Tema 4:LA PERSONA JURÍDICA

1.Teoría general de la persona jurídica:

1.1→Definición
Son personas jurídicas las realidades sociales a las que el ordenamiento jurídico atribuye o
reconoce una individualidad propia, distinta de sus miembros componentes y a las que trata
como sujeto de derechos y deberes, con capacidad de obrar en el tráfico jurídico por medio de
sus órganos y representantes.
También se justifica la personificación de realidades sociales porque el hombre pretende
remediar con su patrimonio, de una manera estable y no esporádica, siguiendo normales
impulsos de humanistas y generosidad, a un grupo indeterminado de personas.
1.2→ La utilización abusiva en la personalidad jurídica y la doctrina del levantamiento de
velo
El hecho de que la creación de una persona jurídica resulte sencillo (celebrar un contrato de
social escritura pública e inscribir en el Registro Mercantil), ha determinado la proliferación de
las personas jurídicas y también el hecho de que puedan ser utilizadas abusivamente para
llevar a cabo fraudes de ley de actividades ilícitas.
Se llevó a cabo un fraude de ley si se interpone una persona física o jurídica para eludir la
aplicación de normas imperativas determinadas. En otras ocasiones mediante la sociedad
mercantil se puede tratar de producir un fraude de acreedores eludiendo a la norma del artículo
1.911 del Código Civil, según el cual el deudor responde de sus obligaciones a todos sus
bienes presentes y futuros.
Se recurre para ello a la formación de una sociedad en la que suscribió el capital y el único
constituyente podía jugar con sus amigos, y se logra así que su actividad se desenvuelve sin
peligro alguno bajo el velo de una sociedad anónima.
En otras ocasiones puede producirse un fraude de los derechos de los socios de una sociedad
cuando se crean sociedades filiales, con propia personalidad jurídica y con propio patrimonio y
se trasladan a ellas los beneficios derivados de determinados negocios.
Como reacción contra el abuso la jurisprudencia permitió el descarte de la figura de la entidad
legal o de la persona jurídica para llegar hasta el fondo del sustrato personal, cuando la figura
de la persona jurídica ha sido utilizada abusivamente.
1.3→Tipos de personas jurídicas
Los criterios de distinción entre diferentes tipos de personas jurídicas son de gran diversidad,
los 3 más importantes son:
★ 1º Se distingue entre personas jurídicas de base asociativa o corporativa (universitas
personarum) , y personas jurídicas en el que el sustrato material predominante está
formado por un conjunto de bienes que se destinan a un fin (universitas rerum)
★ 2º Se puede distinguir entre personas jurídicas de derecho público y personas jurídicas
de derecho privado. Las primeras se insertan en la organización general del Estado,
ejercen funciones correspondientes al estado o cumplen funciones que en algún sentido
deben considerarse atinentes al derecho público. Las personas jurídicas de derecho
privado son ajenas a todo ello y desenvuelven su actividad dentro del derecho privado
sin ejercitar funciones públicas o prerrogativas especiales.
 ★ 3º se puede distinguir entre personas jurídicas de interés general y personas jurídicas
de interés particular
1.4→La persona jurídica en el Código Civil y sus clases
1.41→ Corporaciones, asociaciones y fundaciones
Del artículo 35 del Código Civil se puede entender que la persona jurídica de interés público ha
de ser reconocida por la ley, que la persona jurídica e interés privado requiere también el
reconocimiento de ley pues se ha de conceder la persona independiente de la propia de los
asociados.
El precepto se refiere a las corporaciones, fundaciones y asociaciones de interés público estas
últimas o de interés privado. Aparece la Fundación entre las personas jurídicas, que no son
más que adscripciones de bienes el cumplimiento de un fin benéfico o asistencial.
Las corporaciones y asociaciones no tienen una base distinta y ambas son agrupaciones de
personas, la corporación presenta un sustrato también personal al igual que la asociación y es
una Unión de personas para la consecución de fines comunes. Sin embargo sería equívoco
trasladar todas las corporaciones al campo del derecho público.
Para el Código Civil el dato que diferencia la corporación de la asociación es que mientras la
primera es creada o reconocida por la ley, la asociación lo es por voluntad de los miembros
integrantes de la misma. Así se deduce del artículo 37 a cuyo tenor la capacidad civil de las
corporaciones se rige por las leyes que las hayan creado reconocido, mientras que la de las
asociaciones se rige por sus estatutos.
1.42→Personas jurídicas de interés público y personas jurídicas de interés privado
El artículo 35 del Código Civil separa las corporaciones, asociaciones y fundaciones de interés
público y, por otra parte, las asociaciones de interés particular.
El Código Civil se refiere a las asociaciones de interés público las que contraponen las
asociaciones de interés particular, estas últimas dice que “se regirán por las disposiciones
relativas al contrato de sociedad según su naturaleza” Un elemento esencial de estas
asociaciones que persiguen fines de lucro.
El Código Civil alude a intereses que promueven de alguna manera el bien general cuando
alude al “interés público”. En efecto la corporación era fundamentalmente una persona jurídica
de derecho público, que se creía reconocida por la ley, por el hecho de incidir en los intereses
de la colectividad. Lo mismo se puede decir de las fundaciones que por su naturaleza
interesada la colectividad. Sin embargo la cuestión era más oscura en las asociaciones porque
existe un gran número de ellas que persiguen fines lícitos no lucrativos pero privados.
