHO PENAL
de su cargo.
b) El funcionario o empleado público que, con propósito de lucro, interponga su

influencia para obtener una resolución de cualquier autoridad, o dictamen que debe
pronunciarse ante la misma.
Elementos
Los elementos de la primera de las formas son:
a) Que el sujeto activo, se interese en cualquier contrato u operación en que

intervenga por razón de su cargo; interesarse aquí, entendemos, debe tomarse como el
interés que se tiene por ser parte en un negocio, no el normal interés de los funcionarios
en los asuntos propios a su cargo, sino como se dijo, un interés lucrativo en perjuicio del
Estado.
b) Dicho interés puede manifestarse, directa, indirectamente o por actos simulados.
c) Elemento interno es el “dolo específico consciente en la voluntad y conciencia,
en el agente de estar consciente de que obra sin derecho y por ello de abusar de su
autoridad de encargado de un servicio público para lucrar con ellas, en perjuicio
ilegítimo del pasivo” .
En el segundo caso:
a) La materialidad del hecho se configura por interponer el sujeto activo

su influencia para obtener una resolución o dictamen.
b) Elemento interno. El propósito de lucro.
Podemos concluir en que la concusión y el cohecho pasivo tienen, parentesco,

pero la diferencia se encuentra en que en la concusión el funcionario no se limita, como
en el cohecho a recibir, sino que se interesa en los contratos u operaciones en que
interviene, en el primer caso, o como en el segundo: interpone a su influencia para
obtener una resolución o dictamen de autoridad. Es decir, de acuerdo con nuestra ley: el
interés es en determinadas operaciones, y la influencia, debe interponerse para el objeto
determinado que indica la ley.
DERECHO PENAL
FRAUDE (ART. 450)
Definición
Se contienen aquí ciertas defraudaciones cometidas por funcionarios o

empleados públicos en contra del Estado. Cometen fraude los funcionarios o empleados
públicos que interviniendo por razón de su cargo, en alguna comisión de suministros,
contratos, ajustes o liquidaciones de efectos de haberes públicos, se concertaren con los
interesados o especuladores, o usaren de cualquier otro artificio para defraudar al
Estado.
Elementos
a) Los sujetos del delito son los funcionarios o empleados públicos que por razón
de su cargo, intervienen en alguna de las operaciones expresamente señaladas en el
Código Penal.
b) Es necesario usar algún artificio (o maquinación) para defraudar

al Estado.
c) La defraudación debe perjudicar al Estado.
37. LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
GENERALIDADES.
A la interrogante que pudiera plantearse de por qué el Código Penal no sigue un

orden sucesivo en el estudio de los delitos contra la administración de justicia, sino que
los regula en la última parte del Libro Segundo, debemos responder en un sentido
lógico, puesto que por razones de sistemática las mencionadas acriminaciones penales
DERECHO PENAL
deben ocupar un lugar dentro de los atentados contra la organización del Estado, puesto
que precisamente las figuras que se incorporan bajo este título tienen por objeto
defender a uno de los organismos de suprema jerarquía, como lo es el encargado de la
función jurisdiccional.
Los delitos agrupados bajo este epígrafe, tienen como objetivo fundamental,
resguardar la función jurisdiccional del Estado, en perfecta concordancia con los
preceptos constitucionales que fijan los parámetros fundamentales para su desarrollo, y
que parten de la filosofía del estado de derecho, enmarcada perfectamente en la norma
fundamental que dice: “La justicia se imparte de conformidad con la Constitución y las
leyes de la República. Corresponde a los Tribunales la potestad de juzgar y promover la
ejecución de lo juzgado. Los otros organismos del estado deberán prestar a los tribu-
nales de justicia el auxilio que requieran para el cumplimiento de sus resoluciones. La
administración de justicia es obligatoria, gratuita e independiente de las demás
funciones del Estado. Será pública, siempre que la moral, la seguridad del Estado o el
interés nacional no exijan reserva”.
De tal forma, la totalidad de figuras delictivas que se describen en el Código

Penal, bajo la acotación de Delitos contra la Administración de Justicia, buscan
resguardar como supraestructura jurídica las características esenciales, que nuestra
Constitución Política otorga preferentemente a la impartición de la justicia. Es así como
el ordenamiento sustantivo penal, ha incorporado además de las acriminaciones
tradicionales, como la Acusación y denuncias falsas, el Falso testimonio, la
Prevaricación y el Retardo y denegación de justicia, otras de moderna etiqueta como la
Simulación de delito, la auto imputación, el quebrantamiento de condena, evasión de
reos y el encubrimiento, cuya aparición se hace indispensable en nuestro país. Todas
ellas, a diferencia de la regulación del Código anterior que las incorporaba dentro de las
falsedades, han encontrado en el actual su común denominador: la defensa de la
administración de justicia.
ANALISIS CRITICO DE LOS SUJETOS ACTIVOS DE LOS DELITOS

CONTRA LA
ADMINISTRACION DE JUSTICIA Y DE SU CONTENIDO.
DERECHO PENAL
En términos generales y como un paso previo, al análisis doctrinario y legal, de
cada una de las figuras que aparecen calificadas en el Código, como delitos contra la
Administración de Justicia, uno de los pilares de la seguridad colectiva en regímenes de
derecho, es necesario determinar el ámbito de aplicación de tales tipos delictuosos, su
eficacia práctica y su limitación en cuanto a los sujetos activos de los mismos, puesto
que en su gran mayoría, cuando los transgresores de la ley son funcionarios o
empleados judiciales, constituyen simples preceptos formales sin eficacia práctica,
debido a múltiples factores internos y externos entre los que podemos destacar: “la casi
imposibilidad de la prueba de los actos de ejecución material”, “la posición poli’tica de
los funcionarios afectados” o “el proteccionismo velado o manifiesto” que se da entre
algunas jerarquías del poder indudablemente injusta. Similares actitudes hemos podido
observar, sobre todo en los casos de peritos oficiales, que amparándose en la desusada y
maliciosa fórmula de dictaminar “según su leal saber y entender” extienden peritajes
alejados de la verdad histórica en los que o se beneficia o perjudica,
malintencionadamente a los sujetos procésales, sin importarles la imparcialidad de la
actividad jurisdiccional y el principio de legalidad, cuya vigencia es imperativa en
nuestro país.
Las situaciones anormales que hemos señalado con anterioridad, desde luego
con una multiplicidad de excepciones en cuanto existen funcionarios judiciales que se
cumplen a cabalidad su ministerio, no sólo se debe a los razonamientos que hemos
puntualizado, sino también coadyuva a esta confusión en cuanto a la penalización de las
conductas, el propio Código Penal, dada la forma tan vaga e inconsistente en que se
encuentran redactados los tipos de delito, que se prestan a toda clase de interpretaciones
que en la casi totalidad de los casos hacen imposible su sanción.
Así como ejemplo de este señalamiento tenemos el delito de Retardo Malicioso

en la Administración de Justicia, cuyo tipo determina: “El juez que no diere curso a una
solicitud presentada legalmente o que retardare maliciosamente, la administración de
justicia, será sancionado con multa de cien a dos mil quetzales e inhabilitación especial
de uno a dos años”. Si analizamos a la luz de las reglas que tradicionalmente se han
aceptado en la doctrina penal, al respecto del principio de tipicidad cuya vanguardia
corresponde a Binding, la mencionada norma penal no resiste el menor análisis y
confirma que en ningún caso la conducta de un juez, que rechazara una demanda
DERECHO PENAL
legalmente fundamentada, podría enmarcarse en la misma, por la extrema fragilidad de
los elementos jurídicos utilizados para su configuración; en efecto, si para el caso se
presenta ante un Juez de Primera Instancia de lo Criminal una querella con todos los
requisitos legales y que no se encuentra dentro de los casos de excepción a que se
refiere el Artículo 353 del Código Procesal Penal, y el funcionario lo rechaza, su
conducta debida enmarcarse dentro del referido tipo; sin embargo la situación real, es
que el Juez ampara su decisión en la existencia de medios de impugnación que la parte
afectada puede hacer valer, y caemos en el circulo vicioso, que a pesar de existir un
hecho delictuoso consumado, el encausamiento no se lleva a la práctica.
Múltiples son los casos en los cuáles se cometen infracciones a las leyes penales,
que quedan sin castigo, a pesar de que causan pérdidas irreparables no sólo a una fun-
ción estatal, sino a los particulares, que recurren en demanda de una pronta y cumplida
DELITOS CONTRA LA ACTIVIDAD JUDICIAL.
Concepto de “ADMINISTRACION DE JUSTICIA”
En sentido técnico el término “administración de justicia” tiene el mismo

significado que “jurisdicción”, es decir, indica el poder del Estado que tiene por objeto
el mantenimiento y la actuación del ordenamiento jurídico. Sólo que ese concepto, tal
como se emplea en derecho público, según ya dijimos en otro lugar, sufre una
deformación, o al menos una ampliación, en el campo del derecho penal, pues en él se
incluyen todas las formas de actividad que tengan alguna relación con el fin último de la
justicia. Así, al lado de una categoría de delitos que agravian el ejercicio de la actividad
judicial propiamente dicha, encontramos otros delitos que ultrajan la autoridad de las
decisiones judiciales y, por último, un grupo de acciones criminosas que tienen por
objeto la defensa arbitraria de los propios derechos. Así, el concepto de administración
de justicia se dilata y se diluye gradualmente hasta tomar un significado que no
corresponde al uso correcto de la palabra en derecho público, y que sólo es válido en
cuanto a los fines específicos del derecho penal.
DERECHO PENAL
HISTORIA.
Sólo vamos a recordar los antecedentes históricos de los principales delitos contra la
Los romanos conocieron la calumnia, que presuponía acusación con propósito

doloso de causarle daño injusto al acusado, sabiendo que era inocente. Era castigada por
la ex Ramnia, en tiempos de Sila, con la pérdida de la honorabilidad cívica y con el
estigma de un sello infamante en la frente. Durante el Imperio se castigaba también
como calumnia la delación anónima, hecha con el fin de acusar a alguno ante los
magistrados, para escapar a la responsabilidad propia. En general, la pena por calumnia
era igual a la prescrita para el delito dolosamente imputado a un inocente. Todas las
legislaciones castigaron la calumnia, y el derecho intermedio la reprimió con severidad,
según el principio del talión, adoptado por el derecho romano después de Constantino.
El falso testimonio es una de las acriminaciones más antiguas del derecho

romano. Las doce Tablas castigaban la falsedad del ciudadano como testigo en un
negocio civil. Luego reprimió este delito la ex Cornelia de falsis -en un vasto conjunto-,
a la vez que el soborno, la corrupción de un Juez, etc.
Los estatutos y las legislaciones posteriores reaccionaron con graves sanciones

contra este delito, aplicando la ley del Talión (la amputación de la lengua, o de las
manos que se alzaban para el perjurio). El derecho canónigo castigaba la falsedad
judicial con graves penitencias.
El perjurio no se consideró como delito en el derecho romano sino después de la

