53-2016 Parte Expositiva
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53-2016 Parte Expositiva
DE LAMBAYEQUE
EXPEDIENTE : 00053-2016-25-1703-JR-PE-02.
ACUSADOS : JOSÉ ARTURO HURTADO JULCA Y OTROS
DELITO : COLUSIÓN AGRAVADA Y OTROS
AGRAVIADO : EL ESTADO (MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE KAÑARIS)
ESPECIALISTA : ARTURO QUINTANA NUÑEZ
JUEZ : GERARDO GLAVEZ RODRÍGUEZ.
SENTENCIA
I. PARTE EXPOSITIVA:
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1.1.1. PARTE ACUSADORA: JAVIER RICARDO IDROGO RODRIGUEZ, fiscal
adjunta provincial de la Segunda Fiscalía Especializada en Delitos de Corrupción
de funcionarios, con domicilio procesal en la avenida Luis Gonzáles N° 952
séptimo piso, con Casilla Electrónica N° 41657, correo jaidroro@gmail.com con
fiscal interconsulta KENNY MARGOT SUAREZ TORRES con correo
ksuarezdj@mpfn.gob.pe celular 973980358.
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6.ACUSADO: WUILMER CAMIZÁN MONTENEGRO, DNI N° 16716058,
nacimiento 26 de febrero de 1973, 49 años, superior de nivel secundaria, percibe
S/.3,000.00 soles mensuales, domicilio Manco Inca 381, distrito de La Victoria,
Chiclayo, padres José Augusto Camizán García y Luisa Esperanza Montenegro
Uriarte, casado, no tiene antecedentes penales, celular 969521285.
Señaló que, en los años 2013 y 2014 los acusados José Arturo Hurtado Julca,
Wilmer Camizán Montenegro, César Augusto Quezada Aguilar y Marco Antonio
Carrillo de la Cruz como funcionarios de la municipalidad de Kanaris con
competencia funcional en la contratación de obras, infringiendo sus deberes
especiales, concertaron con el acusado Adolfo Edgardo Risco Távara,
representante del Consorcio Kañaris para favorecerlo con el otorgamiento de la
buena pro del proceso de selección y ejecución de la obra: "Mejoramiento y
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Ampliación en la I.E. N° 10818 - El Naranjo, distrito de Kañaris - Ferreñafe -
Lambayeque" por el monto de S/ 1´503,470.23 soles, se demostrará que en la
trama de pactos colusorios ilícitos también tienen participación el acusado
Antonio Francisco Nicodemo Fiestas, quien coadyuvó y brindó un aporte esencial
para la configuración y materialización de los hechos, es así que precisamente lo
antes enunciado tiene que ver con hechos ocurrido con la etapa preparatoria y de
proceso de selección de la adjudicación directa pública N°001-2013.
Es así que se demostrará, que como consecuencia del pacto colusorio, sostenido
entre los acusados, el representante de la Corporación Kaizen SAC, procedió a
entregar en CD las bases administrativas del proceso de selección en la cual se
encontraba contenido los términos de referencia, estos términos fueron colgados
en sistema SEACE en donde aparecieron formatos de dicho consorcio con los
nombre de las personas que lo integraban y eso se advierte con la explicación que
se brindaran los peritos de la Contraloría General de la República, quienes
hicieron la indagación correspondiente, explicaran que en la página del SEACE se
colgaron los formatos y anexos con información del consorcio ejecutorio de
Kañaris, sin que el proceso en la etapa correspondiente se haya activado a la
etapa de presentación de propuestas; los acusados al advertir lo que habían
realizado en el sistema SEACE que ponía en evidencia su accionar, procedieron a
declarar la nulidad del proceso de selección para ingresar nueva documentación y
bases administrativas, pero esta vez sin contener la información del consorcio
Kañaris, que denotara su accionar ilícito.
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El otorgamiento de la buena pro a favor del Consorcio Kañaris fue realizado pese
a que no cumplía con los requisitos técnicos mínimos establecido en las bases
administrativas y se otorgó la buena pro sin que el consorcio haya alcanzado la
puntuación mínima establecidos en los factores y criterios de evaluación de las
bases integradas y a las normas de contrataciones; requerimientos mínimos de
las bases, no resultan congruentes con el objeto de la convocatoria, en el sentido
que se requería profesionales con maestría y doctorado, lo cual no resultó
congruente con la ejecución de la obra que se realizaría, es así que pese a todas
las irregularidades los integrantes del comité especial de la adjudicación directa
pública N° 01-2013 Wilmer Camizán Montenegro, César Augusto Quezada
Aguilar y Marco Antonio Carrillo de la Cruz, otorgaron la buena pro al consorcio
ejecutor Cañaris, y esto porque el proceso de selección en la etapa preparatoria
estuvo direccionado, siendo artífice José Hurtado Julca en su condición de
alcalde, quien encomendó a su coacusado Adolfo Edgardo Risco Távara realizar
las negociaciones ilícitas con Jorge Alfonso Arbaiza Simón de la empresa Kaizen,
y en la cual también participó César Augusto Quezada Aguilar, y en donde los
integrantes del comité otorgaron la buena pro, porque parte del dinero
(S/100,000.00) se les sea otorgado por su direccionamiento.
Indicó que, los hechos mencionados tienen que ver con actos delictivos, en etapa
preparatoria y proceso de selección se subsumen en el artículo 384°, primer
párrafo, del Código Penal, que tipifica Delito Contra la Administración Pública en
su figura de colusión simple.
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contratada para verificar los trabajos que venía realizando la empresa ejecutora
de la obra.
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conducta se subsume dentro de los alcances del segundo párrafo del artículo
384º del Código Penal, y con ello se refiere al delito de colusión agravada; y el
mismo tipo penal también será aplicado a los acusados Heber Alexander Flores
Segura, quien dio conformidad; quién este tapa también se subsumir el tipo
penal de colusión agravada la conducta del acusado Marcial Martín Mocarro
Aguilar, en su condición de supervisor de la obra,
Así también con la actuación probatoria que tendrá a la vista, se acreditará que
los acusados José Hurtado Julca, alcalde de la municipalidad distrital de
Kañaris, Wilmer Camizan Montenegro (gerente municipal); César Augusto
Quesada Aguilar (jefe de DIDUR), Heber Flores Segura (administrador), Horna
Martínez (jefe de DIDUR), Marcial Martín Mocarro Aguilar( supervisor de la
empresa MAC), defraudaron patrimonialmente a la municipalidad de Kañaris en
el proceso de ejecución de las actividades del empresa supervisora de la obra, así
tenemos que la fiscalía demostrará que se canceló la suma de S/76,491.51 a
favor del consorcio supervisor MAQ, representado por el acusado Marcelo Martín
Mocarro Aguilar que equivale al 89.99% del monto contractual, sin embargo se
demostrará que en realidad que el avance físico de la obra, equivalió al 65.93%,
por lo tanto se realizó un pago en exceso por trabajos no realizados a la empresa
supervisora equivalentes al monto de S/20,229.20; asimismo se demostrará que
los acusados antes mencionados favoreciendo el Consorcio supervisor MAQ,
incumplieron también con aplicarle la penalidad por no haber respetado he
incumplido el plazo contractual y las obligaciones y deberes que se sometió en el
respectivo contrato que no fue ejecutada, ascendió al monto de S/8,500.00,
adicional al monto anterior, por partido no ejecutadas constituyen el perjuicio
económico que los acusados realizaron en agravio de la municipalidad distrital de
Kañaris; precisamente los aspectos mencionados también hacen que la conducta
de los acusados sea una continuación de su actuar delictivo, de conformidad con
el artículo 49º la existencia de un delito continuado, y todo se debe subsumir en
el segundo párrafo del artículo 384, que tipifica el delito de colusión agravada.
Los hechos que tienen que ver con actos ilícitos en las tres etapas del proceso de
contratación de ejecución de obra como en la ejecución de la supervisión de la
obra.
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con las pericias correspondientes, de qué la firma y sello de esta persona no
corresponde a su autoría; además se acreditará con la testimonial de Isabel
Candamo Díaz quien informa respecto con los giros de cheques correspondientes
a la materialización del soborno, declarando sobre ello Walter Olaya Mayanga;
también expondrá en el plenario Espinoza Quesquén, uno de los efectivos
policiales que realizó dentro de su competencia y atribuciones la corroboración de
la información brindada por el colaborador eficaz de clave N° 1216-2016, el citado
colaborador explicará la forma y circunstancias de esas reuniones clandestinas
donde tuvieron el lugar los acuerdos ilícitos para el direccionamiento del
otorgamiento de la buena pro; se oralizará abundante documentación de cargo
que existe al respecto, y ahí precisamente al tiempo de ocurrido los hechos (año
2013-2014) se vincula a la función de los acusados, a través de la credencial que
le otorgaba el título de alcalde a la acusado Hurtado Julca, las resoluciones
alcaldía que designaban a sus demás coacusados que ocuparon y utilizaron para
cometer el delito, como también en los documentos privados de las empresas que
acreditaban a los representantes legales, y que autorizaba su participación en los
procesos de selección, con ello se refirió al acusado Mocarro Aguilar y al acusado
Risco Távara.
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delito de cohecho pasivo propio, que en suma hacen dieciséis años y tres meses
de pena privativa de la libertad, además diez años de inhabilitación de
conformidad con el artículo 36, incisos uno y dos, del Código Penal, y la pena de
540.7 días multa equivalente a S/3,825.40; en cuanto al acusado Marco Antonio
Carrillo De la Cruz, como autor del delito de colusión simple se solicitó una pena
de cuatro años y tres meses de pena privativa de la libertad, con el carácter de
efectiva, pena de inhabilitación por el mismo tiempo, de conformidad con el
artículo 36° del Código Penal, y 180 días multa equivalente a la suma de S/
1,537.50; a Heber Alexander Flores Segura, como autor del delito de colusión
agravada, se le deberá imponer diez años de pena privativa de la libertad, además
la pena de diez años de inhabilitación de conformidad con el artículo 3.6° del
Código Penal, incisos 1 y 2, y 540.7 días multa equivalentes S/10,814.00; en
cuanto al acusado Nils Horna Martínez, se le deberá imponer diez años de pena
privativa de la libertad, además diez años de inhabilitación de conformidad con el
artículo 36°, incisos 1 y 2 del Código Penal, y 540.7 días multa equivalentes
S/13,517.00.
Con respecto a los extraneus, Adolfo Risco Távara como cómplice primario del
delito de colusión agravada, se le imponga diez años de pena privativa de la
libertad, además diez años de pena de inhabilitación de conformidad con el
artículo 36°, incisos 1 y 2 de Código Penal, días multa equivalentes S/9,002.05; a
Marcial Mocarro Aguilar, la suma de S/13,517.50 como días multa como cómplice
primario del delito de colusión agravada, además se le imponga diez años de pena
privativa de la libertad, y diez años de inhabilitación de conformidad con el
artículo 36, incisos 1 y 2 del Código Penal; en cuanto al acusado Antonio
Francisco Nicodemo Fiestas como cómplice primario del delito de colusión simple,
por haber sido intermediario en el otorgamiento de la buena pro, cuatro años y
tres meses de pena privativa de libertad, pena de inhabilitación por el mismo
tiempo, de conformidad con el artículo 36° del Código Penal, y por otro lado seis
años tres meses de pena privativa de libertad, como cómplice del delito de
cohecho que hace un total de diez años seis meses de pena privativa de libertad, y
deberá cumplir con el pago de S/2,689,81 por concepto de 380.2 días multa.
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causado dicho monto que está constituido en exceso a la empresa contratista
Consorcio Kañaris y sobre este delito se tuvo en cuenta en virtud a criterios de
poder solicitar una pretensión indemnizatoria por el monto de S/ 345,748.21, por
los daños y perjuicios, ya que se afectó la confianza institucional percibida en la
sociedad producto de la comisión del delito funcional, en ese sentido por el delito
de colusión agravada se solicita por el monto de reparación civil la cantidad total
de un millón treinta y siete mil dos cientos cuarenta y cuatro 63/100 soles
(S/1’038,244.63); respecto del delito de colusión simple se demostrará la
configuración de los elementos de la responsabilidad civil, se considera una
pretensión indemnizatoria teniendo en cuenta que el ser el delito de colusión, un
perjuicio potencial, no se habla de una pretensión restitutorio, si no se tuvo en
cuenta una pretensión indemnizatoria en función al daño que se le causó al
Estado, siendo el monto S/691,496.42, lo cual demostrará que ocasionó un
perjuicio, y un daño a la imagen institucional; referente al delito de cohecho
pasivo, se demostrará la configuración de los elementos de la responsabilidad
civil, y el demostrarse que hubo un daño, se considera una pretensión
restitutorio y una pretensión indemnizatoria en atención que conforme al
requerimiento acusatorio, se habría otorgado cinco cheques por la suma de
S/5,000.00 y esto con la finalidad que el Consorcio Kañaris, cuyos integrantes
son la empresa corporación KAISEN obtengan la buena pro del proceso de
selección, es decir se demostrará, que hubo violación de las funciones de la
entidad no actuando con la debida imparcialidad; y como una pretensión
indemnizatoria del delito de cohecho pasivo se solicitó S/152,500.00 por los
daños y perjuicios; en ese sentido una reparación civil por delito de cohecho
pasivo propio por el monto total S/157,500,00.
1.2.3. Del abogado defensor del acusado Marcial Martín Mocarro Aguilar y
César Augusto Quezada Aguilar.
Manifestó que, Marcial Martín Mocarro Aguilar niega todas las imputaciones
presentadas en su contra, el presente plenario demostrará que el acusado
Marcial Martín Mocarro Aguilar no cumple los presupuestos de autoría de colusión
agravada como delito de imputado por el Ministerio Público, porque tampoco
ostenta la calidad de cómplice del delito colusión agravada.
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pesar de la defraudación del señor Jorge Alfonso Arbaiza Simón, fue concluida la
obra superando la ampliaciones de plazo por las circunstancias de caso fortuito y
fuerza mayor, sumado a la obstaculización de la población en la ejecución de la
obra exigiéndose la colocación de mano de obra local y uso de materiales de la
zona; también que no se ha incurrido en el delito de colusión con nadie de los
funcionarios, se entregó la obra concluida, la cual recibió mantenimiento y
conservación del programa nacional de infraestructura educativa, en la que en
ese mismo orden, se demostrará que no hay ningún perjuicio económico con el
informe número N° 01-2019 de fecha 5 de enero de 2019, acreditándose que la
obra fue realizada y entregada; también se demostrará que el presunto aporte
probatorio del colaborador eficaz ha perdido atributo y crédito, por la comisión de
delito, como fluye de la resolución 02, del cuaderno de colaborador eficaz, anexo
folio 47 de la misma, corroborado con el proceso penal contenida en el expediente
N°3094-2020-8, del Cuarto Juzgado de Investigación Preparatoria por el delito de
tráfico ilícito de drogas, en ese sentido se demostrará con todo lo alegado y con
los medios probatorios acogidos en la etapa de audiencia de control de acusación,
tales como la denuncia interpuesta por José Gaspar Lucero de fecha 3 de marzo
de 2015, con la copia federativa del informe N° 01-2015, con el acta de
constatación de fecha 23 de octubre de 2015, también se demostrará que no
existe ningún daño a la entidad con el informe N° 01-2019, de fecha 5 de enero
de 2019, con el acta de constatación e inspección de fecha 05 de enero de 2019
panneaux fotográfico de la obra se acreditará que está concluida, con la
exposición de peritos y las testimoniales presentadas.
Con respecto a César Augusto Quezada Aguilar sobre los cargos imputados por el
Ministerio Público, el acusado no se encuentra en el presupuesto de autoría de
los delitos imputados por fiscalía, porque no entregó ni realizó ninguno de los
delitos que le imputa, como es el delito de colusión agravada y cohecho pasivo
propio, también se acreditará que el acusado en calidad de jefe de DIDUR nunca
concertó con el señor Adolfo Risco Távara, y con Jorge Alfonso Arbaiza Simón tal
como está procesado en el cuaderno de colaborador eficaz N° 162-2016; probará
que nunca recibió del señor Jorge Alfonso Arbaiza Simón un CD conteniendo las
bases administrativas del proceso de selección, ni lo subió al sistema de OSCE,
acreditándose con el cuaderno de colaboración eficaz proporcionada por el
representante del Ministerio Público; con el informe N° 01-2019, que la obra se
encuentra terminada al 100% y no existe daño patrimonial del Estado; se
demostrará que quien se apropió del dinero de la obra fue Jorge Alfonso Arbaiza
Simón, con el cuaderno de colabora eficaz; en cuanto al presunto delito de
cohecho pasivo propio, se demostrará que el acusado nunca solicito a este mismo
ni la suma de S/100,000.00 para beneficiarse con la adjudicación de ejecución de
la obra y que tampoco pidió una suma de dinero ya antes mencionada; el aporte
probatorio por el representante del Ministerio Público ha perdido tributo y crédito
por la comisión de nuevo de delito, se corroborado con el proceso penal contenida
en el expediente N° 3094-2020; se acreditará lo alegado con todos los medios
probatorios que fueron admitidos en etapa de control de acusación.
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1.2.4. Del abogado defensor del acusado José Arturo Hurtado Julca.
