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EXPEDIENTE Nº : 2020 —

ESP. LEGAL :

CUADERNO : Principal.

ESCRITO Nº : 01.

SUMILLA : DEMANDA

INDEMNIZACIÓN POR RESPONSABILIDAD

CIVIL EXTRACONTRACTUAL.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE

JUSTICIA DE CAJAMARCA:

CLÍNICA DENTAL SONRISAS S.R.L. , identificada con

Registro Único de Contribuyente N°

20243841176, debidamente representada por

su titular gerente Luis Miguel García Pérez,

identificado con Documento Nacional de

Identidad Nº 39181718, con dirección

domiciliaria en el Jirón Los Jazmines N° 823,

domicilio procesal en el Jirón Tarapacá Nº 714,

oficina 305, ambas direcciones de esta ciudad,

con casilla electrónica N° 8156, con casilla

judicial N° 476, fijando como correo electrónico

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munozasociados.abog@gmail.com, ante Ud.

con el debido respeto me presento y expongo:

Dando estricto cumplimiento a los presupuestos procesales de forma y fondo que

exige nuestro Código Procesal Civil, instauro esta demanda, bajo los rubros y términos

siguientes:

I. NOMBRE Y DIRECCIÓN DOMICILIARIA DE LA DEMANDADA :

La persona jurídica contra quien se dirige la presente demanda es BANCO DE

COMERCIO DEL PERÚ S.A., identificada con Registro Único de Contribuyente N°

20133347218, con domicilio fiscal – PARA EFECTOS DE LA PRESENTE DEMANDA, EN EL DOMICILIO DE SU

SUCURSAL EN ESTA CIUDAD–, sito en el Jirón Apurímac N° 173, en cuyo domicilio se

deberá disponer la realización del emplazamiento 1.

II. PETITORIO:

Con legitimidad e interés para obrar activo, demando en forma de ACUMULACIÓN

OBJETIVA ORIGINARIA las pretensiones siguientes:

1. Como pretensión principal: INDEMNIZACIÓN POR RESPONSABILIDAD CIVIL

EXTRACONTRACTUAL que ha ocasionado daños patrimoniales y extrapatrimoniales a

mi representada. El monto indemnizatorio requerido se calcula en la suma de S/. 400

000 00 (Son Cuatrocientos Mil con 00/100 Soles) ; como a continuación, se especifica:

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De acuerdo a lo normado por el artículo 14° del Código Procesal Civil, si el demandado domicilia en varios
lugares puede ser demandado en cualquiera de ellos; concordante sistemáticamente con lo prescrito en el
artículo 17° del mismo cuerpo normativo, en caso de contar con sucursales, agencias, establecimientos o
representantes debidamente autorizados en otros lugares, puede ser demandada, a elección del demandante,
ante el Juez del domicilio de la sede principal o el de cualquiera de dichos domicilios en donde ocurrió el hecho
que motiva la demanda.
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1.1. DAÑO PATRIMONIAL : S/. 370 000 00 (Son Trescientos Setenta Mil y 00/100 Soles).

DAÑO EMERGENTE S/. 16 952 48 (Son Dieciséis Mil Novecientos Cincuenta y Dos con

48/100 Soles).

LUCRO CESANTE : S/. 353 047 52 (Son Trescientos Cincuenta y Tres Mil Cuarenta y

Siete con 52/100 Soles).

1.2. DAÑO MORAL : S/. 30 000 00 (Son Treinta Mil y 00/100 Soles).

2. Como pretensión accesoria: el PAGO DE INTERESES LEGALES, computados a partir

del nueve de enero del año dos mil dieciocho , fecha en la cual se produjo el evento

dañoso.

Dichas pretensiones serán declaradas FUNDADAS en su oportunidad,

ORDENÁNDOSE que la parte demandada cumpla con cancelar el monto indemnizatorio

más los intereses legales, sin perjuicio que se le aplique las multas de ley por litigar

con temeridad o mala fe.

III. FUNDAMENTOS FÁCTICOS:

3.1. Mi representada es una empresa, constituida el veintiocho de abril del año dos mil

cuatro, teniendo como objeto social atención médico–dental, bajo todas sus

modalidades; compraventa de material instrumental y equipos médicos dentales;

capacitación en avances y actualización en odontología y medicina; servicios

radiográficos (imaginología); y, laboratorio dental y otros servicios afines. Señor Juez,

debo precisar que el posicionamiento empresarial de mi empresa en el mercado

regional se ha afianzado y se ha extendido – DURANTE ESTOS QUINCE AÑOS– a otras

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regiones, debido al alto profesionalismo y a políticas muy exigentes de atención al

cliente.

3.2. Conforme lo indicado en el ítem anterior y considerando el objeto social de mi

empresa, en el mes de diciembre del año dos mil diecisiete, mi representada gestó

un nuevo proyecto en la ciudad de Chiclayo, consistente en la creación del Centro

de Capacitación Especializado en Administración y Odontología, en el inmueble de

su propiedad que había adquirido en el año dos mil quince con el Banco de

Comercio del Perú y que se encuentra ubicado en la Calle Juan Cuglievan N° 632.

Interior B, a media cuadra de Calle Elías Aguirre (a tres cuadras de la Plaza de Armas).

El financiamiento del precitado proyecto se realizó con un capital inicial propio de S/.

10 000 00 (Son Diez Mil con 00/100 Soles) y con un préstamo que sería aprobado a

sola firma con la empresa financiera demandada por el monto de S/. 50 000 00 (Son

Cincuenta Mil con 00/100 Soles).