República, a título de esa majestad, si se prestaba ante el emperador.
El encubrimiento se liga al crimen receptatorum de los romanos, que consistía

no solo en actos positivos para sustraer a los delincuentes de las pesquisas de la
autoridad. sino también en dejar de prestar ayuda a las autoridades, (atracadores),
(ladrones), y se les condenaba a muerte. En el derecho estatutario predominó el
principio de castigar el encubrimiento como concurso en el delito principal, a veces con
la misma pena que éste. Alguna ley lo consideró como delito autónomo, y se admitió la
DERECHO PENAL
eximente del vínculo parentesco. Se debe a los prácticos medievales la distinción de la
ayuda (antes del delito, durante el delito y después del delito). La palabra italiana
(favorecimiento) es moderna, la uso por primera vez el Código Toscano.
Como delito autónomo fue considerada la (fuga de la cárcel), cometida por

presos, mediante acuerdo, y castigada con penas que se dejaban al arbitrio del Juez, a
veces con la pena capital. Se reprimía con penas menores la evasión procurada por
culpa de los carceleros. En el derecho intermedio, el preso fugitivo, con tal que, en
general, hubiera usado de violencia, era sometido a nueva pena o al recrudecimiento de
la primera.
ACUSACIÓN Y DENUNCIA FALSAS
Definición
En general se entiende por acusación, la acción que procesal-mente se ejercita

ante el juez competente, contra la persona que se supone responsable de un delito.
Denuncia es el hecho de poner en conocimiento del juez o del Ministerio Público la
existencia de un delito. El denunciante no queda vinculado al proceso, por haber puesto
la denuncia.
Según establece el artículo 453, comete este delito quien imputare falsamente a alguna
persona hechos que, si fueran ciertos, constituirían delito de los que dan lugar a
procesamiento de oficio si esta imputación se hiciere ante funcionario administrativo o
judicial que por razón de su cargo debiera proceder a la correspondiente averiguación.
Elementos
a) Sujetos de este delito pueden serlo cualquier persona, tanto los particulares como
los funcionarios o empleados públicos.
b) Que se realice una imputación contra alguna persona, y que ésta sea falsa. Como
vimos en la parte general imputar, penalmente significa, atribuir a otro una conducta
delictiva. Tal imputación debe resultar falsa; este resultado es deducible de la sentencia
respectiva. Es decir, que si la sentencia o el sobreseimiento que da fin al proceso en el
DERECHO PENAL
que se atribuyó la imputación, declara calumniosa la acusación o denuncia, esto
evidencia su falsedad.
c) “La imputación ha de recaer sobre hechos que, de ser ciertos, constituirían un
delito o falta de los que dan lugar a procedimientos de oficio, por tanto no está
comprendida en este artículo
Nos parece también tratar, como una alternativa de esta infracción la

denominada por nuestra ley como falsa acusación por delito privado (artículo 455), que
se refiere a los mismos hechos comentados en cuanto al artículo anterior, sólo que
aplicable a la acusación o denuncia de delitos que no pueden perseguirse de oficio, o sea
los denominados delitos de acción privada.
SIMULACIÓN DE DELITO
Definición
Conforme lo establece el artículo 454 del Código Penal comete este delito quien
falsamente, afirme ante funcionario administrativo o judicial que se ha cometido un
delito de los que dan lugar a procedimiento de oficio o simulare la existencia de pruebas
materiales con el fin de inducir a la iniciación de un proceso.
Elementos
a) Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona.

b) La materialidad del hecho está integrada por afirmar que se ha cometido un
delito de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
c) Que la afirmación sea falsa, esto es, que el hecho no se haya realizado.
d) Que la afirmación se haga ante un funcionario administrativo o judicial, que
deba actuar ante la misma, o sea que con la misma, se motive una actuación procesal.
e) El hecho se comete también simulando la existencia de pruebas materiales de un
hecho delictivo, con el fin de inducir a la iniciación de un proceso sobre el mismo.
Elemento interno del delito será la conciencia de efectuar la afirmación sobre el

hecho, a sabiendas de su falsedad, y en el segundo caso el dolo específico de inducir a la
DERECHO PENAL
iniciación de un proceso.
AUTOIMPUTACIÓN
Definición
Comete este delito (artículo 456) quien, mediante declaración ante autoridad
competente, se atribuyere a sí mismo un delito que no hubiere cometido o que hubiere
perpetrado otra persona. Esta es, como se aprecia, una variedad de la simulación;
solamente que en este caso, es simulación de la persona que cometió el hecho, y no del
hecho mismo.
Elementos del delito
a) Que el sujeto se atribuya a sí mismo un delito que no hubiere cometido o que

hubiere perpetrado otra persona. Es necesario que previamente se haya cometido un
delito, sólo que quien se lo atribuye no es quien lo cometió, sino que otra persona;
obviamente la frase final de la fracción de este artículo está demás, pues no habiendo
sido cometido por quien lo confiesa, obviamente el hecho fue cometido por otro.
b) Que la declaración sobre la comisión del delito, esto es, la auto-imputación, se
verifique ante autoridad competente, esto es, en términos generales la autoridad
competente para la averiguación del delito (el Ministerio Público).
c) Elemento interno. Consiste en que el sujeto activo quiere atribuirse un delito que
sabe que no ha cometido.
OMISIÓN DE DENUNCIA
Definición
Este delito puede ser cometido tanto por funcionarios o empleados públicos
como por los particulares, así: (artículo 457).
a) El funcionario o empleado público que, por razón de su cargo, tuviere

conocimiento de la comisión de un hecho calificado como delito de acción pública y, a
DERECHO PENAL
sabiendas, omitiere o retardare hacer la correspondiente denuncia a la autoridad judicial
competente.
b) El particular que, estando legalmente obligado, dejare de denunciar.
En el primer caso, los elementos son: 1ro. Sujeto activo del hecho es el
funcionario o empleado público. 2do.Que dicho sujeto tenga conocimiento de la
comisión de un hecho calificado como de acción pública; es decir, que si tiene
conocimiento de un hecho de acción privada, no tiene ninguna trascendencia, pues su
obligación es realizar la denuncia siempre que se trate de casos de acción pública.
El elemento interno consiste en que a sabiendas, omite o retarda hacer la

denuncia a la autoridad competente. Requiere, entonces, además del dolo genérico,
querer en general realizar el delito, el específico de querer omitir o retardar la denuncia
sobre el hecho del que tiene conocimiento.
c) El elemento interno en este delito varió de acuerdo a la nueva legislación

procesal (Decreto 5 1-92), ya que si bien los particulares deberán comunicar a las
autoridades correspondientes el conocimiento de un delito de acción pública (artículo
297 Código Procesal Penal), dicha denuncia sólo es obligatoria en los casos
comprendidos en los incisos 2 y 3 del artículo 298 y siempre que no se encuentren en la
excepción contemplada en el párrafo último del citado artículo. En cuanto al particular,
es de mayor especialidad que el anterior. En este caso podrá establecerse la culpabilidad
dolosa, cuando dicho particular, haya estado legalmente obligado a denunciar y no
quiera hacerlo. De acuerdo con el artículo 331 del Código Procesal Penal, quien
presencie la perpetración de un hecho delictuoso o en cualquiera otra forma tuviese
conocimiento de él, está obligado a prestar auxilio en la mejor forma posible y a
ponerlo, inmediatamente, en conocimiento del juez, autoridad o agente de la policía más
próximo al lugar; quedando exceptuados de esta obligación los menores de edad,
los enfermos mentales, los cónyuges y parientes del delincuente dentro de los grados de
ley, los empleados, dependientes o domésticos del delincuente y los abogados respecto
de las explicaciones que reciben de sus clientes como defensores, auxiliares o
directores, o bajo secreto profesional (artículo 332 del Código Procesal Penal). En los
demás casos, los particulares están obligados legalmente a denunciar (salvo también los
casos de justificación legal, que están sujetos a demostración).
DERECHO PENAL
COLUSIÓN
Definición
La colusión es un pacto o proceder con daño de tercero. De acuerdo con el

Código Penal comete este delito (artículo 458) quien, mediante pacto colusorio o
empleando cualquier otra forma ilícita, evita la citación o comparecencia a juicio de
tercero o provoque resoluciones que perjudiquen los derechos del mismo.
Elementos
a) Sujeto activo del delito es cualquiera, siéndolo además (y con las sanciones
accesorias respectivas) los abogados que, a sabiendas del pacto colusorio, dirijan,
patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones correspondientes.
b) La materialidad del hecho consiste en efectuar un pacto colusorio o cualquier

otra forma ilícita.
c) Que con dichos actos se evite la comparecencia ajuicio de tercero, o provoque

resoluciones que perjudiquen los derechos del mismo.
d) Elemento interno. Delito doloso, requiere un dolo específico: querer evitar la

citación judicial de una persona, su comparecencia a juicio o provocar resoluciones
judiciales que le perjudiquen.
PERJURIO Y FALSO TESTIMONIO
PERJURIO
Definición
El nombre del delito, se origina de perjurar: jurar en falso; con tal connotación
que el Código Penal establece que lo comete quien, ante autoridad competente, jurare
DERECHO PENAL
decir verdad y faltare ella con malicia (artículo 459).
Elementos
a) Los sujetos de este delito (activos) son quienes estando bajo juramento afirmen
una falsedad o nieguen una cosa cierta, faltando con ello a la verdad.
b) Que se falte a la verdad, con malicia. La connotación de malicia puede

establecerse, a falta de una legal jurídicamente: “Situación anímica en que se encuentra
el que litiga a sabiendas de su falta de razón o asumiendo actitudes procésales
temerarias o conducentes a entorpecer la marcha de litigio” o gramaticalmente: calidad
de malo, maldad.
c) El elemento interno entonces es la conciencia y la intención de faltar a la verdad

enjuicio, estando bajo juramento, con ánimo de causar un mal.
FALSO TESTIMONIO
Definición
Comprende la ley bajo esta denominación la violación al deber de declarar con

veracidad para los testigos o al de dictaminar con veracidad para los peritos intérpretes o
traductores. Cometen esto delito (artículo 460) el testigo, intérprete, traductor o perito
que en su declaración o dictamen ante autoridad compete o notario, afirme una falsedad,
se negare a declarar estando obligado a ello u ocultare la verdad. Es causa de aumento
de la pena el que se corneta en proceso penal contra el procesado y que se ejecute
mediante soborno
Elementos y sujetos
a) Sujetos activos de este delito pueden ser solamente los testigos, al prestar
declaración enjuicio; cualquier clase de juicio. Si se trata de un juicio penal y la
declaración es contra el procesado, la penalidad aumenta. También los intérpretes,
traductores o peritos, al emitir su dictamen.
DERECHO PENAL
b) El hecho material del delito consiste en afirmar una falsedad, negarse a declarar
estando obligado a ello u ocultar la verdad. Siempre que se preste un testimonio o se
emita un dictamen pericial en juicio. No lo cometen los procesados al prestar decla-
ración, pues no protestan ni juran declarar la verdad (artículos 81 y 82 del Código
Procesal Penal).
c) Que la declaración o dictamen se vierta ante autoridad competente, por ejemplo

al juez de la causa, o un notario.
d) Elemento interno es la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad,

u ocultar la verdad, conociéndola.
PRESENTACIÓN DE TESTIGOS FALSOS
Definición
Comete este delito, quien, a sabiendas, presentare testigos falsos en asuntos judiciales o
administrativos o ante notario. La pena se agrava, en caso de soborno a los testigos
(artículo 461).
Elementos
a) La materialidad del delito consiste en la presentación de testigos falsos en

asuntos judicial o administrativo o ante notario.
b) Elemento interno. El delito requiere dolo específico: el cono-
LA PREVARICACIÓN
GENERALIDADES
Históricamente se dio el calificativo de prevaricato al contubernio entre las

partes. En el Derecho Romano se calificaba de prevaricador, el acusador que habiendo
DERECHO PENAL
asumido ese carácter enjuicio público, llegaba a un entendido con el acusado para torcer
la justa decisión de la justicia. En el Derecho español, en Las Partidas se encuentra ya el
prevaricato del juez, contemplándolo también para abogados y procuradores.
Prevaricato, viene de varicare (patituerto, caminar torcido) equivalente a hacer una cosa
fuera de la regla, de lo derecho; encierra un contenido amplio e impreciso, incompatible
con la minuciosidad que exige todo precepto punitivo. El diccionario de la Lengua
también nos da una definición de prevaricación imprecisa manifestando, que consiste en
faltar a la obligación de la autoridad o cargo que se desempeña. Según su acepción
común, con la que coincide la jurisprudencia, prevaricato consiste en faltar mali-
ciosamente a los deberes que impone el ejercicio de un cargo o una profesión.
El bien jurídico tutelado es la Administración de Justicia, ya que mediante tales