Manifestó que, el acusado José Arturo Hurtado Julca no acepta los cargos y se
declara inocente de los cargos sobre el delito de colusión agravada y está
desvinculado del acuerdos colusorios que se le viene imputando, toda vez, que
habría condicionado el otorgamiento de la buena pro a la recepción de la suma de
S/100,000.00, que se le habría entregado en partes y también se demostrará que
tampoco está vinculado a los hechos colusorios con Adolfo Risco Távara, Jorge
Alfonso Arbaiza Simón, y Marcial Martín Mocarro Aguilar para que el consorcio
Kañaris reciba como pago en exceso la suma de S/662,000.00, se demostrará con
las declaraciones de Isabel Candamo Díaz, Jorge Walter Mayanga, así como las
documentales consistentes en la copia del informe N° 034-2014- MDK, con la
copia del informe N° 001-2014-MDK, y con la copia del memorándum N° 017-
2014,, con las testimoniales de Jorge Alfonso Arbaiza Simón y con las pericias que
ofreció fiscalía; en consecuencia se solicitará absolver al imputado por el delito
que se viene interponiendo.
1.2.5. Del abogado defensor del acusado Adolfo Edgardo Risco Távara.
1.2.7. Del abogado defensor del acusado Heber Alexander Flores Segura.
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Manifestó que, el acusado no tuvo intervención, acreditándose con las actas
respectivas, actas de otorgamiento de la buena pro, además acreditar que en
cuanto a la ejecución su patrocinado es inocente de los cargos imputados esto es
en etapa de ejecución, Ministerio Público no ha referido con quién se habría
coludido, además acreditará que los dos hechos que se le imputa al acusado, esto
es haber autorizado pagos y no haber aplicado penalidades en ninguno de los dos
supuestos tiene como función; en segundo lugar la aplicación de penalidades que
corresponde a otra área que es el área de obras, no corresponde en lo absoluto a
Heber Alexander Flores Segura, que se acreditará con el MOF y el ROF de la
Municipalidad, que el acusado no tiene función alguna con la aplicación de
penalidades y que los pagos que habría autorizado vienen precedidos de un
expediente de pago que pasa primero por gerencia y finalmente pasa para visto y
que este rol de verbo visto es una conducta social que no tiene ningún carácter
como el Ministerio Público lo pretende señalar, por lo tanto, con la prueba
testimonial se acreditará que no existe ningún indicio de colusión con posibles
extraneus; postulando a la absolución de los cargos imputados.
1.2.8. Del abogado defensor del acusado Marco Antonio Carrillo de la Cruz.
Del mismo modo se demostrará que el sólo hecho de haber participado y haber
formado parte del comité especial de selección no lo hace responsable, que no
elaboró los requerimientos técnicos mínimos para la contratación como ha sido
señalado, ya que no era de su competencia, sino del área usuario de la entidad;
tampoco tuvo participación alguna en la elaboración de los criterios de
evaluación, en razón de que nunca fue convocado con el presidente del comité
especial para la instalación del mismo a efectos de cumplir sus funciones de
acuerdo a lo que establece la ley, se demostrará que no realizó la convocatoria del
proceso de selección, pues no contaba con la certificación que otorga OSCE, para
realizar tal función como le exige la ley; de ese modo se demostrará que si bien
tuvo participación en la suscripción de las actas de otorgamiento de la buena Pro,
estas actas la realizó de buena fe por cuanto le fueron entregadas por parte del
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presidente del comité especial César Augusto Quezada Aguilar, quien le manifestó
que todo estaba de acuerdo a la ley, se demostrará que no tuvo la posibilidad de
advertir irregularidades en este acto debido a que su grado de instrucción cuenta
con secundaria completa, y no fue nunca capacitado para realizar este tipo de
procedimientos, todas estas afirmaciones se demostrará con la documental que
se actuará en juicio oral, especialmente con la declaración que realizará el
colaborador eficaz que fue ofrecido como testigo en el presente juicio, también con
el expediente técnico, y con el expediente de contratación que fue ofrecido para
actuarse en el presente juicio, también dichas afirmaciones se acreditará con las
declaraciones que realizarán los ingenieros de la Contraloría General de la
República, quiénes elaboraron el informe técnico N° 01-2015 y su respectiva
ampliación, y demás medios probatorios que fueron ofrecidos; en ese sentido
debe tenerse en cuenta lo expresado en el artículo VII del Título Preliminar del
Código Penal, estableciendo que la responsabilidad penal del ordenamiento
jurídico no tiene lugar por el mero resultado, exige que el agente haya provocado
el resultado ya sea por dolo o por culpa y que estos hechos se encuentran
probados en juicio, situación que no ocurre en el presente caso y esto se
demostrará con las diferentes pruebas que se actuará, por lo tanto al finalizar el
desarrollo del presente juicio la pretensión será la absolución total del hecho
imputado a su patrocinado así como también se anule el pago de cualquier monto
por concepto de reparación civil.
Manifestó que, los cheques que serían destinados a los funcionarios públicos
según el folio 96, sin embargo cuando se verifica el folio 97, es exactamente el
mismo hecho, los mismos cheques, los mismos montos, la misma obra, las
mismas personas, pero con la diferencia de que intervino el señor César Augusto
Quezada Aguilar; en segundo término la existencia de un colaborador eficaz, a
quien por las reglas de juicio solicitará levante la reserva del mismo para poder
efectuar el control de la defensa, además que el acusado jamás entregó dinero
alguno a ningún funcionario por esta obra, dado que el Ministerio Público le ha
dado credibilidad a la declaración de un colaborador eficaz, estableciendo que se
ha efectuado el cobro de cinco cheques en fechas 20 de julio, 27 de julio, 9 de
agosto y 28 de agosto, sin embargo, fueron entregados en un solo monto; como
parte de la imputación se manifestó que la obra no fue terminada, pretendiendo
ser una millonaria pretensión indemnizatoria, sin embargo, se debe verificar el
estado de la obra que aparece terminan al 100%, por lo que establecer el perjuicio
no sirve.
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mismas que cobraron estos cheques, este dinero, la ex conviviente del acusado
establecerá en qué se gastaron ese dinero, pues es una de las personas que
establece cobranzas, con la teoría de la defensa quedaría en el aire la imputación
de qué el acusado Francisco Nicodemo sería el intermediario, pero si no existe el
contratista hay un gran problema de tipicidad porque el acusado no es
intermediario entre alguien; por esta razón solicitó la absolución del acusado de
los delitos imputados (cohecho propio y colusión simple).
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conversar con ellos y preguntarle si continuarían con la obra porque aparte que
no estaba avanzado le debían al personal de la zona; posteriormente el
contratista tenía ciertos materiales de sobra siendo imposible de subir algún
material porque las trochas estaban en estado calamitoso, continuaba
ejecutándose de manera muy lenta y la obra no alcanzaba, el alcalde estaba
postulando a la reelección y se quería que esa obra se culminara, es donde se
realiza la valorización por el mes de julio hasta un 91% de avance que no
correspondía a la realidad, pero era necesario para que tenga liquidez y
continúen los trabajos posteriormente se realizó otra valorización con el mismo
fin, pero el avance no logró cerrar el 100% de la obra; al finalizar el año se
coordinó con Mocarro Aguilar para liberar el 10% de garantía de la obra,
estando culminada y posteriormente hacer una falsa liquidación y hacer la
garantía, realizándose en 4 partes por un tema de darle al contratista el monto
completo, igual culminó el año y la obra no se terminó.
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Al interrogatorio del abogado defensor del acusado Arturo Hurtado Julca ;
señaló que, tuvo una reunión con el alcalde para tocar el tema de la obra, no
recuerda la fecha exacta de esa reunión, después de la reunión emitió su
informe en donde señala que el importe brindado no correspondía con el
avance, es donde le mencionó que tenía que apoyar al contratista porque la obra
no se podía dejar así; este no le pidió dar conformidad a valorizaciones,
expresamente no; la liquidez de un contratista se manifiesta en la rapidez con
que ejecuta una obra, y este no tenía liquidez para el avance de la obra por lo
que se buscó fue crear valorizaciones ficticias para darle dinero, sin embargo no
se culminó la obra; no se le habría cancelado adelantos al contratista.
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y más aún se le suma los vientos huracanados de la zona, levantando cualquier
cobertura de calamina liviana con sus vientos; la accesibilidad al caserío son
por dos formas, es complicado con la población, siempre hubo dificultades en la
obra por los accesos y la lluvia, el transporte, además que la población no se
encontraba calificada para trabajar, por lo que la obra generó ampliaciones de
plazo, pese a todo eso la obra se culminó y como tal administrativamente no se
generó perjuicio a la obra, pues sigue funcionando y los alumnos asisten, es
decir, la obra fue culminada; no concertó con ningún acusado o funcionario
para la ejecución de la obra.
Libre y voluntariamente, señaló que en el año 2011 fue elegido como alcalde del
distrito de Kañaris, en lo que respecta al proceso de la obra llevado en la
institución hay personas que han estado representando, por ejemplos el comité
que se encargó; también, para la ejecución de la obra se tuvo un representante
dentro del trabajo en el 2012-2014 un arquitecto que estaba en el área de
DIDUR.
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Libre y voluntariamente; señaló que, fue parte suplente del comité especial, el día
que llegó de Kañaris fue un viernes, fue el último día que presentaba el arquitecto
César Quezada Aguilar y él se estaba negando a firma, sin embargo confío en el
jefe de DIDUR en que todo estaba en orden, fue la tercera vez que el proceso se
dio ya que en la primera y segunda el proceso se cayó y para que ese dinero no se
revierta hicieron el trámite; después los otros casos de la construcción que
firmaba, lo hacía porque el ingeniero le entregaba los documentos dando el visto
bueno, señalando que el avance de obra se estaba dando; los primeros meses él
se presentó en la obra porque hubo problemas al principio con los materiales y la
población, además se atrasó por las lluvias 4 a 5 meses y de una u otra forma
trataron de solucionar ello.
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Al interrogatorio del abogado defensor del acusado Arturo Hurtado Julca ;
señaló que en relación a la parte financiera era el responsable el señor Arbaiza;
cuando se presenta la documentación para la firma del contrato se toma como
empresario a la empresa Kaizen.
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para que se puedan guiar; trabaja en este tipo de entidades públicas y hace
estos procesos de selección, hubo un convenio con el PRONIED entraba a
verificar procesos de selección que hace en obras y supervisión, así guiarse y
poner los términos de referencia, pues no había ni un modelo de OSCE para los
términos de referencia en el año 2013, ahora ya existe modelos para servicios,
bienes y consultoría dentro de la plataforma; los términos fueron guiados por
modelos que se encontraban en el SEACE en la plataforma del PRONIED, de los
procesos que habían convocado en esos años, los términos de referencias que
realizaron no vulneraban ninguna norma, como si los hay ahora, por ejemplo,
antes se podían solicitar a los profesionales curso de especialización, pero ahora
las bases estandarizadas de OSCE no lo permiten, sin embargo en la fecha en
que los elabora no existía impedimento; después de elaborar los términos de
referencia se enviaban a la secretaria general, a través de mesa de partes, y en
forma impresa para que quede como registro, derivándose a mesa de partes, y
esta a su vez a la oficina que creía conveniente para su publicación o seguir con
el trámite, su persona no tenía acceso a la plataforma SEACE, esta entrega un
código a un usuario que la municipalidad acredita, por lo general es a la parte
administrativa, o la parte de logística y abastecimiento, y ellos son los que se
encargan de ingresar las bases y términos de referencia a la plataforma.
Precisa que la obra en el proceso de selección tuvo dos procesos, uno que fue
declarado nulo y retrotraído a la absolución de consultas, quedando anulado, y
el otro que se brindó al consorcio KAÑARIS.
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Heber Gonzales Segura; a cargo de contabilidad estaba a cargo el señor Ugaz; el
encargado de hacer los pagos era la oficina de contabilidad; su persona no tenía
un cargo de confianza, pues hizo un contrato y le pagaban por una orden de
servicios porque no había cuadro de asignación personal, si hubiera habido
CAD hubiera estado en planilla, haciéndole un cargo de confianza; era miembro
del comité siendo el presidente en la ejecución y supervisión, hizo el proceso de
selección con Camizán Montenegro y el señor Carrillo; no hubo reunión para
elaborar las bases administrativas, él envió el modelo de las bases
estandarizadas; cuando enviaron las bases las envían impresas con un informe
y ellos lo derivan al área correspondiente, en ningún momento se enviaron en
forma digital porque tiene que hacer un informe y documentos, y tienen que
estar impresas para que quede en archivo de DIDUR, envió de forma impresa a
la mesa de partes, esta a su vez a Gerencia Municipal, está a las otras áreas; en
el SEACE está colgado en PDF y no tienen ningún firma y sello, tampoco
escaneado fueron pasado de Word a PDF, desconoce cómo llegaron las bases a
la plataforma de SEACE porque no tenía acceso y además él las envió impresas,
fueron subidas en forma digital, desconoce además quienes tienen acceso a la
plataforma del SEACE; no existió ninguna directiva por parte de la OSCE que
indicara los término de referencia, en ese momento, entro al SEACE y bajo
modelos de PRONIED.
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7.Examen del acusado Marco Antonio Carrillo De La Cruz. (No declaró en
juicio oral se dio lectura su declaración rendida a nivel fiscal.)
8.Examen del acusado Heber Alexander Flores Segura. (No declaró en juicio
oral se do lectura su declaración rendida a nivel fiscal.)
23
de ello no tuvo más conocimientos en el tema administrativo; laboró como jefe de
DIDUR en el periodo comprendido del 2015 al 2017 y en esas fechas no se logró
culminar la obra, como encargado del área, no se observó que hayan avanzado.
24
Se le puso a la vista el documento de fecha 02 de junio de 2013, en el cual se
comprometió como ingeniero residente de obra en la Adjudicación Directa Pública
N°001-2013 de la obra para el Mejoramiento y Ampliación de la institución 10818
El Naranjo, distrito de Kañaris, afirmó que esa no es su firma.
Que, cuando trabajó con Nicodemo Fiestas, fue quien le pidió la documentación
entregándole parte de su documentación, probablemente presentó
documentación como parte de los anexos de los cuales no participó; si hubo dos
invidencias por la presentación de sus documentos, en el Consorcio Guadalupe,
donde las empresas era de Nicodemo Fiestas (pistas entre Chiclayo y Pimentel), y
no se enteró que lo mencionó en ese proyecto, también en el caso de pistas y
veredas en Olmos como residente, en el cual no tuvo participación, los dos casos
en mención se archivaron.
25
Se le puso a la vista el documento del informe mensual del residente obra N° 01-
2013, afirmó que no suscribió ni firmó ese documento, se le puso a la vista el
Resumen de Valorización 01-septiembre 2013, periodo del 02 al 30 de septiembre
del 2013, afirmó no ser su firma. Se puso a la vista Informe del residente de obra
N° 03-2013, señaló no haberlo firmado.
26
que le cobrara y le dé al administrador, que era para gastos de la empresa; en el
caso del segundo cheque si se encontraba en la ciudad de Chiclayo, pero igual la
solicitó que recepcionar el cheque porque estaba en una reunión, lo recogió y se
lo entregó directamente; respecto del primer cheque, antes de viajar le dijo que le
dejaría un cheque en oficina y le pidió que lo cobrara fue en el año 2013
aproximadamente, brindándoselos a Gustavo Trujillo y a él le entregó el dinero;
entre el primer y segundo cheque hubo un plazo de días; cobró los cheques en el
Banco Continental.
27
trabajado en la oficina, pues llegaba a la oficina de Av. Balta antes descrita, no
tiene conocimiento para qué llegaba, tampoco recuerda la frecuencia en la que
llegaba.
28
avenida Balta, verificándose que el inmueble sí existía, es decir ahí se habría
establecido en la empresa(no recuerda el nombre).
29
pudieran ganar la licitación a Marcial Mocarro; todo lo narrado fue una
conversación entre el señor Antonio Francisco Nicodemo y Carlos Quezada
Aguilar, que le fue comunicado a través del señor Nicodemo; posteriormente la
obra no se culminó en el periodo establecido, y cuando César Augusto Quezada
Aguilar, dejó de ser gerente de DIDUR entró el acusado Nils Steward Horna
Martínez conjuntamente con Marcial Martín Mocarro Aguilar y como estaba sin
liquidez la obra, decidieron sacar el monto de la carta fianza; sin embargo no
está de acuerdo con el porcentaje que le brindaron, pues si estaban atrasados y
necesitaban dinero para culminar la obra; en el proceso de licitación el comité se
encontraba formado por el señor Carlos Quesada Aguilar, y dos miembros más
(uno de abastecimiento y otro de administración); se conoce con Nicodemo Fiestas
desde el año 2012; lo catalogó como socio porque tenía contactos con muchos
funcionarios de muchas municipalidades, al mismo tiempo tenía una
constructora que podía servir más adelante denominada “Estrella de Sur”
ubicado en Avenida Balta 1763; dirección que fue la misma que se utilizó para el
Consorcio Kañaris; en el mes de mayo del 2013 se pusieron de acuerdo para
ganar, habiendo una conversación entre César Quezada y Antonio Nicodemo,
donde el primero le ofrece la obra al seño Nicodemo bajo la condiciones previstas
(pago de un suministro del 10%), teniendo esta conversación en la oficina del
señor Nicodemo(Av. Balta 1763).
30
Se puso a la vista el cheque del Banco Continental de fecha 10 de agosto de 2013,
por el monto de S/. 10,000.00, girado a Antonio Nicodemo Fiestas, afirmó haber
girado ese cheque.