3.3. Conforme lo ha reconocido pacíficamente el Banco de Comercio del Perú, en su

escrito de descargos presentado ante el Indecopi, mi representada el cinco de

enero de dos mil dieciocho solicitó a la empresa demandada un préstamo por la

suma de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles), dicho préstamo fue

aprobado el día ocho de enero de dos mil dieciocho y desembolsado el nueve de

enero de dos mil dieciocho. Señor Juez, este fundamento fáctico no sólo debe ser

valorado como declaración asimilada, sino que también se presenta como un hecho

incontrovertible, ergo no es materia de prueba.

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3.4. Señor Juez, dando inicio al proyecto de creación del Centro de Capacitación

Especializado en Administración y Odontología, el ocho de enero de dos mil

dieciocho, conforme se colige del mérito probatorio de los contratos nominados de

servicios generales y servicios, suscrito entre mi representada y el señor Luis

Alberto Moreno Soto, en su calidad de contratista, siendo la finalidad del primero

que el Señor Moreno remodele los tres pisos del inmueble de propiedad de mi

representada, ubicado en la Calle Juan Cuglievan N° 632. Interior B de la ciudad de

Chiclayo, en un plazo perentorio de veintiún (21) días calendarios, siendo el lugar en

donde iba a funcionar el centro. El segundo (nominado contrato de servicios), tenía por

objeto que el Señor Moreno repare y repotencialice unidades dentales y maquinaria

pesada. En este ítem, es importante remarcar que, a la fecha de suscripción del

precitado negocio jurídico, el préstamo ya había sido aprobado por el Banco de

Comercio.

3.5. El ocho de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige del contrato de

arrendamiento, suscrito entre mi representada y Clínica de Implantes del Norte,

mediante el cual mi representada cedería su local ubicado en la Calle Juan

Cuglievan N° 632. Edificio B de la ciudad de Chiclayo para que sea usado para

capacitaciones especializadas, el cual estaría en funcionamiento el doce de febrero

de dos mil dieciocho, conforme a las condiciones y cláusulas contractuales, máxime

si también ofrecía una sala clínica demostrativa que sería equipada después del

cuarto mes de celebración del negocio jurídico. El plazo de duración pactado fue de

tres años, cuyo inicio fue desde el doce de febrero de dos mil dieciocho

prolongándose hasta el doce de febrero de dos mil veintiuno, de acuerdo al contrato

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son los días lunes y martes cada quince días (cuatro días al mes); asimismo, ambas

partes acordamos una renta mensual de S/. 2 200 00 (Son Dos Mil Doscientos con

00/100 Soles) por los primeros dieciocho meses y S/. 2 600 00 (Son Dos Mil Seiscientos

con 00/100 Soles) por los dieciocho meses posteriores.

Ese mismo día, ocho de enero de dos mil dieciocho, mi representada también

celebró el negocio jurídico denominado contrato de arrendamiento futuro, con la

empresa Materiales de Ortodoncia EIRL, con la finalidad de ceder su local ubicado

en la Calle Juan Cuglievan N° 632. Edificio B de la ciudad de Chiclayo para que sea

usado para capacitaciones especializadas, el cual estaría en funcionamiento el

quince de febrero de dos mil dieciocho, conforme a las condiciones y cláusulas

contractuales, máxime si también ofrecía una sala clínica demostrativa que sería

equipada después del cuarto mes de celebración del negocio jurídico. El plazo de

duración pactado fue de tres años, cuyo inicio fue desde el quince de febrero de dos

mil dieciocho prolongándose hasta el quince de febrero de dos mil veintiuno, de

acuerdo al contrato son sábados y domingos (ocho días al mes); asimismo, ambas

partes acordamos una renta mensual de S/. 4 800 00 (Son Cuatro Mil Ochocientos con

00/100 Soles) por los primeros dieciocho meses y S/. 5 600 00 (Son Cinco Mil

Seiscientos con 00/100 Soles) por los dieciocho meses posteriores.

3.6. El ocho de enero de dos mil dieciocho, a solicitud de mi representada, atendiendo

que el crédito negocios ya había sido aprobado por la entidad financiera

demandada, el CPC Luis Arrobas Guevara, realizó el flujo de caja proyectado para

el funcionamiento de un Centro de Capacitación Especializado en Administración y

Odontología, arribando a las siguientes conclusiones:

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i. Que con el dinero de los S/. 50 000 00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) del

préstamo del BANCO DE COMERCIO, más el saldo inicial de S/. 10 000 00 (Son

Diez Mil con 00/100 Soles) con lo que cuenta mi representada es factible

poder realizar el trabajo de adecuación para dar el servicio de capacitación,

así como la repotenciación de las seis unidades dentales y las compras del

mobiliario entre otros.

ii. Tal como se puede apreciar en el flujo de caja proyectado y en los

contratos de arrendamiento, la capacidad utilizada es de doce días de los

treinta días que trae el mes, siendo equivalente a un cuarenta por ciento

(40%).

iii. Como se puede apreciar el flujo está proyectado por cinco años, teniendo

como base los contratos recepcionados que indican una duración de tres

años, adicional a ello con cláusula de renovación, haciendo énfasis que

solo la capacidad tomada es del cuarenta por ciento (40%); concluyendo

que al término de los cinco años se proyecta una ganancia de S/. 353 047 52

(Son Trescientos Cincuenta y Tres Mil Cuarenta y Siete con 52/100 Soles) de una

inversión inicial de S/. 59 740 00 (Son Cincuenta y Nueve Mil Setecientos

Cuarenta con 00/100 Soles).

