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Contestacion Pliego de Cargos

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BARRANQUILLA 21/05/2021.

DRA
FLOR INES AHUMADA LLINAS
ASISTENTE DEPARTAMENTO DE ATENCION USUARIOS.
E.S.D.

ACCIONADO.: RAUL JOSE RIVERO CONTRATO No 48154565

ASUNTO: RESPUESTA A PLIEGO DE CARGOS RES 240-21-300306 DEL


28/04/2021.

RAUL JOSE RIVERO, identificado con la cedula de ciudadanía 17.164.231 de


Bogotá, residente en la carrera 63 # 66-49 de la cuidad de barranquilla, obrando
en mi propio nombre procedo a dar respuesta dentro del termino perentorio
descrito en oposición a cada uno de los cargos descritos en violación al debido
proceso , en violación a una defensa o asesoramiento técnico oportuno y por
carecer de sustento técnico y factico en abuso de la posición dominante los
pliegos aquí levantados en la RES 240-21-300306 DEL 28/04/2021.me
permito con todo respeto a controvertir cada una de las pruebas de las siguiente
manera :
HECHOS
1. El día 24 de febrero del 2021, la empresa gases del caribe procedió a levantar un
acta de revisión sobre medidor n° 1372291- 2010. Marca DAESUNG así lo plasma
los funcionarios marcos Camargo y Manuel Mendoza y lo confirma en el formato
de cambio de medidor que plasma que retira un equipo de marca DAESUNG
PARA SER REVISADO EN LABORATORIO e instala un equipo de medida marca
METREX. Lo cual lo plasmado en el acta de revisión es falso.
2. Es falso la visita técnica no se hizo en presencia del sr raul jose rivero en calidad
de suscriptor eso no esta consignado en ninguna parte.
3. No es procedente sin informar al usuario con anticipación que se le practicaría el
ensayo de calibración tal como lo ha indicado la superintendencia de servicios
públicos y el cambio de medidor sin consentimiento del usuario tal como lo revela
el acta vacía en la casilla de aceptación del suscriptor. en violación al debido
proceso y en abuso de la posición dominante.
4. En el acta de revisión técnica de fecha 24 de febrero 2021 no está la renuncia al
derecho de la asesoría o participación de un técnico por escrito ni plasmada en el
acta por parte de quien recibió la visita PARAGRAFO. Para hacer efectiva esta
asesoría y/o participación a la que hace referencia el numeral 22 de la presenta
cláusula, LA EMPRESA deberá dar aviso de la visita correspondiente a la revisión,
retiro provisional o cambio, así como de cualquier visita de carácter técnico, con
antelación de 1 día. Excepcionalmente y en el caso de visitas técnicas tendientes
a la determinación de anomalías no será necesario dar el aviso referido- en el
presente parágrafo, y para garantizar este derecho, el usuario tendrá quince (15)
minutos para obtener la asesoría o participación de un técnico.
5. El certificado de calibración no es claro ni de fácil lectura o entendimiento para
una persona no técnica esto en abuso de la posición dominante art 133 en su
133.8. Las que obligan al suscriptor o usuario a preparar documentos de
cualquier clase, con el objeto de que el suscriptor o usuario tenga que asumir la
carga de una prueba que, de otra forma, no le correspondería. Se me obliga a
controvertir un dictamen de un laboratorio que no expresa en forma clara en que
consiste la anomalía presunta presentada.
6. La RES 240-21-300306 DEL 28/04/2021 en su cargo en virtud de la norma
colombiana ntc -2728 del 2005 habla sobre los errores máximos permisibles que
es valor extremo de error en la medida hay que recordar que el medidor METREX
es un medidor de hace aproximadamente 10 años. tal como lo indica la placa en
él.
7. La nota explicativa del dictamen del certificado de calibración reza “que
caracteriza la dispersión de los valores que razonablemente puede ser atribuidos
al mensurando “Mensurando Según el ítem 2.3 del Vocabulario Internacional de
Metrología, Mensurando es la “magnitud que se pretende medir”.
8. De lo anterior podemos analizar que en ninguna parte del certificado de
calibración expresa “que el medidor indicado no cumple con las normas técnicas
de seguridad vigente, este no estaba midiendo correctamente los consumos
registrados en dichos servicios “que es lo expresado por el funcionario que
suscribe los cargos.
9. La certificación tampoco prescribe que el medidor ha sido manipulado para que el
sistema de medida no funcionara correctamente mas expresamente como lo
indica la norma el posible dolo del usuario.
10. No hay una relación de nexo causal certificada entre el maltrato de una
tornillería a la intemperie desde hace 10 años y la desviación de un consumo
significativo por un consumo a favor del usuario.
11. El acta de revisión física por lo tanto esa prueba no es idónea ni
conducente la cual no está incorporada al dictamen de certificado de calibración
por lo tanto esta no hace parte de un dictamen pericial concluyente firmado por
el jefe de laboratorio ni mucho menos por el instrumentista a cargo.
12. El acta de revisión técnica no está suscrita por ningún técnico idóneo
solo lo firman Rafael mejía Pérez y Laura Rodríguez en calidad de funcionarios de
la empresa gases del caribe, es de anotar que expresa “que el medidor 0-
13772291-2010 se dejo guardado en una caja sellada la cual fue abierta para el
dia 12 de abril del 2021 entonces como explicar el dictamen de calibración de
fecha 31 de marzo del 2021 si la caja estaba sellada el día 12 DE ABRIL 2021?
PRUEBA QUE CARECE DE LEGALIDAD.