Precisó que, cuando habla de las bases administrativas que fueron elaboradas
por su persona y entregadas a Nicodemo Fiestas para que está sube y se los
entrega al acusado Quezada Aguilar, sin embargo no entregó esas bases
administrativas a fiscalía, porque las bases eran de conocimiento público y están
subidos al sistema; el señor Quezada colocó al supervisor de la obra tomando
conocimiento entre Quezada y Nicodemo comentándole que el arquitecto iba a ser
el supervisor de la obra y este (Nicodemo) a su persona; no conoció al señor
Macarro hasta antes del proceso de licitación, después para temas laborales si se
han encontrado; el supervisor no fue a obra casi nunca y ellos tenían un
arquitecto que estaba a cargo (Lester Ugaz), llenaba constantemente el cuaderno
de obra, en muchas ocasiones tuvieron que bajarlo a la oficina de Nicodemo para
que llene los cuadernos de obra y se los llevaba a su domicilio para que lo llenara
(lo hacía el representante legal el señor Risco), y las valorizaciones eran
consensuadas a con él.
31
al acusado Marco Antonio Carrillo De la Cruz (no tuvo ningún contacto con
funcionarios de la municipalidad), quien tenía contacto era el señor Antonio
Francisco Nicodemo Fiestas y Adolfo Edgardo Risco Távara; no tuvo ningún
problema o rencilla con los acusados; en su sentencia pidieron cuatro años de
prisión suspendida.
1. Examen del perito Luis Alberto Díaz Mori, quien será examinado respecto al
Informe Técnico N° 01-2015-CG/CRN-LADM y su ampliación. (explicó el informe
técnico). El perito explicó el Informe Técnico N°01-2015-CG/CRN-LADM.
7.3. La obra tiene un avance real del 65.93% equivalente a S/. 991 270,03,
quedando como saldo por valorizar un avance de 34.07% equivalente a S/. 512
200,20
32
7.6. La municipalidad, ha cancelado a la empresa supervisora Consorcio MAQ la
suma de S/. 76 491,51, equivalente al 89.99% del monto contratado, por una
obra inconclusa, paralizada y abandonada.
7.7. La Entidad debió pagar a la empresa supervisora por el avance real del
65.93%, cuyo equivalente respecto de su monto contratado es S/. 56 042,31.
RECOMENDACIONES
8.1. Iniciar las acciones que correspondan, a los que resultasen responsables,
tanto de la ejecución de obra como de la supervisión de obra.
33
Al interrogatorio del abogado defensor del acusado Marco Antonio Carrillo
de la Cruz; señaló que, el informe lo hizo a título profesional; las técnicas
utilizadas en su informe fueron sobre la base de información que el Ministerio les
facilitó y las conclusiones se sustentaron en los documentos que el ministerio
hizo la recopilación debidamente sobre la base del documento que obraran en el
Ministerio Público.
2. Examen del perito Jessica Roxana Orrillo Vásquez y el perito Luis Alberto
Diaz Mori quienes serán examinados respecto a la ampliación del Informe
Técnico N° 01-2015-CG/CRN-LADM. (Explicaron la ampliación del informe
técnico).
CONCLUSIONES:
34
2. La Entidad, estableció en las bases integradas de la Adjudicación Directa
Pública n." 1- 2013/MDK-CE, requerimientos técnicos mínimos limitativos a la
participación de mayores postores y contrarios a lo establecido en la norma
RECOMENDACIÓN:
35
de Lambayeque desde noviembre del 2017; utilizó métodos y técnicas como el
análisis al momento de revisar cada una de la documentación, los publicados en
plataforma de SEACE; se utilizó el método de la comparación y la comprobación.
36
tenga experiencias en sistemas eléctricos integrados con sistema SCADA con
software de control, estaba simplemente atentando contra estos principios.
37
vuelto a convocar después de la nulidad de oficio que recayó sobre la primera
parte.
Abogado defensor del acusado Alexander Flores Segura; señaló que, con
respecto a la resolución de alcaldía si bien es cierto se designó como miembro
principal a su patrocinado, sin embargo, este no participó como se acreditará con
otras documentales.
Aporte; acredita que los requisitos exigidos para los profesionales especialistas
en instalaciones mecánica eléctrica fueron innecesarios, por lo que se refirió un
requerimiento técnico específico, resultaba innecesario que al especialista en
medio ambiente, se exigía tener estudios de doctorado; además que, en la bases
donde contiene las declaraciones juradas aparecen los nombres de las tres
empresas que integraron el consorcio Kañaris; aparecen también el nombre del
consorcio Kañaris junto al nombre de su representante en la fecha que no habían
presentado los documentales.
38
un orden técnico o analítico que afirme que los requerimientos técnicos mínimos
resulten innecesarios; además de ello no lleva la autorización correspondiente de
los miembros del comité.
Aporte; acredita que los formatos y anexos que contienen información del
consorcio Kañaris, tienen como fecha 14 de junio de 2013 la misma fecha del
Acta de recepción de propuestas, Apertura de Propuesta Técnica y Propuesta
Económica del procesa en la que se otorgó la buena pro al consorcio KAÑARIS.
39
Observaciones del abogado defensor del acusado Marco Antonio Carrillo de
la Cruz; el acusado solicitó nulidad del proceso de selección en virtud a las
observaciones planteadas ejerciendo su condición de funcionario.
Observaciones del abogado defensor del acusado José Arturo Hurtado Julca;
señaló que esa resolución fue expedida por la carta 09-2013 del presidente del
Comité especial, siendo competencia propia del alcalde en virtud de la Ley de
Contrataciones, tratándose de un acto administrativo.
Aporte; acredita que se publicaron con fecha 5 de julio de 2013 las bases
integradas del proceso de selección donde se verifica que los formatos de anexos
ya no contenían la información de las empresas que conformaban el consorcio
Kañaris.
41
Aporte; acredita que, el consorcio Kañaris remitió su propuesta técnica con
respecto a la adjudicación directa pública en la cual anexa el registro de
proveedores del OSCE, datos del postor, acreditación, requerimientos técnicos
mínimos, declaración del plazo de ejecución, personal propuesto, evaluación de
técnicas similares, obra general, entre otros.
Aporte; acredita que José Hurtado Julca en su condición de la alcalde aprobó las
bases administrativas del proceso de selección de adjudicación directa pública de
la obra mejoramiento y ampliación de la institución educativa 10818 del distrito
de Kañaris, con un valor de S/.1’503,470.23; así mismo se dejó constancia que
las mismas base administrativas fueron elaboradas por el comité especial
permanente; acredita que las bases administrativas fueron colgados por el órgano
de contrataciones y que respecto de esta disposición tomaron conocimiento, la
gerencia municipal, jefe de DIDUR, contabilidad, tesorería y almacenamiento.
Observaciones del abogado defensor del acusado José Arturo Hurtado Julca;
manifestó que en conocimiento a las atribuciones que le estableció la propia ley y
su reglamento, este documento no fue colgado en el sistema como lo señaló
fiscalía.
42
Observaciones del abogado defensor de los acusados César Quezada Aguilar y
Marcial Mocarro Aguilar; No se desprende comisión del hecho delictivo alguno
más que el cumplimiento de las normas formales en la ley de contrataciones del
Estado.
Observaciones del abogado defensor del acusado José Arturo Hurtado Julca;
manifestó que, fue expedida en virtud a las atribuciones establecidas en la ley de
contrataciones del Estado.
43
Aporte. Para acreditar el contrato celebrado por la Municipalidad Distrital de
Kañaris representado por al acusado Wilmer Camizán Montenegro, y el
CONSORCIO EJECUTOR KAÑARIS conformado por las empresas CORPORACIÓN
KAIZEN SAC, teniendo como representante legal al Sr. Adolfo Edgardo Risco
Távara; el cual tiene por objeto dicho contrato la ejecución de la obra:
"Mejoramiento de la I.E. 10818, El Naranjo, Distrito de Kañaris-Provincia de
Ferreñafe- Lambayeque, teniendo como monto contractual la suma de S/.
1503,470.23 soles.
Observaciones del abogado defensor del acusado José Arturo Hurtado Julca;
Que la ley de contrataciones del Estado señala que el titular de la entidad quien
debe suscribir los contratos, sin embargo, esas facultades de suscribir del
contrato se brindaron por los que aparecieron firmando en este.
Aporte; acredita que el acusado Adolfo Risco Távara presentó los documentos
para la suscripción del contrato; asimismo acredita aparece como domicilio del
consorcio Kañaris el ubicado en la Av. Balta.
44
Observaciones del abogado defensor de los acusados César Quezada Aguilar y
Marcial Mocarro Aguilar; Señala el itinerario formal que está siguiendo todo el
proceso.
Aporte; acredita que con fecha priero de septiembre del 2013, César Augusto
Quezada Aguilar y Marcial Mocarro realizaron la entrega del terreno para la
realización de la obra estableciéndose que el plazo de ejecución era de 120 días
calendario.
Aporte; acredita que las cartas fianzas otorgadas son garantía como adelanto
directo de la obra.
Aporte; acredita que César Augusto Quezada Aguilar dio conformidad del pago
de valorización N° 01 correspondiente al mes de septiembre con un avance de un
18.98%, asimismo el documento acredita, que se dio el trámite correspondiente
con la aprobación de Camizán Montenegro como gerente municipal de la
municipalidad de Kañaris.
45
El Actor Civil; no realizaron observaciones.
Observaciones del abogado defensor del acusado Hurtado Julca; señala que la
resolución se emite el acusado es a mérito de los informes del supervisor y del jefe
de la DIDUR, basándose en lo informado.
Aporte; acredita que Marcial Mocarro solicitó la cancelación del servicio de obra
en el mes de junio del 2014, a favor del consorcio MAQ.
48
Observaciones del abogado defensor de los acusados César Quezada Aguilar y
Marcial Mocarro Aguilar; Señaló que es un acto normal porque estaba es su
trabajo, no siendo un acto extraordinario, alcanzando la carta por la suma de
S/14.220.00.
Aporte; acredita que el acusado Martin Mocarro Aguilar firmó la carta N°13-2014
y el informe 11-2014.
Aporte; acredita que el consorcio MAQ representado por Mocarro Aguilar solicitó
el pago de servicios de supervisión de obra por el mes julio por el monto de
S/7,114.50 soles.
Aporte; acredita que el consorcio MAQ representado por Marcial Mocarro Aguilar
solicitó el pago de servicios de supervisión de obra por el monto de
S/.53z,790.50.
Aporte; acredita que el consorcio MAQ representado por Mocarro Aguilar solicitó
el pago de servicios de valorización de obra número 05 por el mes julio por el
monto S/53,790.50.
49
Los demás abogados; no realizaron observaciones.
Aporte; acredita que el consorcio MAQ representado por Mocarro Aguilar solicitó
el pago de servicios de valorización de obra número 05 por el mes julio por el
monto S/53,790.50.
50
Los demás abogados; no realizaron observaciones.
Aporte; acredita que Nils Horna dio conformidad de la valorización 04 a favor del
supervisor del consorcio MAQ por el monto de S/14,220.50.
52
Aporte; acredita que las documentales 51, 52 y 53 el actual jefe realizó una
constatación a la obra que la misma se encontraba inconclusa.
Aporte; se acredita los pagos realizados por la Municipalidad de Kañaris por cada
una de las valorizaciones a través de su operador tributario, a este consorcio le
realizó el pago del 40% por concepto de adelanto de materiales, y el 20% de
adelanto directo, además la retención en virtud que no se le exigió la carta fianza
correspondiente; además se acredita los pagos realizados de la municipalidad de
Kañaris a favor del consorcio MAQ por concepto de la valorización de obra.
53
no fue un pago a Marciano Aguilar, si no fue una retención; el comprobante de
pago de folios es 843, es un formal de pago sobre la valorización de obra N°03 en
su calidad de supervisor; el folio es 844, consignado con el 014 pago sobre la
valorización de obra N°02.
55. Copias del Reporte del Sistema SIAF sobre la ejecución presupuestal de
la obra "Mejoramiento y ampliación en la I.E. N° 10818- El Naranjo, distrito
de Kañaris, provincia de Ferreñafe, región Lambayeque".
Aporte; acredita que, los documentos que aparecen suscritos por Abel Higinio
Moscano en calidad de ingeniero residente de la obra "Mejoramiento y ampliación
en la I.E. N° 10818- El Naranjo, distrito de Kañaris, provincia de Ferreñafe, región
Lambayeque", no proviene de su puño gráfico, por lo tanto, corrobora la acción
brindada por el testigo al momento de su examen.
Observaciones del abogado defensor del acusado Hurtado Hulca; señaló que,
actuación de este medio probatorio sólo pudo ser practicada sí es que
previamente se hubiese agotado con solicitar la concurrencia de los órganos de
prueba, y no se ha exigido la notificación, porque sólo estos pueden introducir el
documento al proceso, por lo que no es válido este documento.
54
Aporte; acredita que el 20 de julio de 2013 el señor Alfonso Arbaiza Simon,
gerente general de la corporación KAISEN SAC gira a la orden el acusado Antonio
Nicodemo Fiestas la suma S/25,000.00, crédito también que Antonio Nicodemo
Fiestas endosa el título valor Olaya Mayanga, precisando que es un cheque del
Banco Continental.
59. Copia del Cheque N°00000152 9, de fecha 20 de julio del 2013, del
Banco Continental.
55
Aporte; acredita que el 20 de julio de 2013 el señor Alfonso Arbaiza Simon,
gerente general de la corporación KAISEN SAC gira a la orden el acusado Antonio
Nicodemo Fiestas la suma S/10,000.00, crédito también que Antonio Nicodemo
Fiestas endosa el título valor Isabel Candamo Díaz.
Aporte; Sirve para acreditar la relación laboral del acusado Wilder Camizán
Montenegro en la condición de cargo de confianza como gerente municipal, y en el
documento 63 acredita la relación laboral en calidad de funcionario público de
César Augusto Quezada Aguilar al haber ocupado el cargo de jefe de DIDUR de la
municipalidad distrital de Kañaris y la documental 64 hace referencia a las
circunstancias precedentes del hecho delictivo y sirve para acredita que el
acusado Heber Alexander Flores Segura desempeña la labor de administrador de
la Municipalidad Distrital de Kañaris
56
municipalidad que señala quiénes son los que dirigen el pliego presupuestal de
una entidad.
57
Observaciones del abogado defensor de los acusados César Quezada Aguilar y
Marcial Mocarro Aguilar; manifestó que, se aprobó el 30 de junio del 2014 y los
hechos se realizaron el 2013; César Augusto actuó sólo hasta la primera parte de
la ejecución de la obra ninguno de los incisos señala que dentro de las funciones
de César Augusto Quezada Aguilar tengan que ver con procesar información en el
SEACE o Órganos de Contrataciones del Estado; en los literales m, q, r , i, y q se
refiere que César Augusto tenga que ver con procesamientos de información con
ejecución de avances de obra; y preciso que la certificación final no pudo ser
otorgado por el (César Quezada), pues estuvo sólo hasta la mitad de lo que
representó esta ejecución de obra.
Aporte; acredita que los acusados Antonio Franisco Nicodemo Fiestas, Risco
Tavara, sí registra antecedentes penales
Observaciones del abogado defensor del acusado Arturo Julca; señaló que, en
la séptima corroboración se señalado como información que se tiene conocimiento
que las personas involucradas, habrían sido agrupadas como fines lucrativos y
58
personales entre ellas Arturo Julca, se dijo que se corroboró que se analizó los
nombres proporcionados por el colaborador eficaz contrastando con la
información que fuera abierta (información de carpetas fiscales) mencionando que
la acusado tendría carpeta fiscal, sin embargo en este hecho no crédito
información de video por parte del acusado por lo que consideran que es una
afirmación falaz puesto a que no lo involucra en el hecho delictivo.
59
72. Oficio N° RL-01-2017, de fecha 02 de enero del 2017.
Aporte; acredita que la empresa Constructora Estrella del Sur estuvo ubicado en
avenida Balta N° 1763 - segundo piso - Chiclayo.
60
MEDIOS DE PRUEBA DEL MINISTERIO PUBLICO RESPECTO AL
DELITO DE COHECHO PASIVO PROPIO.
1.PRUEBA TESTIMONIAL.
Se admiten las mismas testimoniales admitidas por los delitos de colusión simple
y agravada.
2.PRUEBA PERICIAL
Se admiten las mismas pruebas periciales admitidas por los delitos de Colusión
Simple y Agravada.
61
Factores de evaluación de la Adjudicación Directa Pública N°1-2013/MDK-
CE.
Cuadro de calificación de la propuesta técnica del postor publicado en el
portal web del SEACE.
Propuesta Técnica presentada en la Adjudicación Directa Pública N°000-
2013/MDK-CE, respecto de la contratación de la Ejecución de la Obra:
"Mejoramiento y Ampliación de la I.E. N°10818 El Naranjo, Distrito de
Kañaris - Provincia de Ferreñafe -Lambayeque.
Propuesta Económica presentada en la Adjudicación Directa Pública
N°000-2013/MDK-CE, respecto de la contratación de la Ejecución de la
Obra: "Mejoramiento y Ampliación de la I.E. N°10818 El Naranjo, Distrito
de Kañaris - Provincia de Ferreñafe -Lambayeque.
Resolución de Alcaldía N°135-2013-MDK/A, de fecha 24 de mayo de 2013.
Resolución de Alcaldía N°132-2013-MDK/A, de fecha 21 de mayo de 2013.
Resolución de Alcaldía N°113-2013-MDK/A, de fecha 14 de mayo de 2013.
Contrato de obra N°01-2013-MDK, de fecha 11 de julio del 2013.
Copia de las Cartas Fianzas otorgadas a la Municipalidad Distrital de
Kañaris, N°AM-015-07-2013-CACFG y N°AD-005-07-2013-CACFG.
Acta Fiscal de fecha 23 de octubre de 2015, en el caserío Naranjos, distrito
de Kañaris.