3.7. El nueve de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige del cronograma de

pagos, suscribí con la denunciada el contrato crédito negocios ─ financiamiento de

capital de trabajo N° BNX06405762, en la ciudad de Lima, agencia Caylloma–

Emancipación, mediante el cual se aprobó y desembolsó la suma de S/. 50,000.00

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(Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles), habiendo pactado el pago en veinticuatro (24)

cuotas mensuales de S/. 2 650 52 (Son Dos Mil Seiscientos Cincuenta con 52/100 Soles).

Debo precisar que el depósito, por parte de la entidad financiera, se ha efectuado

en su cuenta corriente en soles del BANCO DE COMERCIO signado con el N°

2451791052080. El operador jurisdiccional debe tener en cuenta que entre mi

representada y la entidad financiera se ha perfeccionado plenamente el contrato

crédito negocios ─ financiamiento de capital de trabajo, ergo, a partir de la

suscripción del mismo, ha desplegado sus efectos jurídicos; en esta línea de

razonamiento, conforme lo indicado líneas ut supra, el Banco de Comercio del Perú

no sólo procedió a realizar el desembolso a mi cuenta corriente en soles, sino que

incluso me alcanzó un cronograma de pagos, indicándome el importe

desembolsado, cantidad total a pagar, monto total interés compensatorio, cuotas a

pagar, tasa compensatoria efectiva anual fija, costo efectivo anual, período de

gracia (en meses), periodicidad.

En este extremo, debo indicar que el funcionario designado a mi representada por

la entidad financiera demandada que me atendió fue el Sr. Rogger Pesantes;

asimismo, debo denunciar que ─ NO OBSTANTE, LA APROBACIÓN DEL CRÉDITO ─ la aprobación

y el desembolso del mismo se hizo a destiempo que a palabras del funcionario

obedeció a errores en el sistema del Banco, tal es así que me indicó que me

acercará a una oficina cercana a la clínica a solicitar una llave digital para poder

transferir el dinero ya que en Lima sólo tendría que firmar los contratos y

cronograma de crédito antes mencionado.

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3.8. Ese mismo día, es decir, el nueve de enero de dos mil dieciocho, estando en la

sucursal del Banco de Comercio en Caylloma tampoco se pudo activar ni entregar

la llave digital ya que tenían problemas de sistema indicándome que fuera a la

oficina principal en Lampa. Estando en la oficina de Lampa tampoco se pudo activar

la llave procediendo a llamar telefónicamente al Gerente del Banco de Comercio de

Cajamarca y al funcionario para presentar mi reclamo, indicándome que espere,

pues, iban a solucionar el impase, después de esperar aproximadamente cuarenta

y cinco minutos me informaron que el problema ya estaba solucionado y que

regresara a la agencia en Caylloma, procediendo a retornar rumbo a la agencia. El

Banco de Comercio del Perú, sin mediar autorización expresa y por escrito,

contraviniendo las cláusulas contractuales, debitó el monto depositado en la cuenta

corriente de mi representada por concepto del préstamo aprobado. Señor Juez,

esta conducta unilateral y arbitraria, por parte de la entidad financiera demandada,

ha conllevado graves perjuicios económicos a mi representada. En primer lugar, no

se explica por qué el Banco de Comercio, habiendo aprobado y desembolsado el

préstamo solicitado por el monto de S/. 50 000 00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles),

sin mediar justificación alguna y atentando contra mi seguridad de base de datos

personal y financiera, ingresó a mi cuenta para proceder al extorno del monto

depositado, sin mediar solicitud de retracto por parte de mi representada. En este

ítem y de cara al contrato de créditos negocios, el operador jurisdiccional deberá

atender cuidadosamente a los siguientes argumentos:

i. Preliminarmente, se debe atender al principio tuitivo rector en materia

contractual del pacta sunt servanda, conforme al cual, el contrato obliga a

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los contratantes y debe ser puntualmente cumplido, sin excusa ni pretexto.

Asimismo, bajo el amparo del principio de la buena fe contractual, los

contratos deben tratarse, celebrarse y perfeccionarse bajo principios de

lealtad, probidad y buena fe.

ii. Conforme se ha explicitado líneas ut supra, el nueve de enero del año dos

mil dieciocho, mi representada con la empresa financiera hoy demandada,

celebraron el contrato de crédito negocios, es decir, ambas partes

contratantes se sometieron a las cláusulas contenidas en el precitado

negocio jurídico.

Los contratos de crédito son préstamos destinados a satisfacer las

necesidades de dinero y/o financiamientos para la adquisición de bienes y/o

servicios, mediante los cuales una entidad financiera se obliga a poner a

disposición de sus clientes, en la forma y en los términos y condiciones

convenidos, una suma de dinero, para que éstos paguen el importe de la

obligación que contrajeron, así como los intereses, gastos y comisiones que

se estipulen.

Los contratos de crédito ser rigen por la normativa general establecida en el

Código Civil, mediante el cual para su celebración es necesario que exista

consentimiento y contar con una formalidad específica; asimismo, las

causales de resolución son las propias de un contrato bilateral como, por

ejemplo, el transcurso del plazo convenido, cumplimiento o incumplimiento

de la obligación, muerte del deudor u otras de tipo convencional.

