Contestacion Pliego de Cargos
Contestacion Pliego de Cargos
Contestacion Pliego de Cargos
DRA
FLOR INES AHUMADA LLINAS
ASISTENTE DEPARTAMENTO DE ATENCION USUARIOS.
E.S.D.
SOLICITUD
Elementos del segundo inciso del artículo 150 de la Ley 142 de 1994 y carga de la prueba De
conformidad con lo previsto en el artículo 150 arriba transcrito, para aplicar lo previsto en el inciso
segundo del artículo 150 citado se requiere: El suministro de bienes o servicios que no fueron
facturados; La comprobación del dolo por parte del suscriptor o usuario; y, El nexo causal entre
el no cobro de los bienes o servicios suministrados y el dolo comprobado por parte del suscriptor o
usuario
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 133. Abuso de la posición dominante. Se presume que hay abuso de la posición
dominante de la empresa de servicios públicos, en los contratos a los que se refiere este
libro, en las siguientes cláusulas
133.8. Las que obligan al suscriptor o usuario a preparar documentos de cualquier clase,
con el objeto de que el suscriptor o usuario tenga que asumir la carga de una prueba que, de
otra forma, no le correspondería;
ELEMENTOS DEL SEGUNDO INCISO DEL ARTÍCULO 150 DE LA LEY 142 DE 1994 Y
CARGA DE LA PRUEBA
El primer elemento es que los prestadores solo pueden lograr el cobro de los bienes y
servicios que fueron suministrados y no fueron facturados por ellas. No está de más la
precisión, pero si los bienes o servicios que los prestadores pretenden cobrar no fueron
suministrados, no pueden ser facturados. Incluso, si llegaren a cobrarse, el usuario podría
alegar un enriquecimiento sin justa causa por parte de los prestadores. Todo lo anterior
implica que los prestadores, al ser los interesados en obtener el pago y estar en mejor
posición para determinar los consumos, están llamados a asumir la carga de la prueba de los
bienes y servicios suministrados.
El segundo elemento previsto en el inciso segundo del artículo 150 de la Ley 1994, es la
comprobación del dolo por parte del suscriptor o usuario. De este segundo elemento es
importante destacar que ese dolo es uno de naturaleza civil y, en atención al principio de la
buena fe, se requiere que el mismo se compruebe en cabeza del usuario o suscriptor. En
otras palabras, de acuerdo con el artículo 63 del Código Civil, el prestador debe comprobar
por parte del usuario o suscriptor la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. Es importante mencionar que la prueba del dolo de usuario o suscriptor
debe convencer a los agentes involucrados en las discusiones entre el prestador y los
usuarios. Así, deben quedar convencidos de la existencia de este dolo, los siguientes
agentes:
El prestador en las siguientes dos instancias:
(i) Al momento de reexpedir la factura y
(ii) (ii) Al resolver el recurso de reposición sobre las decisiones que tome frente a las
reclamaciones que presente el usuario o suscriptor.
(iii) La Superservicios al momento de resolver el recurso de apelación sobre las
decisiones que haya tomado el prestador al resolver las reclamaciones del usuario y
el recurso de reposición. En todo caso, la Superservicios podrá practicar pruebas de
oficio en desarrollo de lo previsto en el artículo 40 de la Ley 1437 de 2011
(iv) . El juez administrativo que conozca de la acción de nulidad y restablecimiento
del derecho frente a la decisión del recurso de apelación proferido por la
Superservicios. El tercer elemento que exige la aplicación del inciso segundo del
artículo 150 de la Ley 142 de 1994 es el nexo causal entre la no facturación de
ciertos bienes y servicios suministrados y el dolo comprobado del usuario o
suscriptor. En caso de que no se pruebe la existencia de este nexo causal, el
supuesto del inciso segundo del artículo 150 citado no será aplicable.
En tal escenario, la recuperación de los consumos tendría que hacerse en los
precisos términos del inciso primero del artículo 150 de la Ley 142 de 1994. Igual
que en los otros dos elementos, la carga de la prueba de este nexo le corresponde a
el prestador de servicios públicos que pretende el cobro.
En la misma línea, el usuario tiene el deber de desvirtuar las pruebas aportadas por
los prestadores. Así, la no asunción de este deber implica asumir las consecuencias
adversas que se puedan derivar.
