Jurisprudencia sobre Servidumbre Pluvial

Rama del Derecho: Derecho Civil. Descriptor: Derechos Reales.

Palabras Claves: Servidumbre, Servidumbre Pluvial, Desfogue de Aguas Pluviales.

Fuentes de Información: Jurisprudencia. Fecha: 01/03/2018.

Contenido

RESUMEN ...................................................................................................................................1

JURISPRUDENCIA ....................................................................................................................2
1. Sobre la Servidumbre Pluvial y las Inundaciones...........................................2
2. Requisitos de Constitución y Rotulación de Servidumbres Pluviales
para la Administración Pública .....................................................................................3
3. Desfogue de Aguas Pluviales sobre Línea Férrea ............................................3

RESUMEN

El presente informe de investigación recopila jurisprudencia sobre las Servidumbres

Pluviales, considerando el criterio de la Sala Constitucional y del Tribunal Contencioso
Administrativo Sección III.

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 JURISPRUDENCIA

1. Sobre la Servidumbre Pluvial y las Inundaciones

[Sala Constitucional]i
Voto de mayoría:

V. SOBRE LA SERVIDUMBRE PLUVIAL Y LAS INUNDACIONES. Según afirmaron los

recurrentes, el Proyecto “Vista Hermosa” fue aprobado pese a que no estaba
autorizada la servidumbre que se debía imponer sobre la finca en que se ubica el
Colegio Braulio Carrillo Colina, que por tratarse de un bien del demanio público,
requería de una ley que autorizara la constitución de ese gravamen. Tampoco se
tomaron las previsiones que la buena técnica exige para evitar las inundaciones que se
producen en las propiedades ubicadas al sur del inmueble donde se pretende
establecer la servidumbre pluvial. Con respecto a las previsiones para evitar que la
construcción del proyecto produzca un mayor riesgo de inundaciones en el lugar, se
tiene por demostrado que la Municipalidad de Oreamuno otorgó la autorización para
desfogar las aguas pluviales del proyecto al río Chinchilla, tal como planteó el
desarrollador y como lo contempló el Ayuntamiento para no aumentar el problema de
inundaciones que ya existe en la zona. Según informaron el Ministro del Ambiente y
Energía y la Secretaria General de la Secretaría Técnica Nacional Ambiental del plano
constructivo, se infiere que durante el proyecto se ha guardado el retiro de la acequia
“sin nombre” que pasa por la propiedad, con lo que se evita el peligro de
inundaciones. Igualmente, se verificó que para cumplir con ese retiro, el desarrollador
dispuso no construir tres de los lotes. En suma, no se aprecian las omisiones
reclamadas. En todo caso, para la Secretaría Técnica Nacional Ambiental la
servidumbre no es un tema fundamental en la medida que la solución técnica,
cualquiera que ésta sea, debería implementarse durante el desarrollo del proceso
constructivo del proyecto y de previo al inicio de su operación (folios 69- 70 del
expediente 06-008064-0007- CO). Por ello, lo que existe en el presente caso es una
disconformidad con las medidas dispuestas, lo que estima la Sala, implica un conflicto
cuyo conocimiento es ajeno a su ámbito de competencia, pues no le corresponde a
este Tribunal sustituir a la administración activa o actuar como alzada en la materia, a
fin de determinar que era lo que procedía ordenar en el presente caso. En este
sentido, la disconformidad de los recurrentes debe plantearse en las vías de legalidad
correspondientes.