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iii. Atendiendo a la cláusula primera, la entidad financiera demandada se

comprometió una vez aprobada la solicitud del cliente, el BANCO otorgará a

favor del cliente un Crédito Negocios por la suma inicial, plazo y finalidad

indicados en la Hoja Resumen anexa a este contrato. Señor Juez, debo

indicar que el Banco, luego de un análisis exhaustivo de mi historial

crediticio, resolvió aprobar mi solicitud de crédito; en tal sentido, procedió a

realizar el desembolso de la suma solicitada e informarme sobre las

condiciones, conforme se acredita de la Hoja Resumen.

iv. De conformidad con la cláusula cuarta del contrato, se establece que el

CLIENTE autoriza que, salvo las tasas de interés a que se refiere la cláusula

anterior, las condiciones, las comisiones, los gastos y las penalidades

pactadas en este contrato, podrán ser modificadas unilateralmente por el

BANCO, de acuerdo con lo dispuesto por el Reglamento de Transparencia,

debiendo comunicar ello al CLIENTE con una anticipación de cuarenta y

cinco (45) días calendario, o cualquier otro plazo que las disposiciones

legales establezcan. En este ítem, se debe denunciar la total trasgresión

que hizo la entidad financiera demandada, pues, en primer lugar, sin

atender a las causales establecidas, unilateralmente modificó las cláusulas,

pues, procedió, en el mismo día del depósito del crédito solicitado, a

extornar el íntegro del depósito, situación que se agrava si se atiende que

se ha establecido un plazo de cuarenta y cinco (45) días calendario para la

comunicación a mi representada, situación que nunca se produjo, a través

de los medios de comunicación directa, tales como (a) mensajes en los

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estados de cuenta; (b) comunicaciones al domicilio del CLIENTE; (c) correos

electrónicos; (d) llamadas telefónicas; o (e) mensajes de texto (SMS). Señor

Juez, la forma en que he tomado conocimiento de la actitud abusiva e ilegal

del Banco de Crédito en referencia al extorno del depósito de crédito

aprobado, ha sido a través de solicitar los últimos movimientos de mi

cuenta corriente.

v. Asimismo, conforme la cláusula décima del precitado contrato, el BANCO

podrá resolver de pleno derecho este contrato, desde la fecha que señale,

mediante aviso escrito al CLIENTE y sin necesidad de declaración judicial ni

plazo de anticipación previo y/o dar por vencidos todos los plazos y

proceder al cobro del íntegro del saldo del Crédito Negocios pendiente de

pago, disponiendo el pago inmediato del importe que arroje la liquidación

practicada por el BANCO, estableciendo causales específicas.

Por su parte, respecto al CLIENTE, podrá resolver este contrato cuando así

lo decida, mediante aviso expreso cursado al BANCO, con la misma

formalidad utilizada para su celebración, previo pago del importe total de las

obligaciones adeudadas al BANCO conforme a este contrato.

Señor Juez, conforme se advierte del tenor de esta cláusula, se exige para

la resolución del contrato, por parte del CLIENTE, aviso expreso y respeto a

las formalidades, presupuestos que no han sido cumplidos por parte de la

entidad financiera demandada.

Así, del estado de la cuenta corriente de mi representada correspondiente

al período de facturación del primero al treinta y uno de enero del año dos
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mil dieciocho, se acredita que el nueve de enero de dos mil dieciocho a las

15:05 horas, el Banco de Comercio abonó a mi representada S/. 50,000.00

(Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) por un «Préstamo en línea» [se

entiende, por el Crédito Negocios N° BNX06405762] y luego de tres (3) horas

aproximadamente, es decir, a las 18:28 horas, los debitó bajo el concepto

«Cancel Cred Personal».

3.9. El nueve de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige de la Hoja de

Reclamación N° 7156974 y reclamo escrito en la Agencia Caylloma ─ Lima, presenté

reclamo en contra del funcionario de la demandada, Rogger Pesantes, al ser

víctima de insultos ─vía telefónica y en presencia de la gerente de agencia Srta.

Irma Rodríguez─ al realizar el reclamo por el desembolso del préstamo aprobado

por la demandada, ello por cuanto a pesar de la firma de todos los documentos para

el desembolso del préstamo, este no se podía efectuar de manera segura debido a

que en Cajamarca ni en las dos agencias de Lima, se me pudo entregar la llave

digital para transferir dinero electrónicamente. En este ítem, es preciso denunciar

que en la Agencia Caylloma me hicieron firmar los documentos de crédito y pagaré;

asimismo, debo precisar que el sábado seis de enero de dos mil dieciocho en la

Agencia del Quinde en la ciudad de Cajamarca, requerí una llave digital para

realizar mis operaciones financieras con seguridad, sin éxito por error en el sistema

del Banco.

El nueve de enero de dos mil dieciocho ya en la Agencia de Caylloma en la ciudad

de Lima, al promediar las 11:00 horas, tampoco se me pudo entregar indicándome

que espere, espera que se prolongó por espacio de más de dos horas hasta que
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lleguen nuevas llaves, éstas llegaron; sin embargo, no pudieron ser activadas, por

lo que, nuevamente me solicitaron que me dirija a la oficina central de Lampa, en

dicho lugar tampoco pudieron activar las llaves.

Es necesario resaltar que todo este proceso antes mencionado llevó más de ocho

horas, pues, llegué a las oficinas del Banco de Comercio al promediar las 11:00

horas y salí al promediar las 19:00 horas, situación que me ha causado vejámenes

y pérdida de tiempo por causas imputables exclusivamente a la empresa

demandada.

3.10. El veintidós de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige de la Hoja de

Reclamación N° 7193009, presenté reclamo en contra de la demandada, por cuanto

no canalizó adecuadamente mis reclamaciones anteriores, dejando transcurrir

tiempo innecesario y, peor aún, no informando con claridad y suficiencia los

procedimientos adecuados para la interposición de quejas y/o reclamos.

3.11. El veintidós de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige de la Hoja de

Reclamación N° 7192889, presenté reclamo en contra de la demandada, por cuanto,

a pesar del tiempo transcurrido, no brindó respuesta por escrito a los reclamos

presentados.