La legislación posterior al Código Civil ha abandonado la expresión de interés público: LA LEY
ORGÁNICA DE ASOCIACIONES 1/2002, arts 1 y 2, LA LEY 50/2002 DE 26 DE DICIEMBRE,
DE FUNDACIONES, art 2 y 3.
El Código Civil alude a las personas jurídicas públicas, son personas jurídicas “las
corporaciones de interés público reconocido por la ley”, aunque en sus preceptos se mencionan
los establecimientos públicos.
1.43→Personas jurídicas con o sin fin lucrativo
En muchas leyes modernas ha sido frecuente aludir a esta calificación de las entidades o
personas jurídicas. Lucro significa ganancia, provecho o utilidad de naturaleza económica y
actuar con ánimo de lucro equivale a actuar con el objetivo de enriquecerse. Sin embargo, no
quiso establecer qué requisitos deben darse para poder decir que una actividad persigue
utilidad económica.
Por una parte que la entidad debe llevar a cabo las actividades que le son propias de una
manera gratuita de suerte que la exclusión del ánimo de lucro coincidirá con la idea de
liberalidad y beneficio. Por otra parte que carecen de ánimo de lucro no significa que la entidad
de vaya a cabo sus actividades de forma gratuita, sino que las ganancias que obtengan no
pueden distribuirse entre los miembros o socios de la entidad, ya que deben permanecer dentro
del patrimonio de la entidad misma y destinarse a los fines supraindividuales que le sean
propios.
Así la expresión ánimo de lucro impide que los miembros o asociados de la entidad utilicen esta
como un instrumento para su enriquecimiento personal.
1.5→El reconocimiento o atribución de la personalidad jurídica en el Código Civil
Que el artículo 35 del Código Civil sólo considera personas jurídicas a las reconocidas por la
ley o ahora se concede a una personalidad propia, por lo que parece que el reconocimiento de
la personalidad jurídica resulta siempre de la ley.
La referencia que el código civil parece indicar que la personalidad jurídica se adquiere
cumpliendo los requisitos normativamente impuestos sin que tenga que ver con ningún acto
específico de confesión. Por lo que se refiere a las personas jurídicas particulares de derecho
privado, asociaciones y fundaciones ello resulta hoy indiscutible. Por lo que se refiere a las
personas jurídicas y derecho público, la atribución de personalidad puede resultar de lo que
disponga al efecto el Derecho Administrativo.
Las asociaciones de interés particular son las sociedades civiles o mercantiles que persiguen
un fin de lucro o ganancia a partir entre los socios. El Código Civil atribuye esta personalidad a
la sociedad civil, siempre que no se mantenga sus pactos secretos entre los socios (art 1699), y
el código de Comercio a las sociedades mercantiles que se constituyen en escritura pública y
se inscribe en el Registro Mercantil (arts 116 y 119)
1.6→Capacidad civil de la persona jurídica
El Código Civil reconoce la capacidad jurídica de las personas jurídicas en el orden civil y el
punto de vista patrimonial. El artículo 38.1 dispone que “pueden adquirir y poseer toda clase de
bienes así como contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales conforme a las
leyes y reglas de su Constitución”.
En cuanto a la capacidad civil de la persona jurídica el párrafo segundo del artículo 38 hace dos
excepciones, según este párrafo la iglesia se regirá por lo acordado con el estado y los
establecimientos de sus instrucción y beneficencia por lo que dispongan las leyes especiales.
El fin u objeto de la persona jurídica es el que limita su capacidad, cuando el tercero, a quien se
le supone esta circunstancia para no quedar obligado, es de buena fe y no podía conocer el
objeto social.
Por último el artículo 38 del Código Civil también establece la capacidad jurídica de las
personas para contraer obligaciones y de responder del daño causado es un auténtico
obligación (art 1089).
1.7→Domicilio de las personas jurídicas
Para fijará el domicilio de las personas jurídicas hay que tener en cuenta 2 criterios según el
ARTÍCULO 41 DEL CÓDIGO CIVIL:
 ★ 1º el domicilio será el que determine la ley que las ha creado o reconocido o el que fijen
los estatutos o las reglas de fundación
★ 2º si con arreglo a las normas anteriores no puede fijarse el domicilio lo tendrán en el
lugar en que se encuentre establecida su representación legal o donde ejerzan las
principales funciones de su instituto
1.8→Nacionalidad de las personas jurídicas
Las personas jurídicas tienen una nacionalidad, con arreglo al artículo 9 del título primero del
Código Civil “la ley personal correspondiente a las personas jurídicas es la determinada por su
nacionalidad y regirá en todo lo relativo a capacidad, Constitución, representación,
funcionamiento, transformación, disolución y extinción. En la fusión de las sociedades de
distintas nacionalidades se tendrán en cuenta las respectivas leyes personales”
El criterio de atribución de la actualidad es dudoso en nuestro ordenamiento, el código de
Comercio en el artículo 15 dice que las compañías constituidas en el extranjero podrán ejercer
el comercio en España en la forma que el propio precepto determina.
Criterio distinto se sigue para las sociedades de capital ya que basta con que tenga su domicilio
en territorio español.
1.9→Capacidad civil de las personas jurídicas: sus órganos
La persona jurídica necesita, para actuar su capacidad de obrar y para conseguir sus fines, la
existencia no es órganos que creen, emitan y ejecutan su voluntad.