acriminaciones se pretende tutelar la rectitud, la legalidad y la honestidad en el
cumplimiento de los actos en que consiste la actividad de administrar justicia, ya sea por
los órganos específicamente habilitados por la ley o por sus auxiliares. Esta opinión es
compartida por numerosos criminalistas, por ejemplo González Roura, quien manifiesta
que “La objetividad jurídica que se consulta para la calificación del delito de prevaricato
es la ofensa inferida a los intereses públicos de la administración de justicia” .
Patrocinio infiel
Definición
Cometen este delito (artículo 465) el abogado o mandatario judicial que, de

cualquier modo, perjudicare deliberadamente los intereses que le estuvieren confiados,
siempre que el hecho no constituya un delito más grave.
Elementos y sujetos
a) Los sujetos activos del delito, solamente son los abogados o los mandatarios
(representantes) judiciales.
b) El hecho está integrado por perjudicar de cualquier modo los intereses que hayan
sido confiados al abogado o al mandatario. El patrocinio o la representación pueden ser
en juicio civil o penal, ya en defensa del procesado, ya en representación del ofendido,
DERECHO PENAL
ya en dirección o consejo del actor, o del demandado, siendo indiferente que la defensa
o patrocinio sean remunerados o gratuitos.
c) El elemento interno consiste en la conciencia y el propósito específico de
perjudicar los intereses que han sido confiados al sujeto activo.
Doble representación
Definición
Establece el artículo 466 que cometen este delito el abogado o mandatario judicial que,
habiendo tomado la defensa, dirección o procuración de una parte, represente después a
la contraria en el mismo asunto, la auxiliare o aconsejare.
DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA
RETARDO MALICIOSO
Definición
Incurre en este delito el juez que no diere curso a una solicitud representada legalmente
o que retardare maliciosamente, la administración de justicia (artículo 468).
a) Sujeto activo del delito solamente puede serlo un juez.

b) El hecho consiste en no dar curso a una solicitud presentada legalmente, o bien
retardar la administración de justicia.
c) Elemento interno. Delito doloso, requiere la conciencia de que se ha presentado
en la propia ley, o bien, retardar de propósito y sin razón legal alguna la administración
de la justicia.
DENEGACIÓN DE JUSTICIA
Definición
Relata Cuello Calón que en las antiguas leyes penales españolas quedó
DERECHO PENAL
establecido este delito, como en el Fuero Juzgo, Fuero Real, y la Novísima
Recopilación, ordenándose en esta última a los jueces que cuiden del breve despacho de
las causas y que no las retrasen. Nuestro Código Penal anterior, de 1936, refería en su
artículo 247 este delito indicando que lo cometía “El juez, que se negare a juzgar bajo
pretexto de obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley”.
En la legislación actual se establece que incurre en este delito: el Juez, el
representante del Ministerio Público o el funcionario, autoridad o agente de ésta que,
faltando a la obligación de su cargo dejare maliciosamente de promover la persecución
y procesamiento de los delincuentes, así como el juez que se negare a juzgar
pretextando oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley (artículo 269).
QUEBRANTAMIENTO DE CONDENA Y EVASIÓN DE PRESOS
GENERALIDADES
En este capítulo aparentemente están comprendidos dos tipos de delitos: los

referentes al quebrantamiento de condenas y los referentes a la evasión de presos.
Realmente sólo hay referencia a estos últimos; el nombre fue tomado exactamente del
Título IV, Capítulo III del Código Penal español de 1944, en donde sí hay referencia a
los delitos de quebrantamiento de condenas.
EVASIÓN
Definición
Incurre en este delito quien, hallándose detenido o condenado, se evadiera

(artículo 470).
a) Sujeto activo del hecho solamente puede serlo un detenido o un condenado.

Nuestra legislación relaciona diversas privaciones de la libertad:
lo. La constitutiva del arresto, consistente en la privación de libertad hasta por
sesenta días y que se aplica a los responsables de faltas (artículo 45 del Código Penal).
2o. La detención en sentido estricto, que es la librada por autoridad judicial
competente (artículo 6o. de la Constitución Política, 257 del Código Procesal Penal).
DERECHO PENAL
Desde el punto de vista procesal, entonces, detenido es el sujeto de la orden de
detención, desde el momento en que es consignado ante el juez competente, hasta que
éste determina su libertad en cualquier forma, o vincularlo al proceso mediante auto
formal de prisión. Éste sería uno de los sujetos a que se refiere el artículo comentado del
Código Penal.
3o. Procesado es el que sufre la calificación de presunto responsable de un delito,
hecha por el juez competente en el auto de prisión y procesamiento respectivo; es
evidente que, el artículo comentado no menciona a este tipo de privados de libertad,
pese a que pudiera inferirse del espíritu de la ley, pero conforme el artículo 7 no es
posible crear figuras penales por analogía, y en consecuencia, estimamos que un preso
no es sujeto de este delito, por no referirse concretamente a él la figura penal
comentada.
4o. Sentenciado o condenado o el que sufre la calificación de ser responsable de un
delito, hecha en sentencia firme por el juez competente; éste es, claramente, otro de los
sujetos del tipo penal comentado.
b) Si se evade mediante violencia la sanción se aumenta al doble. Citando a

Manzini, diremos que la evasión consiste en sustraerse completamente, por acción
propia y voluntaria, a la esfera de custodia en la cual la persona se encontraba
legítimamente pero exige la ley que sea mediante violencia, esto es, la violencia penal,
de la que ya hemos hablado, que puede ser tanto física o moral. De manera y a
contrario sensu que, el reo o detenido que logra su fuga sin violencia, está excusado de
pena.
EVASIÓN CULPOSA
Definición
Incurre en este delito el funcionario o empleado público encargado de la

custodia o guarda de persona detenida o condenada por delito, que culposamente diere
ocasionen para que se fugue (artículo 472).
Elementos y sujetos
DERECHO PENAL
a) Sujeto activo es solamente quien sea encargado de la custodia o guarda de
persona detenida e condenada; pero es preciso que dicha persona además, tenga la
calidad de funcionario o empleado público.
b) El hecho ha de producirse mediando imprudencia, negligencia ó impericia del

sujeto activo, esto es, culposamente.
COOPERACIÓN EN LA EVASIÓN
Definición
Comete este delito quien procurare o favoreciere la evasión de una persona detenida o
condenada por delito (artículo 471).
Elementos
a) Sujetos del delito pueden ser: cualquier persona, pero también los funcionarios o
empleados encargados de la custodia o guarda del evadido, en cuyo caso la sanción se
aumenta al doble.
b) La materialidad del hecho consiste en procurar o favorecer la evasión. “El

favorecimiento puede hacerse por cualquier medio idóneo, sea constitutivo o no de
cualquier otro delito, ya emplee el engaño o ya la violencia en las personas o cosas”; en
el caso de que se emplee violencia la sanción se aumenta al doble. Dicha evasión puede
producirse de edificio, de vehículo, de lugar cerrado o abierto y aún de manos de quien
detiene al sujeto, con tal de que esté reducido a la privación de su libertad por manda-
miento de la autoridad competente.
Encubrimiento como figura autónoma.
Fundamentación
El punto de vista que predomina en la actualidad en la doctrina y en las legislaciones se

basa en las consideraciones que al respecto hiciera Karl Binding. “Señala este autor que
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la esencia del favorecimiento ha sido perturbada por varios errores; en primer lugar por
la teoría que asimila el encubrimiento a la complicidad y finalmente y en mayor medida,
por considerar que el encubrimiento tiene un carácter unitario. A la teoría de la
participación subsiguiente opone el argumento, de que como el encubrimiento es
posterior a la determinación del delito, no cabe hablar de una participación en su
comisión. En cuanto al error de atribuir al encubrimiento el carácter de complicidad, o
sea decir que sólo se puede prestar ayuda al delincuente para evitar la pena y retener el
botín, pero resultaría entonces que se castigaría el auxilio, mientras que la conducta
principal realizada por el autor del delito precedente sería impune, lo cual está en
contradicción la naturaleza accesoria de la complicidad; en cuanto al tercer error o sea la
unidad del encubrimiento manifiesta que éste es punible precisamente en atención a la
finalidad perseguida por el encubridor. Esta finalidad puede ser doble, sustraer al
delincuente a la pena o asegurarle los provechos del hecho punible. En el primer caso el
encubrimiento se dirige contra el Estado, en el segundo caso se atenta contra los
derechos de aquel a cuya costa ha obtenido el delincuente el botín siendo en esencia este
tipo de encubrimiento un delito contra el patrimonio, para el cual opina se conserve el
nombre de receptación. Consecuentemente, Binding arriba a la conclusión de colocar el
favorecimiento personal dentro de los delitos contra la Administración de Justicia y a la
Recepción dentro de los delitos contra el patrimonio” .
CLASES DE ENCUBRIMIENTO SEGÚN NUESTRA LEY
Actualmente, y siguiendo la corriente antes mencionada, el encubrimiento asume

la categoría de figura delictiva autónoma. El penalista G. Menéndez de la Riva, nuestro
maestro, indica que dentro del encubrimiento en nuestra ley, aparece únicamente el
favorecimiento, y que la receptación se proyectó pero que no fue admitida en el código
en vigor. Agrega que “La receptación deriva de la existencia de un delito anterior; sin
embargo, como delito autónomo es una figura tomada de la legislación italiana, muy
distinta de la coparticipación y del encubrimiento, distinguiéndose de éste, porque
presupone un fin de lucro que falta en el encubrimiento que tutela un bien jurídico
claramente determinado, que es la administración de justicia. De manera que,
atendiendo a la acción en el delito de receptación (distinta de encubrir) y a su elemento
subjetivo de ánimo de lucrar (no favorecer), tendrá que ser una figura delictiva
autónoma”
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No obstante, pensamos que en alguna forma, la receptación aparece, aún cuando

el bien jurídico tutelado aparece delimitado, cuando nuestra ley se refiere al
aprovechamiento de objetos o efectos del delito. Aunque existe dentro del
encubrimiento una mayor cobertura para el favorecimiento, real y personal, nuestra ley
le clasifica en propio e impropio.
ENCUBRIMIENTO PROPIO
Definición
Incurre en este delito quien sin concierto, convivencia o acuerdo previos con los
autores o cómplices del delito, pero con conocimiento de su perpetración, interviene con
posterioridad, ejecutando alguno de los siguientes hechos:
a) Ocultar al delincuente o facilitar su fuga.
b) Negar la autoridad, sin motivo justificado, la entrega de un sindicado perseguido

o delincuente que se encuentre en la residencia o morada de la persona requerida.
c) Ayudar al autor o cómplice a eludir las investigaciones de la autoridad o

sustraerse de la pesquisa de ésta.
d) Recibir, ocultar, suprimir, inutilizar, aprovechar, guardar, esconder, traficar o

negociar, en cualquier forma, objetos, efectos, instrumentos, pruebas o rastros del delito
(artículo 474).
Elementos
a) En cuanto al bien jurídico tutelado: nuestra legislación, siguiendo la teoría de la

unidad del encubrimiento, lo ubica como delito contra la administración de justicia, e
incluye, a nuestro entender en alguna forma la receptación. Ya se dijo que otros
sistemas albergan la receptación dentro de los delitos contra el patrimonio.
b) Sujeto activo es la persona que conoce la perpetración del delito e interviene con
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posterioridad realizando alguno de los hechos descritos en el artículo 474.
c) El sujeto activo no ha de haberse concertado con los autores de los diferentes
supuestos de encubrimiento o sea favorecimiento, tanto real y personal, como
receptación, ya que debió hacerse por lo menos una separación entre los mismos, a
efecto de una mayor claridad, tanto para la calificación como para la sanción del delito”
d) El elemento interno está integrado por la conciencia y voluntad de encubrir, o
sea, el conocimiento de la perpetración del delito precedente, y el querer realizar uno de
los actos que le encubren, descritos en la ley.
ENCUBRIMIENTO IMPROPIO
Definición
a) Habitualmente albergare, ocultare o protegiere delincuentes o, en cualquier