3.12. El treinta y uno de enero de dos mil dieciocho, conforme se colige de la Hoja de

Reclamación N° 7222400, presenté reclamo en contra de la demandada, por cuanto,

el seis de enero del año dos mil dieciocho me acerque a las oficinas de la

demandada en el Centro Comercial El Quinde (plataforma 7), con la finalidad de

solicitar mi clave digital token, la misma que no pudo ser activada, incluso me
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informaron que debía contar con el físico de la tarjeta, al no contar con dicha tarjeta

se me exigió sacar una nueva tarjeta (realizando depósitos para cubrir con tales

gastos). Con la nueva tarjeta y con la entrega de la clave digital token, la misma no

pudo ser activada, pese a haber probado hasta con ocho llaves; asimismo, debo

indicar que se contó con el apoyo de la jefa de operaciones, quien tampoco pudo

activarlas, indicándome que obedecía a problemas del sistema de la entidad

financiera.

3.13. Con fecha nueve de marzo de dos mil dieciocho, presenté denuncia ante el

Indecopi por infracción al artículo 19° del Código de Protección y Defensa del

Consumidor por haber debitado de mi tarjeta de cuenta corriente en soles, sin mi

autorización expresa y por escrito, el monto de S/. 50 000 00 (Son Cincuenta Mil con

00/100 Soles), aprobado y desembolsado por la entidad financiera el nueve de enero

de dos mil dieciocho.

3.14. El veinte de julio de dos mil dieciocho, la entidad financiera demandada presentó

su escrito de descargos; en tal sentido, el operador jurisdiccional deberá atender

cuidadosamente lo expresado por el Banco de Comercio que debe ser valorado

como declaración asimilada, conforme a lo prescrito por el artículo 221° del Código

Procesal Civil, que prescribe que las afirmaciones contenidas en actuaciones

judiciales o escrito de las partes, se tienen como declaración de éstas, aunque el

proceso sea declarado nulo. En este ítem, el A quo deberá atender que el Banco,

en sus descargos, literalmente precisó:

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«Al respecto, cumplimos con señalar según nuestro sistema, la denunciante con

fecha 5 de enero de 2018, solicitó al Banco un préstamo por la suma de S/

50,000.00.

Dicho préstamo fue aprobado el día 8 de enero de 2018 y desembolsado el día 9

de enero de 2018; tal como consta en la copia del estado de cuenta corriente N°

245–1791052–0–80, que adjuntamos al presente escrito.

Dentro de dicho contexto, lamentablemente por factores que no son de control ni de

responsabilidad del Banco, el representante legal de la denunciante, comunicó al

funcionario encargado de la operación, su voluntad de anular el préstamo antes

indicado.

Dicho funcionario, nos ha informado que la razón por la cual la denunciante decidió

anular el mencionado préstamo, era el hecho que el Banco le cobraría una

comisión de S/ 300.00 por efectuar el retiro de efectivo de la suma de S/ 50,000.00,

fuera de la plaza donde fue aperturada su cuenta corriente (representante de la

denunciante se encontraba en la ciudad de Lima); comisión de la cual no estuvo

conforme y por consiguiente desistió del retiro ». En este extremo, es preciso

realizar algunas apreciaciones que deberá ser atendida cuidadosamente por el

operador jurisdiccional:

i. Conforme se ha precisado líneas ut supra, la entidad financiera demandada

pacíficamente ha reconocido que mi representada solicitó el préstamo por

el monto de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) el cinco de

enero de dos mil dieciocho, el mismo fue aprobado el ocho de enero de dos
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mil dieciocho y el nueve de enero se procedió a desembolsar el monto

aprobado.

ii. Señor Juez, se debe precisar que la entidad financiera es bien diligente en

el análisis de los documentos presentados con anterioridad a la solicitud de

obtención de préstamos; en consecuencia, para obtener la aprobación del

crédito, mi representada cumplió con todos los requisitos exigidos por el

Banco.

iii. De los descargos del Banco de Comercio, se colige que su actuar malicioso

y malintencionado se ha prolongado en el tiempo, pues, pretende aducir

una fractura del nexo causal por hecho de la propia víctima, aduciendo

burdamente que el extorno se produjo por la solicitud de anulación y/o

pedido de cancelación del préstamo por parte de mi representada, ello

debido supuestamente al hecho que mi persona, en calidad de titular

gerente de mi representada, me habría negado a cancelar la suma de S/.

300 00 (Son Trescientos con 00/100 Soles) por la comisión de efectuar el retiro

de efectivo de la suma de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles),

fuera de la plaza donde fue aperturada la cuenta corriente de mi

representada.

iv. Señor Juez, se debe tener presente que, si bien la entidad demandada

justificó la resolución del Crédito de Negocios en una presunta solicitud

realizada por mi representada, lo cierto es que de conformidad a lo

establecido en su cláusula Décima debió presentar algún medio probatorio

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para acreditar que mi representada le cursó una comunicación solicitando

resolver el referido contrato; sin embargo, solo se limitó a señalar que el

pedido se habría realizado de forma verbal. En esta línea argumentativa,

conforme lo ha indicado el Indecopi, teniendo en cuenta la importancia del

cumplimiento –POR AMBAS PARTES– de las obligaciones pactadas en los

contratos de crédito, no resulta razonable que la empresa demandada haya

omitido seguir el procedimiento estipulado en el contrato de Crédito de

Negocios o en su defecto no haya dejado algún registro o reporte de las

incidencias que se suscitan en el marco de los créditos otorgados, más aún

cuando se trata de solicitud de resolución.