Esta labor es propia de las personas físicas que componen aquellos, su voluntad debe
considerarse jurídicamente como la voluntad del ente.
1.10→Patrimonio de las personas jurídicas
El patrimonio de la persona jurídica sirve para el cumplimiento de sus fines y es distinto de
cada uno de los elementos personales en ella se integra: soporta sus propias deudas y
responsabilidades.
No quiere ello decir que el derecho no puede imponer en algunos supuestos la afectación del
patrimonio de las personas físicas, pero es una responsabilidad que concurre con la de la
persona jurídica.
1.11→Extinción de las personas jurídicas
EL ARTÍCULO 39 DEL CÓDIGO CIVIL enumera las causas de extinción de la persona jurídica,
y son las siguientes:
★ 1º hoy expiración del plazo establecido para funcionar legalmente
★ 2º haber realizado el fin para que se constituyó la persona jurídica
★ 3º sería imposible aplicar al fin antedicho la actividad de los medios de que se disponían
La extinción no provoca automáticamente la desaparición de la persona jurídica, sino que a
continuación sucede el periodo de liquidación durante el cual sigue subsistiendo jurídicamente
pero para finalizar operaciones pendientes y preparar el patrimonio para un destino ulterior.
En cuanto al destino del patrimonio el artículo 39 determina que cuando dejen de funcionar las
corporaciones asociaciones y fundaciones se dará a sus bienes la aplicación que las leyes, los
estatutos o las cláusulas fundacionales les hubiesen asignado en esta previsión.
2. La asociación:
2.1→Concepto:
El conjunto establemente organizado de personas que se unen para alcanzar un fin común, y
podemos decir que las características de la asociación son las siguientes:
★ 1º la existencia de una base personal formada por una pluralidad de personas
★ 2º la organización que la distingue del conglomerado y el entramado normativo porque
se va a regir la actividad asociación en cuanto tales y que contiene las prescripciones
correspondientes a los órganos encargados de dirigir y desarrollar la actividad y al
mismo tiempo representar al ente jurídico creado
★ 3º el fin que con la asociación se trata de conseguir
★ 4º la idea de estabilidad o permanencia que la diferencia de los grupos de carácter
esporádicos
2.2→El derecho fundamental de asociación
EL ARTÍCULO 22 de la Constitución española dice en su apartado primero que “se reconoce el
derecho de asociación”.
Este derecho constituye tanto el derecho a asociarse libremente como el de no asociarse
aunque sea admitido que la ley puede introducir al respeto alguna obligación.
El reconocimiento de la asociación como derecho fundamental conlleva el derecho fundamental
de que la regulación de las asociaciones sólo puede hacerse por ley que debe poseer el
carácter de Ley Orgánica y que ha de respetar el contenido esencial de este derecho de
acuerdo con el artículo 52 del Código Civil.
Este reconocimiento significa libertad de creación de asociaciones y descripción a las ya
creadas, libertad en asociarse y dejar de pertenecer a las mismas, y libertad de organización
interna sin injerencias públicas.
La Constitución sólo declara legal a las asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delitos y prohíben las asociaciones secretas y las de carácter paramilitar.
Además el artículo 22 de la Constitución en el apartado tercero dice que “las asociaciones
constituidas al amparo de este artículo deberán inscribirse en un registro a los solos efectos de
publicidad”.
Y por último el apartado cuatro del artículo 22 dice que “las asociaciones sólo podrán ser
disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de la resolución judicial motivada”.
2.3→El régimen legal de las asociaciones
Las asociaciones fueron reguladas por primera vez por la ley del 30 de julio de 1887.
Posteriormente dicha ley fue sustituida por la ley del 24 de diciembre de 1964.
La promulgación del artículo 22 de la Constitución exige de inmediato la destitución de aquella
ley por otra distinta lo que se produjo cuando se promulgó la LEY ORGÁNICA 1/2002 DEL 22
DE MARZO reguladora del derecho de asociación. Se trata de una ley que tiene por objeto
desarrollar el derecho de asociación reconocido en el artículo 22 de la Constitución y establecer
las normas de régimen jurídico de las asociaciones, además la propia ley reconoce que hay
unas asociaciones con normativa específica que quedan fuera del campo de aplicación de la
misma.
Esta Ley Orgánica se aplica a las asociaciones que se constituyen para poner en común
conocimientos medios y actividades para conseguir unas finalidades lícitas comunes a los
asociados de interés general o particular.
2.4→La Constitución de la asociación
2.41→La capacidad de los constituyentes
Según el artículo 3 de la ley de asociación pueden constituir asociaciones y formar parte de
ellas las personas físicas y las personas jurídicas de acuerdo con las siguientes reglas:
★ 1º las personas físicas necesitan tener la capacidad de obrar y no estar sujetas a
ninguna condición legal para el ejercicio del derecho
★ 2º los menores no manipulados de más de 14 años pueden concurrir a la Constitución
de asociaciones siempre que lo hagan con el consentimiento documentalmente
acreditado de las personas que deben suplir su capacidad
★ 3º los miembros de las Fuerzas Armadas o de los institutos armados de naturaleza
militar habrán de atenerse a lo que dispongan las reales ordenanzas y al resto de sus
nuevas específicas reguladoras de la misma
★ 4º los jueces, magistrados y fiscales habrán de atenerse a lo que dispongan sus normas
específicas para el ejercicio del derecho de asociación en lo que se refiere a
asociaciones profesionales.