forma, ocultare armas o efectos del delito, aunque no tuviere conocimiento determinado
del mismo.
b) Debiendo presumir, de acuerdo con las circunstancias la comisión del delito,

realizare cualquiera de los hechos a que se refiere el artículo anterior (artículo 475).
Elementos
En cuanto al inciso primero, se aprecia que “se regula tanto el favorecimiento

personal como el real en forma agravada, atendiendo a la reiteración de actos señalados
en la norma”
En el inciso segundo se regula “el dolo eventual del sujeto activo de

encubrimiento, y en consecuencia no se necesita que el autor del delito tenga
conocimiento del delito precedente, ya que únicamente es necesario que el sujeto de
acuerdo a las circunstancias, presuma la comisión del delito.
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38. DELITOS DE JUEGOS ILICITOS
CONSIDERACIONES GENERALES:
En un titulo especial al final del Código Penal, que demuestra la imprecisión del
legislador al respecto de su naturaleza jurídica, se regulan los juegos ilícitos en su área
delictiva; corto es el título de los delitos de Juegos Ilícitos, más propio para
declamaciones éticas y sociológicas que para problemática jurídico penal. Si analizamos
en general la regulación que al respecto de este delito hace el Código Penal llegamos a
fa conclusión que pocos son los artículos que al respecto de esta cuestión se han
dedicado, e incluso la propia jurisprudencia guatemalteca casi nunca ha tenido ocasión
de pronunciarse sobre el particular, dejando en consecuencia un vacío mas profundo
acerca del disciplinamiento penal de este vicio que al decir del autor español Viada “Es
entre los elementos de corrupción el que más desastrosas consecuencias produce en el
seno de la sociedad”.
La reforma legislativa del año 1,974 en Guatemala, modificó totalmente la

regulación que al respecto de estos delitos traía el Código derogado, que siguiendo un
concepto puramente tradicional los titulaba “Juegos, Rifas y Lides de Gallos”, sin
embargo, tanto el Código Penal derogado como el actual siguiendo la siempre
desordenada sistemática en relación a la calificación de estos hechos, sin descubrir aún
su naturaleza jurídica, ya que la ley derogada lo regulaba en el título de los delitos
contra la salud pública y el actual en un titulo aparte.
En el artículo 477 del Código Penal se crea la tipificación de las conductas o

incriminaciones penales que caen bajo la regulación del delito de juegos ilícitos, pero no
se trata de una ley penal en blanco cuyo contenido’ y sanción se dejan a una ley o a un
reglamento, sino por el contrario es de carácter positivo, con mención concreta de los
que se consideran prohibidos, los de suerte, envite o azar, siendo por analogía similares
a los que el Código Civil declara como obligaciones naturales privadas del ejercicio de
la acción reclamatoria. El concepto que trae el Código Vigente, es el que
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tradicionalmente ha aceptado la doctrina penal, tanto los partidarios de la Escuela
Clásica como los de la Escuela positiva; sin embargo adiciona a la conceptuación de las
conductas prohibidas la infracción conocida como de expedición de billetes de loterías o
rifas no legalmente autorizadas que, tradicionalmente, han desaparecido del campo
penal (Artículo 479).
El concepto en tal virtud de los juegos ilícitos, conocidos también como de

suerte, envite o azar, sin embarco no es demasiado claro o quizás, lo es en demasía,
puesto que tal como se acostumbra en ¡a redacción de los preceptos legales dentro de
nuestro Código, las conductas incriminatorias se definen de tal forma ambiguas y
extensivas, que dan cabe a una interpretación confusa de carácter jurisdiccional.
No obstante lo anterior si analizamos la realidad guatemalteca podemos observar

que la costumbre tiene en materia de juegos ilícitos efectos trascendentales
predominantes, tolerándose a la vista de todo el mundo el ejercicio de juegos ilícitos y
apuestas que, desde las loterías, los billares y las máquinas tragamonedas, nadie puede
regatear su carácter ilícito, por no intervenir en ellos la destreza en más proporción que
en la mismísima ruleta. Porque si partimos de la base de la doctrina tradicional, lo que el
juego ilícito persigue es obtener un lucro proveniente, no de la destreza de los
contendientes, sino por el contrario basada exclusivamente en la suerte, lo que acarrea
tremendos estragos en la colectividad.
De tal manera que si en la realidad se aceptan comúnmente el ejercicio de tales

juegos de suerte, tenemos un punto de partida para sostener que las prescripciones del
Código parecen tender primordialmente a la represión del profesionalismo, por la
incorporación dentro de la figura tipo del término “Casas de Juego”, que
constantemente utiliza, refiriéndose a los banqueros, administradores, empresarios,
gerentes o demás personas encargadas asi como a los dueños; en este sentido es de
advertir que a la sanción penal que corresponde a los autores del delito, hay que añadir
la medida de seguridad que eventualmente pudiera aplicarse basada en el Artículo 87
inciso 50. del Código Penal que se refiere a la vagancia habitual.
Por otro lado, nuestro Código Penal ni en los propios tipos delictuosos, ni en las
disposiciones generales señala con precisión qué debe entenderse por “juegos de suerte
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en vite o azar”, motivo por el cual debemos aceptar en principio que son los juegos que
se sostienen, dirigen o toman parte en determinado lugar, en aquellos juegos en los que,
mediante interés, la ganancia o la pérdida depende totalmente de la suerte sin que
influya en ellas la natural y lícita habilidad del jugador.
EL PROBLEMA DEL CASTIGO DEL JUEGO Y SU NATURALEZA

JURIDICA:
Al respecto de esta situación que normalmente se plantea a efecto de justificar,

la existencia de tipos delictuosos dentro del Código Penal, que deben responder al orden
económico, como medida de tipo político, tengo mi propio y particular punto de vista
del porqué, siendo Guatemala un país capitalista dependiente aún conserva tan absurda
prohibición cuando, precisamente son los casinos de juego donde se mueve una de las
industrias mas poderosas del capitalismo, con la inversión de grandes y millonarias
sumas de dinero.
En este orden de ideas autores como, Federigo Puig Peña, citando a Ramón
Sánchez Ocaña, afirma: “Que el problema del castigo del juego debe contemplarse no
en relación al derecho que tiene el hombre de sus cosas, ni a la esfera privada de la
persona, sino por el contrario basados en preceptos de orden ético y moral, así como de
carácter económico entre las cuales podemos apreciar las siguientes: 1) Porque la
propiedad sólo puede tener su habitual origen en el trabajo o en la herencia; 2) porque
mediante él, se arrebatan al mercado inmensas cantidades que debieran emplearse en la
producción, sustrayendo al mismo tiempo actividades humanas que deben estar al
servicio del progreso; 3) porque fomenta todos los vicios, con su cédula de crímenes y
suicidios; y 4) porque ataca a la familia en su tranquilidad, honor y medios de vida”.
Analizando las razones anteriores en que se basan los autores españoles, para
justificar el mantenimiento de la regulación de los juegos ilícitos dentro del Código
Penal, encontramos precisamente la base sobre la cual se sustenta esa tipología, y que es
aplicable para nuestro país. En efecto, España, a pesar de la industrialización que ha
tenido en los últimos años, debido fundamentalmente a la inversión de capital de
poderosas compañías transnacionales, continúa siendo al igual que Guatemala un país
capitalista dependiente; es decir que su economía está sujeta a las mismas directrices,
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restricciones y diversificaciones que nuestro país; en tal virtud, tratándose de que los
juegos de azar se han constituido en una nueva fuente de riqueza de tipo capitalista para
las naciones occidentales, no es conveniente ni adecuado para los intereses económicos
de los grande monopolios que se constituyan y que permitan en países dependientes,
industrias de este tipo, que limitarían indiscutiblemente la producción del capital
invertido en obras de infraestructura económica; de tal manera que las razones
expuestas, nos llevan a la conclusión de que la ilicitud penal de los juegos de suerte se
mantienen en estos paises, basados fundamentalmente en razones de orden económico y
de conveniencia del capital, porque basta dar una ojeada a las expuestas con
anterioridad, para establecer que la mayoria de ellas se basa en concepciones primitivas
del capitalismo, tanto para el mantenimiento de la propiedad privada, como para las
relaciones de producción existentes, asi como en el amparo de la familia monogámica
que basada en los preceptos del Código de Napoleón, es la base de la actual familia
burguesa.
En tal virtud, no creo yo que la naturaleza jurídica del delito de juegos

prohibidos, se fundamente en la protección de la tranquilidad pública, o de las buenas
costumbres, ~ mas bien un delito creado en interés de protección de la propiedad
privada y de las relaciones de producción capitalistas en naciones subdesarrolladas, y en
este sentido aunque no por las razones que he expresado con anterioridad sino por otras
de índole muy especial, el autor español Cuello Calón lo ha presentado como un delito
contra la propiedad.
ELEMENTOS DEL DELITO DE JUEGOS ILÍCITOS:
Como ya lo he referido anteriormente, los fallos de los Tribunales guatemaltecos

en materia de Juegos Ilícitos, son prácticamente inexistentes ya que son hechos crimina-
les, que bajo el sello del profesionalismo, no se han producido en nuestro país.
De tal forma que los elementos integrantes de tales figuras delictivas, deben
buscarse en la descripción tipológica que para el efecto señala el Artículo 477 del
Código Penal, y del mismo se desprenden los siguientes:
Elementos Objetivos:
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a) Que el Juego sea de suerte, envite o azar, que conforme a la definición

doctrinaria que es comúnmente aceptada, son aquellos que no exigen absolutamente ni
destreza ni cálculo alguno, dependiendo su resultado solo de la casualidad o de la suerte,
y que desde el punto de vista civil se le considera como obligaciones naturales, privadas
del ejercicio de la acción reclamatoria. (Artículo 2145 del Código Civil).
b) Que tenga lugar en las llamadas casas de juego, entendiéndose por tales,
aquellos lugares que habitualmente se destinan a los juegos prohibidos, es decir,
dedicados de exprofeso a dicho ilegal pasatiempo. En este sentido, al contrario de la
legislación belga como la afirma Puig Peña, en la legislación guatemalteca es
indiferente, que se trate de casas públicas o privadas, aunque para el caso de éstas
últimas es indispensable la habitualidad, constitutiva del dolo específico del hábito de
jugar.
c) El Dolo Especifico: constitutivo de la absoluta conciencia de estar ejecutando un

juego ilícito, en el que sólo interviene la suerte o al azar marcado con la reiteración de
actos constitutivos de la habitualidad que representan el resultado delictuoso; este
elemento se desprende de la definición del verbo concurrir que denota la voluntad del
sujeto de invertir parte de su patrimonio en juegos carentes de destreza.
Elementos Subjetivos.
En relación a los sujetos activos, dentro del delito de Juegos Ilícitos y como una
excepción a las reglas comunes de la mayoría de los tipos delictuosos, el Código Penal,
enumera taxativamente a qué personas considera como partícipes directos de los
mismos, determinación que aparece en los Artículos 477 y 478 de la siguiente forma:
a) Los banqueros, administradores, empresarios, gerentes, y demás personas

encargadas y los dueños de casas de juegos de suerte.
En este sentido debemos entender lo siguiente:
Por dueños de casas de juego, no ha de considerarse a los meros propietarios del