3.15. Mediante Resolución Final N° 0296–2018/INDECOPI–CAJ, de data catorce de

diciembre de dos mil dieciocho, la Comisión de la Oficina Regional del Indecopi de

Cajamarca, resolvió declarar fundada la imputación planteada en contra de la

demandada por infracción al artículo 19° del Código de Consumo, al haberse

acreditado que el nueve de enero de dos mil dieciocho indebidamente debitó de la

cuenta corriente de mi representada el monto de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con

00/100 Soles) que fueron depositados en atención al Crédito Negocios N°

BNX06405762 que le otorgó. Asimismo, ordenó a la demandada como medida

correctiva que, en el plazo de quince (15) días hábiles contados a partir del día

siguiente de notificada la precitada Resolución, cumpla con otorgar a mi

representada un crédito por S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) bajo las

mismas condiciones que pactaron el nueve de enero de dos mil dieciocho para el
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Crédito Negocios. Finalmente, Indecopi multó a la entidad financiera demandada

con dos (2) Unidades Impositivas Tributarias (UITs).

3.16. El veintitrés de junio de dos mil diecinueve, la entidad financiera demandada

interpuso recurso de apelación contra la Resolución Final N° 0296–2018/INDECOPI–

CAJ, de data catorce de diciembre.

3.17. Mediante Resolución N° 1705–2019/SPC–INDECOPI, de data veinticuatro de junio

de dos mil diecinueve, el Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad

Intelectual. Sala Especializada en Protección al Consumidor, revocó la Resolución

Final N° 0296–2018/INDECOPI–CAJ, de data catorce de diciembre de dos mil

dieciocho, expedida por la Comisión de la Oficina Regional del Indecopi de

Cajamarca, en el extremo de la medida correctiva ordenada en primera instancia;

en consecuencia, ordenó al Banco de Comercio del Perú que en el plazo de quince

(15) días hábiles de notificada la Resolución, cumpla con devolver a mi

representada el depósito de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles), que

corresponde al Crédito Negocios otorgado el nueve de enero de dos mil dieciocho,

bajo las condiciones originalmente pactadas.

IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA :

i. PRECISIÓN DE NORMAS LEGALES.

Fundo este escrito de demanda en las disposiciones legales y doctrinarias contenidas

en los siguientes cuerpos normativos:

1. FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS.
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DOCTRINA.

DE LA CONFIGURACIÓN DE LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA

RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL. ANÁLISIS EN EL CASO SUB

EXAMEN.

Preliminarmente, se debe explicitar, que la jurisprudencia y doctrina nacional

aseveran que los elementos constitutivos de la responsabilidad civil, tanto la

derivada del incumplimiento de las obligaciones (responsabilidad contractual) como

la denominada extracontractual o aquiliana son coincidentes en ambas2.

Para dar mayores luces al operador jurisdiccional, se va a desarrollar cada

presupuesto contrastándolos con los elementos fácticos presentados en el proceso

sub júdice.

A. Factores de atribución.

Para el maestro LIZARDO TABOADA: «son aquellos que determinan finalmente la

existencia de la responsabilidad civil, una vez que se han presentado, en un

supuesto concreto de un conflicto social, los requisitos de la antijuricidad, el

daño producido y la relación de causalidad. En materia de responsabilidad

contractual el factor de atribución es la culpa, mientras que, en el campo

extracontractual, de acuerdo al código actual son dos los factores de atribución:

la culpa y el riesgo creado. En el campo contractual la culpa se clasifica en tres

grados: la culpa leve, la culpa grave o inexcusable y el dolo, mientras que en

2
Así, jurisprudencialmente se ha establecido: “Tanto en la responsabilidad contractual como en la
extracontractual, a fin de que proceda la indemnización por daños y perjuicios, se requiere la concurrencia de los
siguientes requisitos: a) el daño; b) el dolo o culpa, salvo en los casos de responsabilidad objetiva; y c) la
relación de causalidad entre el hecho y el daño producido”. (CAS. Nº 99-99-LIMA, 16/06/99).
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lado extracontractual se habla únicamente de culpa y también de riesgo

creado»3.

Para ESPINOZA ESPINOZA: «Este elemento contesta la pregunta ¿a título de qué

se es responsable?, vale decir, constituye “el fundamento del deber de

indemnizar”. Existen factores de atribución subjetivos (culpa y dolo), objetivos

(realizar actividades o ser titular de determinadas situaciones jurídicas que el

ordenamiento jurídico considera ─si se quiere optar por una definición residual─

prescindiendo el criterio de la culpa). También forman parte de los factores de

atribución el abuso del derecho y la equidad» 4.

Como ya se ha señalado líneas ut supra, en el presente proceso que

corresponde a la responsabilidad civil extracontractual, se debe colegir que se

ha presentado el factor de atribución correspondiente al dolo, pues, conforme se

ha explicitado líneas ut supra la demandada fue la responsable del evento

dañoso, el nueve de enero de dos mil dieciocho, el Banco de Comercio del Perú,

sin mediar autorización expresa y por escrito, contraviniendo las cláusulas

contractuales, debitó el monto depositado en la cuenta corriente de mi

representada por concepto del préstamo aprobado. Señor Juez, esta conducta

unilateral y arbitraria, por parte de la entidad financiera demandada, ha

conllevado graves perjuicios económicos a mi representada. En primer lugar, no

se explica por qué el Banco de Comercio, habiendo aprobado y desembolsado

el préstamo solicitado por el monto de S/. 50 000 00 (Son Cincuenta Mil con 00/100

3
TABOADA CÓRDOBA, Lizardo: “Elementos de la Responsabilidad Civil”. Lima-Perú. Editorial Grijley. Primera
Reimpresión, Setiembre 2001; Pág. 31-32.
4
ESPINOZA ESPINOZA, Juan: “Derecho de la Responsabilidad Civil”. Lima-Perú. Editorial Gaceta Jurídica.
Primera Edición, Junio 2002;Pág. 80.
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Soles), sin mediar justificación alguna y atentando contra mi seguridad de base

de datos personal y financiera, ingresó a mi cuenta para proceder al extorno del

monto depositado, sin mediar solicitud de retracto por parte de mi representada.