Un último aspecto que debe tenerse en cuenta es que los casos en los que medie
dolo del suscriptor o usuario pueden dar lugar a lo previsto en los artículos 140 y
141 de Ley 142 de 1994, siempre que se reúnan los supuestos allí previstos. Medios
de prueba de los elementos del segundo inciso del artículo 150 de la Ley 142 de
1994. La sección anterior mostró que la aplicación del inciso segundo del artículo
150 de la Ley 142 de 1994 tiene una importante carga probatoria en cabeza de los
prestadores por lo que es importante recordar que en el régimen de reclamaciones
de los servicios públicos domiciliarios no existe la tarifa legal. Así, todos los
medios probatorios previstos en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo (CPACA) y en el Código General del Proceso (CGP)
son admisibles
Con base en la información que ha recibido la Superintendencia, esta Oficina
Asesora de Jurídica, quiere llamar la atención especialmente sobre el indicio como
un medio de prueba idóneo, pero no único, para probar los elementos del inciso
segundo del artículo 150 de la Ley 142 de 1994.
De acuerdo con el Capítulo VIII del Título Único de la Sección Tercera del CGP, el
indicio es un medio de prueba regulado por los artículos 240 a 242. Ahora bien,
“para que un hecho pueda considerarse como indicio deberá estar debidamente
probado en el proceso.” (Ver: Art. 240, CGP).
La estructura del indicio requiere identificar los siguientes tres elementos:
El hecho indicador; La regla de la experiencia que se busca aplicar; y, El
hecho indicado. Así, quien pretenda hacer valer el indicio como medio de
prueba deberá probar la existencia del hecho indicador e identificar la regla
de la experiencia a ser aplicada pues corresponde al operador judicial o
administrativo deducir la existencia del hecho indicado.
GARANTÍA AL DEBIDO PROCESO EN LOS CASOS DEL SEGUNDO INCISO
DEL ARTÍCULO 150 DE LA LEY 142 DE 1994
Uno de los aspectos fundamentales que orientan la aplicación del artículo 150 de la Ley
142 de 1994 es la observancia del derecho al debido proceso el cual comprende el derecho
de defensa y contradicción. Así las cosas, la forma en la que los prestadores pueden lograr
el pago de los bienes y servicios no facturados en los que se comprueba dolo del suscriptor
o usuario es a través de la reexpedición de la factura poniendo de presente al usuario todas
las pruebas que pretende hacer valer y que prueban el dolo del suscriptor o usuario y los
bienes y servicios suministrados y no facturados. Lo cual implica, por ejemplo, dar los
avisos correspondientes para retirar el medidor y hacerlo evaluar. Por su parte, los usuarios
tienen el derecho a presentar reclamaciones frente a las nuevas facturas enviadas por los
prestadores de servicios públicos dentro de los cinco (5) meses siguientes a la nueva
facturación (Ver: Inc. 3, Art. 154, Ley 142 de 1994). En esa reclamación, los usuarios
tienen la oportunidad de presentar las pruebas que quieran hacer valer frente a el prestador.
Los usuarios también tienen el derecho a presentar los recursos de reposición y en subsidio
de apelación frente al acto que resuelva la reclamación presentada por el usuario. Sin
embargo, es importante tener presente que estos recursos deben interponerse dentro de los
cinco (5) días siguientes a la fecha de conocimiento de la decisión (Ver: Art. 154, Ley 142
de 1994). Como es posible ver, la garantía al derecho al debido proceso está en el respeto
por parte de los prestadores en el levantamiento de las pruebas, en la facultad que tienen los
usuarios de reclamar, presentar recursos y pruebas y objetar aquellas que el prestador
presentó en su contra.
2.15 DICTAMEN DEL LABORATORIO.
La norma técnica NTC-17025 relativa a los “Requisitos Generales de Competencia de
Laboratorios de Ensayo y Calibración”, establece que los informes de inspección deben
cumplir con los siguientes requisitos:
“13. INFORMES DE INSPECCIÓN Y CERTIFICADOS DE INSPECCIÓN
13.1. El trabajo llevado a cabo por el organismo de inspección debe ser cubierto por un
informe de inspección y/o certificado de inspección recuperable.
13.2. El informe de inspección y/o certificado de inspección debe incluir todos los
resultados de los exámenes y la determinación de conformidad realizada sobre la base de
estos resultados, así como toda la información necesaria para la comprensión e
interpretación de los mismos. Toda esta información debe reportarse en forma correcta,
exacta y clara
NOTIFICACIONES
----------------------------------------------
RAUL JOSE RIVERO
C.C. 17.164.231 DE BOGOTA.