La ley reconoce la capacidad para asociarse de personas jurídicas sean públicas o privadas.
Para las personas jurídicas públicas el reconocimiento es de carácter general siempre que
intervengan como medida de fomento y apoyo y lo hagan en condiciones de igualdad con los
particulares evitando posiciones de dominio en el funcionamiento de la asociación.
Para las personas jurídico privadas de naturaleza asociativa se requiere el acuerdo del órgano
competente y para las de naturaleza institucional el acuerdo de su órgano rector.
La ley admite que las asociaciones pueden constituir federaciones Confederadas o uniones
previo el cumplimiento de requisitos exigidos para la Constitución de la asociación.
2.42→El acuerdo de Constitución
La creación de una estructura de un organismo asociativo requiere la existencia de voluntad
negociar de cada uno de los concurrentes, así como de dar vida a las obligaciones y determinar
los millones de salarios para alcanzar los fines que la agrupación se proponga conseguir.
Dice el artículo 5 de la ley que las asociaciones se constituyen mediante acuerdos de 3 o más
personas físicas o jurídicas legalmente constituidas que se comprometan a poner en común
conocimientos medios de actividades para conseguir unas finalidades lícitas de interés general
o particular y se dotan de los estatutos que rigen el funcionamiento de la asociación.
2.43→Domicilio
Es el domicilio uno de los extremos que han de contener los estatutos así como el ámbito
territorial en que hayan de realizar principalmente sus funciones. Las asociaciones que se
constituyen en España tendrán en este país su domicilio, también ordena la ley de
asociaciones que tenga su domicilio en España las asociaciones que desarrollen sus
actividades principalmente dentro de su territorio
2.44→Denominación
EL ARTÍCULO 8 de la ley de asociaciones ordena que la denominación de la asociación no
incluya términos o expresiones que puedan inducir a error o confusión acerca de su identidad o
naturaleza. El mismo artículo preceptúa que no sean admisibles las denominaciones que
incluyan expresiones contrarias a las leyes o puedan suponer vulneración de derechos
fundamentales de las personas.
Se ordena que la denominación de una asociación no coincida o se asemeja de manera que
pueda crear confusión con ninguna otra previamente inscrita en el registro ni con cualquier otra
persona jurídica pública o privada ni con entidades preexistentes sean o no de nacionalidad
española ni con personas físicas salvo con el consentimiento expreso del interesado o sus
sucesores, tampoco puede conseguir que una marca de registrada notoria.
2.45→La personalidad jurídica de la asociación
Según el ARTÍCULO 5.2 con el otorgamiento de la acta fundacional la asociación adquiere
personalidad jurídica y plena capacidad de obrar aunque “sin perjuicio de la necesidad de
suscripción a los efectos del artículo 10”.
Así hoy la asociación ha de inscribirse en el correspondiente registro a los solos efectos de su
publicidad y la inscripción registral hace pública la Constitución los estatutos de la asociación
además de que esta inscripción es garantía para los terceros que con la asociación se
relacionan así como para sus propios miembros.
2.46→Los órganos de la asociación
La ley de asociación prevé dos tipos de órganos por un lado la Asamblea General que es el
órgano supremo de la asociación se rige por el principio mayoritario de democracia interna y
está integrado por la totalidad de los asociados.
Y por el otro lado el órgano de representación que gestiona y representa los intereses de la
asociación de acuerdo con las disposiciones y directrices de la Asamblea General, sus
miembros pueden recibir remuneraciones siempre que se lo establezcan sus estatutos y conste
en las cuentas anuales aprobadas por la Asamblea General.
2.47→El patrimonio de la asociación
Según el ARTÍCULO 14 se obliga a la asociación a llevar una contabilidad que permita obtener
la imagen fiel del patrimonio, el patrimonio está constituido por el conjunto de bienes y
derechos que pertenecen a la asociación y esta tiene capacidad para adquirir ser titular de toda
clase de bienes y derechos y no hay limitación ninguna para que pueda adquirir por donación o
por sucesión testada.
2.48→Responsabilidad de las asociaciones inscritas
EL ARTÍCULO 15 DE LA LEY DE ASOCIACIÓN dice que “las asociaciones inscritas responden
de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros”.
El patrimonio de las asociaciones sirve de garantía a los acreedores para el cobro de sus
créditos ya que es patrimonio propio de la persona jurídica e independiente del de cada uno de
los miembros componentes.
Además el apartado tercero del artículo 15 hace responsable a los miembros o titulares de los
órganos de gobierno y a las personas que hayan actuado en nombre y representación de las
asociaciones de los daños causados y las deudas contraídas por actos dolosos culposos o
negligentes.
Y el apartado cuarto de este artículo hace responsables a los miembros o titulares de los
órganos de gobierno y representación de las consecuencias de todos los actos y omisiones
realizados en el ejercicio de sus funciones y por las consecuencias de los acuerdos que
hubiesen votado.