B. El nexo causal o la relación de causalidad.

Este elemento significa que el acto del obligado a indemnizar debe ser la causa,

o una de las causas, de la producción del resultado dañoso. Dicho, en otros

términos, entre el comportamiento del agente y el daño acaecido ha de existir

relación de causa a efecto.

Para TRIGO REPRESAS y RUBÉN STIGLITZ: «Dentro del ámbito de la

responsabilidad civil, la relación de causalidad asume una doble función, de

singular importancia: a) permite determinar, con rigor científico, cuándo un

resultado dañoso es material u objetivamente atribuible a la acción de un sujeto

determinado; b) brinda, al mismo tiempo, los parámetros objetivos

indispensables para calibrar la extensión del resarcimiento, mediante un régimen

predeterminado de imputación de consecuencias» 5.

Como se ha acreditado, en la consecución del evento dañoso, existe una

relación de causalidad que acredita dicho presupuesto de la responsabilidad civil

extracontractual para el caso sub examen; pues el actuar negligente y doloso de

la demandada, al debitar el monto del crédito previamente aprobado por el

monto de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) , incumpliendo las

cláusulas contractuales del crédito negocios, al no haber mi representada

5
TRIGO REPRESAS, Felix A. y STIGLITZ, Rubén S.: “Derecho de Daños”. Buenos Aires-Argentina. Ed. La
Rocca. Primera Reimpresión, 1991; pp. 255-256.
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expresado su intención de anulación.

C. Daño.

Daño es el menoscabo a los intereses legítimamente protegidos, sean de índole

patrimonial o extrapatrimonial6.

El ilustre tratadista colombiano TAMAYO JARAMILLO, afirma: «Daño civil

indemnizable es el menoscabo a las facultades jurídicas que tiene una persona

para disfrutar un bien patrimonial o extrapatrimonial. Ese daño es indemnizable

cuando en forma ilícita es causado por alguien diferente de la víctima» 7.

En el presente caso, se ha producido un daño patrimonial, en sus dos vertientes:

daño emergente y lucro cesante, pues, el afrontar un proceso administrativo ante

el Indecopi, ha conllevado a asumir gastos para la defensa de los intereses

económicos de mi representada. Asimismo, mi representada ha sufrido un lucro

cesante, reflejado atendiendo que el crédito negocios solicitado a la entidad

financiera demandada ya había sido aprobado, el CPC Luis Arrobas Guevara,

realizó el flujo de caja proyectado para el funcionamiento de un Centro de

Capacitación Especializado en Administración y Odontología, arribando a las

siguientes conclusiones:

 Que con el dinero de los S/. 50 000 00 (Son Cincuenta Mil con 00/100

6
Así es entendido por la jurisprudencia nacional, que asevera: “En nuestro sistema de responsabilidad civil rige
la regla según la cual el daño, definido este como el menoscabo que sufre un sujeto dentro de su esfera
patrimonial o extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como daños patrimoniales al daño
emergente y lucro cesante; y daños extrapatrimoniales al daño moral y al daño a la persona” (el subrayado es
mío). (CAS. Nº 114-2001 CALLAO, 31/08/2001).
7
TAMAYO JARAMILLO, Javier: “De la Responsabilidad Civil”. Tomo IV. Santa Fe de Bogotá-Colombia. Ed.
Temis S.A. s/e, 1999; pág. 5.
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Soles) del préstamo del BANCO DE COMERCIO, más el saldo inicial de

S/. 10 000 00 (Son Diez Mil con 00/100 Soles) con lo que cuenta mi

representada es factible poder realizar el trabajo de adecuación

para dar el servicio de capacitación, así como la repotenciación de

las seis unidades dentales y las compras del mobiliario entre otros.

 Tal como se puede apreciar en el flujo de caja proyectado y en los

contratos de arrendamiento, la capacidad utilizada es de doce días

de los treinta días que trae el mes, siendo equivalente a un

cuarenta por ciento (40%).

 Como se puede apreciar el flujo está proyectado por cinco años,

teniendo como base los contratos recepcionados que indican una

duración de tres años, adicional a ello con cláusula de renovación,

haciendo énfasis que solo la capacidad tomada es del cuarenta por

ciento (40%); concluyendo que al término de los cinco años se

proyecta una ganancia de S/. 353 047 52 (Son Trescientos Cincuenta y

Tres Mil Cuarenta y Siete con 52/100 Soles) de una inversión inicial de

S/. 59 740 00 (Son Cincuenta y Nueve Mil Setecientos Cuarenta con

00/100 Soles).

2. PRECISIÓN DE NORMAS LEGALES:

2.1. NORMATIVIDAD SUSTANTIVA.

C.C. : arts. V y VI del T.P, 1969°, 1985°.

 25

2.2. NORMATIVIDAD ADJETIVA.

C.P.C. : arts. 130°, 424°, 425° y 427°.

V. VÍA PROCEDIMENTAL Y COMPETENCIA:

El presente proceso se sustanciará en la vía del proceso abreviado, consecuentemente,

vuestro Juzgado resulta ser competente, atendiendo a lo prescrito por los artículos 486°.7 y

488° del Código Procesal Civil, vuestro Despacho, por criterio de cuantía, resulta ser el

competente para tramitar el proceso sub examen.

VI. MONTO DEL PETITORIO:

La cuantía de las pretensiones corresponde a la suma de S/. 400 000 00 (Son Cuatrocientos Mil

con 00/100 Soles), más el pago de intereses compensatorios y moratorios, calculados desde

la fecha del evento dañoso.