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 2. Requisitos de Constitución y Rotulación de Servidumbres Pluviales para
la Administración Pública

[Sala Constitucional]ii
Voto de mayoría

El 11 de junio de 2003, sin que, previamente, se les haya notificado a los amparados
sobre los hechos que sirvieron de fundamento a la actuación de la Administración
Pública recurrida, un funcionario de la Corporación Municipal de El Guarco,
acompañado por los oficiales de la Fuerza Pública, intentó colocar en los inmuebles de
los recurrentes, los cuales, supuestamente, se encuentran gravados por una
servidumbre pluvial, un rotulo que indicaba “propiedad municipal”. Lo anterior, pues
en criterio de la Municipalidad de ese Cantón, las propiedades de los accionantes se
encuentran afectadas por dicha servidumbre. Aprecia este órgano que, la actuación de
la Corporación Municipal de El Guarco, vulneró el derecho al debido proceso de los
amparados al constituir una clara y evidente vía de hecho. Si la Municipalidad estima
que los inmuebles de los recurrentes se encuentran gravados por la servidumbre
pluvial que aducen o que los recurrentes edificaron en un bien público y por ello debía
señalizarse su titularidad sobre el bien, debió antes comprobar si el gravamen existía,
si la invasión que se alegó, efectivamente, se había verificado, y si había o no estado
fundada en una autorización de la misma municipalidad. No puede esta corporación
disponer que se identificara parte del inmueble de los tutelados como de su propiedad
o la demolición de las obras sin antes haber efectuado un procedimiento
administrativo en el que el derecho defensa de los amparados haya sido, enteramente,
garantizado, antes del dictado del acto final, de conformidad con lo que disponen los
artículos 308 y siguientes de la Ley General de la Administración Pública. Será
precisamente en estas diligencias donde se determine si, efectivamente, los inmuebles
en cuestión se encuentran gravados por la servidumbre pluvial que se adujo o si esa
servidumbre fue invadida. Como en la especie el procedimiento exigible no fue
seguido por la corporación recurrida, estima esta Sala que la acusada violación a los
derechos fundamentales de los amparados se produjo.

Como corolario de lo expuesto, se impone declarar con lugar el recurso, sin perjuicio
de las facultades que tiene la administración activa para iniciar el procedimiento
administrativo correspondiente para determinar la existencia de la servidumbre pluvial
que se alega o la construcción de obras en el bien demanial.

3. Desfogue de Aguas Pluviales sobre Línea Férrea

[Tribunal Contencioso Administrativo, Sección III]iii

Voto de mayoría

“VI. Sobre la ilegalidad del desfogue. Como punto de partida esencial en esta causa,
debe tenerse claridad respecto de que el actual desfogue de aguas pluviales sobre el
derecho de vía férrea que es el objeto de disputa en esta causa, es producto del
entubamiento que atraviesa de norte a sur la finca de la empresa Transportes Unidos

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La Cuatrocientos S.A., el cual está carente de su debida autorización municipal y
ausente de licencia constructiva. Para que estuviera a derecho necesitaba además de
la respectiva autorización municipal, la aprobación del INCOFER, en condición de
titular del terreno sobre el cual desembocan las aguas, pues el derecho de vía
ferroviario es un bien patrimonial de dicha Institución que, por ende, no es de libre
disposición. Además, está demostrado que dicho entubamiento recoge también las
aguas de la segunda etapa del Condominio Santa Fe y de la finca de Fabrileo S.A. (así lo
informa esta última en el recurso de apelación), el cual no tiene conexión con la
tubería del Condominio Interamericana, pues se limita a arrojar las aguas a la vía
ferroviaria, cual cuneta improvisada, con los daños que se encuentran descritos en los
documentos técnicos que obran en el expediente.

V. Sobre la falta de legitimación. Los apelantes objetan que el Alcalde de San Pablo
hubiera dictado el acto impugnado en contra de Fabrileo S.A. alegando una mal
denominada "falta de Personería pasiva" (término que se refiere a vicios en la
representación). Entiende esta Cámara que lo que plantean correctamente es una falta
de legitimación ad causam pasiva, por considerar que las disposiciones comunicadas
no debieron dirigirse en su contra. En el caso de Fabrileo S.A., según el expediente
administrativo, su participación se da a partir del 23 de agosto del 2012, cuando
gestionó junto con Condominio Santa Fe SFC S.A. y el Condominio Santa Fe, una
solicitud de desfogue de aguas pluviales de las dos fincas con la finalidad de desarrollar
un nuevo proyecto residencial en la propiedad de Fabrileo S.A, sin dar detalles de la
propuesta, dejándola pendiente de presentar en un futuro. El acto administrativo
impugnado viene a dar una respuesta a dicha solicitud, pues se deniega la posibilidad
de desfogue "que implique la afectación directa o indirecta del derecho de vía del
ferrocarril", de donde se puede concluir que se le impone a buscar otras alternativas
para direccionar las aguas provenientes de la escorrentía y de aquellas que con el
proyecto residencial ya no filtraría la tierra.