Por último el apartado quinto hace responsables solidariamente a todos los miembros de los
órganos de gobierno y de representación pero no dos sociedades que forman parte de él
2.49→La condición de asociado: derechos y deberes
La Participación de una persona en una asociación operación crea una red de derechos y
deberes entre los asociados y de cada 1 de ellos con la asociación, la ley dice que la condición
de asociado es intransmisible salvo que los estatutos dispongan otra cosa y esta materia está
ostentada entre los artículos 20 y 23
De acuerdo con EL ARTÍCULO 20 todo asociados tendrán los siguientes derechos:
★ 1º a participar en las actividades de la asociación y en los órganos de gobierno y
representación cuando corresponda ejercer el derecho de voto y a asistir a la Asamblea
General de acuerdo con los estatutos
★ 2º hacer informado de la composición de los órganos de gobierno y representación de la
asociación de los estados de cuentas y el desarrollo de las actividades
★ 3º a ser oído con carácter previo a la adopción de medidas disciplinarias contra él y a
ser informado de los hechos que dan lugar a tales medidas debiendo ser motivado al
acuerdo que en su caso imponga la sanción
★ 4º a impugnar los acuerdos de los órganos de la asociación que estime contrarios a la
ley y a los estatutos.
EL ARTÍCULO 23 otorga a los asociados el derecho a separarse voluntariamente de la
asociación en cualquier tiempo permitiendo que los estatutos establezcan que en caso de
separación voluntaria el asociado pueda percibir la participación patrimonial inicial u otras
realizadas posteriormente siempre que la reducción patrimonial no implique perjuicios a
terceros.
Los deberes de los asociados los establece el artículo 22 y son los siguientes:
★ 1º compartir las finalidades de la asociación y colaborar para la consecución de las
mismas
★ 2º pagar las cuotas derramas y otras aportaciones que con arreglo a los estatutos
puedan corresponder a cada socio
★ 3º cumplir el resto de obligaciones estatutaria
★ 4º acatar y cumplir los acuerdos válidamente adoptados por los órganos de gobierno y
representación de la asociación
3.La disolución
3.1→Disolución de la asociación
Según EL ARTÍCULO 17 las asociaciones se disuelven por las siguientes causas:
★ 1º por las causas previstas en los estatutos
★ 2º por la voluntad de los asociados expresada en la Asamblea General convocada al
efecto
★ 3º por las causas establecidas en el artículo 39 del Código Civil
★ 4º por sentencia judicial firme.
La disolución de las asociaciones abre el periodo de liquidación hasta el fin del cual la entidad
conserva su personalidad jurídica y los miembros del órgano de representación en el momento
de la disolución se convierten en liquidadores salvo que los estatutos establezcan otra cosa
también los designe la Asamblea General o el juez que en su caso acuerde la disolución,
además el artículo 18 de la ley dos estaciones especifica las obligaciones de los liquidadores.
3.11→Registro de las asociaciones
LA LEY 1/2002 DE 22 DE MARZO instituye un registro de asociaciones en el que se procede a
la inscripción de la existencia de las asociaciones y de los demás contenidos que la ley.
Se prevén dos tipos de registros, el primero es un Registro Nacional de asociaciones cuya
dependencia orgánica la ley no determina y remite a las disposiciones reglamentarias en el que
se inscriben asociaciones federaciones Confederaciones y uniones de asociaciones de ámbito
estatal y las asociaciones extranjeras que desarrollan actividades en España de forma estable
o duradera.
En segundo lugar hay registros autonómicos de asociaciones cuyo objeto de inscripción son las
asociaciones que desarrollen principalmente sus funciones en el ámbito territorial de aquellas y
cuya dependencia orgánica parece remitida a normas autonómicas.
Además los registros de asociaciones son públicos y la publicidad se hace efectiva mediante
certificación del contenido de los asientos por nota simple informativa o por copia de los
asientos y de los documentos depositados en ellas o por medios informáticos o telemáticos.
3.12→Las asociaciones no inscritas
No existe diferencia entre una asociación inscrita y otra no inscrita desde el punto de vista de la
adquisición de la personalidad jurídica, la diferencia se encuentra en el régimen de
responsabilidad de la asociación.
Los promotores de la asociación han de realizar las actuaciones precisas para inscripción
respondiendo en caso contrario de las consecuencias de la misma, “sin perjuicio de la
responsabilidad de la propia asociación los promotores de asociaciones no inscritas
responderán personal y solidariamente de las obligaciones contraídas con terceros. En tal caso
los asociados responderán solidariamente por las obligaciones contraídas por cualquiera de
ellos frente a terceros siempre que hubiera manifestado actuar en nombre de la sociedad”.
3.13→Asociaciones de utilidad pública
Las asociaciones que persigan fines de interés general enumerados en EL ARTÍCULO 32 de la
ley de asociaciones pueden ser declaradas de utilidad pública disfrutando de creencias y
bonificaciones fiscales subvenciones asistencia jurídica gratuita además del uso de la
declarada de utilidad pública.
La ley de asociaciones la regula en los artículos 32 a 36 pero no establece para la Constitución
y funcionamiento de las mismas reglas especiales.

4. La fundación:
4.1→El concepto legal de fundación
El Artículo dos de la ley de fundaciones define las fundaciones como “organizaciones
constituidas sin fin de lucro que por voluntad de sus creadores tienen afectado de modo
duradero su patrimonio a la realización de fines de interés general”
Y podemos decir que las características de las fundaciones son:
★ 1º una organización creada libremente con un patrimonio propio distinto del de los
fundadores destinado por estos a la consecución de fines de interés general
★ 2º La Fundación se constituye sin fin de lucro y además desarrolla sus actividades en el
mismo sentido
★ 3º la afectación del patrimonio a la realización de los fines fundacionales ha de ser
duradera
 ★ 4º es elemento imprescindible de la idea de fundación el que esta realice fines de
interés general que puedan beneficiar a colectividades genéricas de personas.