Informe Técnico N°004-2015-EMC-DIDUR-KAÑARIS, emitido por el
ingeniero Euber Elíseo Meregildo De La Cruz, de fecha 06 de febrero de
2015.
Tomas fotográficas realizadas a la obra: "Mejoramiento y ampliación en la
I.E. N°10818- El Naranjo, distrito de Kañaris, provincia de Ferreñafe,
región Lambayeque".
Dictamen Pericial de Grafotecnia Forense N°170-2138/2018.
Copia del Cheque N°00000153 7, de fecha 20 de julio de 2013, del Banco
Continental.
Copia del Cheque N°00000154 5, de fecha 20 de julio de 2013, del Banco
Continental.
Copia del Cheque N°00000152 9, de fecha 20 de julio del 2013, del Banco
Continental.
Copia del Cheque N°00000174 3, de fecha 10 de agosto de 2013, del Banco
Continental.
Copia del Cheque N°00000200 6, de fecha 28 de agosto de 2013, del Banco
Continental.
Resolución de Alcaldía N°005-2013-MDK/A, de fecha 02 de enero de 2012.
Reglamento de Organización y Funciones - ROF-2012-MDK
Manual de Organización y Funciones- MOF-2012 de la Municipalidad
Distrital de Kañaris.
Certificado de antecedentes penales de los acusados José Arturo Hurtado
Julca, Wuilmer Camizán Montenegro, César Augusto Quezada Aguilar,
Heber Alexander Flores Segura, Nils Horna Martínez, Marcial Martín
Mocarro Aguilar, Marco Antonio Carrillo de la Cruz, Antonio Nicodemo
Fiestas.
62
1.4.3. DEL ACTOR CIVIL.
63
jefe de DIDUR de la Municipalidad Distrital de Cañaris y que a la vez es
coacusado en juicio oral, así mismo en en este documento informa a su
coacusado Wilmer Camisan Montenegro que la obra se encuentra en estado de
abandono, incluso manifiesta la preocupación de los pobladores del distrito de
Kañaris, quien tiene el temor de que las aulas no esté concluidas para el inicio
del años escolar, además informa que el avance es de 45.47% y no del 74.89%
conforme se había consignado en la valorización de avance de obra 03 del 30 de
noviembre del año 2013, además en ese documento se puede apreciar que Horna
Martínez sugiere a Wilmer Montenegro, a efectos que se rescinda el contrato al
consorcio MAQ a cargo de Mocarro Aguilar debido a que en la fecha no presentó
ningún informe explicando las causa de la paralización de la obra y además por
haber aprobado la valorización de avance físico de obra al 74.89% cuando el
avance real es menor; así mismo se evidencia la comunicación efectuada Horna
Martinez a su coacusado Camizan Montenegro a efectos que se rescinda el
contrato al consorcio ejecutor Kañaris, quien era el encargado de ejecutar la obra
porque paralizó la obra sin motivo alguno debido a que no manifestó ningún
interés en reanudarla y terminarla en el plazo establecido, se evidencia el anexo
del mismo porque Stiwar Horna sustenta el informe en un cálculo de trabajo no
ejecutado que va acompañado a la documental, cada una de las partidas señalan
que no habían sido ejecutados las fechas indicadas.
Aporte del abogado defensor del acusado José Aruro Hurtado Julca; Acredita
que el acusado Hurtado Julca no tuvo conocimiento directo del contenido del
documento ni de la necesidad de resolver el contrato por incumplimiento del
contratista, previo al trámite de la oficina de contabilidad no fue puesto en
conocimiento el acusado.
64
Kañaris imputándole el abandono de la obra así mismo el incumplimiento en
cuando al avance de la obra pues era del 45.47%; así mismo le recomendó
brindar un plazo de 15 días y debía procederse si se cuenta con presupuesto a
ejecutar la obra por administración directa para lo cual se requería la liquidación
de la misma; también recomienda brindar una carta notarial al consorcio MAQ,
debido a que no cumple con la función para la cual fue contratado y recomienda
que se interponga denuncia penal a fiscalía, y dentro de esos irregularidades
existían la presunta comisión del delito contra la administración pública.
Aporte del abogado defensor del acusado José Aruro Hurtado Julca; acredita
que en forma expresa se instruye al jefe de la DIDUR Nils Horna Martinez a que
actúe con objetividad y coherencia en la evaluación de la ejecución de la obra.
65
1.Expediente de Contratación del Proceso de Selección Adjudicación Directa
Pública N° 000-2013/MDK-CE, respecto de la contratación de la Ejecución de la
Obra: "Mejoramiento y Ampliación de la I.E. N° 10818 El Naranjo, Distrito de
Kañaris - Provincia de Ferreñafe -Lambayeque. (Se desistió)
1.Examen del perito ROGER INGA DURANGO, con domicilio real en Pascual
Saco Block 2 A -1 - Chiclayo, quien será examinado respecto al Informe N° 01-
2019, Informe Pericial de Parte sobre la obra "Ampliación y Mejoramiento del
Servicio Educativo de la IE 10818 - El Naranjo", de fecha 05 de enero del 2019.
CONCLUSIONES:
66
DIDUR de la Municipalidad distrital de Kañaris; el arquitecto César Augusto
Quezada Aguilar al ver que la obra estaba abandonada y deteriorada, asimismo
falta de guardianía, siendo desmantelada por los amigos de lo ajeno; puso en
buen recaudo el mobiliario, puertas, ventanas, equipos electromecánicos,
materiales para culminación de pintura, etc.
Con fecha 05 de enero del 2019, se ha constatado que la Obra esta culminada en
perfecto estado de conservación, contando con todos los elementos que tienen el
expediente técnico, para lo cual estamos alcanzando un archivo Fotográfico,
donde se aprecia el estado de conservación de la infraestructura y un acta
levantada en forma conjunta con las autoridades del lugar como son, Juez de
Paz, teniente Gobernador, presidente de la APAFA y la Supervisión de la Obra.
Concluimos que la obra está en condiciones al 100% para ser usada por los
pobladores del Naranjo.
Que desde el 2008 trabaja como perito juncial(15 años) y realiza muchas pericias
en varios juicios orales, conoce el trámite y que contiene una pericia, señaló que
su pericia no contiene los métodos o criterios científicos y reglas que sirvieron
para realizar la misma, manifestó que realizó una constatación y realizo un acta
del 05 de enero del 2019 donde la obra física está terminada al 100%, preciso que
dejo constancia que la obra estaba en 98% porque faltaban traer algunos
67
mobiliarios, que realizó la constatación en la obra del distrito de cañarís-
Ferreñafe, que para llegar al distrito de cañarís salió de Chiclayo a Motupe
demoró una hora y media y de Motupe para Cañarís unas cuatro horas y salió de
madrugada para poder llegar temprano a realizar la constatación y retornó a las 9
de la noche, su informe lo consigno el 05 de enero porque tiene su oficina y tiene
asistentes y gracias a la tecnología todo lo que redactó le envía a sus asistentes y
cuando llegó a Motupe que fue a las 7 de la noche ya lo tenía todo listo, señaló
que sí realizó la pericia, desconoce si la obra fue terminada antes del tiempo
acordado.
Manifestó que la obra está concluida al 100%, pero no sabe si le están dando
mantenimiento.
3.Acta Fiscal de constatación, de fecha 23 de octubre del 2015. (Se actuó junto
con el fiscal).
68
Aporte; pudieron constatar que la obra está 98% según lo consignado y que se
determina que esta estará concluida al 100%, por lo que no se causó los agravios
que se le acusan a Mocarro Aguilar.
Aporte; acredita que aparte de José Luis Alfonso Arbaiza no existía otra persona
que tenga la responsabilidad tributaria, financiera o económica sobre el consorcio
del cual formaba parte corporación Kaizen.
1.Examen del perito ROGER INGA DURANGO, con domicilio real en Pascual
Saco Block 2 A -1 - Chiclayo, quien será examinado respecto al Informe N°01-
2019, Informe Pericial de Parte sobre la obra "Ampliación y Mejoramiento del
Servicio Educativo de la IE 10818 - El Naranjo", de fecha 05 de enero del 2019.
Se actuó con la prueba del acusado MARCIAL MARTÍN MOCARRO AGUILAR.
70
3.Informe Técnico N° 004-2015-EMC-DIDUR-CAÑARIS, de fecha 06 de febrero del
2015. (Se actuó junto con el fiscal).
5.Acta Fiscal de constatación, de fecha 23 de octubre del 2015. (Se actuó junto
con el fiscal).
9.Certificado de vigencia de poder del señor Jorge Alfonso Arbaiza Simon. (Se
actuó con los medios de Marcial Martín Mocarro Aguilar).
71
1.4.9. MEDIOS PROBATORIOS OFRECIDOS POR LA DEFENSA TÉCNICA DE
ADOLFO EDGARDO RISCO TÁVARA POR EL DELITO DE COLUSIÓN
AGRAVADA. (Se actuó junto con el fiscal).
1.4.9.1. TESTIMONIALE.
72
defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, según ley, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco días multa. El funcionario o servidor público
que, interviniendo directa o indirectamente, por razón de su cargo, en las
contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier
operación a cargo del Estado mediante concertación con los interesados,
defraudare patrimonialmente al Estado o entidad u organismo del Estado, según
ley, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de
quince años y con trescientos setenta y cinco a setecientos treinta días multa”.
1.3.- La concertación típica debe caracterizarse por ser subrepticia y/o simulada
a fin de ocultarla o disimularla, resultando ilustrativa la posición asumida por la
Sala Especial de la Corte Suprema, recaída en el Expediente N° 20-2003- AV,
"Caso Mobetek", la que enuncia: "El delito de Colusión Ilegal (…) en su ámbito
objetivo incorpora dos elementos necesarios: la concertación con los interesados y
la defraudación al Estado o ente público concreto: a) La concertación, como se sabe,
significa ponerse de acuerdo con los interesados, pero este acuerdo deber ser
subrepticio y no permitido por la ley, lo que implica alejarse de la defensa de los
intereses públicos que le están encomendados, y de los principios que informan la
actuación administrativa…”
73
1.5.- Sobre el perjuicio potencial este debe ser entendido como la generación de
un peligro concreto de perjuicio, es decir que se presenten todos los factores para
la materialización del perjuicio, pero este no se ha producido por razones
fortuitas. En el fraude se manifiesta el “perjuicio patrimonial" potencial o real
para la administración pública. En el caso de la tesis del "perjuicio potencial" se
necesita acreditar pericialmente que la concertación entre el funcionario público y
el interesado haya podido ocasionar un perjuicio económico al Estado.
Haciéndose la acotación que usualmente en el delito de colusión, según nuestra
descripción típica, intervienen dos personas: el "funcionario / servidor público" y
el "interesado". Sobre la base de esta premisa puede sostenerse la punición del
interesado, no como autor o coautor sino como participe en calidad cómplice, lo
que para el caso en particular correspondería al contratista.
1
Ref. Jescheck, Hans. Tratado de Derecho Penal, p. 403. Madrid, Edit. Comares. 2002
74
2.El bien jurídico. “correcto y regular funcionamiento de la administración
pública” debe ser entendida en estos casos como el correcto desempeño funcional
de los funcionarios públicos y/o servidores públicos, su transparencia y rectitud.
3.Sujeto activo. El delito de cohecho pasivo propio es un delito especial (de
infracción del deber); solo puede ser cometido por una persona que tiene la
condición o cualidad de funcionario o servidor público. El autor no puede ser
cualquier persona sino aquellos que obstante el cargo público y cumple un rol
funcional. Es un sujeto cualificado, no puede ser un sujeto común con deberes
generales.
4.Sujeto Pasivo. Es el Estado como único sujeto pasivo en este delito. No se
admite considerar como sujeto pasivo o agraviado a la persona o personas a
quien (es) el funcionario o servidor público solicita el dinero. Y es del mismo
entendimiento la Corte Suprema en el R. N. N. 2081-2012-Lima Norte, del 22-01-
2013. FJ 9, de la Sala Penal Permanente donde precisó: «en este tipo de delitos el
sujeto pasivo está constituido por el Estado en su condición de titular de todas
las actuaciones que toman lugar en los diversos estamentos de la Administración
Pública. Así también en el R. N. N. 204-2019/Lima tenemos: El sujeto pasivo y
agraviado lo constituyen las entidades u organismos del estado.
5.El comportamiento típico. Se materializa cuando el funcionario o servidor
público realiza un acto transgrediendo sus deberes u obligaciones normales
previstas en leyes, normas administrativas o reglamentos que regulan y
establecen de modo claro los actos y los procedimientos de actuación funcional
del funcionario o servidor público. Se trata de un delito de mera actividad.
6.Verbo Solicitar. Se establece tres supuestos delictivos: a) Se solicita, directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para
realizar un acto en violación de sus obligaciones; b) Se solicita, directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para
omitir un acto en violación de sus obligaciones, y c) Se solicita directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
consecuencia de haber faltado a sus obligaciones. No se requiere un recíproco
intercambio de prestaciones entre el sujeto activo y el concurrente en el delito
(particular u otro funcionario o servidor público) – la bilateralidad_; pues la
acción típica de solicitar se consuma o perfecciona con la sola solicitud del sujeto
activo, no exigiéndose la aceptación del otro. No es necesaria la existencia de
pacto o concierto.
7.Tipo Subjetivo. El tipo penal de cohecho pasivo propio en todas sus
modalidades de comportamiento ilícito es necesariamente a título de dolo. El dolo
supone que el funcionario o servidor público intervienen actuando u omitiendo de
un acto oficial en violación de las obligaciones del cargo o función, bajo los efectos
corruptores del donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con
voluntad y conciencia.
8.La complicidad. La complicidad en el delito de cohecho pasivo propio se da
desde la etapa de preparación del hecho hasta antes de la consumación. Y en el
75
caso concreto, el cómplice primario (o necesario) con su accionar, debe aportar al
hecho principal una contribución, sin la cual el delito no hubiera sido posible de
cometer.
SEGUNDO: DE LA VALORACIÓN DE LAS PRUEBAS POR LAS PARTES.
76
previas a llevarse a cabo el proceso de selección, siendo que el otorgamiento
de la buena pro, indica que la actuación de los acusados César Augusto
Quezada Aguilar y Antonio Nicodemo Fiestas, este último de intermediario
para poder lograr el propósito criminal.
Precisó que, el colaborador con identidad revelada, esto es el señor Arbaiza
Simon, ha señalado que su empresa Corporación Kaizen SAC, era una de
las integrantes del Consorcio Kañaris. fue la que canceló el monto total de
cien mil soles, a través del acusado Antonio Nicodemo Fiestas, con cheques
girados a su nombre para que este a su vez los trasladará y se lo diera a su
coacusado Hurtado Julca y Quezada Aguilar y se pueda otorgar la buena
pro del proceso de selección; en efecto el colaborador eficaz en su
oportunidad entregó al despacho fiscal los cheques por el cual se hizo el
pago antes señalado, los mismos que han sido oralizados en plenario, los
cuales son la copia del cheque N°153-7 del 20 de julio del 2013, por el
monto de veinticinco mil soles, el cheque N°154-5 del 20 de julio de 2013,
por el monto de veinticinco mil soles, el cheque N°152-9 de fecha 20 de
julio de 2013 por la suma de treinta mil soles, el cheque N°174 -3 de fecha
10 de agosto 2013, por el monto de diez mil soles, el cheque N°200-6 de
fecha 28 de agosto de 2013 por el monto de cien mil soles, todos esos
cheques conforme se oralizó en su oportunidad y al contenido de los
mismos. fueron girados por Corporación Kaizen SAC que tenía como
gerente general al colaborador eficaz con identidad revelada, esto es el
señor Arbaiza Simon, a nombre del acusado Antonio Nicodemo Fiestas,
estos cheques son del Banco Continental y corroboran de manera periférica
la versión esbozada por el citado colaborador eficaz.
Indicó que, también en este plenario se ha podido escuchar el examen que se
realizó a los testigos Isabel Candamo Díaz y Jorge Walter Olaya Mayanga,
quienes fueron las personas que Antonio Nicodemo Fiestas endosó los
cheques, y ellos han manifestado de forma clara y precisa que
efectivamente fueron enviados por Nicodemo Fiestas para realizar el cobro
de esos cheques en el Banco Continental, pero que luego de haberlos
cobrado trajeron el dinero y se lo entregaron personalmente en la oficina de
la avenida Balta, en donde también el colaborador eficaz señala en dicho
lugar como punto de partida del inicio delictivo del otorgamiento de la
buena pro de ese proceso de selección. Así se tiene que Isabel Candamo
Díaz señala haber sido una persona cercana a Antonio Nicodemo Fiestas,
su ex pareja, su ex conviviente y que como tal le hizo ese favor, ese servicio
de cobrar ese dinero, pero que luego se lo entregó personalmente en su
oficina de la avenida Balta como también lo hizo en su oportunidad según
su declaración testimonial de Jorge Walter Olaya Mayanga, quien también
refiere haber sido una persona con las cuales ha tenido vínculo con Antonio
Nicodemo Fiestas, y esto evidencia que la utilización de estas personas por
parte del acusado Antonio Nicodemo Fiestas, no es más que para tratar de
desviar la atención del el origen del dinero, y de esa forma desvincularse de
la imputación que se le haría en su oportunidad.