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inmueble, sino al arrendatario del local en que se juega, y sin cuyo requisito no podría
tener lugar, por lo que el dueño de la casa de juego “será toda persona individual o
colectiva, que establezca o consienta el juego prohibido en un local sometido a su
disposición, dirección o gerencia aunque el Código no dice nada, parece ser que con el
nombre de banquero hay que comprender, no el que de momento lleva el juego, sino el
que asume la dirección del mismo debiendo ser responsable, como afirma Viada, ya
ejerza estas funciones, solo momentánea o habitualmente”. Son delitos, agrego ya de
mero resultado, sin que sea necesario el acto propio de juzgar.
b) Las personas que concurrieron a las casas de juegos de suerte, envite o azar, es
decir los jugadores; debiéndose entender por jugadores los que asisten a las casas de
juego y toman parte directa en el mismo, sin que sea suficiente el hecho material de
encontrarse una persona en el local en que se juega. De tal manera que la propia
descripción de la figura delictiva y de las personas que en el juego intervienen excluye
categóricamente a los cómplices de los delitos de juegos ilícitos, ya que sólo pueden ser
autores directos.
LA JURISPRUDENCIA SOBRE LOS JUEGOS ILICITOS:
En nuestro país los fallos de los Tribunales al respecto del delito de juegos
ilícitos ha sido totalmente desconocida, ya que el profesionalismo de que hablé al
referirme al problema del castigo de estos delitos no se da en nuestro país, de tal manera
que para interpretar las normas legales que sobre estos trae el Código Penal debemos
remitirnos esencialmente a .la Doctrina y a la Jurisprudencia española que es donde con
mayor frecuencia se han realizado tales delitos. En este sentido tenemos: “Casas de
juego son todas las dedicadas habitualmente a tal fin, incluso las habitaciones de casinos
y cafés, pero es indispensable la habitualidad” juegos específicamente prohibidos son:
las ruleta, el bacará, la veintiuna, los dados, etc. Se admite en la jurisprudencia española,
la posibilidad de decomisar el dinero procedente del juego ilícito, tesis acogida por el
nuevo Código Penal Español y su reforma. En nuestro Código Penal tendríamos que
atenernos a las normas genéricas que sobre este particular señala el Artículo 60 sobre el
comiso de los objetos provenientes de un delito o falta.
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39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES.
Tanto la doctrina, como los ordenamientos penales modernos no por

determinación esquemática o integral, como razones de política criminal acepta la
validez normativa en el texto del Código Penal de los delitos y de las faltas. Nuestro
Código Penal Vigente lo regula en sus libros segundo y tercero.
NOCIONES GENERALES:
Esta distinción es necesaria, no tanto para la aplicación del Código Penal, que
dedica a las contravenciones o faltas un libro aparte, como para identificar en virtud de
un criterio jurídico seguro, las numerosas disposiciones sobre contravenciones o faltas,
diseminadas en leyes especiales.
Este problema el de la diferenciación entre delito y falta o contravención es uno

de los más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típicos: EL
CUALITATIVO: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de
estas dos clases de infracciones, y el CUANTITATIVO: que negando toda diferencia
jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas.
El primer sistema llamado también bipartito, porque divide las violaciones de la

ley en dos categorías: los “delitos” y las “contravenciones o faltas”. El segundo se llama
tripartito, porque las divide en crímenes ‘ “delitos” y “contravenciones o faltas”.
De este último tipo es el Código Penal Francés de 1,810, seguido por muchas
legislaciones contemporáneas (código belga, español, rumano, turco, japonés, alemán,
austriaco, etc.) En cambio en el sistema bipartito se informa el Código italiano de 1 .
889, que sigue las huellas del toscano, y es imitado por los Códigos ruso, búlgaro,
noruego, sueco, holandés, portugués, y el Código Penal tipo de América Latina en el
cuál se basa el Código Vigente guatemalteco.
El sistema cuantitativo, si por una parte es muy empírico, por otra ofrece un
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fundamento más sólido y menos equívoco para la distinción. Basta mirar la calidad de la
pena, para decidir si nos hallamos ante un delito o una contravención.
El primer sistema pretende ser más científico, pero tropieza con dificultades no
de poco momento, puesto que de la exigencia distintiva abstracta pasa a determinar en
concreto la diferencia entre las dos clases de transgresiones. Han probado ante estas
dificultades la doctrina y la jurisprudencia que en vano buscaron, bajo el Código
anterior, un criterio único y definitivo para determinar aquella característica que debe
servir para diferenciar las dos especies de normas, haciendo abstracción de la pena.
Las teorías que hacen distinción entre delitos y contravenciones según su naturaleza
jurídica, se polarizan en torno de dos criterios: uno objetivo y subjetivo el otro.
Las teorías subjetivas pueden reducirse fundamentalmente a dos grupos:
a) Las que hacen consistir la diferencia en la distinta naturaleza del bien y de

derecho tutelados; y,
b) Las que la hacen consistir en el distinto modo de la tutela;
En las primeras categorías entran las doctrinas de BECCAR lA, quien, junto a los
delitos que destruyen o agravian la seguridad de las personas privadas o de la sociedad,
pone otras infracciones que no son sino acciones contrarias a lo que cada cuál esta
obligado en virtud de las leyes a hacer o no hacer teniendo en mira el bien público. Y
CARMIGNANI enseña, de análoga manera, que en las transgresiones de policía, de
distinto modo que en los delitos, no hay la destrucción de ningún derecho inherente a la
naturaleza del hombre o a ¡a naturaleza de la sociedad.
Con mayor precisión, CARRARA al traducir este problema a términos éticos,

escribe lo siguiente: “El criterio que separa la función penal y la función de policía, no
puede ser sino éste: La función penal debe castigar solo los hechos a los cuales pueda
adaptarse el carácter de moralmente reprobables, porque tiene la medida de su derecho
en la justicia absoluta; pero la función de policía puede castigar también hechos moral-
mente inocentes porque el fundamento del derecho es la utilidad pública”. En forma
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distinta expresa la misma opinión IMPALLOM[NI, que los delitos agravian bienes
jurídicos primarios (como la vida, la integridad corporal, el honor, la libertad, las buenas
costumbres), y las contravenciones o’ faltas agravian bienes jurídicos secundarios como
la (dignidad, la tranquilidad, el decoro, la sensibilidad moral). El criterio de la
importancia del bien protegido, primario en el delito, secundario en las contravenciones
o faltas, ha sido recientemente adoptado otra vez por PAOLI.
También ROCCO tiene en mira la calidad del derecho agraviado, pues define las
contravenciones como “acciones u omisiones contrarias al interés administrativo del
Estado.
El segundo sigue la teoría de FEUERBACH, por la cuál, en la punición del

delito, el Estado procura, proteger inmediatamente un derecho subjetivo, mientras en las
contravenciones o faltas mira mediatamente al final prohibir acciones que de otra
manera serían lícitas. BINDING, perfeccionó esta teoría, al decir que en el delito se
agravia generalmente un bien jurídico (destruyéndolo o poniéndolo realmente en
peligro), en tanto que en las contravenciones o faltas el bien jurídico se pone solamente
en peligro sin que este sea real; asi que las contravenciones o faltas “son delitos
formales de mera desobediencia”.
Siguieron este camino los redactores del Código italiano, en efecto, decía
ZANARDELLI en su exposición de motivos sobre el proyecto de 1,887, Número XIV,
“Son delitos aquellos hechos que producen alguna lesión jurídica, y contravenciones o
faltas, aquellos hechos que, aunque por si mismos sean innocuos, ofrecen sin embargo
algún peligro para la tranquilidad pública, o para el derecho ajeno, el precepto legal en
los delitos dice: no matar, y en las contravenciones o faltas, no hacer nada que pueda
poner en peligro la vida de otro. En los primeros dice: no causar daño y en las segundas:
no hacer nada de lo cuál pueda derivarse daño para la vida ajena”.
Pero todas las teorías expuestas ofrecen algún flanco débil para la crítica.
En contra de las teorías que sitúan la nota diferencial en la naturaleza del bien
protegido, es fácil dar ejemplos de contravenciones o faltas que agravian derechos
propiamente dichos, y hasta derechos privados, y observar que no hay contravenciones
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o faltas que no lleven consigo un mínimo de inmoralidad, y a las teorías que se fundan
en la distinta naturaleza de la tutela jurídica no es difícil objetarles que hay
contravenciones o faltas que defienden de modo inmediato ciertos derechos: que el
criterio de peligro es incierto, ya que existen numerosos delitos de peligro; y que
todavía es mas insegura la noción de peligro potencial o peligro inmediato, en
contraposición con el peligro real o inmediato.
La fragilidad de todos los criterios distintivos para separar de los delitos las
contravenciones, ha hecho que algunos lleguen hasta negar toda posibilidad de
diferenciación, al menos cualitativa; han negado esta diferencia los positivistas, que
admiten entre las dos clases de ilícitos penales solo una distinción de cantidad, ya en el
aspecto objetivo como el subjetivo. La distinta entidad moral de los motivos y la diversa
gravedad del daño social e individual inferido, distinguiría los delitos y las
contravenciones. En resumen si nos hallamos ante el hecho impulsados por motivos
antisociales, potencial y realmente dañosos, o peligrosos en grado mínimo, entonces
habrá que hablar de contravenciones.
FERRI, a pesar de admitir que las contravenciones tienen sicológica, y por lo

tanto moral y socialmente, un valor distinto al de los delitos, y que por lo mismo exigen
diversa regulación jurídica, niega que haya entre delitos y contravenciones o faltas una
diferencia sustancial, desde el punto de vista jurídico, por lo cuál no hay otro criterio
positivo y seguro de distinción entre ellos, sino la sanción represiva establecida por el
Código o por leyes especiales, para una u otra.
Pero la imposibilidad de una infracción ya había sido afirmada por juristas

extranjeros, como STUBEL, BEKKER y por seguidores de la Escuela técnico-jurídico
italiana, como MASSARI, este afirma la entidad ontológica de las dos categorías de
ilícitos penales, al anotar que, salvo las diferencias que atañen al origen del ilícito
contravencional, y que interesan a la historia del derecho penal, hoy día la diferencia
entre contravención y delito es completamente estructural.
Esta según nosotros, es la única solución que admite el problema, de otra manera
insostenible, de la diferencia entre delitos y contravenciones.
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No puede hallarse un criterio científico único y rectilineo, para hacer distinción
cualitativa entre las dos clases de transgresiones. La fuerza lógica de quienes sostienen
el sistema tripartito, según el cual solamente la pena legal califica la infracción y
establece a qué categoría pertenece, se halla precisamente imposibilitada para llegar a
un solo criterio que pueda diferenciar de modo seguro las dos especies de ilícitos, todos
los elementos distintivos que hasta ahora se han tenido en cuenta (distinta importancia y
valor ético de los bienes protegidos, diversa forma de tutela de ellos, teoría del daño y
del peligro, teorías de la diferencia cuantitativa, de la gravedad y del daño etc.), tienen
su valor propio pero no impiden que el legislador pueda clasificar un hecho, según las
contingencias del caso, como delito y no como contravención o falta, o viceversa, ni que
pueda hacer pasar de una categoría a otra, un mismo hecho. Si podemos hablar de
“delito naturaleza”, es decir si existe una ley natural que distingue lo que puede ser
acriminado de lo que no puede serlo, no podemos hablar de una contravención natural,
pues ninguna ley natural prescribe que un hecho se acrimine a título de contravención, y
no de delito.
El Código pues ha procedido, bien al adoptar como único carácter distintivo

entre delito y contravención o falta el elemento pena, y en la competencia para su
juzgamiento.
EL ELEMENTO SICOLOGICO DE LAS CONTRAVENCIONES O FALTAS:
El principio de la causalidad voluntaria no admite excepciones, ni siquiera en ese

tipo especial de trasgresión que es la infracción contravencional; hasta las contravencio-
nes o faltas resultan de un acto voluntario (acción u omisión).
Dos tendencias prevalecieron, entre las demás, en la doctrina y en la

jurisprudencia: la una más severa, que puede llamarse del “hecho natural”, y le otra mas
benigna que no excluye el examen de la buena fe, pero comprobada la materialidad del
hecho. Sólo en los últimos tiempos se ha orientado la jurisprudencia hacia el
reconocimiento del principio general de la voluntariedad, aún al tratarse de
contravenciones o faltas.
El Código Vigente ha vuelto a poner expresamente las contravenciones o faltas