4.2→Fines fundacionales y beneficiarios de las actividades de la Fundación
El Artículo 3 de la ley de fundaciones reitera que “las fundaciones deberán perseguir fines de
interés general”, no concreta específicamente la idea y se limita a llevar a cabo una
enumeración: asistencia social, promoción del voluntariado o promoción de la acción social de
defensa del medio ambiente.
No se trata de actividades realizadas por pura beneficencia sino que se pueden promover
intereses muy diversos con tal que revistan este carácter de generalidad.
También el artículo 3 de la ley de fundaciones dice que la finalidad fundacional debe beneficiar
a colectividades genéricas de personas, se trata de grupos de personas indeterminadas
aunque pueden poseer rasgos definidores comunes.
Por último este artículo 3 dice que en “en ningún caso podrán constituirse fundaciones con la
finalidad principal de destinar sus prestaciones al fundador o a los patronos y sus cónyuges o
personas ligadas con algo a relación de afectividad o a sus parientes hasta el cuarto grado
inclusive así como personas jurídicas singularizadas que no persigan fines de interés general”.
4.3→La Constitución de las fundaciones
La persona jurídica del tipo fundación nace a la vida del derecho cuando los fundadores es
decir la persona o las personas a las que la ley reconoce capacidad de afecto, realiza el
negocio fundacional en la forma y con los requisitos exigidos por la ley y se lleva a cabo la
inscripción en oportuno registro público
4.31→Capacidad para crear fundaciones.
El principio general es que pueden constituir fundaciones tanto a las personas físicas como
jurídicas sean estas últimas públicas o privadas
Las personas físicas necesitan capacidad de obrar y capacidad para disponer gratuitamente los
bienes y derechos en qué consiste la dotación
Las personas jurídicas de carácter privado y de índole asociativo necesitan un acuerdo expreso
del órgano que sea competente para disponer gratuitamente de sus bienes con arreglo a sus
estatutos OA la legislación que resulte aplicable
Las personas jurídicas de índole institucional necesitan el acuerdo de su órgano rector.
Las personas jurídico públicas el artículo 8 de la ley de fundaciones permite que tengan
capacidad para constituir fundaciones salvo que sus normas reguladoras establezcan lo
contrario.
4.32→El negocio jurídico fundacional y su naturaleza
La Constitución de la Fundación puede realizarse por actos inter vivos o mortis causa.
La Constitución por el primer tipo de actos requiere como formalidad el otorgamiento de una
escritura pública.
Por lo que se refiere a la Constitución por el segundo tipo de actos el artículo 9 de la ley de
fundaciones dice que se realizará testamentariamente y que habrán de cumplirse en el
testamento los requisitos establecidos por la escritura pública de Constitución y el testador
habrá de dotar de contenido al negocio jurídico fundacional.
Si por algún caso el testador estuviera limitado a manifestar su voluntad de crear una fundación
y de disponer de los bienes y derechos necesarios para la dotación será necesario el
otorgamiento de una escritura pública en que se contengan los requisitos exigidos por la ley.
En caso de que no haya albacea ni herederos testamentarios o que unos y otros incumplan la
obligación la escritura fundacional la torre al protectorado previa autorización judicial.
Para los negocios inter vivos se requiere la escritura pública de fundación que la guerra regula
en el artículo 10, la ley no requiere solo que se exprese la voluntad de constituir una fundación
sino que también se realice la dotación, el fundador surge a la vida por una concreta
destinación de bienes a la realización del fin de interés general que se propone.
La escritura pública recoge el negocio jurídico fundacional como forma sustancial del mismo, se
trata de un negocio jurídico de destinación de bienes a un determinado fin o fines de interés
general de carácter dispositivo y gratuito y no recíproco.
4.33→Estatutos de la fundación
En La escritura de Constitución ha de contenerse en los estatutos de la Fundación que son el
conjunto de reglas de autonomía privada por las que la Fundación ha de regir su actividad tanto
interna como externa y por las que se estructura la organización que lo sustenta y mediante los
cuales se articulan sus medios de cumplimiento de los fines.
Los estatutos son obra unilateral del fundador o fundadores, y y la ley en el artículo 11 dice que
“toda disposición de los estatutos de la Fundación manifestación de la voluntad del fundador
que se ha contado la ley se tendrá por no puesta es algo que afecta a la validez constitutiva de
aquella” .
4.34→Dotación
Es uno de los elementos constitutivos del negocio jurídico fundamental, la ley en el artículo 12
permite que pueda consistir en bienes y derechos de cualquier clase, pero exigen que sea
adecuado y suficiente para el cumplimiento de los fines fundamentales.
Es suficiente cuando su valor económico alcanza los €30000, si es inferior a esta suma el
fundador deberá justificar su adecuación y suficiencia a los fines fundacionales mediante la
presentación del primer programa de actuación junto con un estudio económico que acredite su
viabilidad utilizando dichos recursos.
Para las aportaciones de carácter dinerario el desembolso inicial debe ser de al menos el 25
por 100 y el resto se debe hacer efectivo en un plazo no superior a 5 años después del
otorgamiento de la escritura fundacional.
Para las aportaciones no literarias la ley señala que hay que incorporar a la escritura de
Constitución una tasación realizada por un experto independiente.