VII. La resolución del Alcalde del 13 de junio del 2013 dispuso también que es
responsabilidad de Fabrileo S.A., Deyco Desarrollos y Construcción S.A. y el
Condominio Santa Fe, resolver el problema derivado del desfogue ilegal el cual está
carente de permisos municipales, así como del deterioro del derecho de vía
ferroviario. Sin embargo, en el oficio No. DO-006-2011 del 9 de noviembre del 2011, el
Director Operativo comunicó al Condominio Santa Fe, Transportes La 400
y Jailama S.A. los porcentajes de participación de cada una de estas sociedades en el
desfogue irregular. Si bien no existen datos específicos respecto de la participación
de Fabrileo S.A. en dicho desfogue, lo cierto es que ella reconoce en su libelo de
impugnación, que sus terrenos están destinados a zonas verdes, cafetal y potrero, mas
consintió en la escritura de adquisición de la finca de su propiedad, que se constituyera
una servidumbre a su favor, resultando el fundo sirviente Transportes La Cuatrocientos
S.A., empresa con la que convino que sus aguas pluviales fueran recogidas y

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entubadas. O sea, de ser ello cierto, Fabrileo S.A. es conocedora de que las aguas que
otrora discurrieron naturalmente "aguas abajo", desde hace tiempo vienen siendo
canalizadas por parte de Transportes la Cuatrocientos S.A. y direccionadas al derecho
de vía ferroviario. No se trata, entonces, como esgrime su agravio, de que estemos en
presencia de una servidumbre natural en los términos regulados en la Ley de Aguas,
pues este supuesto normativo se refiere a los casos en que no existe intervención
humana. Se trata de una servidumbre de aguas entubadas, cuya construcción y
desfogue final es carente de permisos municipales así como del INCOFER. Sin
duda, Fabrileo S.A. sí tiene total participación en este asunto, pues la Municipalidad le
está informando respecto de su deber de remediar la problemática actual junto con la
previsión a futuro para que disponga otras alternativas de desfogue.

VIII. La apelación sostiene hechos que no coinciden con la verdad formal que se
desprende del expediente: invoca la existencia de otra escritura en que Transportes
Unidos La Cuatrocientos S.A. le vendió a Fabrileo S.A. una finca de 9969.08 m2 en
octubre del año 2000, y luego indica que fue Condominio Santa Fe SFC S.A. el
comprador y desarrollador del Condominio Santa Fe. En sentido distinto, en el
expediente administrativo consta a folio 136, la escritura pública en la que no
fue Fabrileo S.A., sino Deyco Desarrollos y Construcción S.A. la compradora del
inmueble en donde finalmente se construyó el Condominio Santa Fe. Asimismo, en
memorial del 17 de febrero del 2010, DeycoDesarrollos y Construcción S.A. se
apersonó ante la Municipalidad reconociendo expresamente que ella había sido la
encargada del desarrollo del Condominio Santa Fe, adquiriendo el lote de la segunda
etapa en una escritura pública en la que acordó constituir una servidumbre de aguas
pluviales, cuyo fundo sirviente sería el resto de la finca madre, la cual incluía "todos los
actos necesarios para la construcción, instalación y mantenimiento de una tubería
pluvial subterránea en la extensión de la servidumbre", en dirección norte a sur, con
una extensión de ciento veinte metros y un ancho de tres metros. O
sea, Deyco Desarrollos y Construcción S.A. fue la propietaria del desarrollo y
suscriptora de la servidumbre, pero la que materializó el proyecto bien pudo haber
sido Condominio Santa Fe SFC S.A., encargada de todo el proceso constructivo y de
obtención de permisos, según refirió el Alcalde en la resolución del 9 de julio del 2013
(ha de destacarse que la representación de ambas sociedades recae sobre el señor
Manuel Briceño). En todo caso, recae sobre el propietario junto con el ingeniero a
cargo, la responsabilidad de obtener todas las licencias, pues así lo dispone los
artículos 74 y 81 de la Ley de Construcciones.