77
además indicó el señor Arbaiza Simón, que al haber negociado ilícitamente
la buena pro, le entregó en un CD al acusado Quezada Aguilar las bases
administrativas conteniendo los requerimientos técnicos mínimos, en
plenario se ha tratado de negar a ello, sin embargo, una evidencia palpable
que puede verificar es con la lectura precisamente de los documentos del
SEACE que han sido impresos y que precisamente han sido expuestos por
uno de los auditores de la Contraloría General de la República, en el informe
ampliatorio que justamente está vinculado con dicho aspecto. Ahí, se señala
que las bases administrativas fueron colgadas en el SEACE que es el sistema
electrónico de Contrataciones del Estado, conteniendo y consignando los
nombres de las personas que iban a formar parte del Consorcio Kañaris, es
decir, los formatos y anexos conforme se le ha dado lectura en su
oportunidad que fueron colgados en el SEACE contenían la información del
consorcio Kañaris y esta información colgada en el SEACE, se realizó con
fecha anterior a que los postores presentaran sus propuesta s. Por lo que se
pregunta el Ministerio Público cómo sería posible que la información de un
determinado postor, aparezca colgado en el sistema electrónico si conforme
al cronograma establecido del proceso de selección todavía los postores no
estaban habilitado su fecha para poder presentar su información, esto
demuestra de forma contundente la versión del señor Arbaiza Simón de que
efectivamente entregó las bases administrativas con dicho contenido al
acusado Quezada Aguilar, y en ese sentido esas bases administrativas
fueron aprobadas por el acusado Jorge Arturo Hurtado Julca, mediante
Resolución de Alcaldía N°135-2013 del 24 de mayo de dicho año.
Agregó que, al advertir los acusados el “error” que habían cometido porque
ellos mismos estaban delatando el direccionamiento que estaban haciendo
de las mismas, buscaron una justificación, para poder subsanar el mismo y
es por eso que el acusado Quezada Aguilar emitió el informe
correspondiente haciendo ver que supuestamente no se habían pronunciado
los integrantes del Comité Especial sobre todas las consultas y
observaciones planteadas por los participantes, y esto motivó para que
Hurtado Julca mediante Resolución de Alcaldía N ° 153-2013 del primero de
julio de dicho año, declarará la nulidad de oficio del proceso, retrotrayendo
los actuados hasta la etapa de absolución de consultas. Este punto no
puede ser tomado en cuenta como un borrón y cuenta nueva, conforme
quieren hacer ver algunos de los abogados de los acusados que como se
declaró la nulidad, se empezó un nuevo trámite administrativo, y como tal el
mismo se encontraría saneado, lo cual no se apega a la realidad toda vez
que de manera objetiva se ha logrado demostrar que el Comité Especial
otorgó la buena pro al consorcio Kañaris, es decir, a la misma empresa
cuyos datos aparecían. colgados en el sistema electrónico antes de la
presentación de los documentos de los participantes, y eso es un dato
objetivo que su despacho tendrá que valorar en su oportunidad porque es
un indicio fuerte del direccionamiento del proceso de selección.
78
Carrillo De la Cruz, conforme estos dos últimos lo han indicado en sus
respectivos exámenes en este escenario, señalan nosotros solamente
firmamos por confianza, porque el arquitecto Quezada nos trajo los
documentos del proceso de selección y nosotros lo suscribimos, lo
firmamos, pero no tenemos nada que ver en este asunto, y eso es
precisamente la estrategia de defensa, que esbozan los abogados de
Camizán Montenegro y Carrillo De la Cruz y precisamente sobre el
particular el recurso nulidad N°1722-2016 del Santa del 23 de enero del
2017, señala lo siguiente “la Concertación ante la ausencia de prueba directa
se puede establecer mediante prueba indirecta o indiciaria, por ejemplo la
ausencia de reuniones formales del Comité”, la Corte Suprema ha establecido
este criterio como indicio del delito de colusión y han sido los propios
acusados Camizán Montenegro y Carrillo De la Cruz quienes en este
plenario han reconocido expresamente no haber participado de ninguna
reunión formal para la elaboración de las bases administrativas y la
expedición de los demás documentos para el otorgamiento de la Buena Pro,
sino que sólo se limitaron según indican a firmarlos este es un indicio fuerte
de que precisamente, estas personas, estos acusados fueron parte del plan
delictivo para defraudar a la Municipalidad Distrital de Kañaris.
Así se tiene que, en las bases se estableció que el residente de obra debía
79
cumplir 10 puntos, sin embargo, el puntaje máximo para dicho profesional,
conforme al artículo 4 y 11 de la Ley de Contrataciones del Estado y su
reglamento el artículo 43, a signarse es 15 puntos, allí se establece un
puntaje distinto diferente para favorecer al consorcio Kañaris y en esa
circunstancias que se produce el otorgamiento de la buena pro por parte del
Comité Especial, lo cual si hubieran actuado conforme a ley no debió darse,
pero en este caso como el proceso venía siendo direccionado desde las
etapas previas con la participación de los acusados es que precisamente
manifestaron su voluntad criminal de beneficiar con la buena pro al
consorcio Kañaris representado por el acusado Risco Távara.
También han señalado que la obra tiene un avance real del 65.93% por
ciento equivalente a S/991,270.03, quedando como saldo de un avance del
34.07% equivalente a S/512,220.00, sin embargo, el ingeniero Luis Alberto
Díaz Mori ha señalado que se canceló al Consorcio Cañaris el monto
ascendente a un S/1’503.470.23 equivalente al 100% del monto contratado
por una obra inconclusa paralizada y abandonada. Asimismo, señaló el
referido auditor que no se aplicaron la penalidad al consorcio Kañaris por
retraso injustificado en la ejecución de los trabajos, por el importe de
S/150,347.02, y de la misma forma en la explicación de su informe técnico
especializado ha señalado que cancelaron a la empresa supervisora el
consorcio MAQ representada por el acusado Mocarro Aguilar la suma de
S/76,491.52 equivalente al 89.99% del monto contratado por una obra
inconclusa paralizada y abandonada, señala que se debió cancelar el
avance real, esto es el 65.93%, sin embargo, esto no sucedió ni tampoco le
aplicaron la penalidad al consorcio supervisor por el retraso injustificado de
la obra, señala que el perjuicio económico ocasionado a la municipalidad
Distrital de Kañaris, asciende a S/691,496.42, el mismo que está conformado
por el monto pagado en exceso al consorcio Kañaris y su penalidad no
cobrada esto es S/662,547.22 y por el monto pagado en exceso al consorcio
MAQ que asciende a S/28,949.20 divididos en S/20,449.20 y S/
8,500.00, esto último por la penalidad no aplicadas.
Indicó que, la explicación que realizó el ingeniero Luis Alberto Díaz Mori en
relación a que los acusados no ejecutaron dentro del plazo contractual la
obra y se cancelaron, no obstante, ello las valorizaciones por avance físico
de la misma al cien por ciento, también se encuentran corroboradas con el
examen del testigo técnico o especial realizado con el ingeniero Euler
Meregildo De la Cruz, quien fue la persona que ocupó el cargo de Director
de Desarrollo de Urbano y rural de la Municipalidad Distrital de Kañaris
80
que justamente suplió en el cargo al acusado Nils Horna, como nueva
gestión y emitió el informe técnico número N°04-2015, relacionado a la obra
y que se ha podido escuchar en este plenario y precisamente el arquitecto
Euler Meregildo De la Cruz coincide precisamente con lo informado por el
ingeniero Luis Alberto Díaz Mori de la Contraloría General de la República.
De modo que existe, con las pruebas antes señaladas y actuadas en este
plenario, la certeza de que los acusados defraudaron patrimonialmente a la
Municipalidad Distrital de Kañaris, y que para eso se valieron de diferentes
argucias, y citando para ello haber presentado como residente de obra al
señor Abel Higinio Moscol Broncano en cuyo examen testimonial se ha
permitido informar que él en ningún momento otorgó sus documentos para
que sean presentados dentro de la propuesta técnica, ni tampoco ha
suscrito declaraciones juradas y carta de compromiso ni mucho menos a
suscrito el cuaderno de obra, y que precisamente su dicho se encuentra
corroborado, con la pericia grafo técnica que se ha hecho a los documentos
a los cuales esta profesional se ha sometido, y donde indica claramente que
no corresponden a su puño y letra, entonces, esto también es un indicio de
la forma como actuaron los acusados y es más el acusado Mocarro Aguilar
al momento de su alocución ha señalado que quien participó como
residente de obra, no fue el señor Moscol Broncano sino fue una persona
distinta, entonces como el supervisor puede convenir o consentir que una
persona distinta al residente de obra, este participando de la ejecución de la
obra, entonces ahí también es un aspecto que su despacho deberá valorar,
porque permite inferir de los actos ilícitos realizados por los acusados.
81
que evidenció el ingeniero Edwar Eliseo Meregildo de la Cruz como
responsable de la DIDUR de la Municipalidad Distrital de Kañaris y por eso
es que al haber evidenciado la inexistencia de muchas de las partidas del
expediente técnico es que concluye que efectivamente esa obra se encuentra
inconclusa.
Además, los pagos fueron realizados por quien tenía cargo la administración
de la entidad, siendo el acusado Flores Segura y eso también se ha indicado
precisamente a través de esta oficina de enlace que tenía la entidad en la
ciudad de Chiclayo, y que sin sustento o con el sustento distorsionado se
propició el pago para beneficiar económicamente al consorcio ejecutor
Kañaris.
Ahora las pruebas de descargo que han presentado los acusados se puede
evidenciar los informes que presenta Hurtado Julca son documentos que
más bien sirven por el contrario para sustentar la teoría del caso del
Ministerio Público en donde se ponen evidencia la no ejecución de los
trabajos conforme corresponde, y eso también lo tendrá su persona que
valorar en su en su oportunidad el informe N°34-2014, el informe legal
N°01-2014, son documentos que en lugar de desvincularlo lo vinculan con
la participación delictiva imputada por el Ministerio Público.
Explicó que, los acusados que ocuparon los cargos de funcionarios públicos
de la Municipalidad Distrital de Kañaris infringieron los deberes especiales
contenidos en los dispositivos legales que fueron contenidos en su
82
oportunidad, contenidos en la Ley de Contrataciones del el Estado y su
Reglamento vigentes en ese entonces, como también en cada una de las
funciones específicas establecidas en el Manual y el Reglamento de
Organización y Funciones de la entidad.
Por esa razón este Ministerio Público solicita se imponga al acusado José
Arturo Hurtado Julca la pena de diez años de pena privativa de libertad, de la
misma forma diez años de inhabilitación de conformidad con el artículo 36°
inciso 1 y 2 del Código Penal y el monto de 540.7 días multa equivalente a
S/10,138.25. Asimismo contra Wuilmer Camizán Montenegro se solicitó la pena
de diez años de pena privativa de la libertad, además diez años de
inhabilitación, la pena de días multa 540.7, equivalentes a S/3.825.4; al
acusado César Augusto Quesada Aguilar en su condición de autor, de los delitos
de colusión agravada y cohecho pasivo propio, solicita en total dieciséis años de
pena privativa de la libertad, siendo diez años de pena privativa de la libertad
por colusión agravada, y seis años de pena privativa de la libertad como autor
del delito de cohecho pasivo propio, además la misma pena de inhabilitación,
así como 540.7 días multa, equivalente a S/3,825.40, así como 382 días multa,
equivalente a S/2689.91 respectivamente; en cuanto al acusado Marco Antonio
Carrillo De la Cruz, como autor del delito de colusión simple solicita cuatro años
y tres meses de pena privativa de la libertad, inhabilitación por el mismo
tiempo, además 180 días multa equivalente a la suma de S/ 1,537.50, al
acusado Heber Alexander Flores Segura, como autor del delito de colusión
agravada, se solicita la pena de diez años de pena privativa de la libertad,
mismo periodo de inhabilitación, además 540.7 días multa, equivalentes
S/10,814.00; al acusado Nils Horna Martínez, como autor del delito de colusión
agravada solicita la pena de diez años de pena privativa de la libertad, además
diez años de inhabilitación, días multa 540.7 días multa equivalentes
S/13,517.50, y en razón que ha reconocido en este plenario los hechos y ha
podido realizar vinculación con sus acusados, por lo cual es razonable se le
imponga ocho años de pena privativa de la libertad de los diez años que solicitó
0.primigeniamente. Al acusado Marcial Martín Mocarro Aguilar, como cómplice
de colusión agravada solicita diez años de pena privativa de la libertad, por el
mismo periodo de inhabilitación, con 540.7, equivalente a S/13,517.50. El
acusado Adolfo Risco Távara como cómplice primario del delito de colusión
agravada, se le imponga diez años de pena privativa de la libertad, además diez
años de pena de inhabilitación, el monto de 540.7 días multa equivalentes
S/9,002.65; y finalmente al acusado Antonio Francisco Nicodemo Fiestas como
83
cómplice primario del delito de colusión simple y cohecho pasivo propio, solicita
la pena cuatro años tres meses de pena privativa de la libertad por la colusión
simple, además seis años tres meses de pena privativa de libertad, por el delito
de cohecho propio, hace un total de diez años seis meses de pena privativa de
libertad, la inhabilitación por el mismo periodo y por concepto de 380.2 días
multa, equivalente a S/2,689.91.
Enfatizó que, se advirtió de esta manera que los ex funcionarios de la entidad edil
tenían los formatos con el registro de información del Consorcio Kañaris con
anterioridad a la etapa de evaluación de propuestas técnicas, entonces en este
proceso de selección los funcionarios integrantes del Comité Especial publicaron
las bases integradas con información del Consorcio Kañaris antes de la etapa de
recepción de propuestas técnicas y también económicas.
84
acceder a la etapa de evaluación de la propuesta económica; sin embargo, el
Comité Especial otorgó la buena pro a dicho consorcio para la ejecución de la
obra ya mencionada, se advierte que el comité otorga la buena pro al Consorcio
Kañaris, pese a que no cumplía con el puntaje necesario.
Señaló que también tenemos que la entidad pagó al consorcio ejecutor Kañaris la
suma de S/1’503.470.23 un equivalente al 100% del monto contratado, pese a
que, como ya se ha podido acreditar, la obra no había sido concluida, esto
ocasionó claramente un perjuicio para la entidad, desde el análisis de la
documentación y de la actuación probatoria, la entidad pagó el consorcio ejecutor
una suma como si se hubiera realizado la totalidad de la obra cuando se ha
podido verificar que dicha obra se encuentra aún inconcluso, esto ha generado el
perjuicio a la entidad edil, así mismo también se inaplicó las penalidades del
Consorcio Ejecutor Kañaris, porque al no cumplir el objeto del contrato debió
aplicarse una penalidad al consorcio ejecutar Kañaris, dichas penalidades
tampoco fueron realizadas o aplicadas, al no haberse calculado la penalidad
desde la suscripción del contrato, por lo que teniendo en cuenta los plazos en que
debían realizar los avances, las presentaciones de la realización de la obra, se
debió aplicar una penalidad, la misma que no se realizó, entonces también se
ocasionó un perjuicio a la entidad EDIL, también la entidad canceló el consorcio
supervisor la suma de S/76,491.00, referente a un porcentaje del 89.99% del
monto contractual pese a que no se había realizado el avance real de la obra y
esto ocasionó también un perjuicio económico al estado y es que el consorcio
supervisor justamente se tenía que encargar de la verificación, supervisión y
fiscalización de la realización de dicha obra, aquí también que no se cumplió con
ello.
85
integrante del Comité Especial pudo realizar la concertación de manera directa
con Adolfo Edgardo Risco Távara representante legal del Consorcio Kañaris y José
Alfonso Arbaiza Simón representante de la Corporación Kaisen, ex integrante
también del Consorcio Kañaris, esto como ya se ha podido señalar referente a los
hechos ha permitido el favorecimiento para que pueda obtener la empresa la
buena pro en el proceso de selección.
Por los hechos expuestos, solicita que se emita una sentencia condenatoria y se
fije la reparación civil por el delito de colusión agravada, en la suma de un millón
treinta y siete mil dos cientos cuarenta y cuatro 63/100 soles (S/1’038,244.63);
que deberán ser cancelados en forma solidaria por los acusados José Hurtado
Julca, Marcial, Mocarro Aguilar, Adolfo Risco Távara, Wuilmer Camizan
Montenegro, Nils Horna Martínez, César Quezada Aguilar y Heber Flores Segura.
86
2.3.- POR PARTE DEL ABOGADO DE LA DEFENSA DEL ACUSADO JOSÉ
ARTURO HURTADO JULCA.
Indicó que, el Ministerio Público al inicio del plenario sostuvo que su patrocinado
José Arturo Hurtado Julca se concertó ilícitamente con sus coacusados en el
proceso de selección Adjudicación Directa Selectiva Nº01-2013 para la
contratación de la ejecución de este mejoramiento y ampliación de la institución
educativa N°10818- El Naranjo; sin embargo, en el desarrollo de todo este juicio
lo único que se ha podido percibir la falta de pruebas incriminatorias que posean
al menos una razón suficiente para inculparlo por la declaración del testigo con
nombre revelado en este caso, el señor José Alfonso Arbaiza Simon afirmando que
con su versión estaría probado que se concertó con los acusados César Augusto
Quezada Aguilar y Antonio Nicodemo Fiestas, que canceló el monto de cien mil
soles José Alfonso Arbaiza Simón a nombre de Antonio Nicodemo Fiestas con
cheques a nombre precisamente de Nicodemo Fiestas para que los pueda cobrar
y pueda canalizarlos en beneficio de su patrocinado Arturo Hurtado Julca, señala
que con esto se estaría aprobado y con la declaración de Isabel Candamo Díaz y
Jorge Walter Olaya Mayanga, quienes cobraron los cheques y le dieron a
Nicodemo Fiestas en la avenida Balta, con esta primera versión el Ministerio
Público deduce que estaría aprobada la concertación con su patrocinado y
reafirma, que esta es solo una deducción por cuanto ninguno de los testigos
periféricos ha reconocido que el dinero tuviera como destino al menos la entrega
hacia su patrocinado, tal es así que en el concurso de delitos planteado por el
Ministerio Público, en el caso por el delito de cohecho este no se lo atribuye a su
patrocinado a pesar que el tipo penal de este tipo de delito es el de cohecho, prevé
como forma típica solicitar de manera directa o indirecta, con lo que el esfuerzo
de haber pretendido vincular un supuesto pago a favor de su patrocinado se cae
por la evidente falta de material probatorio del que únicamente se ha realizado
deducciones.