SOLICITUD

1) Se desestime el pliego de cargos y por consiguiente se archive el proceso


administrativo en mi contra.por no estar probado dolo en mi contra . “ARTICULO
150.- De los cobros inoportunos.
2) En caso que la petición principal no prospere se tenga en cuanta para cualquier
fallo las mediciones de los meses marzo, abril, mayo del 2021 como prueba de
mi consumo con un medidor nuevo y calibrado en relación a los cargos
propuestos económicos de consumo no facturado primero segundo y tercero en
primacía de la realidad sobre la formalidad.
3) Se me haga un cuadro comparativo entre el consumo de los 5 meses anteriores
a la fecha de retiro del contador 24 de febrero 2021 en relación al consumo
facturado y los 3 meses siguientes a la instalación del nuevo contador donde la
empresa está en la obligación de leer y facturar la medida. Prueba para
comparar el consumo.
4) Se me explique matemáticamente de donde se promedia el consumo estimado
de 106 m3 como consumo dejado de facturar. Resolución 108 de 1997-creg
5) Se me certifique pericialmente el nexo causal entre un tornillo maltratado,
tapones maltratados, tapon de la parte inferior izquierda encontrados en el
equipo de revisión del equipo de medida 0-13772291 del año 2010 alteran
desfavorablemente la medida.
6) Se me explique en virtud de la cadena de custodia si se retiran los sellos
firmados por pedro Rivero en caja guardada el dia 12 del mes de abril como se le
hizo prueba de calibración al equipo en mención el dia 31 de marzo del 2021.
7) Solicito la guía de notificación al suscriptor donde se le avisa de la apertura en
el banco de pruebas del dia 12 del mes de abril del 2021 y la hora 3 y 25 para
hacer uso del derecho de contradicción de la prueba. como lo indica la ley .
8) Se me explique la bajo la gravedad de juramento porque no están llenas las
casillas consideraciones del usuario, propietario y /o suscriptor en relación al
cambio del medidor en la acta de revisión técnica de fecha 24 de febrero del
2021.en principio de derecho a conocer el procedimiento y estar de acuerdo con
lo realizado.
9) Se me explique por que en el acta de revisión técnica se consigna que se retire
un equipo marca daesung y el laboratorio certifica que se le hace pruebas a un
equipo marca metrex .
10) Se me certifique la fecha y los resultados de la última calibración sobre el
medidor n° 1372291- 2010.marca metrix como esta obligada la empresa mínima
cada 5 años.
11) Se me indique por las reglas de la experiencia en que mes fue adulterado el
medidor , los hechos indicadores y el hecho indicado .
12) Solicito que bajo la gravedad de juramento el sr remesisi m gomez
Cabarcas como jefe de laboratorio y suscriptor del certificado de calibración los
siguiente:
1) Si en su presencia se rompió el sello de la custodia
2) Si el medidor no cumple conforme con lo establecido en el numeral 5.1 del
ntc 2728, 2005 es atribuible al tiempo de servicio del medidor de 10 años.
12 ) para la practica de pruebas solicito interrogar a los testigos Rafael mejía perez
y Laura Rodríguez y al sr Manuel Mendoza en calidad de operario por medio de
mi abogado de confianza a la cual llevara poder para actuar de acuerdo a lo
conforme .
PRUEBAS

 Las facturaciones de mi consumo de los meses marzo, abril, mayo del


2021 como prueba de mi consumo con un medidor nuevo en podr de la
empresa.
 El consumo aportado por el nuevo medidor en mi predio .
 Las demás en manos de la empresa gases del caribe .
Elementos del segundo inciso del artículo 150 de la Ley 142 de 1994, carga
de la prueba e indicios