IX. En el caso del Condominio Santa Fe, no se puede afirmar que naciera un derecho
con la constitución de la servidumbre suscrita en una escritura pública, entre sujetos
de derecho privado. Ya se ha indicado que el desfogue requería de autorización
municipal, así como el permiso del INCOFER en calidad de propietario del derecho de
vía del tren, lo cual nunca existió. Si bien la Municipalidad autorizó la construcción de

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todas las viviendas del Condominio Santa Fe y la operación de la empresa Transportes
Unidos La Cuatrocientos S.A., lo cierto es que aún y cuando tributariamente se
encuentren al día, ello no les exime de cumplir con las exigencias legales de orden
urbano. Es claro que estamos en presencia de una situación abiertamente irregular y
que está provocando daños, que faculta a la Municipalidad para que ejercite sus
poderes de policía, de la cual las recurrentes han sido debidamente informadas desde
hace años, se les ha dado oportunidad de enmendar la situación y, a pesar de los años
transcurridos, aún no hay solución. Por ello, no existe transgresión alguna al debido
proceso, pues estamos en presencia de una infracción derivada de la construcción de
un entubamiento ilegal que atraviesa varias fincas y va a descargar aguas pluviales de
manera clandestina, sobre el derecho de vía ferroviario que es propiedad del INCOFER.
La decisión del Alcalde, tendiente a "detener inmediatamente el desfogue de aguas
pluviales canalizada hacia la vía férrea", y de "proceder inmediatamente a tomar las
medidas provisionales que permitan la eliminación del desfogue dicho, y planear un
plan de solución definitiva...", es ejercicio razonable de los poderes que constitucional
y legalmente tiene atribuidos, dadas las irregularidades descubiertas, en la proporción
que les corresponde.

X. Al darse lectura del artículo 18 de la Ley General de Caminos, así como de la Ley de
Aguas, no se desprende autorización del legislador para que los administrados
desfoguen sus aguas pluviales en los derechos de vía férreos. Sin embargo, estas vías
integran los bienes patrimoniales del INCOFER, de modo que cualquier permiso que
otorgue lo hace en ejercicio de los poderes de imperio que ostenta conforme lo
desarrolla su Ley constitutiva, -artículo 36 de la Ley No. 7001-. La tubería colocada por
Condominio Interamericana es propiedad municipal, mas la posibilidad de que otros
usuarios se interconecten es limitada, de modo que no es cierto que cualquier
administrado puede aprovecharse de esa obra de infraestructura, pues la pondría en
riesgo, más aún del daño que ya sufre. Del informe del Ing. Elier Navarro Quirós,
producto de la Contratación Directa No. 2010CD-000015-01, no se desprende que en
las condiciones actuales esté en capacidad de captar más recursos, sino que más bien,
es necesario realizar importantes y cuantiosas obras de infraestructura general,
tendiente a solventar la problemática de toda la zona de drenaje. Por ello el Alcalde
tomó su decisión -ahora impugnada- en el sentido de que la alternativa planteada por
los apelantes es "inadmisible jurídicamente e inconveniente por los riesgos que
genera", de donde se desprende el rechazo de la gestión presentada. Aunado a ello,
el INCOFER ya había suscrito el memorial GO-009-2012 del 14 de febrero del 2012, en
donde autorizó la intervención de la Municipalidad para la reparación de la tubería y
obras conexas, siempre y cuando no se autorizare ninguna nueva conexión a la ya
existente. O sea, con estas circunstancias no existía posibilidad legal alguna de que el
Alcalde diera su aprobación y con toda razón, dispuso detener inmediatamente el
desfogue ilegal de las aguas canalizadas hacia la vía férrea. Así las cosas, a criterio de

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esta Cámara lo resuelto por el Alcalde de San Pablo se encuentra ajustado a derecho,
por lo que debe ser confirmado.