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lo mismo que los delitos, bajo la ley de la voluntad. La consecuencia es que, cuando
falta la voluntad y la conciencia sobre todo por faltar la imputabilidad, que es su
presupuesto, no existe delito ni falta.
Lo mismo en las contravenciones o faltas que en los delitos tienen valor, en

cuanto a la voluntad, pero no es necesario que ella acompañe todo el proceso ejecutivo,
basta que exista al principio. También encuentra aquí plena aplicación la teoría de las
acciones. En las contravenciones o faltas, sin embargo, toma un aspecto especial el
elemento de la voluntariedad, particularmente en mira del alto interés social de que
respeten en absoluto tales normas, es decir, de que su observancia no se haga de poner
en peligro de ser paralizado o eludida de la averiguación de la intención del agente. Si
en las contravenciones o faltas fuera preciso probar en cada caso que el autor obró con
el propósito de ocasionar un resultado antijurídico, y si hubiera que probar su
negligencia, imprudencia o impericia, sería difícil castigar al contraventor y el orden
jurídico se vería expuesto a peligro.
Nuestro Código Penal Vigente siguiendo la teoría cualitativa, en orden a la

calificación de los hechos ilícitos, define las conductas punibles en dos grandes grupos:
Los delitos y las faltas, esta última determinadas en el libro tercero, bajo un título único.
Habiéndonos referido con anterioridad a que en las faltas o contravenciones se

sigue en la doctrina moderna los elementos generales de la teoría acerca del delito en
cuanto a la imputabilidad, antijuridicidad, tipicidad, culpabilidad es de suma
importancia hacer un análisis meramente objetivo en relación al elemento acción, como
parte fundamental de la ejecución de los actos materiales propios de la falta, que
producen el resultado de daño o de peligro o de incumplimiento de las normas de tipo
penal.
En este sentido el marco teórico o hipótesis de la cuál debe partirse es el

siguiente: permite el Código Penal Vigente que la expresión de voluntad del agente o su
jeto activo de la falta, entendido éste con exclusividad al autor, ya que el inciso primero
del Artículo 480 del Código Penal solamente responsabiliza de las faltas a los autores,
se manifieste ya sea mediante un acto puramente doloso (acción) o por el contrario
también permite que tal voluntad se manifieste en forma negligente (omisión).
DERECHO PENAL
En este aspecto nuestro Código Penal no es claro y al respecto su contenido es

tambaleante y se separa de la doctrina sociológica moderna al no determinar con
claridad que la incriminación puede darse en las faltas o contravenciones, tanto en una
forma de acción dolosa como de omisión por negligencia o por incumplimiento de un
deber jurídico; sin embargo si analizamos el contenido de los diferentes capítulos en que
se regulan las faltas ya sea contra las personas, contra la propiedad, o contra los
intereses generales y regímenes de las poblaciones se puede establecer, que tácitamente
el Código de la materia si acepta que en las faltas pueda haber una incriminación tanto
dolosa Como culposa por ejemplo: en el capítulo de las faltas contra las personas en el
Artículo 481 inciso primero y tercero que se refiere a las lesiones que produzcan
enfermedad o incapacidad para el trabajo por diez o menos días y las lesiones en riña de
carácter leve, la incriminación del sujeto activo se determina mediante la existencia de
un dolo directo por medio de una acción positiva, es decir, una manifestación de
voluntad externa que modifica la realidad social; y dentro de este mismo capítulo en el
Articulo 482 inciso primero que se refiere a la omisión de auxilio, el Código esta
aceptando la incriminación por omisión de un deber jurídico que el sujeto activo estaba
obligado a realizar.
Iguales ejemplos y con mayor abundancia podemos encontrar en las faltas contra
los intereses generales y regímenes de las poblaciones, que en su gran mayoría se
consuman, por omisión, ya sea por negligencia del su jeto activo o por incumplimiento
de un deber jurídico proveniente de la ley o de un reglamento, tal los casos previstos en
el Artículo 491, cuyo sujeto activo es el médico, cirujano, comadrona o persona que
ejerza alguna actividad sanitaria que omita dar parte a la autoridad al haber prestado
asistencia en casos de delito público contra las personas y el caso del Artículo 495 del
Código Penal que se refiere a la infracción de reglamentos o disposiciones de la
autoridad relacionadas a la seguridad común, al orden público, o la salud pública.
En conclusión, si bien es cierto que en materia de faltas el Código Penal Vigente

no determina categóricamente que la incriminación hacia el su jeto activo, pueda darse
en forma dolosa o culposa como manifestación de voluntad mediante una acción
positiva o una omisión negligente, tal como lo hace al regular la teoría del delito en los
Artículos 11 y 12 del Código Penal, de la descripción de los tipos de las faltas o
DERECHO PENAL
contravenciones se determina con claridad, que el sujeto activo de tales hecho ilícitos
puede cometerlos tanto mediante una acción dolosa, como mediante una omisión
culposa, ya sea por negligencia o por incumplimiento de un deber jurídico proveniente
de un reglamento, o de una ley, tal como ha quedado señalado en los ejemplos de las
faltas referidas anteriormente.
ANALISIS DOCTRINARIO CRITICO DEL LIBRO TERCERO DEL CODIGO

PENAL VIGENTE:
Diseñado ya el perfil ontológico de las contravenciones o faltas, nos queda por discurrir
acerca de su regulación jurídica en el sistema del Código pero como esto se fue
haciendo a medida que se iba tratando de cada institución, en la parte general ahora nos
bastará con una síntesis.
Las contravenciones, aún cuando se diferencien de los delitos, son siempre infracciones,
y siguen la ley y la disciplina dogmática de éstas, salvo algunas divergencias impuestas
por la naturaleza particular de la acriminación. Por tanto, todo lo que se ha dicho acerca
de los aspectos esenciales del delito (acción antijuridicidad y culpabilidad), de sus
aspectos no esenciales <circunstancias) y de sus formas coparticipación, reincidencia,
habitualidad, profesionalidad, causas de extinción, etc.) vale también, sin más para la
categoría del ilícito contravencional; ahora nos limitaremos subrayar, de modo especial,
los puntos más importantes de los principios generales.
LA ACCION:
Por lo que se refiere a la acción, las contravenciones o faltas, pueden ser de

acción u omisión, según que la conducta consiste en hacer o en dejar de hacer algo.
EL RESULTADO:
El resultado propio de las contravenciones o faltas, por la común es un resultado

de peligro, de modo coherente con su función, que es principalmente preventiva, no
faltan contravenciones con resultado típicamente dañoso, como la molestia y el
disturbio a las personas, la destrucción o deterioro de carteles públicos, la ruina de
edificios, por culpa del constructor, el daño al patrimonio artístico o arqueológico, la
DERECHO PENAL
destrucción o ensuciamiento de bellezas naturales. Artículos 481 , 494, 495, del Código
Penal. Pero quedan perfectas aunque el resultado sea voluntario.
Por el mismo motivo,- las contravenciones o faltas se numeran, en su mayor

parte, entre los “delitos formales”, es decir los que perfeccionan sin el concurso de un
resultado material (modificación del mundo físico).
Entre las contravenciones o faltas son notables las que se llaman comúnmente de
mera sospecha, no ya porque carezcan de acción cuanto que se hace constituir su regula-
ción en la simple conducta (comitiva u omisiva) del agente, Articulo 494 inciso lo. y 2o.
del Código Penal que dicen: “Será sancionado con arresto de diez a sesenta días, el
encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare vagar por las
calles o sitios públicos sin la debida vigilancia. El dueño de animales feroces que
puedan ocasionar daño y que los dejare sueltos o en situación de causar perjuicio.
LA ANTIJURIDICIDAD:
Es elemento imprescindible de las contravenciones a faltas, en numerosas

hipótesis toma el aspecto de antijuridicidad especial, en cuanto se hace consistir la
ilicitud en falta de autorización o de licencia de la autoridad administrativa, Artículo
494 inciso Tercero y Cuarto y 495 del Código Penal.
Todas las causas que excluyen la antijuridicidad valen sin excepción, para los
delitos y las contravenciones o faltas. Por lo tanto, una contravención se justifica por el
ejercicio de su derecho o el cumplimiento de un deber (orden de la autoridad), dentro de
los modos y los límites establecidos por la legítima defensa, no es punible por haber
disparado ni por llevar armas sin licencia, el cual se veía obligado a obrar por defensa
legítima, salvo en este último caso, que el llevar armas sea anterior a la acción
defensiva, y por el estado de necesidad no responde de la contravención o falta de
abandono de animales de tiro, el que se vio obligado a dejar su vehículo en la calle para
escapar de una agresión, ni es culpable de perturbaciones del orden público, el que toca
a rebato las campanas para salvar, clamando ayuda, a unas personas que se queman
dentro de una casa.
DERECHO PENAL
En cambio se discute el problema de la imputabilidad en las contravenciones o
faltas, frente a los delitos, y tal vez, en este consiste el punto más espinoso de la
diferencia entre las dos clases de ilícitos; las teorías sobre este asunto se polarizan
alrededor de tres sistemas:
a) SISTEMA DEL HECHO MATERIAL: Por lo cuál la materialidad del acto, hecha
abstracción de cualquier elemento psicológico (dolo o culpa), bastaría para integrar la
delincuencia del agente, decía CARMIGNANI: “Como las transgresiones son una crea-
ción de la policía, al establecer la índole de ellas, se deben emplear reglas, no del
derecho natural, sino del derecho político. Por lo tanto, cuando está probado el hecho
material de la trasgresión, no hay para que tener en cuenta la intención del agente, pues
factum pro dolo, accipitur (el hecho equivale al dolo).
b) SISTEMA DE LA CULPA: Según él, las contravenciones o faltas se originan siempre

en una inercia de la voluntad (negligencia, imprudencia impericia, inobservancia de
reglamentos pueden ser dolosos o culposos) aquellos dependen siempre de culpa.
Esta teoría fue presentada por MANZINI: durante los trabajos preparatorios del
proyecto de 1,887, y desarrollada después por NULLI, MECACCI, GARBASSO y
BERENINI, y por último, enérgicamente defendida por LONGHI.
c) SISTEMA DE LA INVERSION DE LA PRUEBA: Según esta doctrina, en las

contravenciones o faltas el carácter voluntario siempre se presume, pero el agente puede
en cada caso dar la demostración de su buena fe o de otra causa eximente, como en los
delitos.
En relación al problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas,

entendida como la facultad de discernimiento y voluntad que tiene el su jeto activo, que
al adecuarse a la teoría penal se convierte en la llamada voluntariedad, nuestro Código
Penal Vigente, tal como lo hemos expresado con anterioridad sigue el sistema de la
culpa, si bien es cierto que no lo señala taxativamente, también lo es que dicha
responsabilidad criminal se desprende del análisis de cada uno de los grupos de faltas en
que se divide el libro Tercero del Código Penal ya que, en dichos tipos
contravencionales se acepta que la incriminación del sujeto puede hacerse mediante una
DERECHO PENAL
acción positiva de carácter doloso tal como sucede por ejemplo en las faltas contra la
propiedad o una omisión de carácter culposo, como se desprende del contenido de la
tipología de las faltas contra los intereses generales y régimen de las poblaciones, donde
evidentemente se demuestra que esta omisión puede hacerse, por negligencia del sujeto
activo o por incumplimiento de un deber jurídico que le señala una ley, una disposición
de la autoridad o un reglamento y en consecuencia dada la configuración de las faltas en
el ordenamiento legal guatemalteco quedan excluidas las teorías sobre el hecho material
y la inversión de la prueba, no sólo porque las mismas constituyen un atentado contra el
legítimo derecho de defensa, sino también prejuzgan sobre la responsabilidad criminal
del sujeto activo y lo a orillan a probar que es inocente cuando, la inocencia según la
carta de los derechos humanos se presume en favor del procesado.
LA POSICION DEL CODIGO PENAL GUATEMALTECO EN RELACION A