4.4→Personalidad jurídica de las fundaciones
Según el ARTÍCULO 4 de la ley de fundación la Fundación es persona jurídica desde la
inscripción de la escritura pública en el registro de fundaciones. La inscripción no es un acto
discrecional de la administración pública que pueda a su arbitrio acceder a una descripción,
sino que se trata de una actividad reglada en la que hay un examen de legalidad, y según este
artículo cuatro “La inscripción solo podrá ser denegada cuando dicha escritura no se ajusta a
las prescripciones de la ley”.
4.5→Fundaciones en proceso de formación
El hecho de que la personalidad jurídica se adquiere con la inscripción en el registro abre una
fase transitoria entre el momento del otorgamiento de la escritura de Constitución y la
inscripción registral en el que la Fundación no tiene todavía personalidad jurídica pero no
puede impedirse la realización de actos jurídicos que resulten necesarios.
EL ARTÍCULO 13 de la ley de fundaciones faculta al Patronato de la Fundación para realizar en
este período intermedio los actos necesarios para la inscripción los que resulten indispensables
para la conservación del patrimonio y aquellos que no admitan demora sin perjuicio para la
Fundación, en este caso todos estos actos son válidos y se entiende realizados por la
Fundación como persona jurídica.
En el supuesto de que hayan transcurrido 6 meses desde el otorgamiento de la escritura
pública fundacional sin que los patronos hubiesen instado la inscripción y en todos aquellos
casos en los que la inscripción no se haya producido los patronos responden solidariamente de
las obligaciones contraídas en nombre de la Fundación y de los perjuicios y ocasiones la falta
de inscripción debiendo proceder al protectorado su cese.
4.6→Gobierno de la Fundación: el Patronato y el protectorado
Las fundaciones existen dos tipos de órgano, por una parte se encuentra el Patronato o los
patrones a quienes corresponde al gobierno y la representación de la Fundación de acuerdo
con sus estatutos, de acuerdo con la voluntad popular, y Por otra parte se encuentran el
protectorado que es ejercido por las Administraciones Públicas y que tiene por objeto velar por
la legalidad de la Constitución de la Fundación y por el correcto funcionamiento de la misma.
4.61→El Patronato
El Patronato es un órgano de gobierno y representación de la Fundación que adoptará sus
acuerdos por mayoría en los términos establecidos por los estatutos. La composición del
Patronato, las reglas para la designación y sustitución de sus miembros, las causas de su cese,
sus atribuciones, y la forma de deliberar y adoptar acuerdos ha de formar parte de los
estatutos.
El Patronato puede delegar sus facultades en 1 de sus miembros aunque no son delegables
nunca la aprobación de las cuentas y del plan de actuación, la modificación de los estatutos, la
fusión y la liquidación de la Fundación y los actos que requieran autorización del protectorado.
4.62→El protectorado
Es el órgano de la administración pública que facilita el recto del ejercicio del derecho de
fundación, asegura la legalidad de la Constitución y del funcionamiento de aquella, vela por el
cumplimiento de los fines fundacionales y suple provisionalmente al patrono cuando faltasen
las personas llamadas a integrarlo.
Aparte de su intervención en numerosas actividades de la Fundación el protectorado tiene
legitimación para instar la acción de responsabilidad contra los patrones por su actuación
dañosa para fundación para cesarlo sino desempeña en el cargo con la diligencia debida y para
impugnar los acuerdos del Patronato que sean contrarios a los preceptos legales o estatutarios
4.7→Patrimonio de la Fundación
Según el ARTÍCULO 19 de la ley de fundación es el patrimonio de la Fundación está formado
por todos los bienes derechos y obligaciones susceptibles de la valoración económica que
integra la dotación y por aquellos que la Fundación adquiere con posterioridad a su
Constitución tanto si se afectan a la dotación como si esto no ocurre. La administración y
disposición del patrimonio corresponde al Patronato en la forma establecida en los estatutos y
con sujeción a lo dispuesto en la ley.
4.71→Titularidad de bienes y derechos
La Fundación debe figurar como titular de todos los bienes y derechos integrados en su
patrimonio que deberán constar en su inventario anual, la ley ordena que los órganos de
gobierno promuevan bajo su responsabilidad la inscripción a nombre de la Fundación de los
bienes y derechos que integran el patrimonio de esta en los registros públicos correspondientes
4.72→Adquisición de bienes y derechos
La ley de fundaciones dicta únicamente normas para adquisición gratuita, en materia de
herencias y donaciones en la ley se establecen dos tipos de reglas:
★ La aceptación de herencia por las fundaciones se entiende ella siempre a beneficio de
inventario y los patronos son responsables frente a la Fundación si se llegan a perder el
beneficio de inventario por los actos a los que se refiere el artículo 1.024 CC
★ La aceptación de legados con carga o donaciones onerosas o remuneratorias y la
repudiación de herencias donaciones o legados ha de ser comunicada por el Patronato
al protectorado en el plazo máximo de los 10 días hábiles siguientes pudiendo este
ejercitar las acciones de responsabilidad que correspondan contra los patronos si los
actos del Patronato fueran lesivos para la Fundación.
4.73→Enajenación y gravamen de los bienes
La ley establece importantes cortapisas que significan en qué casos se ha de exigir y en qué
casos no lo autorización del protectorado.