Elementos del segundo inciso del artículo 150 de la Ley 142 de 1994 y carga de la prueba De
conformidad con lo previsto en el artículo 150 arriba transcrito, para aplicar lo previsto en el inciso
segundo del artículo 150 citado se requiere:  El suministro de bienes o servicios que no fueron
facturados;  La comprobación del dolo por parte del suscriptor o usuario; y,  El nexo causal entre
el no cobro de los bienes o servicios suministrados y el dolo comprobado por parte del suscriptor o
usuario

FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 133. Abuso de la posición dominante. Se presume que hay abuso de la posición
dominante de la empresa de servicios públicos, en los contratos a los que se refiere este
libro, en las siguientes cláusulas
133.8. Las que obligan al suscriptor o usuario a preparar documentos de cualquier clase,
con el objeto de que el suscriptor o usuario tenga que asumir la carga de una prueba que, de
otra forma, no le correspondería;
ELEMENTOS DEL SEGUNDO INCISO DEL ARTÍCULO 150 DE LA LEY 142 DE 1994 Y
CARGA DE LA PRUEBA

El primer elemento es que los prestadores solo pueden lograr el cobro de los bienes y
servicios que fueron suministrados y no fueron facturados por ellas. No está de más la
precisión, pero si los bienes o servicios que los prestadores pretenden cobrar no fueron
suministrados, no pueden ser facturados. Incluso, si llegaren a cobrarse, el usuario podría
alegar un enriquecimiento sin justa causa por parte de los prestadores. Todo lo anterior
implica que los prestadores, al ser los interesados en obtener el pago y estar en mejor
posición para determinar los consumos, están llamados a asumir la carga de la prueba de los
bienes y servicios suministrados.
El segundo elemento previsto en el inciso segundo del artículo 150 de la Ley 1994, es la
comprobación del dolo por parte del suscriptor o usuario. De este segundo elemento es
importante destacar que ese dolo es uno de naturaleza civil y, en atención al principio de la
buena fe, se requiere que el mismo se compruebe en cabeza del usuario o suscriptor. En
otras palabras, de acuerdo con el artículo 63 del Código Civil, el prestador debe comprobar
por parte del usuario o suscriptor la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. Es importante mencionar que la prueba del dolo de usuario o suscriptor
debe convencer a los agentes involucrados en las discusiones entre el prestador y los
usuarios. Así, deben quedar convencidos de la existencia de este dolo, los siguientes
agentes:
 El prestador en las siguientes dos instancias:
(i) Al momento de reexpedir la factura y
(ii) (ii) Al resolver el recurso de reposición sobre las decisiones que tome frente a las
reclamaciones que presente el usuario o suscriptor.
(iii)  La Superservicios al momento de resolver el recurso de apelación sobre las
decisiones que haya tomado el prestador al resolver las reclamaciones del usuario y
el recurso de reposición. En todo caso, la Superservicios podrá practicar pruebas de
oficio en desarrollo de lo previsto en el artículo 40 de la Ley 1437 de 2011
(iv) .  El juez administrativo que conozca de la acción de nulidad y restablecimiento
del derecho frente a la decisión del recurso de apelación proferido por la
Superservicios. El tercer elemento que exige la aplicación del inciso segundo del
artículo 150 de la Ley 142 de 1994 es el nexo causal entre la no facturación de
ciertos bienes y servicios suministrados y el dolo comprobado del usuario o
suscriptor. En caso de que no se pruebe la existencia de este nexo causal, el
supuesto del inciso segundo del artículo 150 citado no será aplicable.
En tal escenario, la recuperación de los consumos tendría que hacerse en los
precisos términos del inciso primero del artículo 150 de la Ley 142 de 1994. Igual
que en los otros dos elementos, la carga de la prueba de este nexo le corresponde a
el prestador de servicios públicos que pretende el cobro.
En la misma línea, el usuario tiene el deber de desvirtuar las pruebas aportadas por
los prestadores. Así, la no asunción de este deber implica asumir las consecuencias
adversas que se puedan derivar.
Un último aspecto que debe tenerse en cuenta es que los casos en los que medie
dolo del suscriptor o usuario pueden dar lugar a lo previsto en los artículos 140 y
141 de Ley 142 de 1994, siempre que se reúnan los supuestos allí previstos. Medios
de prueba de los elementos del segundo inciso del artículo 150 de la Ley 142 de