LA TEORIA GENERAL DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES:
Nuestro Código Penal carece dentro del Libro Tercero de una Teoría general,
acerca de las instituciones fundamentales que regulen el desenvolvimiento normativo de
las faltas o contravenciones; es decir que no contiene una parte general acerca de las
formas de participación, de los principios generales de la culpabilidad, de la relación de
causalidad, o de la sanción; sin embargo de una manera taxativa el Articulo 480 del
Código Penal, dentro del capitulo primero, acepta que, toda la regulación general de la
teoría del delito contenida en el Libro Primero sea aplicable a esta forma de
incriminación penal con algunas modificaciones que pasaremos a analizar a
continuación.
En efecto el Artículo 480 del Código Penal dice: “En materia de faltas son
aplicables las disposiciones contenidas en el libro primero, en lo que fuere conducente,
con las siguientes modificaciones:
1. Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores;

2. Sólo son punibles las faltas consumadas;
3. El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el Artículo 60,
será decretado por los tribunales, según las circunstancias;
4. La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un año de la fe-
DERECHO PENAL
cha de la sentencia;
5. Pueden aplicarse a los autores de las faltas, las medidas de seguridad
establecidas en este Código, pero en ningún caso exceder de un año;
6. Se sancionaran corno faltas solamente los hechos que, conforme a este Código,
puesto que autoriza a los Tribunales la imposición de una medida coercitiva, no descrita
científicamente y con consecuencias de privación de libertad que podrían involucrar los
actos ejecutados por cualquier persona, demostrándose con ello, no sólo dentro del
contexto de la sistemática del Código una ostensible contradicción, sino también una
forma muy sutil de incorporar instituciones represivas al amparo de infracciones
penales, que como las faltas se consideran dentro de la legislación penal guatemalteca
como de escasa gravedad; finalmente se hace evidente el descuido del legislador en
relación a esta forma de insertar las medidas de seguridad en las faltas, por cuanto que
ninguna diferenciación hace respecto a la competencia que tienen los jueces para aplicar
este tipo de medidas predilectuales, puesto que si se analiza al amparo del Artículo 86
del Código Penal, las medidas de seguridad son aplicables a delitos cuya competencia
corresponde a un Juez de Primera Instancia, pero al incorporarlo a las faltas cuyo
conocimiento corresponde a los Jueces de Paz, esta dejando en manos de funcionarios
de menor jerarquía dentro del Organismo Judicial, la aplicación de este tipo de medidas
que ponen en peligro la seguridad y la libertad de las personas y la vigencia y aplicación
de los derechos constitucionales, asi como la garantía de la pureza de la aplicación
Jurisdiccional mediante funcionarios capacitados y con conocimiento de la naturaleza y
consecuencias de las Instituciones jurídicas penales. Reafirmando, estas medidas de
seguridad deben desaparecer de la regulación general de las faltas.
LA TEORIA DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES DEL CODIGO

PENAL GUATEMALTECO Y LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO PENAL.
Desde los tiempos en que el Derecho Penal, fue tomando su conformación como
ciencia de carácter jurídico y se fueron elaborando las principales instituciones que
como el delito, la pena y el sujeto delincuente, forman parte integrante del objetivo de
esa disciplina, así también, se fueron elaborando los principios básicos, tanto de
aplicación de la norma jurídica penal, como de la configuración de los diferentes tipos
que encierran en su estructura las conductas que pueden determinarse dentro de lo ilícito
DERECHO PENAL
penal.
Tanto las Instituciones fundamentales del Derecho Penal, como los principios en
los cuáles se sustenta, su validez temporal y espacial, han ido cambiando o
transformándose, con el advenimiento de las escuelas de derecho penal y con las
diferentes formas o modos de producción, porque no debemos perder de vista que las
Escuelas del Derecho Penal representan en cada caso el fundamento del orden jurídico
vigente, que como medida política, se desprende del orden económico.
En este orden de ideas, nos interesa fundamentalmente el analizar si los

principios de legalidad, de tipicidad y analogía, este último como instituto accesorio al
principio de legalidad son respetados o no por el Código Penal Vigente dentro del libro
tercero, que regula la calificación de las faltas o contravenciones; es de suyo muy
importante determinar el extremo de aplicación de tales principios, sobre todo si
tomamos en consideración que como ya lo expusimos con anterioridad y al referirnos a
la teoría general sobre el delito, y su regulación dentro de la parte general del libro
primero, que si bien es cierto que como postulados fundamentales de la aplicación de la
ley penal se encuentra inciertos en el Código Penal el principio de legalidad (Artículo
lo.) el de tipicidad (Artículo lo) y el de exclusión de la analogía (Artículo 7o.), tales
principios solamente tienen una validez ideal ya que no solo, dentro de la propia
práctica en la aplicación de la ley, sino también dentro del propio contexto del Código y
en relación a toda su sistemática y descripción de las figuras delictivas, constantemente
se violan tales principios.
Al estudiar comparativamente, el contenido de las disposiciones generales

relativas a las faltas, señalé que el Artículo 480 del Código Penal remitía en cuanto a las
principales materias que conforman la teoría general del delito la regulación sobre las
faltas, referidas a la vigencia de la Ley Penal, la relación de causalidad, las causas de
exención de responsabilidad criminal y las demás instituciones que en forma colateral o
accesoria inciden en el aparecimiento, desarrollo y predicción de los resultados ilícitos
incorporados en las normas penales; en este orden de ideas es sumamente importante
destacar como marco de referencia de carácter general, el hecho de que si las
disposiciones generales relativas a las faltas disponen su aplicación indiscriminada de
toda la teoría del delito, con algunas modificaciones, en relación a las faltas, es
DERECHO PENAL
indudable que los principios generales en que se fundamente la existencia de la ley
penal también debe ser calificados en forma global a este tipo de infracción. Partiendo
de esta base, la crítica que he hecho en forma general al contenido de los principios de
la ley penal es valedera, en una aplicación de estricto contenido jurídico al régimen de
las contravenciones o faltas, ya que la validez temporal y el ámbito de vigencia espacial
es exactamente igual a estos dos tipos de incriminaciones de carácter penal.
a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
El principio de legalidad considerado como la piedra angular del sistema jurídico

penal y comprendido como la garantía mediante la cual ninguna persona podrá ser
penada por hechos que no estén expresamente calificados como delitos o faltas, por ley
anterior a su perpetración, tiene una validez meramente formal en relación a las faltas ya
que dado el contexto general de la sistemática del Código, este principio es violado
constantemente tanto por la descripción genérica de los diversos tipos de delitos o faltas,
como por la descripción confusa y extensiva de los propios preceptos legales. De tal
manera que el principio de legalidad de que habla nuestro Código Penal, tratándose de
una garantía de carácter constitucional y de ejercicio legítimo del derecho de defensa
debe realizarse no desde un punto de vista restrictivo, sino por el contrario, su
interpretación debe hacerse con carácter extensivo, con el fin de que los ciudadanos
guatemaltecos se encuentren protegidos contra las constantes violaciones que
comúnmente se verifiquen con abuso de poder por parte de los funcionarios encargados
de la aplicación de la función Jurisdiccional; de tal manera que el principio de legalidad
no se encuentra restringido en su contenido, en la exigencia de que para que una persona
pueda ser juzgada y sancionada, debe existir previamente una norma penal que califique
la conducta como delito, puesto que este requisito en un Código de corte violento y
represivo como el guatemalteco se cumple con suma facilidad, con el fin de ubicar al
estado dentro del régimen aparente de derecho y así se puede observar fácilmente que la
mayoría de las conductas que el estado considera como dañosas a su estructura
económica, política y social se encuentran reguladas como delito dentro del Código
Penal;. a mi modo de entender el principio de legalidad como eje fundamental de la
estructura penal, debe interpretarse con un criterio más amplio y dirigirse en una forma
lógica a la descripción de los tipos o conductas ilícitas y a su juzgamiento.
DERECHO PENAL
No basta solamente que las conductas se encuentren descritas en forma genérica
dentro del Código Penal, sino por el contrario es indispensable que la descripción de
tales conductas se haga en una forma clara, categórica, objetiva, e incorporando en la
figura tipo ya sea delito o falta, todos los elementos de carácter psicológico proveniente
de la conducta humana que sirva como modelo comparativo entre los hechos sociales
que acontecen en la realidad y el contenido de los preceptos penales. Pues bien,
precisamente en este punto es donde el. principio de Legalidad se vuelve inoperante
dentro del Código Penal Guatemalteco, referido concretamente a la descripción de las
figuras delictivas o contravencionales, ya que si analizamos las diferentes clases de
faltas que se describen en el Código Penal estas adolecen del defecto de la obscuridad y
omiten deliberadamente su descripción objetiva a efecto de incorporar cualquier
conducta dentro de su contenido; así tenemos corno ilustración, los tipos de faltas
contenidos en los Artículos 482 numeral tercero, 483 numeral primero y cuarto, los dos
del Código Penal, que si bien aparentemente se ajusta al principio de legalidad al
analizar ya científicamente la descripción del tipo vemos que violan el principio de
legalidad por carecer de los elementos esenciales para la calificación de la conducta así
como por carecer de objetividad.
En el Artículo 482 inciso tercero, el Código Penal determina que será

sancionado con arresto de 20 a 60 días “que causare a otro coacción o vejación injusta”.
De un simple análisis de la constitución del precepto legal establecemos, evidentemente,
que se incumple con el Principio de Legalidad porque la descripción de la conducta
ilícita no constituye la conformación de un tipo penal en virtud de que faltan los
elementos objetivos integrantes para establecer que sabe entenderse por vejación
injusta, y por el otro porque el verbo “coacción” se utiliza desde un punto de vista
vulgar, ya que técnicamente la descripción de los actos coactivos deben hacerse in-
cluyendo todas las posibilidades, que como elementos de la figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicológica que es lo que caracteriza a la coacción;
en tal virtud si bien el Código describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta,
esta configuración es incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación de la
figura al arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema
jurídico.
Igual violación al principio de legalidad se presenta en los tipos de faltas

DERECHO PENAL
regulados en el Artículo 483 numerales primero y cuarto, en este orden de ideas basta
hacer un simple análisis de los tipos indicados para disipar cualquier duda que pudiera
presentarse..
En cuanto a la primera, el precepto determina que será sancionado con arresto de