VII. MEDIOS PROBATORIOS:

EXHIBICIONAL:

De conformidad con lo prescrito en el artículo 259° del Código Procesal Civil, solicito que la

empresa demandada, cumpla con exhibir:

1) Expediente completo del contrato crédito negocios ─ financiamiento de capital de

trabajo N° BNX06405762, mediante el cual se aprobó y desembolsó la suma de S/.

50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles).

2) Presentar la documentación (cartas, correos electrónicos, audios de llamadas, entre otros)

 26

mediante los cuales el representante de la Clínica Dental Sonrisitas SRL solicitó

anular el crédito negocios ─ financiamiento de capital de trabajo N° BNX06405762,

mediante el cual se aprobó y desembolsó la suma de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil

con 00/100 Soles).

INFORMES:

Que deberá remitir la empresa demandada, respecto a los siguientes puntos:

 Informar si cuenta con algún procedimiento o protocolo que haya implementado

para tramitar las solicitudes de «anulación de créditos» realizadas por sus clientes.

 Informar cuál fue el procedimiento que siguió para anular el crédito negocios ─

financiamiento de capital de trabajo N° BNX06405762, mediante el cual se aprobó y

desembolsó la suma de S/. 50,000.00 (Son Cincuenta Mil con 00/100 Soles) que contrató

con mi representada.

 Informar cuántos días han tenido problemas con la llave digital en el mes de enero

de dos mil dieciocho y precisar en qué regiones del país se produjo tal falla.

DOCUMENTOS:

1. Copias certificadas del Expediente N° 0008–2018/CPC–INDECOPI–CAJ, tramitado ante

la Comisión de la Oficina Regional del Indecopi de Cajamarca, documentales que

acreditan el actuar doloso desplegado por la entidad financiera demandada que han

conllevado a la producción de daños patrimoniales y extrapatrimoniales en agravio

de mi representada.

2. Copia legalizada del certificado literal de la partida electrónica N° 02194573,

 27

documental que acredita que mi representada es propietaria del bien inmueble

ubicado en la Calle Juan Cuglievan N° 632. Interior B, a media cuadra de Calle

Elías Aguirre (a tres cuadras de la Plaza de Armas), lugar en donde se iba a aperturar

el Centro de Capacitación Especializado en Administración y Odontología.

3. Copia legalizada de informe contable y flujo de caja, de data ocho de enero de dos

mil dieciocho, faccionado por el CPC Luis Arrobas Guevara, documental que

acredita el lucro cesante o ganancias dejadas de percibir por el actuar dañoso por

parte de la empresa financiera demandada.

4. Copia legalizada de contrato de arrendamiento y contrato de arrendamiento , ambos

de data ocho de enero de dos mil dieciocho, documentales que acreditan el lucro

cesante o ganancias dejadas de percibir por el actuar dañoso por parte de la

empresa financiera demandada.

5. Copia legalizada de contrato de servicios generales y servicios, de data ocho de

enero de dos mil dieciocho, documental que acredita la inversión realizada por mi

representada con el fin de ceder su local en la ciudad de Chiclayo para las

capacitaciones.

VIII. ANEXOS:

Acompaño a esta demanda:

1-A.- Copia legalizada de certificado de vigencia de poder y copia literal de mi representada.

1-B.- Copia simple de Documento Nacional de Identidad.

1-C.- Copias certificadas del Expediente N° 0008–2018/CPC–INDECOPI–CAJ.

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1-D.- Copia legalizada del certificado literal de la partida electrónica N° 02194573.

1-E.- Copia legalizada de informe contable y flujo de caja.

1-F.- Copia legalizada de contrato de arrendamiento y contrato de arrendamiento futuro.

1-G.- Copia legalizada de contrato de servicios generales y servicios.

1-H.- Acta de conciliación.

1-I.- Tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, cédulas de notificación judicial.

1-J.- Copia simple de Constancia de Habilitación de mi abogado patrocinante.

PRIMER OTROSÍ: REPRESENTACIÓN JUDICIAL POR ABOGADO:

Designo como mi representante judicial al Letrado que autoriza este escrito, a favor de quien

otorgo las facultades generales de representación, indicando que mi dirección domiciliaria,

domicilio procesal, casillas electrónica y judicial ya los tengo informado líneas arriba; declarando

estar instruido de la representación que otorgo y de sus alcances ─artículos 80° y 74° del

Código Procesal Civil─.

SEGUNDO OTROSÍ: COPIAS, CÉDULAS DE NOTIFICACIÓN Y TASAS JUDICIALES:

De conformidad con el artículo 133º del Código Procesal Civil, adjunto copias suficientes de este

escrito y sus anexos para la notificación a la parte demandada. Asimismo, acompaño cédulas de

notificación judicial y aranceles judiciales que se requieren para el debido emplazamiento a la

parte demandada.

TERCER OTROSÍ: HABILITACIÓN DE LUGAR Y TIEMPO:

Conforme lo dispone el artículo 142º del Código Procesal Civil, la notificación a la parte

demandada deberá efectuarse sin perjuicio de habilitarse lugar y tiempo.

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Por lo expuesto:

Solicito a Usted calificar mi demanda; admitirla; correr traslado a la parte demandada, de

acuerdo a lo estipulado por el artículo 491°.5 del Código Procesal Civil por el plazo de diez (10)

días hábiles para que la conteste, bajo apercibimiento de declararla rebelde; debiéndosele

notificare sin perjuicio de habilitación y tiempo; dar por ofrecidos los medios probatorios; admitir

la representación judicial y agregar a los autos los anexos que acompaño.

San Antonio de Cajamarca, abril 16 de 2020.