87
julio del 2013 con la excusa de que los miembros del comité no habrían resuelto
todas las consultas ni observaciones, esto trajo a que se retrotrajera toda la etapa
de las consultas de que finalmente resultó ganador el consorcio Kañaris, esta
misma técnica de deducción que utiliza mucho el fiscal, se pregunta la defensa si
acaso se ha escuchado a algún testigo que haya tenido como mínimo la condición
de participante de dicho proceso de selección y que haya declarado, pues que en
todo el proceso de selección desde la etapa de consulta, no se advirtió que las
bases integradas estaban orientadas o poseían limitaciones a participantes, por el
contrario las bases administrativas fueron integradas, ni siquiera fueron
aprobadas directamente o en todo caso utilizando la misma técnica de deducción
del señor Fiscal hasta los participantes en todo caso se habrían coludido para
direccionar la buena Pro en favor del Consorcio Kañaris, por el contrario lo que
no ha podido demostrar el fiscal es que esta etapa preliminar su patrocinado
haya intervenido de manera directa o indirecta por no haberse presentado
mayor conjetura al proceso de selección una vez que se retrotrajo hasta su
etapa correspondiente que fue la etapa de las consultas.
88
las normas extra penales que el tipo especial requiere al momento de adecuar los
elementos normativos del tipo de artículo 384, peor aún el incumplimiento de
penalidades por retraso injustificado es una atribución que no corresponde a los
deberes especiales de cuidado de su patrocinado sino únicamente al universo de
suposiciones que por deducción el Ministerio Público ha traído a este juicio, que
ni siquiera ha desarrollado como prueba indiciaria, pues la única prueba
indiciaria que al menos ha señalado y que se ha referido es en relación a la
declaración de coimputados como miembros del comité de selección en una etapa
totalmente ajena a esta etapa de ejecución de obra.
Por ello, está probado que su patrocinado José Arturo Hurtado Julca no ha
infringido sus deberes especiales de cuidado y menos se ha concertado con sus
acusados, por lo que solicita se absuelva de los cargos atribuidos por el delito de
colusión agravada, en todos sus extremos a su patrocinado.
Se inicia los alegatos finales señalando previamente que los hechos imputados
por parte de Fiscalía a su patrocinado es la comisión del presunto delito de
colusión simple, en este sentido se debe señalar que el señor Fiscal en sus
alegatos de apertura prometió acreditar los hechos de imputación; sin embargo
no ha logrado acreditar en el desarrollo del presente juicio oral, cuál habría sido
el deber especial que infringió en este caso su patrocinado Marco Antonio Carrillo
de la Cruz, en su condición de integrante del Comité Especial, del mismo modo el
señor Fiscal no ha logrado acreditar cuál habría sido o en qué consistió su aporte
o participación en el presunto acuerdo colusorio señalado en su acusación con el
89
particular Adolfo Edgardo Risco Távara, quién era el representante legal del
Consorcio Kañaris, para presuntamente favorecerlo en el otorgamiento de la
buena pro, del mismo modo tampoco se ha logrado acreditar, cómo, cuándo, en
qué momento y cuál habría sido la reunión clandestina en que habría participado
en este caso su patrocinado con la finalidad de direccionar el proceso de selección
y otorgamiento de la buena pro, del mismo modo tampoco se ha logrado acreditar
cuál habría sido la participación de su patrocinado en el otorgamiento de la
buena pro al consorcio Kañaris, de igual forma el señor Fiscal no ha logrado
acreditar de modo alguno que su patrocinado en su condición de miembro del
Comité Especial haya elaborado los requerimientos técnicos mínimos para la
contratación, del mismo modo no se ha logrado acreditar cuál habría sido su
participación en la elaboración de las bases del proceso de selección o en todo
caso en la elaboración de los criterios de evaluación, del mismo modo no ha
logrado acreditar que haya realizado la publicación de la convocatoria en la
página del SEACE.
Por el contrario esta defensa técnica al inicio del juicio oral ofreció acreditar que
la conducta de su patrocinado no configura el tipo penal de colusión, lo cual se
evidencia de los hechos que sí se han logrado acreditar en el presente juicio que
son los siguientes: En primer lugar se ha logrado acreditar con la prueba actuada
que su patrocinado Marco Antonio Carrillo de la Cruz no participó en el presunto
acto colusorio ¿y esto con qué se ha logrado acreditar? con la propia declaración
del colaborador eficaz con identidad revelada que realizó el 25 de enero del
presente año en donde expresamente señaló a la primera pregunta formulada por
el Ministerio Público lo siguiente; en mayo del 2013 se reunió el señor Quezada
jefe de la DIDUR que en el momento era socio del señor Nicodemo y se pusieron
de acuerdo para poder ganar el proceso de licitación de la Municipalidad de
Kañaris, después de ese acuerdo, esto lo indicó en su respuesta el colaborador
eficaz “después de ese acuerdo, el señor Nicodemo me lo hace llegar a mí y me
propone entrar a la obra, yo acepté las condiciones y lo que me pidieron en ese
momento, cabe señalar que otra de las precisiones que hizo el colaborador eficaz
es que señaló que toda esa conversación se dio entre el señor Nicodemo y el
señor Quezada, que el colaborador eficaz en este caso el señor Arbaiza Simó
tenía contacto directo con el señor Nicodemo, igual en otra de las respuestas
brindadas al interrogatorio realizado por el señor Fiscal el colaborador eficaz
señaló, que el contacto siempre fue el señor Nicodemo a quien incluso le entregó
las bases indicando que fue él quien preparó las bases y le entregó al señor
Nicodemo en su oficina para que éste le entregara al señor Quezada, en este
caso en el acuerdo colusorio narrado descrito por el colaborador eficaz, se
evidencia que su patrocinado nunca participó de las reuniones que
presuntamente se habrían realizado. En segundo lugar otro hecho que sí se
encuentra acreditado en el desarrollo del proceso del presente juicio oral, es que
su patrocinado no elaboró los requerimientos técnicos mínimos para la
contratación, este hecho ha sido acreditado en este juicio oral con la declaración
del señor auditor, Luis Alberto Díaz Mori, quien señaló en su declaración que
quien realizó los requerimientos técnicos mínimos fue el área usuaria, que en este
caso es el área de DIDUR, la dirección de infraestructura urbana y rural, la que
se encargó de realizar los requerimientos técnicos mínimos, por otro lado este
hecho también se encuentra acreditado con la declaración del mismo señor
Quezada que quien manifestó en su declaración que él fue quien realizó los
90
requerimientos técnicos como jefe del área de DIDUR. En tercer lugar otro de los
hechos, del conglomerado de hechos que se han acreditado en el presente juicio
es que su patrocinado no realizó funciones como miembro del comité especial,
esto debido a que no fue notificado con la resolución que lo designó como
miembro del Comité Especial, del mismo modo tampoco fue convocado en
ninguna ocasión con motivo de realizar alguna reunión con los miembros del
Comité Especial, tampoco participó en la elaboración de las bases y tampoco en
la convocatoria del proceso de selección y mucho menos en el acto de integración
de las bases, todo esto se encuentra acreditado con la misma declaración del
presidente del comité especial que fue el señor Quezada, quien reconoció que fue
él quien elaboró las Bases Administrativas, guiándose de un modelo que encontró
en el internet, esto debido a que nunca fueron notificados a fin de realizar
dicha función, también señaló el señor Quezada expresamente que no hubo
ninguna reunión con los demás miembros del Comité Especial, este hecho
también se encuentra acreditado con la declaración del señor Wuilmer quien
también a una pregunta formulada por esta defensa señaló que nunca se
reunieron con los demás miembros del comité especial, por otro lado se
encuentra acreditado también en el desarrollo del presente juicio que su
patrocinado no realizó la publicación de la convocatoria en el sistema SEACE ¿ y
esto cómo se ha acreditado? Con la prueba actuada en juicio consistente en la
declaración de la auditora Jessica Roxana Orrillo Vázquez quien explicó la
ampliación del informe 1-2015, señalando que hay una persona específica en este
caso de la entidad que tiene una contraseña, un password, para realizar la
publicación en el sistema SEACE, descartando de este modo y esta contadora la
señorita auditora que la publicación haya sido realizada por alguno de los
miembros del comité especial, del mismo modo esto este hecho se encuentra
acreditado con la declaración del mismo colaborador eficaz quien señaló que él
entregó las bases al señor Nicodemo, este a su vez le entregó al señor
Quezada y fue este una persona encargada de la Municipalidad quien realizó
esta publicación en el sistema SEACE.
Ahora bien, para la configuración del delito de colusión, se tiene que verificar una
concertación tanto entre el sujeto público y el tercero interesado para defraudar
al Estado, en cuanto a la concertación implica ponerse de acuerdo con los
interesados en un marco no permitido por ley, al respecto en el presente juicio
oral, debo señalar que se acreditó plenamente con la declaración del
colaborador eficaz que su patrocinado Marco Antonio Carrillo de la Cruz no
participó en el acto de concertación descrito por el colaborador eficaz. En lo
que concierne al segundo elemento del tipo penal referente al sujeto público
que actúa en razón de su cargo, si bien su patrocinado tiene la calidad de
funcionario de la Municipalidad Distrital de Kañaris o tuvo en ese momento la
condición de funcionario de la de la Municipalidad Distrital de Kañaris, y además
91
de eso fue designado como miembro del Comité Especial él nunca participó en
las fases del proceso de selección, tanto sean actuaciones preparatorias como
en el proceso de selección mismo, del mismo modo debo precisar que él no tuvo
poder de decisión en el proceso de selección, conforme lo establece el artículo 34
del Reglamento de la Ley de Contrataciones decretos Supremo número 184-2008-
EF vigente al momento de la ocurrencia de los hechos, el comité especial deberá
actuar de manera colegiada y es autónomo en cada una de sus decisiones; sin
embargo, como ya se ha señalado precedentemente está plenamente acreditado
que el Comité Especial nunca se reunió, por tanto no podemos decir que hayan
tomado decisiones como órgano colegiado.
2.5.- POR PARTE DEL ABOGADO DEL ACUSADO CESAR AUGUSTO QUEZADA
AGUILAR Y MARCIAL MARTIN MOCARRO AGUILAR.
92
los medios de prueba invocados por el Ministerio Público para la acreditación de
este delito? el Ministerio Público ha señalado un colaborador eficaz, cinco
cheques, irregularidad en la primera parte del concurso público, ejecución
inconclusa de la obra, el cobro total del financiamiento de la obra por el
colaborador eficaz, un retraso aparente e injustificado para concluir la obra y la
presunta ausencia del cobro de penalidades. ¿Qué es lo que tenemos en el
desarrollo de los hechos y que han tomado relieve en este juicio? tenemos que
los hechos demuestran por sí solo que hay una obra concluida y entregada, y
que la fecha reciben mantenimiento del programa nacional de
mantenimiento de instituciones educativas de tal suerte que el centro educativo
Nº10818 es una obra concluida y entregada y atendida por el proyecto ¿Qué más
tenemos? que para la ejecución de este obra, se ha realizado un concurso público
en cuya primera etapa la autoridad municipal ha dispuesto la nulidad
administrativa de esta primera parte y consecuentemente sin efecto legal alguno
lo actuado en este primer itinerario ¿Qué más tenemos? Tenemos que el
Ministerio Público no ha llegado a acreditar cuál es el núcleo colusorio, como
tampoco cuál es el núcleo del proceso, a partir de la segunda convocatoria la
realización del concurso y la ejecución de la obra. También cobra relieve la
existencia de un ciudadano que aparece como colaborador eficaz que no
contribuye a la verdad de los hechos, advirtiéndose al final del Ministerio Público
le consigna la denominación de colaboradores eficaz con identidad revelar,
denominación que no goza de formalidad porque dicho personaje ya no estaría
gozando de este estatus por haber incurrido en un nuevo delito, se ha probado,
sí, que hay cinco cheques girados por don Jorge Alfonso Arbaiza Simón a favor de
Antonio Francisco Nicodemo Fiestas, con que fechas y montos que ocurren en
julio, a fines de junio e inicios de agosto, esos cheques fueron cobrados por Jorge
Olaya Mayanga e Isabel Candamo Cubas, el monto de estos cheques fueron
entregados al señor Antonio Francisco Nicodemo Fiestas, no se ha acreditado que
con estos pagos, con este dinero producto de los cinco cheques se haya realizado
pagos colusorios o perfeccionamiento del delito de cohecho, porque tanto Olaya
como Candamo cumplieron con cobrar los cheques y con entregar el dinero a
Nicodemo, no existe versión alguna vertida por Olaya o por Nicodemo o por
el colaborador eficaz con identidad revelada que refieran que el dinero de
dichos cheques o parte de ellos haya sido entregado a Quezada o Mocarro a
cualquier otro de los acusados.
93
Alfonso Arbaiza Simon, precisando entonces que los recursos y el manejo total del
dinero estuvo a cargo del personaje que en algún momento tuvo el estatus de
colaborador eficaz. Y lo perdió al cometer nuevo delito así pues consorcio Kañaris
no manejó o no dispuso de dinero alguno fue corporación Kaizen.
De otro lado, el consorcio representado por Mocarro Aguilar no recibió más pago
que el que correspondió al avance físico y real de la obra, no ha recibido el pago
total de su condición de supervisor, toda vez que hay un monto equivalente al
Fondo de Garantía que hasta la fecha no ha cobrado, este extremo quedó claro al
ser interrogado por el Ministerio Público en el plenario cuando respondió en
homenaje a la verdad que él no autorizó pagos al colaborador eficaz a título del
cien por ciento de la obra, así se desprende al no correr su firma en los
documentos del pago del 100% a favor de Arbaiza Simon, no existe medio de
prueba alguno a título de liquidación de obra que demuestre que Marcial Martín
Mocarro Aguilar haya cobrado el 100 por ciento de la totalidad del monto de
supervisión, y aquí es bueno acudir al artículo 139 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado la que establece que hay una garantía del fiel
cumplimiento para la supervisión, en la cantidad del 10% del monto total de
supervisión suma que hasta la fecha no ha cobrado el arquitecto Mocarro Aguilar.
En tal virtud queda acreditado que Arbaiza Simon no se reunió, ni tuvo trato con
Quezada Aguilar ni con Mocarro Aguilar sólo estaría acreditado que tuvo contacto
con Nicodemo por razones que no se han esclarecido, no hubo reunión o trato
alguno, tampoco se ha acreditado que Nicodemo sea un intermediario de actos
colusorios o de cohecho, no se espera que imaginariamente completemos el
itinerario de los delitos incriminados, eso no lo contempla la norma sustantiva ni
la norma procesal penal.
94
hayan aceptado recibir o hayan recibido suma alguna de dinero, lo manifestado
por el Ministerio Público no posee sustento en tanto infiere que el pago se hizo
para lograr el otorgamiento de la buena pro, el concurso se hizo antes, los
cheques son después, César Augusto Quezada Aguilar sólo trabajó en la
Municipalidad Distrital de Kañaris hasta el 31 de diciembre del 2013, por lo
tanto después de esa fecha no estuvo a cargo de las valorizaciones en
consecuencia, no participó de ellas porque sólo suscribió hasta la
valorización número tres, hasta allí no se ha acreditado irregularidad en el
trámite de valorizaciones entonces Quezada no podía cobrar penalidades al
contratista porque el momento en que se encontraba laborando la
contratista estaba dentro de los plazos de ejecución y en esos momentos al
mes de diciembre del 2013 no correspondía la aplicación del ninguna
penalidad, si el Ministerio Público quiere que sea distinta las circunstancia
tendría que probar.
La defensa debe decir que lo que está aprobado es que el ingeniero Abel Higinio
Moscol Broncano figura como residente de obra, pero que según su declaración
testimonial no ha ejercido dicha función, así mismo se ha probado que el
arquitecto Lester Hernán Ugaz Guzmán es el que ha ejercido funciones de
residente de obra; sin embargo no se ha probado de manera fáctica o por
determinación normativa que este extremo de figurar y de ejecutar esté fuera o
más allá de una irregularidad administrativa, esta circunstancia no puede
constituir cohecho ni colusión, en tal razón, menos aún que tales hechos. a título
penal les sean atribuidos a César Augusto Quezada Aguilar y a Marcial Martín
Mocarro Aguilar.
95
En este caso, que ha sido materia del plenario, no se acredita que lo desplegado
por Quezada Aguilar o Mocarro sea un hecho contemplado como delito, tampoco
se acredita la lesividad que exista en estos momentos porque hay una obra
entregada funcionando y con mantenimiento, y finalmente no se acredita la
vulneración al principio de responsabilidad penal porque no hay forma alguna de
conectar un hecho, que no es delito, con una responsabilidad que no
corresponde, del mismo modo en concordancia con lo ante dicho y de cara a los
hechos que se atribuyen a Quezada y Mocarro se debe indicar el artículo 11 del
Código Penal en cuanto dice que sólo son delitos, las acciones u omisiones
previstas en la ley.