1994. La sección anterior mostró que la aplicación del inciso segundo del artículo
150 de la Ley 142 de 1994 tiene una importante carga probatoria en cabeza de los
prestadores por lo que es importante recordar que en el régimen de reclamaciones
de los servicios públicos domiciliarios no existe la tarifa legal. Así, todos los
medios probatorios previstos en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo (CPACA) y en el Código General del Proceso (CGP)
son admisibles
Con base en la información que ha recibido la Superintendencia, esta Oficina
Asesora de Jurídica, quiere llamar la atención especialmente sobre el indicio como
un medio de prueba idóneo, pero no único, para probar los elementos del inciso
segundo del artículo 150 de la Ley 142 de 1994.
De acuerdo con el Capítulo VIII del Título Único de la Sección Tercera del CGP, el
indicio es un medio de prueba regulado por los artículos 240 a 242. Ahora bien,
“para que un hecho pueda considerarse como indicio deberá estar debidamente
probado en el proceso.” (Ver: Art. 240, CGP).
La estructura del indicio requiere identificar los siguientes tres elementos:
 El hecho indicador;  La regla de la experiencia que se busca aplicar; y,  El
hecho indicado. Así, quien pretenda hacer valer el indicio como medio de
prueba deberá probar la existencia del hecho indicador e identificar la regla
de la experiencia a ser aplicada pues corresponde al operador judicial o
administrativo deducir la existencia del hecho indicado.
GARANTÍA AL DEBIDO PROCESO EN LOS CASOS DEL SEGUNDO INCISO
DEL ARTÍCULO 150 DE LA LEY 142 DE 1994
Uno de los aspectos fundamentales que orientan la aplicación del artículo 150 de la Ley
142 de 1994 es la observancia del derecho al debido proceso el cual comprende el derecho
de defensa y contradicción. Así las cosas, la forma en la que los prestadores pueden lograr
el pago de los bienes y servicios no facturados en los que se comprueba dolo del suscriptor
o usuario es a través de la reexpedición de la factura poniendo de presente al usuario todas
las pruebas que pretende hacer valer y que prueban el dolo del suscriptor o usuario y los
bienes y servicios suministrados y no facturados. Lo cual implica, por ejemplo, dar los
avisos correspondientes para retirar el medidor y hacerlo evaluar. Por su parte, los usuarios
tienen el derecho a presentar reclamaciones frente a las nuevas facturas enviadas por los
prestadores de servicios públicos dentro de los cinco (5) meses siguientes a la nueva
facturación (Ver: Inc. 3, Art. 154, Ley 142 de 1994). En esa reclamación, los usuarios
tienen la oportunidad de presentar las pruebas que quieran hacer valer frente a el prestador.
Los usuarios también tienen el derecho a presentar los recursos de reposición y en subsidio
de apelación frente al acto que resuelva la reclamación presentada por el usuario. Sin
embargo, es importante tener presente que estos recursos deben interponerse dentro de los
cinco (5) días siguientes a la fecha de conocimiento de la decisión (Ver: Art. 154, Ley 142
de 1994). Como es posible ver, la garantía al derecho al debido proceso está en el respeto
por parte de los prestadores en el levantamiento de las pruebas, en la facultad que tienen los
usuarios de reclamar, presentar recursos y pruebas y objetar aquellas que el prestador
presentó en su contra.
2.15 DICTAMEN DEL LABORATORIO.
La norma técnica NTC-17025 relativa a los “Requisitos Generales de Competencia de
Laboratorios de Ensayo y Calibración”, establece que los informes de inspección deben
cumplir con los siguientes requisitos:
“13. INFORMES DE INSPECCIÓN Y CERTIFICADOS DE INSPECCIÓN
13.1. El trabajo llevado a cabo por el organismo de inspección debe ser cubierto por un
informe de inspección y/o certificado de inspección recuperable.
13.2. El informe de inspección y/o certificado de inspección debe incluir todos los
resultados de los exámenes y la determinación de conformidad realizada sobre la base de
estos resultados, así como toda la información necesaria para la comprensión e
interpretación de los mismos. Toda esta información debe reportarse en forma correcta,
exacta y clara

NOTIFICACIONES

RAUL JOSE RIVERO residente en la carrera 63 # 66-49 Barrio Bellavista de la


cuidad de barranquilla APTO INT. CORREO ELECTRONICO:
dondiegoj32@hotmail.com

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RAUL JOSE RIVERO
C.C. 17.164.231 DE BOGOTA.

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