15 a 40 días “quien causare lesiones que no impidan al ofendido dedicarse a su trabajo
habitual”; es indudable que ese precepto legal adolece en primer lugar de una falta de
elaboración técnica y científica, porque desde el punto de vista de la teoría normativa
del derecho penal los tipos que describan la conducta constitutiva de ilicitudes penales
nunca pueden estar redactadas en sentido negativo, es decir, que los actos de ejecución
propios del delito o de la falta deben realizarse dentro de la descripción de la figura
siempre encaminados hacia la producción de un resultado externo (acción u omisión),
pero nunca puede sujetarse al resultado de los actos, al hecho de que el sujeto pasivo
observe una conducta negativa de la cual dependa la consumación del hecho; en
segundo lugar:, es indiscutible que según la propia etimología del término “Lesión”, y la
descripción científica desde el punto de vista médico de lo que ésta significa, daño en la
salud, en el organismo o en la mente es imposible aceptar que una lesión como la
prevista en la falta de referencia, no produzca algún resultado de los indicados
anteriormente, puesto que de lo contrario se estaría violando la teoría objetiva del
resultado al calificar como trasgresiónn penal un acto humano cuyo resultado sea
imposible de acontecer; Tercero: Finalmente si analizamos comparativamente el
Artículo 481 inciso primero y todos los tipos de delito relativos a las lesiones leves del
Artículo 148 del Código Penal se evidencia que el tipo de falta comentado carece en
absoluto de objeto jurídico de protección ya que no produce secuela alguna al sujeto
sobre el cual recae, es decir no hay resultado de daño ni de peligro.
En relación a la segunda, el precepto legal determina: “será sancionado con

arresto de quince a cuarenta días: quien maltratare de obra a otra persona sin causarle
lesión”.
Tal tipo de falta, que describe en forma anormal una conducta ilícita, viola tam-
bién el principio de legalidad, por cuanto que carece de elementos constitutivos de la
conducta que pueden determinar no solo la relación de causalidad sino también el resul-
tado; en este orden de ideas es necesario también ampliar el contenido del principio
DERECHO PENAL
indicado por cuanto que, no solamente debe abarcar la descripción legal como lo hice
ver al analizar el Inciso primero, sino también complementar la exacta descripción del
precepto legal que determina la constitución punible de la conducta.
Un análisis somero referido tanto a la descripción mencionada de la conducta

ilícita del sujeto como al resultado, nos demuestra que, el precepto está tan extensiva-
mente redactado que cualquier acto material que se ejecute sobre una tercera persona
podría encuadrarse dentro de su calificación y como consecuencia daría lugar a la impo-
sición de la sanción respectiva; y, lo que resulta mas grave que se viola totalmente toda
la teoría objetiva de la relación de causalidad y del resultado porque se admite que los
actos de ejecución material puedan ser reprimidos legalmente aun cuando no produzca
un daño o un peligro al sujeto pasivo.
b) PRINCIPIO DE TIPICIDAD:
lnicialmente al surgir las primeras teorías criminales, con la Escuela Clásica del
Derecho, se planteó como pilar fundamental de la nueva ciencia el principio de
legalidad cuyo contenido, he indicado; sin embargo mientras mas se fue perfeccionando
la ciencia jurídica y se fueron descubriendo nuevos elementos que caracterizaban las
conductas ilícitas, la teoría general del delito incorporó en su seno nuevas instituciones
que definían la nueva configuración penal; de esta manera surgieron al conocimiento
tanto de los teóricos, como de las leyes penales, nuevos parámetros que distinguían los
actos ejecutivos de carácter material que producían un resultado de daño o de peligro y
que eran indispensables para que la conducta observada por el sujeto pudiera ser objeto
de sanción.
Entre estos elementos integrantes de la nueva teoría, aparece el llamado

principio de tipicidad cuyo creador principal fue el autor alemán Binding, quien explicó
su contenido de la siguiente forma: Así como el principio de legalidad determina que
una conducta incriminatoria penal para ser sancionada merece estar previamente
calificada en la ley como delito, el principio de tipicidad, consiste en que esa conducta
ilícita penal debe ser descrita dentro del Código en una forma adecuada, que permita la
incorporación de la conducta social dentro de la hipótesis contenida en la norma
jurídica, y en consecuencia cuando el precepto penal recoge en su descripción tanto los
DERECHO PENAL
supuestos sociales como los elementos constitutivos de carácter jurídico de la conducta,
es cuando se cumple en su totalidad las garantías de juzgamiento y sanción del
delincuente.
De tal manera, considerando que tanto el principio de legalidad como el principio el

tipicidad, no son instituciones cuyo contenido se contrapone, tal como lo han conside-
rado algunos autores, por el contrario la legalidad origina la hipótesis o marco teórico
del contenido del derecho penal y la tipicidad desarrolla esa hipótesis dentro del
ordenamiento jurídico, describiendo taxativamente las conductas que el estado
considera como reprobables y que deben ser sancionadas ya sea como delitos o como
faltas; de tal forma que en estricta interpretación legal los tipos que contengan
descripciones relacionadas con incriminaciones penales, sean delitos o faltas, deben
estar debidamente fundamentadas en el principio de tipicidad; la descripción de los
preceptos deben ser de tal forma que sin lugar a dudas expresamente se determine la
existencia de la conducta ilícita con todos sus elementos integrantes, con el fin de evitar
que la confusión, o la tergiversación de términos o instituciones permitan que cualquier
conducta se incorpore en el precepto.
c) EL PRINCIPIO DE EXCLUSION DE LA ANALOGIA:
Ya en a parte general referida a la violencia institucionalizada, traté el tema del

principio de exclusión de la analogía regulado en el Artículo 7o. del Código Penal, y
manifesté que según la teoría positivista tradicional se le considera como un principio
accesorio al de legalidad, tomado en el sentido de que los Tribunales, como los encarga-
dos de la aplicación sustantiva y procesal, no podrán crear figuras delictivas ni aplicar
sanciones que no se encuentren expresamente determinadas en una norma jurídica
quiero decir, con esto que la exclusión de la analogía debe tomarse en un sentido amplio
y no restringido y en esta forma tanto se prohíbe la creación de tipos (tipicidad> como
la aplicación de sanciones no previstas en una norma legal. (aplicación jurisdiccional);
en este orden de ideas considero como explique al referirme a la violación del principio
de prohibición de Analogía, dentro de la parte general del Código, que talvez con mayor
violencia e indeterminación se atenta en el libro tercero contra este principio, ya que si
bien por un lado se trata de infracciones penales de menor gravedad no por este motivo
se debió dejar de observar se deja totalmente librada a la voluntad del juzgador su califi-
DERECHO PENAL
cación y en consecuencia se permite que pueda crear figuras tipo de contravenciones ya
que las normas no se encuentran redactadas en una forma concreta sino que se utilizan
términos que permiten diversas ubicaciones de la conducta de las personas, tal por
ejemplo el caso de la regulada en el Articulo 489 inciso 7o. del Código Penal (faltas
contra las buenas costumbres) o la regulada en el Artículo 496 inciso 8o. del Código
Penal (faltas contra el orden público).
Por otra parte también al permitirse en los principios generales de las faltas
(Artículo 480), la aplicación de medidas de seguridad, se crean sanciones
indeterminadas en relación a su naturaleza jurídica, que es la otra cara de la medalla que
se involucra en el Principio de Exclusión por Analogía.
DE LAS CONTRAVENCIONES O FALTAS EN PARTICULAR:
Es de suma importancia, puntualizar al respecto de la regulación propiamente

jurídica sobre las faltas que trae el Código y la doctrina tradicional sobre la que se
inspira.
En este sentido según autores clásicos como Pacheco o Cuello Calón y algunos
otros afirman, que las llamadas “Faltas contravencionales” no deben tener un puesto
dentro del Código Penal, sino en ordenanzas Gubernativas o Municipales, y por el
contrario afirman que las “Faltas Veniales” o “Faltas Delictuales” si deben estar
incluidas dentro del Código Penal.
Estas “Faltas Veniales” como las denomina Pacheco, son las que nuestro Código
Penal regula como “Faltas contra las personas” y “Faltas contra la propiedad” y la
segunda categoría “Faltas Contravencionales” las que denomina “contra las buenas
costumbres” “contra los intereses generales de la población” y “contra el orden
público”.
En relación a la tesis clásica, sostenida por los referidos autores, considero que la misma
ha sido superada en la actualidad por las razones siguientes:
lo. Si analizamos la mayoría de los tipos de faltas contra la propiedad o las

DERECHO PENAL
personas, su configuración legal corresponde a delitos que ya se encuentran constituidos
en el Libro Segundo (Hurto, lesiones, coacción, amenazas, injurias), y las circunstancias
de que se les considera como menos graves en razón a un criterio repetitivo, no significa
que constituyan incriminaciones independientes, y por el contrario se ha utilizado como
fórmula de justificación, la de que, serán contravenciones aquellos hechos que no
constituyan delitos, fórmula que no tienen ninguna base científica para su
mantenimiento.
En esta virtud lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del
Código Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en el texto de los
delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represión penal;
saltando a la vista que la propia teoría y el Código no han encontrado cómo definir
independientemente las conductas ilícitas de las faltas contra la propiedad por ejemplo,
el Articulo 485 inciso 2o. para definir la falta, con una absoluta carencia de sistemática
incorpora al siguiente texto: “Será sancionado con arresto de 20 a 60 días quien
cometiere estafa, apropiación indebida, u otro fraude cuyo perjuicio patrimonial, no
exceda de cinco quetzales”.
2o. Por otro lado, la propia naturaleza de las conductas que se describen en la clasifi-
cación bipartita y que en la mayoría de los casos son acciones u omisiones que
contravienen reglamentos, ordenes de autoridad u ordenanzas municipales, son las que
debe mantener el texto del Código Penal, por constituir su descripción, figuras no
previstas como tipos de delitos, en otra parte de la sistemática del Código y
respondiendo precisamente a la naturaleza ideológica de la ley Penal; de lo contrario
repetir conductas ilícitas en un libro especial como lo hace la doctrina no justifica la
existencia de un nuevo Libro del Código Penal el cuál debería en orden a la sencillez y
para evitar el exceso de diversificación legislativa que perjudica gravemente a la
colectividad desaparecer, ya que es absurdo afirmar lo que “Quintano Ripollés” “Que
sin sustantividad genuina, la mayoría de las faltas carecen de interés y aún de carácter
verdaderamente penal por lo que mas que comentario propiamente dichos, lo que
precisan estos preceptos es una exacta concordancia y alguna que otra referencia
Jurisprudencial interesante.
Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las

DERECHO PENAL
faltas contra “las personas, y contra la propiedad”, en e1 libro tercero del Código Penal,
en el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no tienen el
carácter de contravenciones, únicamente me basta agregar lo siguiente: dentro del
Código Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas “contra las buenas
costumbres”, “contra los intereses generales de la población” y “contra el orden
público”, que según la postura generalmente aceptada en la doctrina si constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el
texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar al describir estas
infracciones una terminología adecuada a nuestro medio, y se utilizan frases, como el
caso del Artículo 496 inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro,
porque carente de toda creatividad científica.

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Área Sustantiva Pública

 Características del Derecho Penal:

 Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael Cuevas del

Derecho Penal Objetivo

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)

 Antecedentes históricos del Derecho Penal

b) Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad individual

c) Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la representación

d) Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la crueldad de las

e) Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina en cuanto

 Antecedentes del derecho penal guatemalteco

En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos penales hasta

Se penaban delitos como:

Con penas como:

Legislaciones de esta época:

Otros órganos importantes fueron:

c) Época posterior a la Independencia:

1. Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia positiva y

a) Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los hombres y por

 Relación con otras Ciencias

 Derecho penal vigente

 Teoría de la ley penal

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

 Características de la Ley Penal:

 Formas y especies de la ley penal:

El Código Penal se divide en:

 Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

 Clases de interpretación de la ley penal:

Ignoracia de la ley penal art. 26 inciso 9.

 Ámbitos de validez de la ley penal

Ámbito Temporal de validez:

b. Sucesión de leyes penales en el tiempo:

Ámbito Temporal de validez de la ley penal:

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

c. Principio Real de Protección de Defensa:

2. Sistema penal y control social

4. Teoría del delito

Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el resultado ha

La teoría finalista tiene dos fases:

Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista

 En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

 Sujetos del delito

Sujeto pasivo del delito:

 Objetos del delito

 Formas de manifestación del delito

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana, como

De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:

 Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer algo que

 Delitos de pura omisión (omisión pura) : La conducta humana consiste en no hacer

 Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta humana infringe

 Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo exterior,

 Elementos del delito

 Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad

CONDUCTA Vis maior,

Contrario a derecho. Es de necesidad,