La ley distingue 3 tipos de bienes, por un lado los bienes y derechos que forman parte de la
dotación, por otro los bienes y derechos que se encuentran directamente vinculados al
cumplimiento de los fines fundacionales, y en tercer lugar los bienes y derechos de especial
importancia económica o de interés cultural
4.8→Funcionamiento y actividades de la Fundación
EL ARTÍCULO 23 de la ley de fundaciones establece una serie de obligaciones que imponen a
éstas y que son:
★ 1º destinar efectivamente el patrimonio y sus rentas a los fines fundacionales
★ 2º dar información suficiente de sus fines y actividades para que unos y otros sean
conocidos por sus eventuales beneficiarios y por los demás interesados
★ 3º actuar con criterios de imparcialidad y no discriminación en la determinación de sus
beneficiarios.
Además la ley establece una serie de obligaciones de carácter contable puesto que la
Fundación debe llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su actividad que permita un
seguimiento cronológico de las operaciones realizadas y por ello es necesario un libro diario, un
libro inventario y un libro de cuentas anuales.
4.9→Modificaciones de las fundaciones
Modificar una fundación es modificar los estatutos por los que se rige lo cual significa apartarse
de la voluntad del fundador. La posibilidad de modificación de estatutos no puede ser realizada
libremente, la ley lo permite siempre que el fundador no haya prohibido y siempre que además
resulte conveniente para la Fundación, por ello la modificación debe ser aprobada por el
protectorado.
En el caso de que las circunstancias que presidieron la Constitución de la Fundación hayan
variado de manera que ya no puedan actuar con arreglo a los estatutos inicialmente aprobados
es deber del Patronato acordar la modificación salvo que el fundador hubiera previsto la
extinción.
Si el Patronato no acuerda la modificación puede hacerlo el protectorado de oficio OA instancia
de persona interesada.
La modificación o nueva redacción de estatutos se debe comunicar por el Patronato al
protectorado que solo puede operarse por razones de legalidad y mediante acuerdo motivado,
la modificación nueva redacción de los estatutos debe formalizarse en escritura pública e
inscribirse en el registro de fundaciones
4.10→Función de las fundaciones
La ley permite la fusión de las fundaciones siempre que no la hayan prohibido ninguno de los
fundadores, que exista acuerdo con los respectivos patronatos y que se comunique el
protectorado. El protectorado puede comunicar en cualquier momento su no oposición al
acuerdo de fusión y puede oponerse a él en el plazo máximo de 3 meses pero solo por razones
de legalidad y mediante acuerdo motivado.
La ley prevé una fusión obligatorio en aquellos casos en la que la Fundación resulta incapaz de
alcanzar sus fines, si así ocurriera el protectorado le requerirá para que se fusione con otra de
análogos fines que hubieran manifestado ante el protector de su voluntad favorable a la fusión.
Si la fundación se opusiera a la fusión el protectorado podrá solicitar a la autoridad judicial que
la ordene.
La fusión requiere el otorgamiento de escritura pública en la que deben contener los estatutos
de la Fundación resultante de la fusión y la identificación de los miembros de su primer
Patronato, y esta escritura debe inscribirse en el registro de fundaciones.
4.11→La extinción y liquidación de las fundaciones
4.111→Las causas de extinción
De acuerdo con el artículo 31 de la ley de fundaciones éstas se extinguen:
★ 1º por expiración del plazo para el que fue constituida que es causa que actúa de pleno
derecho
★ 2º cuando se hubiese realizado íntegramente el fin fundacional
★ 3º cuando se emboce la realización del fin fundacional salvo la posibilidad de
modificación o fusión
★ 4º cuando la extinción resulte de una fusión
★ 5º cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo en los estatutos
★ 6º cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes
4.112→Liquidación de las fundaciones
Una vez producida la extinción salvo que lo sea por fusión la Fundación entra en un proceso de
liquidación que se realiza por el Patronato bajo el control del protectorado. La liquidación
requiere la consumición de las operaciones pendientes, el pago de deudas que pueden existir y
el cobro de los créditos.
Los bienes y derechos resultantes de la liquidación se deben destinar a fundaciones o
entidades no lucrativas privadas que persigan fines de interés general cuando se encontraran
designadas en el negocio fundacional o en los estatutos de la Fundación extinguida. Si tales
fundaciones o entidades no se encontraban designadas en el negocio fundacional por los
estatutos el destino puede ser decidido a favor del mismo tipo de entidades por el Patronato si
tiene reconocida esta función por el fundador o en otro caso por el protectorado.
4.12→Registro en las fundaciones
La Ley creó un registro de fundaciones de competencia estatal como organismo dependiente
del Ministerio de Justicia, en el registro de fundaciones han de inscribirse los datos relativos a
las fundaciones que desarrollen sus actividades en todo el territorio del Estado o en el territorio
de más de una Comunidad Autónoma.
Se permite la existencia de registros autonómicos para las fundaciones que realicen sus
actividades dentro del territorio de una Comunidad Autónoma aunque los rojitos autonómicos
deban dar traslado al registro de fundaciones.
El registro además de publicar la Constitución de asociaciones es también un registro de los
bienes de la Fundación y un registro en el que depositan las cuentas.
El registro de fundaciones es público y la publicidad se lleva a cabo mediante certificación del
contenido de los asientos o por nota informativa o copia de aquella de los documentos
depositados, además se permite que la publicidad se realice por medios informáticos o
telemáticos.