Los hechos realizados por ambos imputados no son hechos que constituían
acción u omisión prevista en la ley siendo así que ellos han perpetrado acto
alguno a título del delito contemplado en el catálogo penal como colusión o como
cohecho, el núcleo de ilicitud previsto en el artículo 384 del Código Penal es el
concierto entre el funcionario o servidor público y los interesados para defraudar
al Estado, en tanto que el artículo 399 del Código Penal nos indica que el delito
de cohecho se perfecciona con la aceptación o recepción de dinero o promesa de
ella por parte del funcionario o servidor público, al respecto se puede preguntar
¿qué es lo que ha probado el Ministerio Público? a duras penas nos demuestra
que se ha efectuado entrega de cinco cheques a Nicodemo, con la entrega de esos
cinco cheques no se cumple el presupuesto criminal, porque en este itinerario no
aparece un funcionario público, no hay funcionario público en el pretendido
concierto, porque ninguno de ellos han tenido la condición de tal. Y no corre
acreditación alguna de que la suma recibida por Nicodemo haya tenido como
destino la celebración de un concierto, o que dicha suma o parte de ella haya sido
entregada a algún funcionario o en todo caso a Quezada o Mocarro no existe la
probanza de ese extremo.
El Ministerio Público alega que Arbaiza entregó un CD, con bases del concurso, a
Quezada; esta afirmación no tiene correlato cierto o verdadero toda vez que
Arbaiza en el plenario en ningún momento ha manifestado en el testimonio que
dio en el juicio oral que haya entregado un CD a César Quezada, pidiendo que se
revise minuciosamente este extremo. Ante la ausencia o carencia de
contundencia probatoria por parte del Ministerio Público se puede elucubrar que
probablemente el monto de esos cinco cheques sean materia de una deuda
personal entre ambos, asunto que es totalmente ajeno al itinerario de la obra
pública, siendo así no hay razón válida para que a esta incidencia se le pretenda
atribuir calidad delictiva a título de colusión o de cohecho, no hay demostración o
prueba que nos permita afirmar que Arbaiza o Nicodemo hayan celebrado
acuerdo colusorio o hayan realizado entrega alguna de dinero a título de cohecho
y menos aún que esta circunstancia de pretendida y solicitud alcance. a Quezada
Aguilar o Mocarro Aguilar.
96
sido materia de nulidad administrativa ¿por qué? Porque el alcalde del distrito de
Kañaris, Hurtado Julca mediante resolución de alcaldía Nº153-2013 del 01 de
julio de dicho año declaró la nulidad de oficio del proceso, retrotrayendo los
actuados hasta la etapa de absolución de consultas, entonces, este hecho ya no
existe para el mundo del derecho, toda vez que el artículo 12 de la Ley 27444
dispone que la nulidad administrativa tiene efecto declarativo y retroactivo a la
fecha, y que los administradores y administrados no están obligados al
cumplimiento del acto anulado. o sea que el hecho anulado se ha extinguido,
entonces ¿dónde está la ilicitud penal que esgrima el Ministerio Público? la
respuesta es NO EXISTE.
El informe técnico del Ministerio Público de acuerdo a Ley Procesal Penal solo
llega a ser una pericia institucional extraprocesal, o sea extra proceso, significa
entonces que en nuestro caso no tiene una pericia oficial, el informe que invoca el
Ministerio Público es un informe de gabinete, sus autores nunca se han
constituido el lugar de los hechos, es más, su contenido y veracidad no ha sido
compulsada, no ha sido cotejada con la pericia de parte para determinar su
eficacia o su validez probatoria, si los autores de dicho informe extra procesal
habrían acudido al lugar de los hechos, se habrían encontrado con una obra
concluida, no habrían consignado el porcentaje de avance de la obra y
apartándose de la realidad consigna en su informe, este extremo permite a la
defensa técnica precisar que tal informe no acredita agravio alguno, otro aspecto
que posee relieve suficiente para el caso, es que el Ministerio Público ha
introducido una nueva denominación para un ciudadano que ya no es
colaborador eficaz y ha señalado diciendo que es alguien con identidad revelada;
sin embargo, ya no tenemos colaboradores eficaz, porque si bien el Ministerio
Público se obliga a cautelar su identidad según el numeral dos del artículo 476 -
A, se ha perdido este imperio debido a la comisión de nuevo delito en que ha
incurrido Arbaiza Simon, no se tiene colaborador eficaz, más el Ministerio Público
ha debido solicitar la revocación de este beneficio, a mérito de lo previsto en el
numeral 1 del artículo 480 del Código Procesal Penal; sin embargo lejos de ello se
le ha atribuido una nueva nomenclatura.
De otro lado sobre la actuación de Quezada Aguilar como jefe de DIDUR sólo
puede responder hasta el 31 de diciembre del 2013 y hasta esa fecha no
habría irregularidad en su actuación, de la versión de Camizán y de Carrillo
tampoco se desprende un hecho punible en el que haya incurrido el
arquitecto Quezada Aguilar, lo que fluye literalmente es una confianza plena
al ser convocados como comisión de concurso, incluso para suscribir la
documentación que ellos indican que firmaron por la confianza que tenían
en la persona del arquitecto Quezada, ninguno de ellos le atribuye un ilícito
penal o un acto criminal, así lo expresa el propio Ministerio Público cuando
textualmente repite o remarca respecto de ellos “nosotros solamente firmamos
por confianza, porque el arquitecto Quezada nos trajo los documentos del proceso
de selección” ¿dónde está lo ilegal, dónde está el delito? ¿Cuál es el ilícito penal?
¿Han negado la suscripción de estos documentos? la respuesta es no, lo ha
firmado por confianza y en esa confianza no habría ilicitud penal.
97
Aguilar recibió de parte de Arbaiza Simon la entrega de un CD que contenían las
bases del proceso, hay que distinguir lo que son bases estandarizadas de bases
integradas, el hecho no ha ocurrido, en el sistema del SEACE se puede observar
que dichas bases integradas se encuentran en formato PDF, esa afirmación no
puede representar por sí sola, ni en alianza con otra versión, que haya ocurrido el
ilícito penal de colusión o de cohecho.
Otro extremo que advierte el Ministerio Público, sin probarlo, afirma que se ha
podido establecer que las Bases Administrativas contenían exigencias que no
resultaban congruentes con el objeto de la convocatoria para limitar la
participación de otros postores, y esto dice cuando en la propuesta técnica se
exige la participación de un ingeniero electricista o mecánico electricista con
experiencia en sistemas electrónicos integrados, también dice que se ha logrado
acreditar que las bases administrativas contenían la exigencia dentro de la
propuesta técnica de un especialista en medio ambiente con el grado de Maestro.
Lo manifestado por el fiscal es incorrecto, ya que en el momento en que se realizó
el proceso de selección no existía ningún tipo de restricción legal o normativo
para el requerimiento de los profesionales propuestos, no existe tal impedimento,
en todo caso que el Ministerio Público indique cuál es la norma de contratación
pública que se ha transgredido, es más, los miembros del Comité solo buscaban
salvaguardar la buena ejecución de la obra y para ello solicitaban dentro del staff
profesionales con experiencia comprobada y con altas calificaciones
profesionales, ya que la zona donde se ejecutaba la obra era de difícil
accesibilidad, con una geografía accidental, donde se tenía que asegurar ecología,
medio ambiente y calidad de obra, exigir estándares profesionales de ese nivel es
correcto, decir que no se exija es despreciar una obra pública.
98
servicio, siendo ocupada por los niños de la comunidad y también se ha podido
verificar que en la actualidad dicha institución educativa, recibe mantenimiento
del PRONIED, esto demuestra que la obra ha sido concluida y se encuentra
funcionando, finalmente se puede evidenciar entonces que el Ministerio Público
ha realizado una acusación general, no pudiendo individualizar a cada acusado
su presunta responsabilidad, ello hace que el Ministerio Público falte a la
legislación vigente de nuestro nuevo Código Procesal Penal. Por todo lo expuesto
la defensa técnica de César Augusto Quezada Aguilar y de Marcial Martín
Quezada Aguilar solicita que se expida fallo absolviéndolos de los cargos
imputados con relación a los delitos de colusión y cohecho que han sido materia
de acusación y se les exceptúe de toda obligación pecuniaria a título de
reparación civil entre otros en razón de los actuados en este juicio oral.
Por eso es que la defensa considera que partiendo del extremo mínimo que en
este caso sería 6 años, pero la defensa ha considerado que no van a partir de seis,
sino a partir de siete años. Porque en el extremo mínimo es de 6 a 9 años, si se
parte como el Ministerio Público lo ha considerado partir de un año más del
extremo medio o del tercio medio en este caso vamos a partir un año más del
99
tercio inferior que son seis años y sobre el cual partiendo de un año más del
tercio inferior porque le correspondería este extremo al no tener antecedentes, al
no existir circunstancias agravantes, ni atenuantes, esto conforme lo ha señalado
la Corte Suprema, debe partirse del tercio inferior, pero hay que agregarle un año
más conforme al Ministerio Público lo considera y serían 7 años, a estos siete
años traduciéndolo para hacer el descuento, se debe traducir en meses, si
multiplicamos los siete años por 12 meses arroja un total de 84 meses, a estos 84
meses hay que reducirle un tercio de pena conforme el propio Ministerio Público
ha aceptado en su alegato final y que debe considerarse por su despacho también
reducirle un tercio de la pena que son 28 meses porque si dividimos 84 entre 3
arroja, 28 meses, quedando un total de 56 meses con la reducción de un tercio
por la confesión sincera, corresponde efectuarle el descuento de un séptimo, si
dividimos 56 señor entre siete nos arroja un total de ocho meses, si reducimos los
8 meses a los 56 meses que queda quedaría un total de 48 meses, traducido en
años esto equivale a cuatro años de pena efectiva conforme a las modificatorias
del código del Código Penal y por ello que la defensa solicita que para su
patrocinado se convierta esta pena en prestación de jornadas a la comunidad. Por
ello atendiendo a que la pena que no supere los cuatro años es factible de
convertirla a prestación de servicios comunitarios. Estamos en ese límite y
establece la norma penal que para poder convertir la pena a jornadas
comunitarias conforme se solicita, atendiendo a los principios de resocialización
de la persona, al principio de prevención y al principio de lesividad, entendiendo
que esta conducta le permitirá a su patrocinado no volver a cometer se solicita en
razón a la conducta procesal que ha mantenido su patrocinado quien ha
aceptado los cargos en este debate oral, quien además expuso su confesión
sincera desde el inicio de la investigación, es decir, desde el momento que se le ha
citado a Fiscalía a declarar esta persona ha mantenido su declaración, que lo ha
ratificado en este plenario, por ello solicitamos que para esta persona se aplique
este derecho premial, estos beneficios premiales que la norma procesal señala y
obviamente respecto a la reparación civil se tendrá que solicitar, como el
Ministerio Público ha solicitado, una reparación solidaria, se tendrá que
determinar qué monto es el que le corresponde a su patrocinado, por ellos
concluyo que para su patrocinado Nils Horna Martínez se fije una pena de
cuatro años de pena privativa de libertad efectiva la cual debe convertirse
en jornadas haciendo un total de 208 jornadas.
100
participó en la etapa de contratación, no tuvo participación alguna, no fue
integrante del comité y por ende esto no tendría pronunciamiento y el punto 2
que tampoco merece pronunciamiento es la suscripción del contrato fuera del
plazo, página 85 de la acusación, donde se le imputa su patrocinado haber
suscrito contratos tanto del contrato principal como de la supervisión fuera del
plazo de ley, esto tampoco merece pronunciamiento, no ha sido materia de debate
en este juicio oral y menos su patrocinado ha suscrito contrato alguno para poder
contradecir estos puntos de la acusación.
Respecto a ello se pidió señalar dos principios porque mencionarlos todos los
principios que rigen la contratación tardaría todo el tiempo que se le había
otorgado para estos alegatos, la defensa conviene mencionar dos principios que
rigen a la administración pública que son el principio de legalidad
administrativa; que lo recoge el artículo 6 del Decreto Legislativo 1017 - Ley de
Contrataciones del Estado, porque esta norma indica que es un principio rector
de la administración pública y lo recoge la Ley de Contrataciones en su artículo 6
para efectos de poder determinar si en este caso hubo o no infracción de deber
que la ley le impone a su patrocinado y este no ha cumplido sus deberes
funcionales conforme lo manda la norma administrativa, el artículo 6 de la Ley de
Contrataciones del Estado señala lo siguiente: órganos que participan en las
contrataciones, cada entidad establecerá en su reglamento de organización y
funciones u otros instrumentos de organización el órgano u órganos responsables
de programar, preparar, ejecutar y supervisar los procesos de contratación hasta
su culminación, debiendo señalarse las actividades que competen a cada
funcionario con la finalidad de establecer las responsabilidades que le son
inherentes. El Ministerio Público, como ya lo precisará más adelante, cuando
hablemos de la prueba documental no ha precisado en modo alguno cuáles
serían las funciones de su patrocinado, toda vez que cuando este documento
de gestión se ha oralizado no se ha establecido ninguna acápite respecto del
administrador cual era la función que desempeñaba su patrocinado como ya lo
ofrecerá más adelante. Y el otro que rige la contratación o que rige la
administración pública es el principio de confianza, este principio implica que
todo funcionario público actúa conforme a los propios parámetros de su carta y
ello lo ha precisado ya la casación 23 del año 2016 – Ica, donde la Corte Suprema
señala que en instituciones públicas como son entes estatales tratando así una
entidad municipal donde existen una interacción entre funcionarios, la Corte
Suprema ha señalado si el funcionario público tuviera como exigencia
permanente verificar que otro funcionario ubicado en un nivel jerárquicamente
inferior o en un nivel horizontal al suyo cumpla o no su función no le quedaría
lugar para cumplir sus roles, esto se precisará al momento que se establezcan en
este caso porque en este caso su patrocinado ha tenido que efectuar el
registro de los pagos que se le imputa a su patrocinado, específicamente el
101
haber tramitado las valorizaciones que en este caso el Ministerio Público en su
alocución final ha señalado que su patrocinado habría efectuado un pago de un
expediente completo, pero distorsionado. La defensa quisiera entender a
través de este procedimiento que es el trámite que sigue toda valorización en una
entidad estatal y en la diapositiva que se muestra este es el camino que sigue una
valorización y cómo es que finalmente se llega a la Administración, el camino
número uno empieza con la carta que dirige el contratista al supervisor ¿Quién
es el supervisor? el representante de la entidad. ¿Qué opción tiene el supervisor?
este evalúa la carta que recibe adjuntando obviamente la valorización donde el
supervisor evalúa y tiene dos opciones o le otorga conformidad o lo observa, si se
observa la valorización esta se devuelve; sin embargo ello no sucedió, en este caso
obra la conformidad de la supervisión de obra y se remite al jefe de DIDUR
para que este nuevamente como área específica, como área usuaria, como área
especializada que en este caso verifica si efectivamente una valorización está
conforme, recibe la valorización y le otorga conformidad o finalmente también
tiene la posibilidad de poder observar esto, finalmente se remite a la Gerencia
Municipal, lo deriva al área logística como punto número cinco está en el orden
que sigue logística elabora la orden de servicio y lo remite a administración, es
aquí el punto número seis donde interviene la administración ¿qué función tiene
la administración? efectuar el registro SIAP, que es el registro del sistema
integrado de administración financiera que se hace ahí, se registran pagos y
registrado el pago se remiten a tesorería y tesorería efectuó el pago. Ese es el
camino que recibe una valorización, el Ministerio Público le imputa y dice que el
expediente estaba distorsionado, quisiéramos entender, ¿en qué punto el
expediente se ha distorsionado? Si cuenta con el informe, con la carta del
contratista, con el informe del supervisor, con el informe de gerencia, con el
informe del área logística y llega finalmente administración, entonces si se cuenta
con toda la documentación para el registro en el pago SIAP que tiene que hacer
su patrocinado como administrador, es decir, que en este caso su patrocinado
tiene alguna responsabilidad en el trámite de esa valorización, tendría que su
patrocinado ir en reversa y empezar a revisar el informe logística, luego ir a
revisar el informe gerencia y así sucesivamente hasta llegar a la carta del
supervisor y no le dice a una imputación real que el Ministerio Público le ha
formulado a su patrocinado.
Por esa razón cuando hablemos de los documentos que en este caso sustentan el
pago de estas valorizaciones, el Ministerio Público ha ofrecido en su integridad los
expedientes de pago de cada valorización y el Ministerio Público a oralizado cada
uno de estos documentos que en este caso se encuentran en los medios de
prueba asignados como por ejemplo, la carta Nº1, de los medios de prueba que el
Ministerio Público ha señalado, carta Nº1 lo emite la supervisión quien otorga
conformidad y solicite el pago de la valorización, esta valorización Nº1 cuenta con
informe del área donde el Ministerio Público también ha señalado, cuál es ese
informe del área de DIDUR para el pago de valorización y ha señalado en el
numeral 28 de la acusación informe número 323 - 2013 de fecha 23 de octubre
del año 2013 para acreditar que se dio conformidad a la carta Nº1 del año 2013,
entonces si cada una de las valorizaciones que en este caso el Ministerio Público
ha señalado la valorización 3 y la valoración 4 cuentan con cada uno con sus
informes y con sus fechas correspondientes, es decir, las cinco valorizaciones que
se han hecho los pagos, respecto de esta obra cuenta cada uno con el informe
102
correspondiente que en este caso le corresponde al área usuaria, ¿dónde está la
distorsión? ¿Dónde está que en este caso el expediente se haya distorsionado?