XI. Si hoy día existe autorización de INCOFER para que las apelantes se interconecten a
las actuales tuberías pluviales del Condominio Interamericana que cursan
paralelamente la vía férrea, es responsabilidad de las apelantes el demostrar que la
recepción de sus aguas depende de la capacidad hidráulica de captación de dicho
sistema, así como el impacto que ello pudiera generar sobre la Quebrada Gertrudis,
especialmente en temporada lluviosa, que es donde finalmente se descarga el líquido.
Nótese que no es sino hasta después de interpuesto el recurso de apelación, el 14 de
agosto del 2013, cuando el INCOFER emitió el oficio No. GOP 1123-2013, en el que se
pronuncia a favor. Si en la actualidad, existen otras circunstancias, deben las apelantes
acudir ante las instancias municipales a efecto de presentar un plan remedial definitivo
que debe ser atendido y resuelto por las instancias municipales, mediante la obtención
de los permisos respectivos, en los términos que dispuso el Alcalde en la resolución
venida en alzada.

XII. Consta en el expediente que la Municipalidad de San Pablo ha notificado a los

demás actores de los daños que se están produciendo sobre el derecho de vía, pues en
resolución del 2 de julio del 2013 comunicó a Transportes Unidos La Cuatrocientos S.A,
y a Jailama Limitada, órdenes en idéntico sentido. Pretende acertadamente el
gobierno local que cada actor asuma su cuota de responsabilidad, inclusive el mismo
gobierno local, a efecto de poner fin a la problemática planteada y que fue denunciada
por el INCOFER desde el año 2009. L os criterios técnicos esbozados por la
municipalidad son razonables y exigen a las partes apelantes, el cumplimiento de
cargas urbanísticas que evolucionan hacia la implementación de las medidas
correctivas y preventivas que en el pasado no se aplicaron, incluyendo la porción de
responsabilidad del ayuntamiento. Por ello se requiere de un adecuado manejo de
aguas llovidas, para lo cual, deben presentarse propuestas técnicamente viables que
canalicen las aguas a efecto de no generar más problemas con soluciones que mitiguen
el efecto desarrollador, permitiendo el desfogue de aguas pluviales hacia fuentes que
tengan capacidad de recibirlas. Por su parte, cuando se acusa la responsabilidad de la
Municipalidad, ella indicó en la resolución del 9 de julio del 2013, que sí existen las
cunetas sobre la vía pública, las cuales colectan las aguas de los predios colindantes,
situación en la que no están los apelantes y que es totalmente razonable. Los
requerimientos de las autoridades locales son de recibo por parte de este Tribunal, en
el tanto se ajusta a los criterios de la técnica y la ciencia que exige el numeral 16 de la
Ley General de la Administración Pública y son un ejemplo más del ejercicio de los
poderes de control y fiscalización del desarrollo urbano, entregados a los gobiernos
locales en el Código Municipal, artículo 13 inciso o), la Ley de Planificación Urbana, la
Ley de Construcciones y la Ley Orgánica del Ambiente […].”

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i
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia: 10148 de las once
horas con treinta y dos minutos del veinte de julio de dos mil siete. Expediente: 05-011071-
0007-CO.

ii
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 5705 de las quince
horas con cuarenta y ocho minutos del veintiséis de mayo de dos mil cuatro. Expediente: 03-
006404-0007-CO.
iii
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN TERCERA. Sentencia 155 de las trece
horas con cuarenta minutos del veintinueve de abril de dos mil dieciséis. Expediente: 15-
003284-1027-CA.