El otro extremo sería que su patrocinado, contando con todo estos cuatro
informes, no haya sido o no haya registrado la penalidad que en este caso se le
haya aplicado, entonces no tiene como función aplicar penalidad, no tiene como
función, al no ser área responsable del control y ejecución de obras, conforme ya
vemos precisado por el artículo seis de la Ley de Contrataciones. ¿Cómo es que se
le hace esta imputación de esta naturaleza y hoy tenga que estar sentado
enfrentando una imputación de esta naturaleza y decirle que no aplicó
penalidades si, de oficio no se puede aplicar la penalidad? Esto sigue un
procedimiento. El procedimiento está establecido en la Ley de Contrataciones. Por
principio de legalidad, con respeto a la Ley de Contrataciones, esto tiene un
procedimiento. Si ese procedimiento no se sigue la actuación de un funcionario es
arbitraria, entonces si eso no es así, ¿cómo es que pretendemos que en este caso
se les sancione a su patrocinado con diez años de pena privativa por no haber
aplicado penalidades y por haber tramitado las valorizaciones que en este caso el
Ministerio Público ha señalado estaban distorsionadas.?
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única persona que en este plenario que mencionó a su patrocinado ha sido el
colaborador eficaz, que es el testigo de oro del Ministerio Público. ¿Y qué dijo el
colaborador eficaz, cuando se le ha preguntado si conoce a Heber Alexander
Flores? No lo conoce. Si sabe que participación ha tenido en el pago de las
valorizaciones, ha señalado que fue su socio, el señor Abel Higinio Moscol
Broncano, quien habría solicitado dinero para funcionarios, pero no sabe si su
socio Adolfo Risco Távara habría solicitado dinero para el pago de las
valorizaciones y supuestamente estos iban a ser entregados al señor Nils Horna
Martínez, la defensa técnica se tomó la molestia de preguntarle al colaborador
eficaz si le consta que su socio, el señor Adolfo Risco, entregó dinero al señor Nils
Honra y dijo “no me consta” “¿Y a usted le consta que el señor Nils Stewart a su
vez entregó dinero a los funcionarios?” tampoco le consta. Eso, es la única prueba
actuada en contra de su patrocinado, es decir, absolutamente nada, porque la
prueba que, en este caso, la prueba de oro que tenía el Ministerio Público no ha
dado ningún aporte sobre el el conocimiento que pudo haber tenido su
patrocinado de que la obra no se había efectuado o no se habría realizado y que el
avance físico no correspondía con el avance financiero y ello porque hay un
contra indicio que es claro, y es el que debe tenerse en cuenta, su patrocinado,
así como otros procesados, ha señalado que las labores del administrador se
realizaron en la oficina de enlace de la Municipalidad ubicada en la avenida
Chiclayo y Agricultura. ¿Dónde se ubica esto? en la ciudad de Chiclayo, si su
patrocinado realizaba sus labores en esta oficina, que era la Oficina de Enlace en
ese entonces, ¿cómo se pretende señalar que él pudo haber tenido conocimiento
de que efectivamente la obra o el avance físico no correspondía al avance
financiero, si él evalúa los documentos que llegan a su despacho y que, por
principio de confianza, como lo ha dicho la Corte Suprema, tienes que darle
valor probatorio y creer que efectivamente los funcionarios han actuado, entonces
¿cuál es la otra vinculación o cuáles indicios que habrían señalado? No existe, y
por mandato del artículo 158, inciso 3 de la norma procesal penal, toda versión
incriminatoria de un colaborador eficaz requiere de la corroboración de otros
medios de prueba para efectos de poder quebrantar una presunción de inocencia.
¿Qué más se ha actuado? Se ha actuado la declaración de los peritos de
Contraloría respecto del informe técnico número tres del año 2016, el señor Luis
Alberto Díaz Mori, y Jessica Roxana Orrillo Vásquez que nos ha dado el aporte
¿Cuál es el trámite que sigue una valorización y quiénes pueden observar esta
valorización y qué nos dijo el perito Luis Alberto Díaz Mori? que los únicos que
pueden observar las valorizaciones es el área de supervisión y es el área de
DIDUR y la Gerencia Municipal, si fuese ingeniero claramente lo ha dicho este
perito en este informe técnico que, por respecto de este informe técnico que, por
mandato del artículo 201, se asimila a una pericia extra proceso y este perito,
cuando le ha preguntado la defensa, cuál es el trámite de una penalidad, nos ha
señalado el trámite que ya he precisado anteriormente y se le ha preguntado de
estos expedientes si los expedientes están completos en su integridad, el perito
Luis Alberto Díaz Mori nos ha dicho sí, efectivamente todas los valorizaciones
tienen su documentación completa, tienen sus informes de las áreas
correspondientes. ¿Hasta dónde alcanza responsabilidad al administrador? ¿Qué
es lo que podría imputarle a él si respecto de obras, señor magistrado, conforme
al artículo seis que he señalado de la Ley de Contrataciones del Estado, no tiene
ninguna responsabilidad ni en el control ni ejecución de obras? Menos el
Ministerio Público ha expuesto en qué documento de gestión estaría la
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responsabilidad que tiene su patrocinado respecto de alguna función que no ha
cumplido su patrocinado y ahí estaría la infracción del deber, no nos olvidemos
que estamos frente a un delito de infracción de deber en la cual, el deber que le
impone la norma y el funcionario no lo cumple, quebranta su deber funcional y
obviamente evidenciaría la comisión de un delito, pero en este caso el Ministerio
Público no ha oralizado ninguna función de su patrocinado. ¿Cómo es que le
pretendemos imponer culpa a su patrocinado que no se le haya que no esté
incluido en el ROF y en el MOF de la entidad ninguna función? no es culpa de su
patrocinado, principio de legalidad, la norma dice, señala, quienes tienen
responsabilidad, el ROF y el MOF debe señalar otro documento de gestión ¿cuál
es la función que quebranta el deber funcional del funcionario respecto de la
comisión o la actuación de su deber funcional y su participación en una obra o
en el pago de una valorización? es que claramente los peritos nos han señalado
respecto de este informe pericial hasta donde alcanzaría responsabilidad;
finalmente nos ha traído el Ministerio Público prueba documental también y de
qué trata la prueba documental ya lo hemos precisado numeral 35, respecto
de la valorización uno, entonces ¿dónde estaría la distorsión? por el principio de
confianza, debe entender que todas las áreas han cumplido su función
conforme a la ley y que era un imposible físico y jurídico que su patrocinado,
estando en la ciudad de Chiclayo desempeñando sus labores en la Oficina de
Enlace ubicada en la avenida Chiclayo y Agricultura, pueda tener conocimiento
de que el avance físico no correspondía a las obras , que es materia de juicio
cuando los informes que han remitido a estas áreas de los funcionarios
competentes indican que efectivamente el avance físico y el avance financiero se
encuentra conforme a la ley, teniendo todo esto no queda otro camino que en este
caso, ante la insuficiencia de prueba que pueda determinar que en este caso su
patrocinado ha concertado, no existe ningún medio de prueba y al no existir
medio de prueba alguno, el corolario de esta acusación es que corresponde que
su patrocinado sea absuelto de la acusación, de los cargos imputados tanto de la
acusación fiscal como de la reparación civil, toda vez que su conducta obedece
a una conducta neutral de cualquier funcionario. No hay quebrantamiento de
deber funcional, no hay prueba directa que acredite en los actos de concertación,
no hay prueba indiciaria que en este caso nos pueda determinar que por algún
indicio efectivamente hay o se pagó algún trámite que hizo su patrocinado, ni
existe en el expediente o habiendo penalidades determinadas por la entidad y su
patrocinado no los aplicó, eso haría presumir de que efectivamente hay un indicio
de concertación, en este caso sucede todo lo contrario, todos los expedientes
están completos en su integridad y, por lo tanto no ha sido posible quebrantarle
la presunción de inocencia a su patrocinado por ello concluyó solicitando que se
le absuelva a su patrocinado de los cargos imputados tanto de la acusación fiscal
como de la reparación civil.
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de defraudar los intereses del Estado y qué es lo que hizo según el Ministerio
Público su patrocinado, el señor Wuilmer Camizán, direccionó la adjudicación
directa a fin de poder obtener un beneficio personal a costa del erario nacional, lo
que esto no está demostrado, tenemos que de las pericias o en todo caso de las
declaraciones testimoniales que se han actuado en el plenario ninguna persona
compromete a su patrocinado. El elemento objetivo típico de la colusión desleal,
no hay esa prueba, la prueba debe aparentar estar actuando de acuerdo con los
reglamentos y leyes que regulan las funciones de su carga; sin embargo, hace
todo lo contrario su patrocinado qué es lo que hizo, participó en el Comité
Especial para la adjudicación de esta obra que era necesaria en este pueblo, que
es necesaria para la comunidad educativa de ese lugar.
Se requiere para que se cometa este hecho un acuerdo clandestino entre dos o
más personas para lograr un fin ilícito, esta parte que exige la doctrina no se ha
llegado a demostrar con medio de prueba, de conformidad con lo que disponen
los artículos 156 - 157 del Código Procesal Penal, que este acuerdo perjudique a
un tercero en este caso perjudique al Estado ¿en qué montos ha perjudicado esta
realización o este hecho de haber participado su patrocinado en el Comité de
adjudicación? No se ha llegado a demostrar en el plenario, cuál es el perjuicio
que haya ocasionado o que se haya confabulado con extraneus para poder tener
su patrocinado un beneficio personal y requiere un tercer requisito mediante
formas contractuales para la cual se utiliza el cargo, comisión especial. El
Ministerio Público dice que el Comité Especial dio la buena pro y después elaboró
el contrato, en la tesis del Ministerio Público el contrato amañado que lesiona el
interés público, lo cual tampoco está demostrado. Abanto Vázquez sostiene que
la concertación puede realizarse solamente por comisión o sea no se realiza
por omisión, y si su patrocinado pudo haber omitido alguna circunstancia
dentro del proceso en el Comité de adjudicación, en un inicio esta adjudicación
quedó nula para después nuevamente retomarse porque era necesario para los
intereses de la colectividad de Kañaris, no se ha podido concertar con los
interesados, en este caso los extraneus, por parte de quién por parte de su
patrocinado, no hay ese requisito esencial que exige el artículo 384 del Código
Penal, no se da el presupuesto de la imputación en consecuencia la defensa
solicita que no habiendo la concertación que implica un agravio por pactos
ilícitos en perjuicio evidente con los intereses del Estado porque la obra ha
concluido totalmente, el primer paso ha sido justamente la adjudicación a la
empresa ganadora y eso conlleva una serie de actos administrativos de ejecución
de la obra, los abogados que vienen han antecedido la palabra han expuesto a
sus puntos de vista a favor de sus patrocinados.
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El representante del Ministerio Público como objeto de la imputación para su
patrocinado Adolfo Risco Távara el delito de colusión agraviada en calidad de
cómplice, el representante del Ministerio Público señala que en un acto colusorio
el señor Arturo Hurtado Julca en su condición de alcalde de la Municipalidad
Distrital de Kañaris, habría concertado con Adolfo Risco Távara en su condición
de representantes legal del Consorcio Kañaris y además también con el señor
Jorge Arbaiza Simón representante de la empresa KAISER SOCIEDAD S.A.C. ,
han concertado en el proceso de selección para la adjudicación directa pública de
la obra mejoramiento de la institución educativa número 10818 de El Naranjo
perteneciente al distrito de Kañaris, y esto había sido por esta obra valorizado un
monto de un 1’ 503.470-23 soles, señala el representante del Ministerio Público
que se había concertado de manera directa a efecto de favorecerlos en el
otorgamiento de la buena pro en el proceso de selección mencionado así como
después también en la ejecución de la obra
Al respecto debemos señalar que la concertación viene a ser una manera de como
el funcionario o servidor público se adscribe o adquiere la voluntad del particular,
en este caso no en concretó, el Ministerio Público en ningún momento durante el
plenario ha podido acreditar que su patrocinado señor Adolfo Risco Távara se
haya reunido o realizado actos de concertación con los miembros del Comité
Especial conformado para el otorgamiento de la buena pro y ejecución de esta
obra, mucho menos que con esta persona, miembros del Comité, hayan acordado
que a cambio de la buena pro se vaya a entregar suma alguna de dinero.
Asimismo, se debió señalar que un presupuesto del delito de colusión viene a ser
la afectación al patrimonio público, al respecto se debe tener en cuenta que el
mismo representante del Ministerio Público ha señalado y aceptado en el plenario
que en este proceso no existe ninguna prueba pericial oficial, la misma que sería
necesaria para que se puede llegar a un grado o a cierto grado de certeza de una
afectación patrimonial, que es un presupuesto de este delito de corrupción. El
representante Ministerio Público durante el plenario ha señalado que sólo existe
un informe pericial. Esto lo ha señalado ante este plenario inclusive también ha
señalado la diferencia de un informe que ha sido elaborado por el señor ingeniero
Díaz Mori que es el que presenta como medio probatorio. Pero este ingeniero ha
señalado también que no tiene la calidad de perito oficial inclusive, es decir, sea,
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no se cuenta en este caso concreto con una pericia oficial, que el órgano de
control con el valor que tiene una pericia oficial puede servir para determinar con
certeza en este caso en concreto la afectación patrimonial que se señala como
presupuesto en estos delitos, siendo así y por esta razón que este informe
elaborado por el ingeniero Díaz debe ser desestimado, y por tanto al no existir
una pericia oficial no se podía llegar al grado de comisión de este delito que se le
imputa en calidad de cómplices a su patrocinado; debiendo también señalar
que sólo existe dicho informe, más no una pericia oficial; ahora al ser
examinado ha señalado que ha sido un trabajador, no ha tenido esa calidad de
perito y también asignados ciertos hechos que para la defensa se tiene que tomar
en cuenta, cómo es que para elaborar dicho informe.
Por último también señaló, que sólo se trataba de un informe y por tanto
existe para la defensa insuficiencia probatoria por parte del representante del
Ministerio Público a pesar de que continuamente ha aumentado la pregunta de la
defensa, no ha podido demostrar de ninguna manera o con cierto grado de
certeza que su patrocinado se hubiera coludido por los miembros del Comité
Especial para la comisión del delito que se imputa, este tipo penal busca
proteger el patrimonio del Estado así también como su agravante que señala
“defraudare patrimonialmente el Estado o entidad organismo”, siendo lo que la
doctrina de denomina el correcto desempeño del funcionario dentro de la
administración pública. Esto se presenta tanto, pues en el tipo base como en su
forma agravada, por tanto, exige escueta participación de un funcionario público
y este es el delito que se también se considera como una infracción de deber, es
decir, con este incumplimiento se afecta el bien jurídico patrimonio.
Este delito se encuentra ubicado entre los delitos cometidos por funcionarios
públicos, por tanto ellos deberán responder los funcionarios públicos si tiene
calidad de funcionarios o de servidor público por los datos se han realizado,
ahora su patrocinado tiene calidad de extraneus no tiene calidad de funcionarios
públicos, además y vuelvo a señalar, el representante del Ministerio Público no ha
podido mostrar cuál o qué acto se ha realizado por su patrocinado que pueda ser
determinante como para señalar actos colusorios y atribuirle la condición de
cómplices, pues ni el señor Arbaiza, quien tuvo calidad de colaboradores eficaz y
después de testigo impropio, lo ha señalado, no lo ha mencionado, en estos en
estas actuaciones para conseguir o para que cuando se le otorga la buena pro.
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documentos, por tanto, su patrocinado no tiene en realidad la calidad de
funcionario público.
También hay que tener en cuenta que este caserío El Naranjo es una zona poco
accesible, presentaba muchas dificultades hasta para el transporte de material y
todo, aquí este se ve una omisión por parte de investigación en el sentido de que
hay organismos institucionales como por ejemplo el Sistema Nacional de Gestión
del riego de desastres, en la que pues se hubiese podido corroborar o investigar
de que es una zona de difícil acceso como lo señala el señor Mocarro y además es
un poco accesible, inclusive con estas dificultades se llegó a culminar la obra, que
incluso ya se tenía el dinero para el mantenimiento de la obra, entonces no
habiendo perjuicio a la institución educativa, por lo tanto no se acredita este
delito y la participación de su patrocinado, el señor Risco Távara era el
representante legal, no cobraba también lo señalaba, ni recibía pago alguno
en esta ejecución o durante la obra; en el debate también al interrogatorio el
señor Nils Horna Martínez que era el arquitecto de este lugar; el residente de la
obra porque no estaba el ingeniero, quien cobraba era el señor Arbaiza, que el
arquitecto trabajaba para él.
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renunciar. También que es como representante legal su labor era
administrativas y no ha cobrado ni ha recibido dinero, nunca manejó dinero
alguno, y es más habiendo quedado demostrado que era quien realizaba solo
labores administrativas y que el representante del Ministerio Público no ha
podido probar o demostrar alguna participación dolorosa de su patrocinado ante
el supuesto delito que se le imputa.
Por estas consideraciones siendo bueno por último señalar que de buena cuenta
también la Ley de Contratación es una norma de carácter general que establece
un estándar jurídico que no cumple, pues o no estaban minuciosos y detallado.
Por tanto y la investigación de este tipo delitos se deben pues concurrir a este
otras instituciones como se ha señalado, por ejemplo, en este caso el sistema
nacional de gestión de riesgo de desastre para tener una información y poder
sustentar un delito como en este caso que se actuó de ejecución directa para ver
una obra en un lugar de difícil accesibilidad y con los problemas que se
presentaron. Existiendo como se ha expuesto que no hay elementos suficientes o
en todo caso se presentan dudas razonables para que se le pueda condenar a su
patrocinado, existiendo una total insuficiencia probatoria solamente queda se le
absuelva a su patrocinado de esta acusación fiscal.
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